Las codificaciones

Remy Cabrillac

INTRODUCCIÓN

- La historia de los Códigos tiene al menos 4 mil años -> reflexión sobre codificación no está
a la altura del fenómeno
- Revisión panorámica de códigos y codificaciones a través de los siglos
- Búsqueda de una definición

CAPÍTULO 1

CÓDIGOS Y CODFICACIONES A LO LARGO DE LA HISTORIA

1. Primeros códigos nacieron en las inmediaciones del Mediterraneo

2. Antiguo apogeo en Roma
3. Desarrollada muy temprano en civilizaciones orientales
4. Eclipse en la Edad Media
5. Renace en Época Moderna
6. Renacimiento perdurará toda la Época Moderna

NACIMIENTO 1ROS CÓDIGOS: INMEDIACIONES MEDITERRÁNEO

- Antiguo testamento -> código de la alianza y código deuteronómico -> enumeración 10

mandamientos y reglas de derecho religioso, penal y civil
- Tablas de la Ley -> ¿ancestro códigos? Negativo ->Biblia y Corán surgen de revelación
divina, no pueden ser asimiladas a otras fuentes jurídicas. Palabra de dios y palabra de los
hombres no puede fundirse en un mismo concepto -> connotaciones jurídicas de estos
textos imprecisas como para constituirse reglas de derecho
- 1ros códigos si nacieron en MEDIO ORIENTE
- Códigos más antiguos aparecen: -> 2 mil años a.C -> Mesopotamia
- Primer códigos registrado x historiadores -> Ur-Nammu, fundador dinastía Ur hacia 2100
a.C -> Recibimos fragmentos de texto
- Código de Hammurabi -> el más conocido y completo -> 1780 a.c aprox -> prescripciones
que organizan vida fliar y aseguran paz del reino
- Medio Oriente ofrece ejemplos de codificación posteriores al Código de Hammurabi, poca
influencia -> Código Hitita, Leyes asirias, Leyes neo-babilónicas
- Egipto antiguo no legó ningún trazo de código sólo “rollos de leyes”-> ¿Conoció Egipto la
codificación? -> opiniones divididas
- Grecia: Codificación discreta -> Ley escrita aparece con el desarrollo de las ciudades
griegas -> texto legislativo más célebre, reconocido x historiadores como codificación: Ley
de Gortina -> esencialmente dedicado al derecho privado
- Pocos códigos no tuvieron la importancia de los códgios orientales -> Grecia: reflexión en
torno al Derecho -> Roma: privilegio de dar la primera construcción del derecho nacida de
especialistas
CODIFICACIONES EN ROMA

- Ley XII tablas: primer y más prestigioso de los monumentos jurídicos romanos -> 1ra obra
asimilable a Codificación -> nacida de reinvidicaciones políticas de los plebeyos ante el
imperium consular -> Destruidas x saqueo visigodo -> presentan un catálogo de antiguas
normas consuetudinarias, prescripciones con objeto de reconocer derechos a ciudadanos
y permitir que éstos sean resguardados por la justicia
- Derecho romano imperial -> creación pretoriana, reposa sobre el edicto del pretor -> año
120 emperador Adriano le confía a Salvo Juliano un trabajo de ordenamiento que
desemboca en la “Codificación del Edicto” -> marca el fin de la actividad legislativa de los
magistrados en provecho de la del emperador
- Desarrollo poder imperial -> constituciones (norma imperial) se multiplican -> nace Código
de Gregoriano (291) y Código de Hermogeniano (295) x iniciativa de los juristas, reúnen
constituciones imperiales de los siglos II y III de materias de derecho privado
- Iniciativas privadas seguidas x una empres oficial de codificación -> a partir del año 429, el
emperador de oriente, Teodosio II, confía a una comisión de 16 miemnros la tarea de
compilar todas las constituciones imperiales promulgadas desde Constantino -> resultado:
Código de Teodosiano -> Aplicado en occ hasta fines del imperio y sobrevivirá
indirectamente en Breviario de Alarico, perdurará en el imperio de oriente hasta la
promulgación del código de Justianiano
- Corpus Juris Cvilis (528) -> se reúnen 4 obras: Digesto (compilación comentarios
doctrinales), Institutas (manual didáctico de citas de jurisconsultos), Novelas (recopilación
constituciones imperiales) y Codex ( conjunto de constituciones desde el emperador
Adriano) - > C.I.C traduce el poderío temporal de Justiniano -> reaparición a partir del siglo
XI en Italia y sur de Francia permite el renacimiento del derecho romano y su difusión en la
Edad Media
- Último intento notable de codificación del Imperio Romano -> Basílicas: compilación
inspirada de aquellas obras del reinado Justiniano, complementada x comentarios de
juristas bizantinos
- Roma marcó la teoría de la codificación y, a su vez, marcó la historia del derecho en gral
- Modelo romano siempre presente a través de los siglos

SURGIMIENTO Y DESARROLLO DE LA CODIFICACIÓN EN LAS CIVILACIONES ORIENTALES

- China -> sentimientos encontrados respecto al rol del derecho en la sociedad -> Fa(derech)
sustituido x el Li (moral social) como modo de regular los conflictos
- Sin embargo, codificación fue reconocida como un acto de soberanía -> dinastías
encargaban la elaboración de una codficación oficial a comisión de funcionarios y juristas
que programaba el actuar del soberano y sus sucesores
- Aqunue poseen fundamentalmente una naturaleza administrativa y gubernamental, estos
códigos son de conocimiento público para que, en caso de infracción, cupable puebla
recitar artículo del código y se le rebaja la pena
- Influencia del derecho chino extendido hasta Japón -> 3 códigos redactados en chino:
introducen reformas políticas y adm a fin de reforzar la cohesión nacional ante el riesgo de
 una invasión -> contenido administrativo y represivo -> decadencia por desarrollo del
modelo feudal
- Concepto de código no desaparece y luego se redacta el código más significativo de la
época: Selección de cien leyes de procedimiento (s. xvii y xviii), que estructura
jerárquicamente a la sociedad
- Tanto para japonese como para chinos, el derecho representa un riesgo de confusión e
incertidumbres -> relaciones sociales se mantienen gobernadas x reglas de conducta
consuetudinarias que aseguran la armonía
- India Antigua: origen de los códigos ligado a normas religiosas -> Dharma: conjunto de
deberes humanos yuxtapuesto a regla de derecho -> 1ros códigos son más bien códigos de
conducta que incluyen prescripciones jurídicas -> A lo largo del tiempo el derecho
adquiere autonomía y aparecen códigos más técnicos -> se va cerrando la era de las
codificacione de la India antigua pero existe influencia contemporánea de los códigos,
sobre todo del Código de Manou

