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Lectura Regulación Del E55R Monteza OCT2016 PDF
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Del mismo modo, el autor pretende alertarnos sobre las posibles colisiones entre las normas
nacionales y la regulación internacional del espectro radioeléctrico.
Es casi seguro que al leer una expresión, que en I. QUÉ ES EL ESPECTRO RADIOELÉCTRICO Y CUÁL ES
principio parece tan técnica como «espectro radio- SU UTILIDAD
eléctrico», la mayoría de lectores de esta publica-
ción, generalmente relacionados con el mundo del 1.1 Introducción
derecho, tendrán poca idea de lo que se trata así
como de sus implicancias jurídicas y es que verda- Para la prestación al público y para la operación
deramente, no todos saben qué es el espectro radio- privada de los servicios de telecomunicaciones, los
eléctrico, cómo se regula y cuál es su utilidad. Las operadores requieren instalar y utilizar una compleja
principales razones para eso son que en nuestro me- infraestructura de redes muchas veces interconecta-
dio se ha escrito muy poco al respecto y que las nor- das que generalmente incluyen componentes como
mas no son tan claras y fáciles de entender como cables, centrales de conmutación, antenas, frecuen-
desearíamos. A lo que se suma la poco predecible cias radioeléctricas, fibra óptica, equipos terminales,
actuación de las autoridades competentes cuando de etc. Todo este equipamiento constituye, en pocas pa-
la administración y control de este recurso se trata. labras, el medio por el que los mensajes viajan de
un lugar a otro permitiendo la comunicación a dis-
Teniendo eso en cuenta, con este artículo buscamos tancia de los usuarios.
ofrecer una idea introductoria del tema tratado y con-
tribuir así con la difusión, no sólo de lo que es el En tal sentido, al otorgar la autoridad competente a
espectro radioeléctrico y de su utilidad en los tiempos un sujeto un título habilitante para el desarrollo de
modernos, sino también de la regulación legal que actividades de telecomunicaciones, el ordenamiento
tiene actualmente tan importante recurso natural para le garantiza también al operador beneficiario el ejer-
la vida social y que prácticamente todos utilizamos a cicio de una serie de derechos y prerrogativas que le
diario. Finalmente, esbozaremos algunos problemas permitirán establecerse en el mercado y brindar efec-
que afectan esta regulación con el objeto de llamar la tivamente sus servicios.
atención de las autoridades y de los sujetos involucra-
dos hacia la búsqueda de propuestas de solución. Siguiendo a ZEGARRA VALDIVIA1 podemos clasi-
ficar estos derechos, en primer lugar, como dere-
En las siguientes páginas entonces, explicaremos qué chos de uso u afectación del dominio público y
es el espectro radioeléctrico, cuáles son sus principa- privado, así como de aquellos recursos que son
les usos y su importancia en la denominada sociedad indispensables para el desarrollo de la actividad
de la información en la que nos encontramos, y cómo autorizada2 y; en segundo lugar, como derechos
es regulada legalmente su administración por parte económicos relacionados con la actividad del ope-
del Ministerio de Transportes y Comunicaciones (MTC). rador3.
* Egresado de la Universidad de Piura. Abogado contratado del Estudio Rodrigo, Elías & Medrano Abogados.
1 ZEGARRA VALDIVIA, Diego. «Servicio Público y Regulación. Marco institucional de las telecomunicaciones en el Perú».
Palestra Editores. Lima 2005, p. 395.
2 De acuerdo con el artículo 18° de la Ley de Telecomunicaciones, la prestación de los servicios portadores y de los teleservicios
o servicios finales, cuando éstos sean de carácter público, llevan implícita la facultad de ocupar o utilizar los bienes de
dominio público. Asimismo, por causa de necesidad y utilidad pública o de interés social, el Estado, para sí o para el
concesionario que lo solicite, puede imponer servidumbres forzosas o realizar expropiaciones para llevar a cabo la instalación
de los servicios.
3 El derecho de naturaleza económica más importante de los operadores de telecomunicaciones es el de establecer libremente
las tarifas que ofrecen al público, siempre que no excedan las tarifas tope establecidas por OSIPTEL.
