Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.:11192951
11199694

OPINIÓN Nº 173-2017/DTN

Entidad: Patronato del Parque de las Leyendas

Asunto: Pago de reajustes

Referencia: a) Oficio N° 044-2017-OA

b) Oficio N° 045-2017-OA

1. ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, la Gerente de la oficina de Administración

del Patronato del Parque de las Leyendas, formula varias consultas relacionadas con el
pago de reajustes.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, (en adelante, la “Ley”) y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a una situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “Procede efectuar el pago por reajuste de precios cuando las bases integradas del
procedimiento de selección no lo establece?” (sic).

De acuerdo con lo señalado en el numeral 17.1 del artículo 17 del Reglamento, en los
contratos de ejecución periódica o continuada de bienes, servicios en general y
consultorías en general, pactados en moneda nacional, los documentos del
procedimiento de selección pueden considerar fórmulas de reajuste de los pagos que
corresponden al contratista, así como la oportunidad en la cual se debe hacer efectivo el
pago, conforme a la variación del Índice de Precios al Consumidor que establece el
Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que
debe efectuarse el pago.

Como puede observarse, la normativa prevé la posibilidad de incluir fórmulas de

 2

reajuste dentro de las bases de un procedimiento de selección cuando se trate de

contratos de ejecución periódica o continuada de bienes, servicios en general,
consultorías en general, pactados en moneda nacional, con la finalidad de cubrir la
variación del precio de las prestaciones pactadas, producto de la distribución de la
ejecución de dichas prestaciones en el tiempo.

Así, la previsión de fórmulas de reajuste en las Bases permitirá que durante la ejecución
contractual se mantenga una adecuada relación de equivalencia entre las prestaciones
ejecutadas por el contratista y el pago que la Entidad debe realizar por éstas,
resguardándose el equilibrio económico que debe existir en todo contrato.

De esta forma, corresponde a cada Entidad determinar si en las contrataciones de bienes

o servicios, que darán origen a contratos de ejecución periódica o continuada, resulta
necesario o no considerar fórmulas de reajuste en las Bases, a efectos de cubrir una
posible variación de precios durante la ejecución contractual. Así, la inclusión de las
fórmulas de reajuste en una determinada contratación de servicios, es una facultad que
corresponde a cada Entidad, y por tanto, no es obligatorio que sean incluidas en los
documentos del procedimiento de selección.

Siendo así, cuando las bases integradas no incorporan fórmulas de reajuste, el

proveedor, al presentar su oferta, se somete a dichas reglas, debiendo respetarlas en la
ejecución del contrato, sin considerar incrementos o reducciones en los precios.

Por consiguiente, con posterioridad a la celebración del contrato, no es posible que el

contratista solicite la aplicación de fórmulas de reajuste si es que estas no fueron
incorporadas en las Bases en su oportunidad.

2.2 "¿Si las bases integradas del procedimiento de selección han establecido que la
modalidad de suma alzada, procede el reajuste de precios aduciendo que por la
naturaleza del bien la modalidad correcta correspondía al sistema de precios
unitarios?" (sic).

Como se ha señalado al absolver la primera consulta, para que se puedan aplicar

fórmulas de reajuste a un contrato, es necesario que estas se hayan previsto en las bases
del procedimiento de selección, esto sin hacer diferenciación del sistema de contratación
que se utilice, sea este suma alzada o precios unitarios. Así, de no encontrarse previstos
los reajustes en las bases, estos no podrán ser aplicables en la ejecución contractual.

Ahora bien, con relación al sistema de contratación, es importante mencionar que la

determinación del mismo forma parte de la información que obra en el expediente de
contratación de todo procedimiento de selección, precisándose que corresponderá
convocar un procedimiento a suma alzada cuando las cantidades, magnitudes y
calidades de la prestación estén definidas, mientras que los precios unitarios son
aplicables cuando no puede conocerse con exactitud o precisión las cantidades o
magnitudes requeridas.

De esta forma, la Entidad es responsable, en función de su requerimiento, de definir el

sistema de contratación correcto para el procedimiento de selección, información que no
es posible modificar de oficio, toda vez que constituye parte del expediente de
 3

contratación aprobado.

2.3 "Si las bases integradas del procedimiento de selección no establecieron el reajuste
de precios, la Entidad puede reconocerlos y pagarlas vía modificación del contrato de
conformidad al numeral 34.1 de la LCE y el Art. 142° del RLCE?" (sic).