CODIFICACIONES EN LA EDAD MEDIA

- Europa: trabajo de la codificación no se ve interrumpido x caída del Imperio romano

- S. v y vi -> se califica mediocre ante el derecho -> aparecen conjuntos jurídicos que aspiran
a calificativo de códigos -> instauración nueva sociedad provoca un intenso movimiento
codificador que trata de organizar la coexistencia entre los invasores y los antiguos
ocupantes -> Código de Eurico (476) instaura una nueva legislación para los visigodos
recién liberados de los romanos -> Ley Sálica (496) contiene disposiciones represivas
conservando tradiciones germánicas -> Más célebre: Breviario de Alarico (506) o ley
romana de los visigodos, compilación fuentes jurídicas romanas
- Osmosis y escisión imperio carolingio -> codificaciones desvanecidas en Europa durante
varios siglos -> factor eclipse de los códigos: atomización del poder central, x tanto, del
poder normativo, generada por el sistema feudal -> nuevo sistema normativo: elaborado
por principados territoriales y señoríos feudales (marco territorial y local)
- Principales codificaciones de la época medieval sólo conciernen el derecho religioso ->
Derecho Canónico -> particular posición de la iglesia católica en la sociedad medieval,
conoce una codificación que se extiende durante varios siglos -> Decreto de Graciano
(1140), compilación privada que unifica el cuerpo jurídico de los 11 primeros siglos de la
iglesia -> Graciano ordena y concilia los textos de diversos orígenes, jerarquizándolos
según sus fuentes -> Gran autoridad, reemplazando a todas las compilaciones anteriores
-> s, XII: Decretales de Gregorio XI, también compilación y ordenación de diferentes textos
de derecho canónico -> envío a Universidad de Bolonia
- Años posteriores: actividad canónica no se interrumpe y florecen diferentes decretales ->
s, xvi Gregorio XI reúne diferentes obras de derecho canónico que el conjunto forma el
Corpus Iuris Canonici (1582), será considerado la fuente fundamental del derecho
canónico hasta Código de 1917 y luego de 1983
- Derecho hebraico medieval -> multiplicidad y complejidad fuentes requiere orden de sus
textos -> codificación del derecho hebraico se inscribe dentro de estrategia de
supervivencia
- Intensas codificaciones que experimentan los derechos religiosos anuncian una
renovación de la codificación en la Época Moderna

CODIFICACIONES ÉPOCA MODERNA (1453 – 1789)

- Tras el eclipse medieval, las codificaciones reaparecen tímidamente a comienzos del