Los primeros, naturalmente, son aquellos que utili- Convencionalmente y en función a sus característi-
zan medios físicos –como cables– para la transmi- cas específicas, los países han destinado una parte
sión de las señales de comunicación de los usuarios; del espectro electromagnético para transmitir señales
mientras que los segundos transmiten dichas señales de comunicación. A esta porción del espectro se de-
a través del aire y valiéndose precisamente del es- nomina «espectro radioeléctrico» y se caracteriza por-
pectro radioeléctrico para su propagación. que permite la propagación a distancia y sin guía
artificial de las ondas radioeléctricas emitidas por los
Un ejemplo de servicios alámbricos o de infraestruc- aparatos de telecomunicaciones. En otras palabras,
tura física es el servicio de telefonía fija tradicional se trata de una porción del espectro electromagnéti-
que transmite la voz desde un teléfono a otro utili- co capaz de transmitir a grandes distancias señales
zando complejas redes de cableado. Por su parte, el emitidas por aparatos creados por el hombre y que
servicio inalámbrico por excelencia es el de telefonía contienen mensajes de comunicación.
móvil o servicio celular, en el que los equipos termi-
nales utilizados por los usuarios no están conecta- En consecuencia el espectro radioeléctrico es el me-
dos físicamente a nada pero permiten una dio natural del que se sirven no sólo la telefonía móvil,
comunicación de tanta calidad e incluso mejor, que sino todos los servicios inalámbricos de telecomuni-
la telefonía fija. caciones que conocemos, como los teléfonos fijos
inalámbricos, la telefonía satelital, el acceso inalám-
Es relativamente sencillo entender la manera en la brico a Internet, los servicios privados de comunica-
que operan los servicios soportados en infraestructu- ciones que utilizan instalaciones móviles como la
ra física, pues sabemos que la comunicación viaja comunicación por radio portátil que utilizan muchas
por los cables que todos vemos atravesar las calles empresas, o la comunicación con estaciones maríti-
de la ciudad. Sin embargo, no sucede lo mismo con mas y aéreas ubicadas en los buques y aeronaves
los servicios inalámbricos. La experiencia nos mues- comerciales, etc.
tra a diario que nuestro teléfono celular nos permite
comunicarnos con otras personas, pero pocos co- De acuerdo con la definición técnica dada por la
nocen exactamente cómo es posible esta comunica- Unión Internacional de Telecomunicación (UIT) –que
ción. Aquí una breve explicación que no pretende es el organismo especializado de la Organización
tener la profundidad técnica que el autor no está de Naciones Unidas encargado de regular las tele-
capacitado para brindar, sino simplemente una idea comunicaciones a nivel mundial–, el espectro radio-
general para no especialistas que pudieran empezar eléctrico es la porción del espectro electromagnético
a tener interés en el asunto. que abarca desde los 9 kilohertzios hasta los 3000
4 En la actualidad, prácticamente todos los servicios de telecomunicaciones se soportan en redes que tienen tanto componentes
físicos como radioeléctricos, de manera que esta clasificación debe ser entendida sólo como un ejemplo.
5 Ver artículo 57° del Texto Único Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones (Decreto Supremo No. 13-99-TCC); artículo 199°
del Texto Único Ordenado del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones (Decreto Supremo No. 20-2007-MTC) y
la introducción del Plan Nacional de Atribución de Frecuencias (Resolución Ministerial No. 187-2005-MTC/03)
