Derecho constitucional. Unidad 4.

Poder constituyente.
El poder constituido son aquellos poderes que han sido establecidos a partir de la organización
estuadal prevista en la parte organica de la constiticion, son el poder judicial, ejecutivo y
legislativo.
El poder constituyente, tiene como característica el ser un poder latente, a la espera de cobrar
protagonismo de un modo originario (cuando de lo que se trata es crear una constitución) o
cuando se muestra para proceder una enmieda constitucional. Es un poder que no es visible, esta
latente en la soberanía del pueblo. Reposa en la idea de soberanía, es el pueblo quien decide esa
constitución. Es directa, la ejerce el pueblo directamente mediante la elección de representantes.
Sánchez viamonte dice que es la soberanía suprema, originaria, extraordinaria y directa.
Existen dos tipos de poder constituyente:
1. Originario: es aquel que se elige a los efectos de dictar la primer carta fundamental/constitución
mediante la cual el estado se va a sustentar. En Argentina se dio en 1853, cuando la convención
original constituyente se reúne.
2. Derivado: serian las convenciones que se conformaron cuando se reforma la constitución en
1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972 y 1994. En todos estos años, se dieron momentos en los que
nuestra constitución fue reformada. Actuaron como poder constituyente derivado porque se da
por el mandato del poder constituyente derivado. Algunos cuestionan el caso de 1860: se concluye
que en 1853 y 1860 fueron dadas por un poder originario. La reforma de 1949 fue dejada sin
efecto con posterioridad, o sea que todo lo sancionado luego fue inútil.

¿Qué son las clausulas pétreas? Clausulas que no admiten reforma posterior. El art 30 dice que la
constitución puede modifcarse en el todo o en alguna de sus partes. Este texto marca que no se
podrían concebir la idea de que existan clausulas pétreas, porque se establece que se puede
modificar todos. Algunos autores no consideran eso, marcando que este texto hace referencia al
aspecto cuanlitativo y no cuantitivo. Baeza disciente y dice que podrían existir contenidos pétreos,
pero dice que justo en la nuestra no se pueden dar.

Reformas constitucionales. La idea de las constituciones es que tienen la idea como norma
fundamental de un estado de perpetuidad y proyección al futuro, no tienne vocación de reforma e
enmienda inmediata. Pero esa perduración tiene que ver con una sociedad.
El art 8 de la constitución marca que esta contitucion tiene como fin el reconocimiento de los
derechos pero no su reglamentación, de eso se encargan las leyes, etc.
Lo que permite que la constitución perdure es que no es modificada cada vez que la soc
evoluciona porque las cosas se regulan exactamente en las leyes, que esas si son modifcadas mas
continuamente.
Se tiene dicho que el proceso de reforma no debe ser ni lo sificiejntemente dificultoso que impida
una necesaria reforma, ni demasiado liviano que permita una constinua reforma que beneficie a
sectores determinados.
Alberdi decía que la verdadera sanción de las leyes, reside en su duración.
Smith distingue 4 supuestos de cuando las clausulas no son utilizados.
1. Destrucción: la asocia a cuando se suprime tanto el poder constituyente como la constitución
misma.
2. Supresión: hay una anulación de la constitución pero no del poder constituyente. Ej: el gobierno
de facto.
3. reforma: cuando por los medios previstos el órgano competente modifica las clausulas
constitucionales
4. quebrantamiento: cuando no son observadas o son violentadas algunas clausulas
constitucionales aun por aquellos que supuestamete ejercen un poder constituido. Ej: no abrir las
seciones ordinarias cuando se debería hacerlo. Se trata de el poder constituido.
5. suspensión: cuando una o varias de sus disposiciones son dejadas sin efectos, ya sea porque ha
sido declarada inconstitucional o cuando siendo vigente no se utilice.

