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NICARAGUA
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
EDITORIAL INSTITUTO
PORRÚA MEXICANO
AV. REPÚBLICA DE DERECHO
ARGENTINA, 15 PROCESAL
CONSTITUCIONAL
MÉXICO, 2005
Primera edición, 2005
Derechos Reservados
ISBN 970-07-5748-X
IMPRESO EN MÉXICO
PRINTED IN MEXICO
ÍNDICE
PRESENTACIÓN…………………………………………………………… XVII
CAPÍTULO I
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
CAPÍTULO II
EL PROCESO CONSTITUCIONAL
CAPÍTULO III
TIPOS DE PROCESOS CONSTITUCIONALES
IX
X IVÁN ESCOBAR FORNOS
CAPÍTULO IV
PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA DEL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. Breve introducción…………………………………………………. 29
2. Constitución rígida……………………………………………….... 29
3. Órgano de control independiente………………………………… 32
4. Potestades decisorias……………………………………………… 32
5. Legitimación de los interesados para enjuiciar el acto incons-
titucional……………………………………………………………... 33
6. Control constitucional sobre toda la actividad estatal………..... 35
CAPÍTULO V
PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
1. Ideas generales……………………………………………………… 37
2. Principio de impulso oficial………………………………………. 37
3. Principio de informalidad………………………………………… 38
4. Principio de gratuidad…………………………………………….. 38
5. Principio de celeridad……………………………………………... 39
6. Principio de buena fe………………………………………………. 39
7. Principio de inmediación…………………………………………. 40
8. Principio de legalidad constitucional:………………………….... 41
A. Gravedad máxima por violación de la Constitución……… 41
B. No es convalidable la violación de la Constitución………... 41
C. Es imprescriptible el derecho para reclamar tal violación... 42
9. Principio de economía procesal………………………………….. 42
10. Principio de igualdad procesal…………………………………. 42
11. Principio de publicidad procesal……………………………….. 43
12. Principio de aplicación de la disposición más favorable al
recurrente…………………………………………………………... 43
13. Principio de presunción de inocencia……………………........... 43
14. Principio in dubio pro reo…………………………………………. 44
15. Principio de preferencia………………………………………….. 45
16. Principio de plenitud o expansibilidad de los derechos
humanos…………………………………………………………… 46
17. Principio de irreversibilidad…………………………………….. 47
18. La Ley de Amparo y los principios……………………………… 48
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL XI
CAPÍTULO VI
CLASIFICACIÓN DE LAS SENTENCIAS
CONSTITUCIONALES
1. Introducción………………………………………………………… 49
2. Sentencias declarativas, constitutivas e inaplicativas………….. 50
3. Efectos de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad.. 50
4. Sentencias aditivas…………………………………………………. 54
5. Sentencias aditivas prestacionales……………………………….. 55
6. Sentencias estimatorias exhortativas…………………………….. 56
7. Sentencias declarativas de la inconstitucionalidad de
carácter parcial………………………………………………………. 57
8. Sentencias que declaran la inconstitucionalidad en forma total. 58
9. Sentencias estimativas interpretativas:…………………………… 58
A. Interpretación errónea o aplicación indebida………………... 58
B. Inconstitucionalidad por sus efectos………………………….. 59
10. Sentencias normativas:……………………………………………. 60
A. Sentencias estimatorias aditivas……………………………… 61
B. Sentencias estimatorias sustitutivas………………………….. 62
11. Sentencias estimatorias desaplicativas…………………………. 64
12. Sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad:…………. 65
A. Su naturaleza jurídica………………………………………….. 65
B. Tipos de sentencias desestimatorias de inconstituciona-
lidad…………………………………………………………………. 66
13. Doctrina italiana sobre la manipulación legislativa…………… 70
14. La cosa juzgada en la jurisdicción constitucional:……………... 72
A. Los efectos de la cosa juzgada…………………………………. 72
B. Necesidad de la cosa juzgada…………………………………. 74
C. Límites y funciones de la cosa juzgada………………………. 74
CAPÍTULO VII
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL Y LA DEMOCRACIA
CAPÍTULO VIII
TIPOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL
1. El Estado Constitucional…………………………………………… 87
2. Control político y control jurisdiccional………………………...... 88
3. Pluralidad de sujetos de la interpretación constitucional……… 90
4. Control por el Poder Legislativo…………………………………… 90
5. Control por el Poder Ejecutivo…………………………………….. 93
6. Control por el electorado…………………………………………… 93
7. Concurrencia de controles………………………………………..... 94
8. Los dos grandes sistemas de control constitucional:…………... 94
A. Bases fundamentales del sistema difuso…………………… 96