6 Técnicamente se denomina «radiocomunicaciones» a las telecomunicaciones que utilizan espectro radioeléctrico.
la legislación interna las normas pertinentes son: la uso que no requiere de título habilitante que veremos
Ley de Telecomunicaciones7 (la Ley), su Reglamento8 en el punto 2.4 siguiente–, es decir, que para poder
(el Reglamento), el Plan Nacional de Atribución de utilizar espectro radioeléctrico es necesario, en prin-
Frecuencias9 (PNAF), y otras normas dictadas por el cipio, que se cuente previamente con el titulo habili-
MTC. Sobre el particular, la Ley establece en su pri- tante para desarrollar una actividad de
mer artículo: telecomunicaciones. Si el servicio para el que se cuen-
ta con autorización o concesión requiere de la asig-
«Las Telecomunicaciones, como vehículo de nación de espectro radioeléctrico, el titular tendrá el
pacificación y desarrollo, en sus distintas for- derecho a que el MTC le otorgue las frecuencias ne-
mas y modalidades, se rigen por la presente cesarias, de acuerdo con las características del ser-
ley, por los reglamentos que la complemen- vicio del que se trate y de las especificaciones del
tan y por las disposiciones emanadas de la PNAF, siempre que cumpla con los requisitos exigi-
autoridad competente con sujeción a lo es- dos por el ordenamiento.
tablecido en los tratados y acuerdos interna-
cionales de Telecomunicaciones de los que Vemos ahora cómo se determina qué porción espe-
el Perú es parte. Solamente quedan excep- cífica del espectro puede ser asignada a un adminis-
tuados de los alcances de esta norma, aque- trado.
llos servicios de telecomunicaciones
declarados expresamente excluidos, por esta Teniendo en cuenta que la legislación aplicable en
Ley o por Decreto Supremo debidamente esta materia es supranacional, empecemos viendo
motivado.» cómo se ordena la utilización del espectro desde las
normas internacionales.
Los principales aspectos regulados del espectro ra-
dioeléctrico los tratamos en los siguientes puntos de De acuerdo con el Reglamento de Radiocomunica-
este apartado: ciones de la UIT, para efectos de la administración
del espectro radioeléctrico el mundo esta dividido en
2.2 La utilización del espectro radioeléctrico. Su tres Regiones. El Perú y los demás países del conti-
asignación a los particulares nente americano pertenecen a la Región Nº 211. Par-
tiendo de esta división, la asignación de espectro a
Como ya se ha visto la Ley establece que el espectro los particulares en un determinado país, pasa pre-
radioeléctrico es un recurso natural de dimensiones viamente por una serie de pasos previos.
limitadas que forma parte del patrimonio de la Na-
ción10 y cuya utilización y otorgamiento de uso a De acuerdo con el artículo 201° del Reglamento toda
particulares se efectúa de acuerdo con el marco le- estación radioeléctrica12 está sujeta a una asigna-
gal aplicable y teniendo en cuenta que se trata de un ción de frecuencia; todo servicio de telecomunica-
recurso escaso al que debe darse una utilización ra- ciones que utilice la radiocomunicación lo está a una
cional y eficiente. atribución de bandas de frecuencias; y toda zona de
servicio o Región, a una adjudicación de frecuen-
De acuerdo con al artículo 204° del Reglamento, el cias. Siguiendo esta norma el PNAF ofrece las si-
uso del espectro radioeléctrico por los particulares guientes definiciones:
está directamente relacionado con el otorgamiento
de una concesión o autorización administrativa –a • Adjudicación.- (de una frecuencia o de un canal
menos que se trate de alguno de los supuestos de radioeléctrico): Es la inscripción de un canal o
7 El Texto Único Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones fue aprobado por Decreto Supremo No 13-93-TCC.
8 El actual Texto Único Ordenado del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones fue aprobado por Decreto Supremo
No. 20-2007-MTC
9 Aprobado por Resolución Ministerial No. 187-2005-MTC/03
10 Respecto a la naturaleza demanial del espectro radioeléctrico en nuestro ordenamiento, ver ZEGARRA VALDIVIA, Diego. Op.
Cit., p. 396 y ss.
11 Esta Región está ubicada entre dos líneas paralelas imaginarias que s denominan Línea B y Línea C, que determinan de
acuerdo al siguiente recorrido:
La Línea B: parte del Polo Norte; sigue el meridiano 10° Oeste de Greenwich hasta su intersección con el paralelo 72° Norte;
continúa después por un arco de círculo máximo hasta el punto de intersección del meridiano 50° Oeste con el paralelo 40°
Norte; sigue de nuevo un arco de círculo máximo hasta el punto de intersección del meridiano 20° Oeste con el paralelo 10°
Sur, y, finalmente, por el meridiano 20° Oeste hasta el Polo Sur.