renacimiento -> renovación responde a factores políticos, económicos y culturales
- FACTOR POLÍTICO: fortalecimiento poder real es el factor más determinante -> el
soberano adquiere mayor autoridad para llevar las operaciones de codificación,
operaciones necesarias cuando el fortalecimiento del poder central se acompaña de una
producción legislativa creciente, que torna indispensable ordenar las reglas múltiples y
dispersas -> Surgimiento Estados-Nación, caracterizados x fuerte poder central, pone fin a
la atomización de poderes propia de la sociedad feudal, solo puede acompañarse de la
eclosión de códigos en esta nueva estructura de poder
- FACTOR ECONÓMICO: Desarrollo de intercambios económicos se acomoda a coexistencia
de multitud de reglas diversas en territorio acotado
- FACTORES TÉCNICOS Y CULTURALES: invención de la imprenta permite amplia difusión de
los textos, facilita la elaboración y difusión de los códigos. Fascinación por la cultura
antigua que caracteriza el Renacimiento, la voluntad de copiar textos griegos y romanos,
no se limito al terreno artístico -> antiguos codificadores sirven de ejemplo idealizado a los
codificadores de la época
- Fines edad media -> renace proceso de codificación -> fenómeno desarrollado primero en
países escandinavos: Noruega -> movimiento se amplía y se desarrolla también en Francia
- Fenómeno no exclusivamente francés, varios soberanos europeos organizan también la
redacción de costumbres
- Redacción de costumbres hace visibles sus imperfecciones lo que suscita una actividad
doctrinal -> autores buscan superar estas dificultades intentando depurar un derecho
común consuetudinario -> Dumoulin: “necesidad de codificación e incluso de una
unificación de todas las costumbres de Francia, a fin de remedir su diversidad y su forma
defectuosa” -> Diferentes autores contribuirán a la búsqueda de unidad del derecho
consuetudinario, etapa previa de a una unificación más general del conjunto del derecho
francés
- S. xvi codificación entra en nueva fase: en casi toda Europa, el desarrollo del poder real
genera la necesidad de codificar las reglas elaboradas -> compilaciones realizadas x el
poder real se multiplican
- Reconocimiento de multiplicidad y dispersión del derecho: deseo general de unificación y
simplificación del conjunto de reglas del reino comienza a sentirse
- Preocupación por unificación del derecho francés -> Francois Hotman primero en evocar
una codificación como remedio a dispersión del derecho -> critica incertidumbre derivadas
de la coexistencia del derecho de Justiniano, ataca el derecho romano y propone
eliminarlo, erigiendo el derecho consuetudinario francés como única fuente del derecho ->
anhelo de un código inspirado en mejores reglas consuetudinarias o romanas, de la
filosofía y la experiencia, reunidas en uno o dos volúmenes
- S. xvii: poder central comienza a jugar rol preponderante en proceso de codificación
- Francia -> voluntad de Colbert de sistematizar y unificar el derecho parece continuar obra
de sus predecesores: “reducir a un solo cuerpo de ordenanzas todo aquello que es
necesario para establecer la jurisprudencia fija y cierta y reducir el número de jueces” ->
surgimiento de diferentes reforman entorno a un proyecto de un cuerpo de reglas
uniformes, aplicables a todo el reino
- Europa s. sxvii: soberanos promulgan codigos que unifican el derecho de sus reinos.
Movimiento de codificación intenso en monarquías escandinavas
- S. sxviii Francia: canciller d’Agueseau propone reformar las leyes antiguas, hacer nuevas y
reunirlas y hacer un solo cuerpo legal. Ordenanzas del canciller constituyen ultimas
empresas notables de codificación oficial del antiguo régimen
- Aparente contituidad no debe esconder la nueva ruptura que se produce a partir de esta
época -> ordenanzas del canciller antipican un desarrollo de los codifos a fines del s.xviii
que permite decir con propiedad que el siglo xviii es llamado siglo de la codificación
- Razones técnicas que explican anhelo de un único código: en Francia, defectos del sistema
huricido se acentúan con multiplicación desordenada de textos; el desarrollo de
intercambios económicos hace anacrónica la atomización del derecho
- Factores políticos rol más preponderante en s.xviii: codifcación acompaña el termino del
proceso de centraliacion estatal en torno a un soberano todo poderoso y la desaparición
de estructuras sociopolíticas complejas heredadas de los últimos vestigios de la época
feudal
- Culturalmente: desarrollo clasicismo favorece el desarrollo del gusto por la armoniza y el
racionalismo que acompaña toda idea de codificación -> inclinación por arquitectura
equilibrada va de la mano con aspiración de un “bello derecho”, ordenado, cuya estética
alegre a sus creadores
- Sobre todo la influencia de la Escuela del Derecho Natural laico y de la Filosofía de la
Ilustración, lo que contribuye a suscitar esa fascinación x la codificación.
- ESCUELA DEL DERECHO NATURAL LAICO genera un vuelco metodológico y filosófico en el
enfoque del derecho, una “revolución copernicana” que favorecerá el nacimiento de los
códigos -> Derecho romano partía de casos concretos para establecer empíricamente
clasificaciones, Iusnaturalistas adoptan el camino inverso elaborando un sistema que se
basa en conceptos y en un lenguaje confrontados con la realidad concreta -> aproximación
lógica y racionalista solo puede favorecer la operación de reagrupación y elaboración de
las reglas del derecho que constituye la codificación
- FILOSOFÍA DE LA ILUSTRACIÓN-> hace la ley expresión de la voluntad general -> punta de
la lanza contra absolutismo de los monarca -> “sueño de la ley tomara forma y nombre:
código” -> código adquiere dimensión mítica y deviene una especie de paso obligado para
todo intelectual y gobernante -> será más bien inspiradora que creadora: la pasión
codificadora de los filósofos -> elaboración de un código considerado como panacea, no es
coronada con éxito -> aporte de los filósofos reside más bien en las irónicas críticas
formuladas contra la inútil complejidad de los numerosos derechos positivos de la época y
en la búsqueda de una nueva legitimidad jurídica, que debe inspirar el nuevo derecho ->
influencia de la Ilustración explica la código-manía que prospera a fines del s. xviii ->
Arbaud: despotismo del magistrado solo puede ser combatido x código general que se
aplique a todo el reino
- Juristas antiguo régimen al margen del debate sobre codificación -> Pothier: lamenta
desorden del derecho francés de la época pero no considera que una codifiación pueda
remediar esos males -> Portalis: no ve utilidad en codificar derecho derecho francés ->
privilegio x experiencia e historia por sobre filosofía
- Europa: cuna de estas nuevas codificaciones-> en muchas monarquías florecen numerosos
codigos, con frecuencia penales, que colocan al hombre en el corazón de sus
preocupaciones y por tanto son objeto de interés de la nueva filosofía -> Baviera, primer
estado dotado de códigos -> Prusia: ALR, consagración de ppios de la filosofía de la
ilustración, está también marcado x el antiguo régimen, en particular por su compresión
del hombre como individuo, pero también como miembro de una comunidad familiar y
social
- S.xvii -> nacimiento codificaciones
- S.xix -> desarrollo codificaciones, avenimiento de codificaciones características de la época
contemporánea

CODIFICACIONES ÉPOCA CONTEMPORÁNEA (DESDE 1789)