B. Inconvenientes del sistema difuso…………………………… 97
C. Creación y bases del sistema austriaco……………………… 98
D. Naturaleza del tribunal constitucional……………………… 101
E. Nombramiento de la magistratura constitucional…………. 104
F. Diferencias fundamentales entre ambos sistemas………….. 111
G. Acercamiento de ambos sistemas……………………………. 112
9. Algunas clasificaciones:……………………………………………. 115
A. Clasificación de algunos autores…………………………….. 115
B. Control preventivo de la constitucionalidad……………….... 117
CAPÍTULO IX
NUESTRA CLASIFICACIÓN DE LOS TIPOS DE CONTROL
CONSTITUCIONAL
1. Explicaciones previas……………………………………………….. 129
2. Atendiendo a su extensión:………………………………………… 129
A. Alcance general…………………………………………………. 129
B. Alcance particular………………………………………………. 131
C. Alcance mixto…………………………………………………… 131
3. Atendiendo a la naturaleza del órgano:………………………….. 132
A. Sistema de control político…………………………………….. 132
B. Sistema de control judicial……………………………………... 133
4. Atendiendo a las reformas de proponerlo:……………………….. 136
A. Sistema difuso…………………………………………………... 136
B. Sistema directo ante tribunal especial constitucional………. 138
5. Sistema directo ante la Corte Suprema…………………………… 138
6. Sistemas declarativo y constitutivo:………………………………. 139
A. Sistema declarativo…………………………………………….. 139
B. Sistema constitutivo……………………………………………. 141
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL XIII
CAPÍTULO X
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
CAPÍTULO XI
EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
1. Concepto e importancia…………………………………………….. 183
2. Origen francés del bloque de constitucionalidad………………... 183
3. El bloque de constitucionalidad en España……………………… 184
4. El bloque de constitucionalidad en Costa Rica………………….. 186
5. El bloque de constitucionalidad en Panamá…………………….. 188
6. El bloque de constitucionalidad en Colombia…………………… 188
7. Nuestro bloque de constitucionalidad:…………………………… 189
A. La Constitución de 1987 y sus reformas……………………… 189
B. Las leyes constitucionales……………………………………… 189
C. Los convenios y demás documentos internacionales sobre
derechos humanos…………………………………………………. 190
XIV IVÁN ESCOBAR FORNOS
CAPÍTULO XII
INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN
1. El silencio en el Derecho Constitucional………………………….. 193
2. Concepto de inconstitucionalidad por omisión…………………. 198
3. Sistemas de control de la omisión:………………………………… 200
A. El sistema judicial………………………………………………. 201
B. El sistema administrativo………………………………………. 203
C. El sistema legislativo……………………………………………. 204
4. Importancia de la institución………………………………………. 205
5. Requisitos de procedencia:………………………………………….. 205
A. Primer requisito………………………………………………….. 206
B. Segundo requisito………………………………………………… 206
C. Tercer requisito…………………………………………………… 208
6. Omisión total y omisión parcial……………………………………. 209
7. Omisiones que afectan los derechos humanos y las que no los
Afectan………………………………………………………………… 209
8. Omisión formal y omisión material……………………………….. 210
9. Los derechos sociales y la omisión………………………………… 210
10. Procedimiento para conocer la omisión y órgano competente… 214
11. Sistemas que contemplan expresamente la institución………… 215
12. Sistemas que no contemplan la institución………………………. 216
13. Clasificación de los sistemas por los efectos de la sentencia…… 217
14. Responsabilidad por actos legislativos y por la omisión………. 218
15. Derecho Comparado:……………………………………………….. 219
A. Introducción………………………………………………………. 219
B. Portugal……………………………………………………………. 219
C. Argentina………………………………………………………….. 220
D. Venezuela…………………………………………………………. 222
E. Brasil……………………………………………………………….. 223
F. Costa Rica………………………………………………………….. 224
G. México……………………………………………………………… 224
H. Colombia………………………………………………………….. 226
I. Ecuador y Paraguay……………………………………………….. 227
J. España………………………………………………………………. 227
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL XV
K. Alemania……………………………………………………........ 229
L. Austria…………………………………………………………… 230
M. Italia……………………………………………………………… 231
16. Nuestro sistema:…………………………………………………… 231
A. Introducción……………………………………………………. 231
B. La casación en el fondo………………………………………… 233
C. Recursos de inconstitucionalidad de la ley y de amparo….. 236
17. Futuro de la institución…………………………………………… 245
CAPÍTULO XIII
RECURSO DE AMPARO
CAPÍTULO XIV
RECURSO DE EXHIBICIÓN PERSONAL
CAPÍTULO XV
HABEAS DATA
XVII
XVIII IVÁN ESCOBAR FORNOS
1
2 IVÁN ESCOBAR FORNOS
pág. 67 y sigts.