La Línea C: parte del Polo Norte; sigue el arco de círculo máximo hasta el punto de intersección del paralelo 65° 30 ’ Norte con
el límite internacional en el estrecho de Bering; continúa por un arco de círculo máximo hasta el punto de intersección del
meridiano 165° Este de Greenwich con el paralelo 50° Norte; sigue de nuevo un arco de círculo máximo hasta el punto de
intersección del meridiano 170° Oeste con el paralelo 10° Norte; continúa por el paralelo 10° Norte hasta su intersección con
el meridiano 120° Oeste, y, finalmente, por el meridiano 120° Oeste hasta el Polo Sur.
12 Para efectos del presente artículo, entiéndase como «estación radioeléctrica» a la instalación a través de la cual una persona
hace uso del espectro radioeléctrico. Por ejemplo, las comúnmente denominadas antenas del servicio de telefonía móvil que
podemos encontrar en muchas azoteas de la ciudad y que brindan cobertura de servicio a los teléfonos celulares.
Al respecto, el artículo 123° del Reglamento estable- 2. Aquellos servicios cuyos equipos, utilizando una
ce que tratándose de servicios públicos las asigna- canalización establecida en la banda 462, 550-
ciones de espectro radioeléctrico que correspondan, 462, 725 MHz y 467, 550-467, 725 MHz, trans-
se efectuarán obligatoriamente por concurso público miten con una potencia no superior a quinientos
de ofertas cuando: milivatios (500 mW) en antena (potencia efectiva
irradiada);
1. En una determinada localidad o área de servi-
cio, exista restricción en la disponibilidad de fre- 3. Aquellos servicios cuyos equipos, utilizando las
cuencias o banda de frecuencias disponible, para bandas de 902-928 MHz, 2400-2483,5 MHz,
5150-5250 MHz y 5725-5850 MHz transmiten cumplimiento de metas de uso de espectro, defi-
con una potencia no superior a cien milivatios nidas en el instrumento que lo asigna.
(100 mW) en antena (potencia efectiva irradia-
da), y no sean empleados para efectuar comuni- De acuerdo con lo establecido en el Reglamento,
caciones en espacios abiertos; se entiende por metas de uso de espectro la obli-
gación y compromiso que tiene la empresa
4. Aquellos servicios cuyos equipos, utilizando las ban- concesionaria de utilizar en forma eficiente y efec-
das de 902-928 MHz, 2400-2483,5 MHz y 5725- tiva el espectro asignado. El incumplimiento de
5850 MHz transmiten con una potencia no supe- las metas de uso también es causal de reversión
rior a cuatro vatios (4 W) o 36 dBm en antena al Estado del espectro radioeléctrico otorgado.
(potencia efectiva irradiada), en espacio abierto; y,
• Prohibición de causar interferencias.- Toda esta-
5. Aquellos servicios cuyos equipos; utilizando la ción radioeléctrica debe operar sin afectar la cali-
banda de 5250-5350 MHz transmiten con una dad ni interferir otros servicios de
potencia no superior a un vatio (1 W) o 30 dBm radiocomunicaciones autorizados. En caso de in-
en antena (potencia efectiva irradiada), en espa- terferencia perjudicial, el causante está obligado a
cio abierto. suspender de inmediato sus operaciones hasta
corregir la interferencia a satisfacción del MTC.
Los servicios y sus equipos que operen en las fre-
cuencias antes mencionadas, gozan de una autori- • Cumplimiento de las especificaciones técnicas
zación de carácter general otorgada por el propio autorizadas.- Toda estación radioeléctrica que
Reglamento. opere en el país está obligada a trasmitir con la
potencia, ancho de banda y en la frecuencia o
De la misma forma, de acuerdo con lo establecido banda autorizada.