A) SIGLO XIX
- Siglo de oro de las codificaciones: iniciado con la codificación francesa para terminar con la
codificación alemana
- CODIFICACIÓN FRANCESA. 1789 -> convergen todos los elementos esenciales para llevar al
cabo la gran obra de codificación del derecho civil francés -> anhelo de unificación del
derecho se revela, deseo de código común a todo el reino se manifiesta expresamente ->
código civil no verá a luz fácilmente -> Convención examina 2 proyectos preparados por su
Comité de Legislación bajo la dirección de Cambaceres -> marcados por ideología
revolucionaria pero desechados, el primero x largo y complejo, el segundo breve y general
- Cambaceres -> 3er proyecto -> extenso, menos innovador (referencias al derecho romano
o costumbres), superior a antecesores -> descartado x aceleración de la coyuntura política
- Inestabilidad política de la época, enfrentada a temas sensibles como matrimonio,
divorcio, conducen al imposible código civil
- Materia criminal: dos codificaciones
- Consulado da a Francia un periodo de estabilidad política propicia para la adopción de un
código civil, al cual Bonaparte apoya y del cual estará orgulloso
- 1800: Bonaparte pide a una comisión preparar un ante proyecto -> actitud conciliadora
manifestada en el eclecticismo(Que trata de reunir, procurando conciliarlos, valores, ideas,
tendencias, etc., de sistemas diversos) filosófico de esta comisión, inspirada en todas las
corrientes de pensamiento que marcan Francia desde el siglo xvii, constituye una de las
principales razones de las cualidades y éxito duradero del c.civil
- Ante proyecto -> discutido -> forma: código precioso y elegante -> fondo:
conservadurismo político y liberalismo económico que dominan Francia en siglo xix
- Al código civil se le agregan 4 códigos: de procedimiento civil, de comer, penal y de
instrucción criminal -> preocupación x defensa del orden social
- Codificación provoca pasiones y controversias en siglo xix
- Bentham -> empuja fervor por codificación hasta utopía -> milita x adopción de código
universal e integral, con lenguaje accesible para todos, completitud absoluta que no de
espacio a interpretación
- CODIFICACIÓN ALEMANA: controversia que enfrenta a partidarios de la codificación a los
de la Escuela histórica, defensores de derecho consuetudinario formado progresivamente.
Rehberg -> propone en lugar del Código de Napoleón, un retorno al antiguo derecho
constituido por costumbres germánicas. Thibaut -> defiende un solo código civil para toda
Alemania. Savigny -> código único para Alemania en particular
- Contexto político y social controversia: invasión napoleónica hirió nacionalismo alemán y
el retiro de las tropas francesas permite cuestionamientos políticos: estado unitario o
federado* -> invasión francesa da a conocer ventajas de legislación unitaria y coherente.
Tesis de Thibaut representa la opinión de la burguesía ilustrada adepta a la filosofía de la
ilustración, que aspira a unidad nacional y es favorable al establecimiento de una solidad
liberal fundada en los ideales de la revolución. Savigny -> refleja opiniones conservadores,
favorables al retorno del Antiguo régimen
- Thibaut -> argumentación en torno a inseguridad jurídica creada x el desmembramiento
del derecho y la multiplicidad de fuentes, apelando a legislación clara y única. Savigny ->
derecho no es decretado x un gobierno, sino que es fruto de la historia de un pueblo, a la
vez, derecho consuetudinario producido por el pueblo y derecho científico elaborado x los
juristas
- Querella SyT marca el pensamiento jurídico alemán durante un largo periodo
- España: codificación enfrentada a partidarios de las libertades locales (fueros), costumbres
de cada provincia. C.civil 1889 solo contiene algunas disposiciones aplicables a todo el
país. -> ecos querella TyS se escuchan en confines del mundo, como en Japón
- Savigny engendra 2 corrientes de pensamiento opuestas: Pandectistas (construir derecho
racional y unificado a partir de una interpretación del CIC) y Germanistas (anhelan
encontrar los orígenes profundos del derecho consuetudinario y popular alemán)
- 1871: derecho de Estados alemanas desmembrado -> unificación política suscita
aspiración general de codificación que conduzca a derecho unificado
- Código civil alemán nace un siglo mas tarde que francés -> evoluciones económicas,
sociales y técnicas muy importantes -> BGB saco todo el partido posible en el plano
técnico, pero solo marginalmente anticipa el futuro -> fondo: homólogo francés, reflejo de
ideas liberales y conservadoras de su época -> hijo del siglo xix
- Codificaciones fines siglo xix y ppios xx -> prolongación codificaciones francesas o
alemanas -> código civil francés s.1804 influencia en codificaciones extranjeras ->
introducido en varios países tras las invasiones de Napoleón
- Resto del mundo: influencia código civil sigue los contornos de la presencia política y
cultural francesa -> influencia en América central o latina -> sirve de modelo a los códigos
elaborados en: Perú, argentina, chile; influencia también en codificación japonesa
- Codificaciones posteriores: mismo espíritu que codificaciones francesas o alemanas -> se
liberan de su influencia para adquirir especificidad, ej: codificación suiza
- Lugar aparte: compilación del derecho existente emprendida en Rusia en 1832 -> derecho
sigue siendo nacional, pero el esquema es tomado de los codigos extranjeros: código civil
ruso calcado al frances
 B) SIGLO XX
- Siglo de recodificaciones -> países intentan deformar sus codigos envejecidos
- Últimos años siglo xx: dos codificaciones importantes -> países bajos y Canadá
- Recodificaciones de conjunto escasas: pocos se concretan (se comienzan y no terminan).
Francia -> trabajos de recodificación paralizados
- Siglo xx: explosión de relativa unidad de las codificaciones -> rol de la ONU: fomentar
desarrollo del derecho internacional y su codificación-> Comisión derecho internacional:
codificación constituye formulación precisa y sistematización de las reglas de derecho
internacional -> éxito codificación internacional: transcripción de reglas consuetudinarias
a cuerpo de reglas escritas reunidas sistemáticamente
- Explosión codificación traducida en proliferación de códigos en el mundo -> adopción en
países en que codificación era ignorada o jugaba papel secundario. Ej: China
- Codificación también llega a estados creados recientemente: estado de Israel
- Países con derecho tradicional ajeno a codificación se abren a codificación: ej: países de
recién independientes de áfrica -> asentar su nueva autoridad política mediante la
adopción de codigos elaborados según el modelo occ y países arabes
- Auge codificación -> mas evidente cuando alcanza países desprovistos de toda tradición
codificadora ej: código civil húngaro
- Hasta hoy se siguen elaborando proyectos de codificación -> manifestación mas
destacable expansión codificación, tradicionalmente ligada a sistema romano-germánico,
reside en su desarrollo en países del common law (distinción eeuu e Inglaterra)
- Tradición inglesa -> desconfianza a codificación ligada a Napoleón Bonaparte. No del todo
incompatible con países common law: código india
- EEUU -> varias fases de codificación en su historia
- Siglo xx -> marcado x renuevo de codificaciones en los países de tradición codificadora.
URSS cuando se pone en marcha NPE: adopción de diferentes códigos-> instauración del
comunismo es acompañada de un intenso movimiento de codificación en numerosos
estados de Europa
- Codificación: constituye igual un objetivo importante para la construcción jurídica europea
-> proyectos de elaboración de un código europeo acompañan la posible transición de la
unión europea hacia un estado federal -> doctrina se esfuerza x sentar las bases de un
código civil europeo-> codificación preocupación constante para unión europea, en la
practica su ejecución esta en estado embrionario
- Renuevo codificación -> se acompaña a veces de un abandono del esquema codificador
del siglo xix en favor de codificaciones llamadas de derecho constante, que consisten en
reunir de manera racional el derecho existente sin modificarlo Ej: Francia -> reactivar
codificación con el objeto de simplificar y clarificar el derecho
- A lo largo de los siglos códigos han fascinado al profano, que ha intentado imitarlos-> Ej:
códigos de amor en la edad media, códigos fraternidad antiguo régimen -> fronteras entre
lo normativo y no normativo a veces parecen vagas -> código de caballería Japón
medieval, códigos de buenas practicas, códigos de ética