ETAPAS. En la reforma constitucional hay dos etapas

1. Iniciativa. Debemos declarar la necesidad de la reforma y establecer cuales son las clausulas que
pueden ser sometidas a revisión y reforma. Este parte va a ser llevada a cabo por el poder
constituido, con srguridad también va a intevenir el poder legilativo.
2. Revisión. Revisión propiamente dicha. Llevada a cabo por la convension constituyente, que
puede ser reformadora u originaria. esto da la pauta de la existencia de una constitución rígida.
Aparece el concepto de mutuacion constitucional se produce cuando existe un defasaje entre la
constitución formal y la material. Baeza la define como la modificación constitucional donde hay
una incongruencia entre la constitución y lo que ocurre en la realidad. Existen distintos casos:
1. Mutuacion por adicion. Se da cuando la constitución material incopora un contenido que no
esta previsto en la constitución formal. Cuando hablamos de esta mutuacion generalmente no
esta en la constitución peor si esta regulada en las leyes. Ej: antes de la reforma el 94, estaba
reconocido el tema de las garantías, habeas corpues etc pero hasta ese año no había sido
reconocido-
2. Mutuacion por sustracción. Cuando no se incorpora en la constitución material alguna letra de
la constitución formal. Ej: juicio por jurados. Es algo que esta establecido en la consticion pero no
se da en la realidad. Casos programados: se necesita una ley para que entre en vigencia.
3. mutuacion x por interpretación: las claususlas forman parte de la constitución aterial pero con
un alcnazce no previsto por interpretación. Son incorporadas por la hermenautica por ej.
4. Mutuacion por desconstitucionalizacion. No es relevante en nuestro sistema. Es cuando se
incorpora una nueva consitticun sin que la anterior haya sido dejada sin efecto, y cae en
desuetudo.

ANALISIS DEL ART 30.

“la necesidad de la reforma debe ser declara por el congreso ¡!!!!! No se deja en claro si la
inciativa debe nacer de alguna de las cámaras.
cuestiones interpretativas:
1. Cuando dice que la necesidad de reforma, esa clausula es estrictu sensu o necesita ser una ley
estrictu sensu.
para la reforma de la constitución es necesaria una ley, la mayoría al interpretar el alcance del art
30 entiende que cuando se requiere reformar la constitución debe sancionarse una ley que
declare la necesdad de reforma.
No todos los autores coinciden esta tesis. Aquellas sancionadas bajo el proceso no fueron
sancionadas mediante una ley estrictu sensu.
el congreso al momento de sancionar la ley de necesidad de reforma lo hace en función de su
función preconstituyente. Se entiende entoces que esa ley no va a estar en capacidad de ser
vetada por el poder ejecutivo. La ley de necesidad de la reforma requiere ser apribada por 2/3 del
total de cada cámara.
Con respecto al origen del proyecto de ley es necesario decir que puede emanar del congreso o
del poder ejecutivo. El proyecto de ley puede entrar en cualquier cámara, sin embargo hay casos
específicos que están establecidos en la constitución y esblacen en que cámara debe entrar el
proyecto y establecerse como cámara de origen. Donde entra es cámara de origen y la segunda es
cámara revisora.
Otro tema es si se debe sancionar todos juntos o en forma separada. Esta solicionado por via
interpretartiva: las cámaras deben sancionar por separzdo y cada una de ellas debe ser aprobado
por 2/3 partes. Cuando se necesita que sancionen de forma conjunta según lo establecido por la
constitucion es establecido: hay dos casos, jura de presidente y apertura de sesiones ordinarias.
Otra cuestión es la cuestión referida al computo de las mayorías: el art 30 dice que debe ser
apribado con el voto de 2/3 partes de sus miembros. Generalmente cuando la constitcuon quiere
que s eocmpute sobre 2/3 de cada cámara se habla de los miembros que componen ese cuerpo.
Cuando quiere que voten los presentes se declara, 2/3 de los PRESENTES. Cuando no se aclara lo
que se busca es que la mayoría este representada.
Otra cuestión: la convención constitutente tiene limites? La convención es ilimitada, esta creando
estado, establece sobre que bases jucos políticos etc se va a establecer esa sociedad. A ese efecto
no hay limites, no esta atada a nada. La convención reformadora si tiene limitaciones a las cuales
esta atada: la ata la ley de necesidad de la reforma, esa ley dispone varias cuestiones que deben
ser respetadas por la convecion. Dentro de ese cuadro ed clausulas existe libertad de la ocnvenion
reformadora puede: 1 … 2. Reformar algunas 3. Reformar todas.

Ley 24.309. ley de necesidad de la reforma para la reforma del 94.

Esta ley se caracterizo porque contenia en el art 2 un nucleo de coincidencias básicas,
determinadas clausulas que debeian modificarse en tal y tal sentido, y en el art 3 marcaba que
clausulas se podían modificar asi no mas.
La explicación de ese famoso nuecleo es que viene de un pacto entre los dos partidos mas
grandes: peronismo (menem) y radicalismo (alfonsin). Este acuerdo fue integral, entonces se
acepta la repetición de mandato pero creando el consejo de la magistratura.
El poder constituyente se vio limitado en el art 5/6.
La ley de necesidad de la reforma puede establecer un plazo de sesiones. El art 12 marca el incio y
fin.
Esta ley de reforma no va s er idéntica en cada caso de reforma, cada una va a tener su contenido,
su clausula, su forma de elección de nfjdhf, el lapso, etc. Esa pauta rectora kfnjdhfudf.