en el artículo 167° del Reglamento los servicios de
telecomunicaciones de las Fuerzas Armadas y Fuer- • Operación de acuerdo con la finalidad autoriza-
zas Policiales no requieren autorización del MTC y se da.- Está prohibido el uso de estaciones
rigen por las disposiciones que dicte el Comando radioeléctricas para finalidad diferente a la auto-
Conjunto de las Fuerzas Armadas. En tal sentido, el rizada, excepto en los siguientes casos:
MTC atribuye las bandas de frecuencias para la ope-
ración de los servicios de telecomunicaciones de es- 1. En apoyo de los sistemas de defensa nacional
tas instituciones, previa coordinación con el o civil, y durante los estados de excepción.
mencionado Comando Conjunto y de acuerdo a lo
establecido en el PNAF. 2. Cuando sea necesario para proteger la vida
humana, coadyuvar al mantenimiento del or-
2.5 Condiciones de la asignación y uso del es- den público, garantizar la seguridad de los
pectro radioeléctrico. recursos naturales y en general de los bienes
públicos y privados, dando cuenta al MTC.
Al tratarse de un recurso escaso, naturalmente la
asignación de espectro radioeléctrico trae consigo • Derecho a la prestación de servicios compatibles
una serie de derechos y obligaciones para los bene- con la banda asignada.- La asignación de es-
ficiarios que buscan garantizar su uso racional y efi- pectro radioeléctrico en bandas atribuidas para
ciente. Entre estas condiciones podemos destacar las la prestación de más de un servicio público de
siguientes: telecomunicaciones, otorga a su titular el dere-
cho a prestar estos servicios, siendo requisito pre-
• Pago de canon.- La utilización del espectro vio para ello que el titular de la asignación de
radioeléctrico da lugar al pago de un canon por espectro cuente con la concesión que lo habilite
parte de los titulares de estaciones radioeléctricas, a prestar los servicios públicos de telecomunica-
emisoras y de las meramente receptoras que re- ciones que correspondan a la atribución de la
quieran de la asignación de una determinada fre- banda de frecuencias asignada.
cuencia. El cumplimiento de esta obligación es
de tal importancia que la falta de pago por dos • No monopolización del espectro.- De acuerdo
años consecutivos constituye causal de resolu- con el Reglamento, el MTC cautelará que la asig-
ción de pleno derecho del contrato de concesión nación de frecuencias no contribuya a configurar
y de revocación de la autorización según se trate una posición de dominio en el mercado. En vir-
de servicios públicos o privados de telecomuni- tud de ello, existen límites normativamente esta-
caciones lo que determina la reversión del espec- blecidos a la asignación de espectro radioeléctrico
tro al Estado. a un mismo operador o a sus empresas vincula-
das en una determinada banda de frecuencias
• Cumplimiento de metas de uso.- La asignación como un mecanismo que busca garantizar la exis-
de espectro para servicios públicos, esta sujeta al tencia de competencia en los servicios.
Como ya lo hemos señalado en reiteradas ocasio- • Finalmente, se debe considerar la ordenación del
nes, la asignación de frecuencias y el control del es- espectro radioeléctrico dentro de su carácter ins-
pectro radioeléctrico en nuestro país corresponden trumental, en donde su razón de ser sea garanti-
al MTC. En la práctica estas funciones están orienta- zar la disponibilidad de frecuencias para los dis-
das –como todo lo relacionado con este recurso–, tintos tipos de servicios y su plena operatividad
hacia la consecución de su uso eficiente y de mayor en armonía, más no en buscar ingresos financie-
provecho para los operadores y usuarios. ros para el Estado pues eso llevaría de manera
inevitable a una regulación ineficiente llena de
Ya hemos tratado todo lo referido a la asignación del trabas y de barreras burocráticas de acceso al
espectro como facultad ejercida por el MTC y como mercado.