EN BÚSQUEDA DE UNA DEFINICIÓN

- Códigos y codificación términos conocidos:

- Lengua francesa propone definiciones. Código: conjunto de leyes y disposiciones legales
relativas a materia en especial. Codificación: Acción de codificar
- Noción jurídica ha servido de matriz, también ha sido deformada por especificidades de
cada ciencia, han fracturado la unidad conceptual de la unidad terminológica
- Propuestas: Codificación 1) Acción de codificar 2) empresa concertada en redacción de
normas hasta entonces consuetudinarias
- Código -> 4 entradas. 1) conjunto de normas relativas a una materia que surge del trabajo
legislativo 2) conjunto de normas consuetudinarias no escritas 3) complicación de textos
publicados x editor 4) antigua selección o compilación de leyes -> definiciones fruto de la
historia
- Código -> del latín codex -> caudex -> tronco de un árbol
- Codex utilizado x primera vez para referirse a códigos gregoriano y hermogeniano ->
compilaciones constituciones imperiales
- Edad media -> eclipse del término codificación
- Término código reaparece en siglo xvi: se mantiene fiel a concepción romana
- Corpus: conjunto de disposiciones normativas articuladas entre si, diferenciándose del
codex concebido como una simple yuxtaposición
- Fines siglo xviii: código usado a su respecto -> definición concepto de código para florecer
en obra napoleónica -> esta nueva definición emana de la filosofía de la ilustración y el
iusnaturalismo, que magnifica la ley, expresión de la voluntad gral y manifestación de la
razón humana -> código es concebido como cuerpo coherente de normas que reforma el
derecho existente, concepción se generaliza -> códigos napoleónicos van a consagrar
definitivamente el termino en su nuevo sentido
- Iusnaturalismo es seguido x el positivismo -> materialización de la codificación privó a las
teorías de la escuela del derecho natural de sustancia y generó su decadencia ->
positivistas: código como creación del legislador
- Gran diccionario universal siglo xix: código como conjunto de leyes que rigen el derecho
publico y privado de un país. Glasson: conjunto de leyes que se remite a una rama
importante de la legislación o a veces abarca el conjunto del derecho. -> diferencia ley y
código x tamaño
- Concepción positivista es ampliamente dominante y es utilizado el termino código, la
mayoría de las veces, en ese sentido -> código tiende a representar al conjunto del
derecho legislativo
- Historia de las palabras de código y codificación demuestra que ninguna definición clara se
impone x si misma -> fluctuaciones terminología demuestran tarea doble: 1) precisar
vínculos código y codificación. Codificación se entiende como operación de elaboración de
un código -> codificación y código cargado de connotación filosófica propia
- Diferentes concepciones de código se han ido agregando las unas a las otras sin que
ninguna desaparezca realmente -> sería ver en la concepción positivista de código como la
única definición, olvidando las demás -> definición de código solo puede ser esbozada
desde una perspectiva histórica, capaz de considerar las diversas utilizaciones y acepciones
del concepto, a fin de extraer el denominador común básico
 - Apoyándose en trabajos historiadores se puede definir código como conjunto de reglas
jurídicas puestas en forma y codificación sería esa operación puesta en forma de reglas
jurídicas en un conjunto

CAPÍTULO 2

FINALIDADES DE LAS CODIFICACIONES

- Razones de la codificación son múltiples y complejas-> codificaciones están ligadas a la

historia, circunstancias sociales, políticas y humanas en el marco geográfico y temporal en
que ella es emprendida -> finalidades codificación puede sistematizarse-> Código como
conjunto de reglas jurídicas puestas en forma -> 3 objetivos: técnico, social o político