Como se ha indicado en los antecedentes de la presente opinión, las consultas que

absuelve el OSCE son aquellas consultas genéricas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en vía de consulta, este
Organismo Técnico Especializado, no puede emitir opinión precisando si en un
determinado supuesto corresponde o no reconocer el pago de reajustes, pues ello excede
la habilitación establecida en la Ley. Sin perjuicio de ello, corresponde efectuar algunas
precisiones relacionadas con la modificación contractual prevista en el artículo 34-A, de
la Ley.

De acuerdo con numeral 34.1 del artículo 34 de la Ley “El contrato puede modificarse
en los supuestos contemplados en la Ley y el reglamento, por orden de la Entidad o a
solicitud del contratista, para alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna y
eficiente. En este último caso la modificación debe ser aprobada por la Entidad. (…)”
(El subrayado es agregado).

En este punto, es importante señalar que la Ley y el Reglamento contemplan las

modificaciones que pueden efectuarse respecto de un contrato: la aprobación de
prestaciones adicionales, la reducción de prestaciones, la ampliación de plazo y los
supuestos que se enmarquen dentro de lo dispuesto en el artículo 34 - A de la Ley.

Al respecto, el artículo 34-A de la Ley dispone que “(…) cuando no resulten aplicables
los adicionales, reducciones y ampliaciones, las partes pueden acordar otras
modificaciones al contrato siempre que las mismas deriven de hechos sobrevivientes al
perfeccionamiento del contrato que no sean imputables a alguna de las partes,
permitan alcanzar su finalidad de manera oportuna y eficiente, y no cambien los
elementos determinantes del objeto. Cuando la modificación implique la variación del
precio, debe ser aprobada por el Titular de la Entidad (…)”. (El resaltado es agregado).

Por su parte, el numeral 1 del artículo 142 del Reglamento, referido a modificaciones
convencionales al contrato, regula los requisitos y formalidades que deben cumplirse
para efectuar las modificaciones previstas en el artículo 34-A de la Ley, entre los cuales
se encuentra el: “Informe técnico legal que sustente: (i) la necesidad de la modificación
a fin de cumplir con el objeto del contrato de manera oportuna y eficiente, (ii) que no
se cambian los elementos esenciales del objeto de la contratación y (iii) que sustente
que la modificación deriva de hechos sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato
que no son imputables a las partes”. (El resaltado es agregado).

De las disposiciones citadas puede advertirse que la normativa vigente permite efectuar
modificaciones al contrato relacionadas con el precio, no obstante para que dicha
modificación sea aplicable, es necesario que el hecho generador sea sobreviniente al
perfeccionamiento del contrato y no sea imputable a alguna de las partes.

En consecuencia, si una Entidad requiere efectuar modificaciones al contrato, que se

 4

encuentren relacionadas con el precio ofertado por el contratista, debe cumplir con
efectuar el análisis correspondiente y emitir el sustento respectivo, de conformidad con
lo señalado en el artículo 142 del Reglamento, precisando que dicha modificación debe
ser aprobada por el Titular de la Entidad, facultad que es indelegable.

Finalmente, debe recordarse que la modificación contractual es una figura distinta a la

aplicación de reajustes dentro del contrato, toda vez que la primera de estas supone una
variación en el contrato por causas sobrevinientes al mismo; mientras que la segunda es
una herramienta que la Entidad puede prever en las bases del procedimiento, con el
propósito de mantener una adecuada relación de equivalencia entre las prestaciones
ejecutadas por el contratista y el pago que la Entidad debe efectuar, a lo largo de la
ejecución contractual.

3. CONCLUSIONES

3.1 Para que una Entidad pueda aplicar fórmulas de reajuste en un contrato, será
necesario que estas hayan sido contempladas en las bases del procedimiento de
selección.

3.2 Si una Entidad requiere efectuar modificaciones al contrato previstas en el artículo

34 - A de la Ley, que se encuentren relacionadas con el precio ofertado por el
contratista, debe cumplir con efectuar el análisis correspondiente y emitir el
sustento respectivo, de conformidad con lo señalado en el artículo 142 del
Reglamento, precisando que dicha modificación debe ser aprobada por el Titular
de la Entidad, facultad que es indelegable.

Jesús María, 15 de agosto de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

NFP/