ella está regulada en función a los objetivos antes se-
ñalados. Por tal razón, en este apartado queremos Respecto al control del uso eficiente del espectro ra-
referirnos a la forma en la que el uso eficiente y racio- dioeléctrico que busque el aseguramiento de la pres-
nal del espectro radioeléctrico se manifiesta –o debe tación de los servicios públicos de telecomunicaciones
manifestarse– en el ejercicio de las funciones normati- a los usuarios, en condiciones óptimas de calidad y
va y de control que el MTC cumple respecto a este continuidad, el MTC ha establecido los Principios
recurso como parte de sus facultades de administra- que Rigen el Uso Eficiente del Espectro, en las «Nor-
ción. ma de Metas de Uso de Espectro Radioeléctrico de
Servicios Públicos de Telecomunicaciones»15. Estos
Respecto a la función normativa, coincidimos plena- principios son:
mente con ZEGARRA VALDIVIA cuando señala que
existen una serie de presupuestos mínimos que de- a) Principio de eficiencia.- En virtud del cual la ac-
ben ser observados por la autoridad competente en tuación de la autoridad –entiéndase, el MTC– se
cuanto a la ordenación normativa del espectro ra- debe guiar por la búsqueda de la eficiencia en la
dioeléctrico se refiere. Dichos principios son: asignación del espectro radioeléctrico y el logro
del objetivo de su uso al menor costo y mayor
• Debe favorecerse, hasta donde lo permitan las beneficio.
condiciones económicas, de salud, seguridad y
sociales, su uso libre, no sujeto a autorización En consecuencia, se persigue el desarrollo de los
administrativa previa. Esto en virtud del principio servicios públicos de telecomunicaciones que
de subsidiariedad del Estado y mínima interven- satisfagan la demanda de los usuarios, las em-
ción que inspiran el sistema económico de eco- presas y que beneficien a la sociedad en su con-
nomía social de mercado por el que opta nuestra junto. Teniendo en cuenta que el espectro
Constitución de 1993. radioeléctrico es un recurso escaso de oferta fija,
debe estar asignado a aquellos concesionarios
• La planificación del uso del espectro radioeléctrico que mejor contribuyan al desarrollo de los servi-
debe estar sometida a permanente revisión –sin cios de telecomunicaciones de manera eficiente.
e) Principio de transparencia.- Toda decisión debe- 2.7 Causales de reversión del espectro radio-
rá adoptarse de manera que los criterios a utili- eléctrico al Estado
zarse sean conocidos y predecibles por los intere-
sados. Las decisiones sobre el uso eficiente del Atendiendo a su escasez y a la necesidad de su uso
espectro deberán estar debidamente sustentadas racional y eficiente, como el espectro radioeléctrico
y basarse en los principios establecidos en el pre- asignado revertirá al Estado en los siguientes casos:
sente artículo.
1. Por revocación parcial o total de la asignación,
f) Principio de análisis integral.- Al evaluar la efi- debido a incumplimiento injustificado de metas
ciencia en el uso del espectro la autoridad tendrá de uso de espectro o cuando se trate de un recur-
en cuenta todos los aspectos implicados, inclu- so escaso y exista un uso ineficiente del mismo.
yendo los incentivos para generar precios com-
petitivos, calidad adecuada, incentivos para la 2. A solicitud del titular de la asignación.
inversión, incentivos para la innovación, y todo
otro aspecto relevante para el desarrollo del mer- 3. Por vencimiento del plazo por el que se le otorgó
cado de telecomunicaciones y la satisfacción de la asignación, sin que el titular hubiese solicitado
los intereses de los usuarios de los servicios. la renovación de la misma.
Sin perjuicio del cumplimiento de los principios enun- 4. Por resolución del contrato de concesión del ser-
ciados, la acción de la autoridad en este campo de- vicio para el cual se asignó el espectro.
berá velar por el cumplimiento de los demás principios
recogidos en la legislación y normativa de telecomu- 5. Por renuncia a la concesión.