FINALIDADES TÉCNICAS

- Toda codificación persigue un objetivo técnico fundamental explicado x las crisis de las
fuentes del derecho que la ha suscitado y que debe remediar: asegurar una mayor
seguridad jurídica -> variedad de soluciones dadas por los codificadores a lo largo de la
historia -> idea matriz sigue siendo: racionalizar reglas del derecho
- Racionalización puede consistir: 1) unión de reglas existentes y disposición en estructura
lógica, como código de gregoriano y hermogeniano; 2) modificación de reglas existentes:
supresión repeticiones inútiles o disposiciones obsoletas, incorporación nuevas reglas,
reescritura a textos + accesibles
- Objetivo técnico de racionalización del derecho que persigue toda codificación tiene
aprobación unánimes -> pero oculta peligros muy reales tanto por su impresión (1) como x
efectos perversos que puede conducir (2)
 IMPRECISIÓN DEL OBJETIVO DE RACIONALIZACIÓN DEL DERECHO
- Referido a que racionalización no sea una sino varias -> racionalidad puede conducir a mil
elecciones muy diferentes en la practica, ya se trate de la estructura de un código, de su
perímetro o de su numeración -> al presentar las reglas contenidas como fruto de una
racionalidad única y neutra, la codificación consigue ocultar la porción de historicidad y
arbitrariedad que está en el corazón de toda construcción jurídica -> conflictos de valores
o intereses sociales desaparecen detrás del argumento de la racionalidad
- Otro peligro: objetivo de la racionalización del derecho parece suficientemente impreciso
como para no ser más que un pretexto que encubre finalidades menos confesables ->
codificadores justifican frecuentemente la codificación por la necesidad de racionalizar la
regla de derecho a fin de satisfacer un interés político o social -> detrás de la voluntad de
racionalización del derecho se pueden esconder tentativas de hegemonía
- Tentativa de hegemonía en occidente: racionalismo, gusto x orden, jerarquía y unidad,
impregnan la filosofía occidental y constituyen los rasgos más caracteristicos de la
civilización que ésta ha engendrado -> racionalización podría intentar asegurar triunfo del
modelo occidental y su hegemonía -> trampa del eucentrismo jurídico
- Racionalización del derecho solo puede ser obra de los juristas, para así asegurar su
dominio, x intermedio de un conocimiento respecto del que detentan el monopolio
- Tentativa de hegemonía positivista para tratar de reprimir todo pluralismo jurídico ->
origen: Savigny para quien el derecho no puede proceder de la sola manifestación de la
voluntad de un legislador
  EFECTOS PERVERSOS DEL OBEJTIVO DE RACIONALIZACIÓN DEL DERECHO
- Búsqueda de racionalización de las reglas del derecho puede llevar a privilegiar la forma
sobre el fondo: “un bonito derecho” puede ser preferido un “buen derecho -> Oppetit: se
ha perdido de vista búsqueda de un derecho justo, para limitarse a la expresión de norma
codificada -> sacrificar la realidad por apariencias, ni siquiera un bonito derecho lo que se
busco, sino uno que parezca tal-> dar ilusión de coherencia y lógica
- Racionalización se acompaña de un efecto de ruptura que aleja al derecho de sus raíces,
complicando su compresión puesto que no la facilita -> critica de savigny: derecho de
manera progresiva e histórica -> parte de historicidad desvanecida en provecho de
racionalidad dogmática
- R. se acompaña con frecuencia de una generalización abstracta, si bien sería el alma de los
códigos, puede conducir a soluciones poco satisfactorias -> Colmes: soluciones generales
no resuelven casos particulares, argumento en defensa del Common Law
- Racionalización puede enfrentarse a la dimensión humana de la organización de las reglas
del derecho -> aumento o disminución de artículos con el argumento de reestructuración
lógica, puede ser un factor de inseguridad jurídica debido a las perturbaciones que podría
generar a los juristas, numeración anterior está anclada en su memoria colectiva
- R. queriendo reunir todo el derecho existente, impide la selección que podría efectuar una
memoria humana
- R. puede dirigir sobre el código las criticas contra un derecho positivo frío y desarcarnado
-> “toda ley, con su formalismo y su autoridad, parece antipática”
- R. mata la poesía que hay en nuestro derecho -> Bourdieu: sociedad poco codificadas
donde lo esencial es dejado al azar, a la improvisación, tienen un enorme encanto” ->
Objeción: código puede ser poético con transes de exaltación lírica o visionarios del
derecho natural
- R. también es criticable por la unificación, que puede afectar la pluralidad que constituye
la riqueza de un sistema jurídico -> unificación fue criticada por la escuela histórica ->
Montesquieu: uniformidad puede afectar a los más pequeños; Savigny: código debe nacer
de las costumbres de los pueblos, oposición a código común -> unificación empobrece ->
lo homogéneo reduce la diversidad de experiencias jurídicas
- Debate sobre conveniencia de un código europeo demuestra que las amenazas de
carácter reductor de una unificación están siempre presentes -> empobrecería los
derechos de los diferentes países europeos generando desaparición de las
particularidades jurídicas de cada país
- Esto explica que la codificación a veces haya renunciado a la unificación -> ej: código
prusiano 1794 reconoce autoridad de los derechos locales anteriores, Código civil español
de 1889 contiene pocas disposiciones aplicables al conjunto del país -> Mejor fermento de
unidad puede residir en la diversidad
- Racionalidad mal concebida puede llegar al extremo de alimentar la inseguridad jurídica a
la que debería combatir -> exceso de racionalidad produce el efecto inverso del que se
busca

FINALIDADES SOCIALES
- Codificar es civilizar -> código -> reflejo de los valores de la sociedad que él engendra ->
instrumento de civilización -> código participa en la definición, difusión y garantía del bien
común de una sociedad
- Código de napoleón -> promulgado para enseñar a respetar las leyes -> misión civilizadora
de la codificación francesa
- Colonización -> misión civilizadora de las poblaciones colonizadas, asociada a la tarea de
codificación -> obligación moral en respuesta del ideal de civilización
- Misión civilizadora ligada a la codificación -> consejo de europa -> rol de la codificación en
la constitución de un estado de derecho: tema ppal en los programas de cooperación
jurídica de estos países
- Función civilizadora de la codificación puede estar destinada a los ciudadanos de estado
en que ella es emprendida -> código sería como un manual de instrucción cívica,
“catecismo del ciudadano”, “codificar el espíritu de a quienes dirige” -> a fin de facilitar
función civilizadora y mantener la ilusión de que el código es accesible a todos, los
poderes públicos aseguran una amplia difusión
- Rol civilizador de a codificación, traducción de una función pedagógica asignada a la ley, se
expandió en el siglo de las luces -> enseñar a leer mediante el código -> padre con texto de
leyes en la mano, puede enseñarle a sus hijos la fuerza y dignidad de la moral publica ->
código civil francés: modelar la materia humana
- Misión civilizadora ostensible respecto los códigos penales, expresión tangible del orden
jurídico para la opinión pública
- Codificación para: consagrar nuevas relaciones sociales (1) o unificar pueblos (2)
 CONSAGRACIÓN DE UN NUEVO ORDEN SOCIAL
- Efecto de cristalización de la codificación puede generar que un grupo social dominante
intente establecer una correlación de fuerzas que le resulte favorable -> Ripert: regla
jurídica es fruto de luchas que marcan toda la sociedad -> ej: código de Hammurabi
consagraba la preponderancia de una clase dominante de comerciantes
- Codificación casi siempre se inscribe en el término de una crisis social, permitiendo
establecer las nuevas formas jurídicas resultantes de esta modificación de relaciones
sociales-> asegura la consagración simbolica del triunfo, facilita el retorno a la calma
después de un periodo de disturbios y reestablece la seguridad jurídica -> código sella el
armisticio social, consolidándolo para el porvenir alrededor de valores que fundan la
nueva sociedad, calmándola y revitalizándola -> función pacificadora, fundadora y
dinámica de la codificación: más gloriosa y valorada -> renovar el derecho de una sociedad
expresándola en los valores de su tiempo
- Codificaciones penales -> muchas adoptadas luego de crisis políticas y sociales -> Weber:
interesados en las redacciones son las clases sociales, que hasta ese momento son las que
más sufrieron por la falta de normas jurídicas unívocas y generales -> ej: Ley de las xii
tablas
- Código civil francés -> adoptado a fines de un periodo de transfromaciones sociales y
luego de que el derecho privado del antiguo régimen fuera modificado x la lesgilación
revolucionaria, constituye la marca de un nuevo orden social que concilia el pasado con la
modernidad
- Códigos adoptados por URSS despúes de la instaturación del comunismo en 1917:
voluntad de consagrar este nuevo orden social
- Desde caída del comunismo, el código es concebido en países de europa central y oriental
como un elemento esencial del estado de derecho, permitiendo asentar y garantizar el
nuevo orden social y facilitando la instauración de la economía de mercado
 UNIFICACIÓN DE LOS PUEBLOS

Unidad de pueblos sirve a la unidad del Estado -> codificación puede facilitar la unificación
social o de pueblos geográficamente divididos

a) Unificación social
- Código contribuye a organizar las relaciones sociales, tejiendo vínculos que refuerzan la
cohesión de una sociedad -> al consagrar un nuevo orden social luego de una crisis, la
codificación contribuye a la reconciliación, por tatno a la unificación de los pueblos
divididos -> Ej: ley de las xii tablas reconciliando a patricios y plebeyos -> ej: código civil
francés constituye el resultado de un proceso de homogenización de la Nación Francesa;
el código supo ocuparse de especificidades, proponiendo reglas supletorias más que
imperativas -> ha devenido como símbolo de unidad
- Función de unificación social no debe ser exagerada: “codificación unifica una nación en
vías de cohesión y separa a una nación en vías de escisión” -> no hace milagros
- Codificación época colonial: ilustra límites de la función de unificación social de la
codificación -> codificación en colonias sirve para incorporar los pueblos indígenas
aplicándoles el código de la metrópoli o para separar indígenas de los europeos,
promulgando códigos distintos
b) Unificación geográfica
- Codificación sigue una reunificación de pueblos bajo el regazo de un mismo estado que
une a muchas entidades o que es creado por entero -> weber: “necesidad de pacificar
estructuras políticas étnicamente heterogéneas, exige imperativamente la fijación del
derecho efectivamente en vigor” -> Primeros ejemplos de codificación unidos a la
unificación geográfica pueden ser encontrados en los comienzos de la historia -> ej: código
de Hammurabi materializa fusión de las provincias de agadé y sumeria, integrando los
derechos surgidos de tradiciones distintas
- Siglos después: es función de la codificación francesa 1804, reunir a los pueblos de los
países de derecho consuetudinario con los países de derecho escrito -> unificación de
poblaciones preocupación en los proyectos del código civil de la revolución
- Movimientos nacionalistas europes s.xix -> conducen a creación de nuevos estados -> se
acompañan de adopción de un código nacional relacionado a la unificación
- Aspiraciones código de derecho alemán unificado, señaladas x thibaut, surgen luego de la
invasión napoleónica, en un momento en que el patriotismo une al pueblo alemán -> BGB
debía ser la traducción jurídica de la unidad alemana de 1871, poniendo fin a un sistema
jurídico fragmentado con el fin de preservar unidad de pueblos alemanes
- Codificación acompaña igualmente la fusión de pueblos divididos en el estado italiano
- Código civil suizo “fortaleció a los suizos la conciencia de formar un solo pueblo”
- Función unificadora de los pueblos se encuentra en numerosas codificaciones del s. xx ->
unificar jurídicamente los pueblos del nuevo estado de Israel
- Movimiento de codificación que acompaña la colonización -> preocupación por unificar en
el seno de un estado diversas etnias
- Anhelo código civil europeo -> indicio de una unificación en el cuso de los pueblos
europeos -> adversarios código civil europeo, fundan sus argumentos en la controversia
respecto de la existencia de una única nación europea
- Objetivo de la unificación geográfica no esta ausente en codificaciones contemporáneas
- Función de unificación geográfica que cumple la codificación puede ser medida por la
hostilidad que encuentra en la población x temor a que se reduzca su autonomía o no
considere sus especificidades
- Unificación geográfica que podría realizar una codificación europea encuentra una
oposición argumentando que ella suprimiría las especificidades