nicaciones, para garantizar así que la administra-
ción del espectro radioeléctrico se realice conforme a 6. Cuando se superen los topes de espectro
principios de objetividad, equidad y no discrimina- radioeléctrico aprobados por el MTC por haber-
ción. se adjudicado la buena pro en un concurso pú-
blico realizado para la asignación de nuevo es-
En la práctica las acciones de control del espectro pectro. En estos casos, la determinación del es-
radioeléctrico son fundamentalmente de dos tipos: pectro a revertir, así como el monto a ser recono-
acciones de verificación de uso indebido o no auto- cido, de ser el caso, se sujetará a la realización de
rizado de frecuencias –lo que incluye la producción un estudio previo, en el que se privilegiará la me-
nor afectación de los derechos de los usuarios, los 2. Servicios Permitidos.- cuyos nombres están im-
objetivos previstos en la realización del nuevo con- presos en el cuadro en mayúsculas entre barras,
curso público, entre otros criterios que establezca por ejemplo: /RADIOLOCALIZACION/;
el MTC o PROINVERSIÓN según quien se haya
encargado de realizar el concurso. La elaboración 3. Servicios Secundarios.- cuyos nombres aparecen
del estudio podrá ser delegado a terceros. en el cuadro en «caracteres normales», por ejem-
plo: Móvil.
El MTC, de ser el caso, mediante Resolución Minis-
terial, establecerá los términos y condiciones en los Las implicancias de esta clasificación son muy im-
que se efectuarán los procesos de reversión. En nin- portantes.
gún caso procederá el desembolso de suma alguna
a favor de la concesionaria. De acuerdo con el PNAF, los servicios permitidos y
los servicios primarios tienen los mismos derechos,
III. EL PNAF Y LA CLASIFICACIÓN DE LOS salvo en la preparación de planes de frecuencias,
SERVICIOS. ALGUNOS PROBLEMAS DE LA REGULACIÓN en la que los servicios primarios, con relación a los
servicios permitidos, serán los primeros en escoger
De todas las normas que regulan la asignación y frecuencias. Esta es una disposición que en realidad
utilización del espectro radioeléctrico, sin lugar a no entendemos cómo se aplica en la práctica tenien-
dudas la más importante y también más difícil de do en cuenta que el cuadro de atribución de fre-
entender –por lo menos lo es para el autor–, es el cuencias lo elabora el MTC en ejercicio de sus
PNAF. En la práctica también es la norma que pre- funciones normativas en materia de administración
senta mayores complicaciones en su aplicación. del espectro radioeléctrico y no los operadores de
servicios primarios o permitidos entre los cuales se
Por los motivos antes mencionados hemos conside- pueda dar una situación de elección de bandas. El
rado conveniente dedicarle un apartado especial a PNAF no establece nada sobre el particular.
este instrumento con la finalidad de contribuir en la
medida de lo posible a su mejor entendimiento, pero Por su parte, las estaciones de un servicio secunda-
también para llamar la atención respecto de los pro- rio no deben causar interferencia perjudicial a las
blemas que presenta su interpretación y aplicación. estaciones de un servicio primario o de un servicio
permitido a las que se les hayan asignado frecuen-
De acuerdo con el artículo 200° del Reglamento, el cias con anterioridad o se les puedan asignar en el
PNAF es el documento técnico normativo que con- futuro; no pueden reclamar protección contra inter-
tiene los cuadros de atribución de frecuencias y la ferencias perjudiciales causadas por estaciones de
clasificación de usos del espectro radioeléctrico, así un servicio primario o de un servicio permitido a las
como las normas técnicas generales para su utiliza- que se les hayan asignado frecuencias con anteriori-
ción. Es decir, se trata del manual operativo en el dad o se les puedan asignar en el futuro; pero sí
cual se establecen los usos que puede darse en el tienen derecho a la protección contra interferencias
Perú a cada una de las bandas de frecuencias. perjudiciales causadas por estaciones del mismo ser-
vicio o de otros servicios secundarios a las que se le
Conforme a lo que hemos venido desarrollando hasta asignen frecuencias ulteriormente.
este punto, en teoría el PNAF debe establecer la cla-
se y categoría de servicios de telecomunicaciones que Adicionalmente, el cuadro de atribución de frecuencias
resultan compatibles para cada una de las bandas del PNAF contiene notas y observaciones explicativas
de frecuencias, de conformidad con el Reglamento de cada una de las atribuciones realizadas que, de
de Radiocomunicaciones de la UIT y demás norma- acuerdo con dicha norma, se refieren al tipo de explo-
tiva internacional aplicable, pues como se ha visto, tación determinado para esa porción del espectro.