FINALIDADES POLITICAS

- Códigos persiguen finalidad política -> Importancia del factor político en la adopción de un
código
- Llevado al extremo, el código podría ser un pretexto: adopción de un código en un estado
totalitario podría ser una maniobra para aparentar una legalidad que no existe
- Código puede cumplir una función política por: estar ligado al poder personal que lo
inspiró (1) o al servicio de una ideología (2)
 CÓDIGO AL SERVICIO DE UN HOMBRE
- Código puede estar ligado a un nombre, no al que dirigió su elaboración, sino que al que
fue responsable de su aprobación, mediante una forma de apropiación, usurpación de
paternidad -> prueba concreta a través de la historia: códigos correspondientes al nombre
el soberano que lo promulgó
- Vinculo entre código y responsable de su adopción es, muchas veces, promovido x el
ultimo que lo utiliza para asentar su autoridad -> necesidad se hace sentir más si el poder
del codificar es reciente, x tanto frágil y conquistado violentamente, como si la adopción
del código lo fortaleciera, como unción de legitimidad -> así, pudo ser establecida una
correlación entre acción militar y acción codificadora, desde Hammurabi hasta Bonaparte
- Codificación contribuye a la gloria de su iniciador, calificado como responsable de difundir
los beneficios del derecho sobre sus súbditos -> ej: roma, uso de codificación para fines
políticos aparece claramente: codificación justinianea -> pretende ser símbolo de
restauración de la grandeza del imperio romano y del emperador, alguien que en antigua
china donde se identifica con la dinastía que lo promulga
- Codificaciones renacimiento obran en pos de la gloria del monarca codificador
- S.xviii -> codificaciones emprendidas x monarcas ilustrados parecen destinadas a servir
tanto a la gloria del soberano como a asegurar la felicidad de pueblos
- Código francés: ejemplo más llamativo de asociación entre un código y un codificador que
se sirve de su gloria -> único de los códigos napoleónicos que lleva el nombre del
emperador-> propaganda bonapartista supo explotar este símbolo -> alabanzas y elogios
al emperador-> emperador percibió bien el beneficio político que podía obtener del
prestigio del código
- Dimensión política de la codificación está lejos de haber desaparecido hoy -> ej: intento de
recuperación política del prestigio de los gloriosos codificadores de la historia dirigido por
 Berlusconi-> evocado sus proyectos de recodificación en sus recurso electorales: “seré
Justiniano o napoleón”
- Voluntad de aprovechar el prestigio político ligado a la codificación, encuentra su
ilustración extrema: codificaciones griegas siglo xx -> lucha política de sus autores
- Codificadores-> apoyo en iconografía o poesía para contribuir a su propaganda
- Identificación entre código y hombre sobrevive a los periodos de propaganda, para asociar
en los siglos futuros la gloria del codificador al éxito del código -> ej: Justiniano x mucho
tiempo modelo para los monarcas codificadores
- Riesgo: desafección por aquel al que se identifica con el código repercuta en el propio
código como los ataques al código civil francés tras la caída de napoleón -> “caída de
napoleón fue saludada con una revuelta contra sus leyes. El código civil fue la victima”
 CÓDIGO AL SERVICIO DE UNA IDEOLOGÍA
- Todo código persigue el ideal de instaturar un derecho bello y bueno, el ideal de justicia
que se encuentra a lo largo de toda la historia, desde los 1ros códigos hasta los más
recientes.
- Más allá de esta preocupación, un código puede también estar al servicio de una
ideología, al de una de esas ideas filosóficas políticas que lo inspiraron -> la ley tiene como
función expresar los valores de la sociedad que lo ha engendrado, este rol resulta
amplificado para un código -> filosofía puede estar implícita o traslucirse x la letra del
código, titulo, contenido, etc
- EJ: Código civil francés -> portador de ideales de la FILOSOFÍA DE LA ILUSTRACIÓN y la
ESCUELA DEL DERECHO NATURAL-> se explica influencia del código civil frances sobre los
códigos de países que buscan inspiración en los ideales de la rev. Francesa-> ej: códigos de
América latina
- Ej: códigos de derecho canónico expresan la dimensión universal y atemporal de la iglesia
católica
- Código penal francés quiere “expresar los valores de nuestra sociedad”, filosofía de los
derechos del hombre
- Códigos URSS->deben expresar ppios democráticos de la filosofía oficial-> mismos
imperativos codificadores china comunista-> objetivos políticos: proteger propiedad
colectiva y propiedad individual legítimamente adquirida
- Propaganda al servicio de un hombre, puede revestir formas equivalente al servicio de la
ideología dominante que habita un código
- Más allá de ideales específicos, los códigos parecen vinculados a ideologías recurrentes:
nacionalismo y modernidad
- Códigos son adoptado principalmente dentro del marco del poder político que constituye
el estado nación -> la codificación parece muchas veces portadora de una ideología
nacionalista, consecuencia de la unificación de los pueblos a la que ha contribuido ->
vinculo nacionalismo y codificación explica que se desarrolle más fácilmente en los países
característicos por un estado fuerte, sostenido x un sentimiento de identidad nacional ->
codificación, entonces, responde a la voluntad de resistir a una amenaza extranjera ->
hostilidad de Savigny hacia código civil francés se explica x un sentimiento nacionalista
alemán cada vez mas marcado, que se exacerba con las invasiones napoleónicas ->
 voluntad de resistir ante una amenaza extranjera puede consistir en la defensa de un
código, parte integrante de la tradición cultural en peligro
- Mismo interés nacionalista habita la codificación que busca salvaguardar un sistema
jurídico: completo, cerrado, un código tiene mas posibilidades de resistir a influencias
extranjeras que un derecho disperso -> codificación como estrategia de supervivencia
- Adopción de códigos ha facilitado la difusión de sus reglas, permitiendo a otros países
conocerlas o adoptarlas: circulación de códigos, importación a países extranjeros, ha
contribuido a limitar el nacionalismo jurídico, favoreciendo el desarrollo de un derecho
común
- Codificación también aparece ligada a idea de modernidad -> vinculo codificación y
modernización: inextricablemente establecido-> idea habita toda codificación en razón del
efecto de ruptura que le es consubstancial-> aparece en código civil francés o bgb alemán
-> instauración de un derecho moderno puede constituir la finalidad ppal asignada a una
codificación -> codificación procede mediante préstamos a códigos de países modelos
- Codificaciones siglo xviii y xix realizadas en europa, en estados con gran desarrollo político
y económico, permitieron a las potencias coloniales hacer una jugaba maestra al imponder
en nombre del progreso la modernidad, sus códigos a pueblos colonizados ->
constituyeron también modelos seductores para estados que recién se independizaban o
que estaban en mutación
- Ej: código civil etíope inspirado en legislaciones occidentales como un instrumento político
destinado a favorecer el desarrollo y modernización del país; Haití: código civil inspirado
en modelo francés con el fin de instaurar una legislación moderna
- Imagen del código occidental, portador de modernidad y eficacia, acompaña a muchos
legisladores de antiguos países colonizados en vías de desarrollo
- Modernización ligada a codificación constituye un paso obligatorio para librarse de una
imposición (diktat) económico extranjero -> consagrar modificaciones económicas -> ej:
china abierta al comercio extranjero desde 1842, se requirió modificación de las
estructuras jurídicas
- Cualquiera sea la ideología que habita un código, el vínculo que ella mantiene con el,
buscado x sus codificadores, es con frecuencia sugerido y alimentado -> codificador puede
echar mano al símbolo para subrayar este vínculo; codificador puede igual recurrir a
declaraciones de intención, indispensables cuando el vínculo entre código e ideales está
difuso
- Identificación del código a una de las finalidades ideológicas que lo han inspirado puede
dañarlo si esta ideología levanta oposición o sufre desafección
- Debate contemporáneo sobre oportunidad de un código civil europeo prueba también
que oposición a una idea, filosofía o tradición puede traducirse en la oposición a un código
-> código constituye un producto de una historia, cultura, además idea de código sigue
estando ligada a tradición romano-germánica y considerada como “legado de Napoleón”
-> partidarios Common Law consideran adopción de un código civil europeo como intento
de hegemonía de las tradiciones continentales en desmedro del Common Law