la utilización uniforme del espectro a nivel mundial
permite su aprovechamiento más eficiente. No obs- Entonces, en el cuadro de atribución de frecuencias
tante, como veremos a continuación, eso no es exac- del PNAF podemos encontrar qué servicios se pue-
tamente lo que sucede. den desarrollar en una determinada banda y qué
categoría le corresponde a dicha asignación, con
El PNAF clasifica los servicios de radiocomunica- los consecuentes derechos y prerrogativas que la
ción en servicios primarios, servicios permitidos y categoría implica. Esto permite al MTC decidir cada
servicios secundarios. En tal sentido cuando, en una una de las asignaciones a los particulares de la ma-
casilla del cuadro de atribución de frecuencias del nera más eficiente y conforme con el interés público
PNAF, una banda se atribuye a varios servicios, ya internacional, tan importante en materia de adminis-
sea en todo el mundo o en una Región, estos servi- tración del espectro radioeléctrico.
cios pueden ser:
Vemos un ejemplo del cuadro de atribución de fre-
1. Servicios Primarios.- son aquellos cuyo nombre cuencias del PNAF tomado al azar para leerlo de
está impreso en el cuadro en «mayúsculas», por acuerdo con las pautas que hemos señalado: la ban-
ejemplo: FIJO; da de los 5725 – 5830 MHz.
La nota P23 del PNAF que determina la explotación Estas son preguntas que lamentablemente no tienen
de esta banda señala: respuesta en nuestro ordenamiento y que determinan
que la regulación del espectro radioeléctrico sea el
«P23: Las siguientes bandas están destinadas campo de mayor oscuridad e incertidumbre jurídica
para aplicaciones industriales, científicas y que existe en la regulación de las telecomunicaciones.
médicas (ICM):
Es necesaria una urgente solución a estas inconsis-
13 553 - 13 567 kHz (frecuencia central 13 tencias de manera que nuestro país cuente con un
560 kHz), marco normativo concreto y de fácil aplicación por
26 957 - 27 283 kHz (frecuencia central 27 los operadores del derecho, que garantice también
120 kHz), una actuación razonablemente predecible de la au-
40,66 - 40,70 MHz (frecuencia central 40,68 toridad competente. Solo así se garantizará la segu-
MHz), ridad de las inversiones en el sector y se fomentará
902 - 928 MHz (frecuencia central 915 MHz), su crecimiento.
Analizando cuáles pueden ser las razones por las dano peruano promedio, pues para hacer esa com-
que el PNAF presenta estas inconsistencias, pode- pra se requiere contar con tarjeta de crédito y saber
mos ensayar una de muchas hipótesis posibles y inglés como requisitos mínimos.
es la siguiente: Pese a que existen disposiciones
que establecen de manera expresa el sometimiento Antes esta situación exhortamos al MTC a que en su
del país y de la regulación nacional a los instru- calidad de autoridad competente emprenda una cam-
mentos normativos internacionales como el Regla- paña de difusión de las normas internacionales que
mento de Radiocomunicación de la UIT, esta norma regulan la utilización del espectro radioeléctrico, que
así como las demás recomendaciones dictadas por permitan a los administrados estar al tanto de las
la UIT no han sido adecuadamente difundidas en disposiciones que los vinculan y poder así cumplir
el Perú. Nunca se han publicado y no resulta del con ellas y ampararse en su contenido cuando co-
todo claro si se trata de disposiciones vinculantes rresponda, pues tal como están las cosas, el ordena-
para el país o si son meramente referenciales, así miento parece ofrecer al MTC un amplio margen de
como tampoco es claro cómo es que se aplican actuación discrecional en asuntos de trascendental
dichas normas supranacionales a los usuarios. importancia como las acciones de control de uso
indebido del espectro radioeléctrico e incluso en las
Increíblemente y pese a que en principio se trata de asignaciones mismas de este recurso. Discrecionali-
normas que nos afectan, si uno quiere acceder a dad que resulta contraria a los principios de legali-
ellas debe comprarlas a la UIT vía Internet, con los dad y predictibilidad que orientan el ejercicio de las
grandes obstáculos que eso implica para el ciuda- potestades administrativas.