3 Proceso, Autocomposición y Autodefensa. 2da. Ed. México, 1970, pág. 215.
4 El Control Judicial de la Constitucionalidad de las Leyes. UNAM.1966.
5 Protección Procesal de los Derechos Humanos. Ponencia al V Congreso de Derecho Procesal.
México. 1972. Justicia y Derechos Humanos. Comisión de Derechos Humanos. México. 2001.
Ensayo sobre el Derecho de Amparo. Editorial Porrúa y UNAM. México. 1999. Introducción al
Derecho Procesal Constitucional. Funelap. México, D. F. 2002.
6Derecho Procesal Constitucional. Madrid. Civitas, 1980
7 Derecho Procesal Constitucional. Buenos Aires, Edit, Astrea IV T. 1989.
8 El Juicio de Amparo. Editorial Porrúa, México. 1957.
9 Derecho Procesal Constitucional. Editorial Temis, Colombia, 2001.
10 Derecho Procesal Constitucional. Editorial Juricentro. San José, Costa Rica, 2001.
11El Sistema Constitucional Español. Dykinson, Madrid, España 1992. La Jurisdicción
Procesal Constitucional. Coordinado. Editorial Porrúa. IV. Tomos. México 2003. La Acción
Constitucional de Amparo en México y España. Editorial Porrúa. México, 2002.
15 La Constitución, Reforma Constitucional y Fuentes del Derecho en México. Editorial Porrúa.
México. 2000.
16
La Justicia Constitucional Europea ante el siglo XX. Tecnos. Madrid, España. 2002.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 3
17 Hemos tenido desde 1894 hasta el día de hoy nueve leyes de Amparo, que dentro de la
los manuales de Derecho Constitucional de Estados Unidos de América así aparece tratado. Lo
mismo puede decirse en Europa y América Latina, pues aparece en los tratados y manuales
como capítulo del Derecho Constitucional.
19 El Derecho es público si aprovecha a la colectividad, y privado cuando aprovecha al
individuo. Publicum ius est, quod ad astatum rei romanoe specta; privatum quod ad singulorum
utilitatem pertinent (“Público es aquel que se refiere al estado de la cosa romana; privado es
aquel que corresponde a la utilidad de los particulares”); o según la traducción de Ortolan: “Se
llama Derecho Público el que trata del gobierno de los romanos, y Privado el que se refiere a la
utilidad de los particulares”. El tema es complicado, de tal suerte que ciento cuatro criterios de
distinción se han ensayado y para todos ellos existen críticas.
20 A esta penetración o irradiación del Derecho Constitucional en el ordenamiento jurídico se
Constitucional. El Derecho Civil Constitucional. Cuadernos Civitas. Madrid, 1991, págs. 178 y 179.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 5
22 Iván ESCOBAR FORNOS. Derechos Humanos y el Control del Poder Privado. Instituto de
nítidamente el Derecho Material del Derecho Procesal. Las normas jurídicas materiales no
aparecen ya como normas decisorias, sino como normas de vida; pero el proceso es
concebido como una relación jurídica especial al lado de la relación jurídica material, no
como una simple institución puesta al servicio del Derecho Material, sino como un conjunto
de normas que llevan en sí mismas su razón de ser. Por tal razón, la relación procesal se
sujeta a otros requisitos con los que no cuenta la relación material; la relación material en el
proceso penal gira entre los dos polos de la culpa y la pena; en cambio la relaci ón procesal
parte de la sospecha y conduce a la sentencia. Considera que no es la culpa la que justifica el
proceso penal, sino la simple sospecha, y no pierde su razón de ser aunque tal sospecha se
elimine y se imponga la absolución. Por otra parte, la sentencia errónea que condena a un
inocente se convierte en un acto válido si adquiere el carácter de cosa juzgada. La seguridad
jurídica exige que el fallo irrecurrible pronuncie la palabra final, aunque no responda
siempre a la verdad. Piensa que donde se destaca con más fuerza la distinción propia y
sustantiva del proceso frente al Derecho material es en la respuesta de si puede el defensor
pedir la absolución sabiendo que su defendido es realmente culpable. El abogado que pide
la absolución bajo esa circunstancia seguirá abogando por el Derecho Procesal.
6 IVÁN ESCOBAR FORNOS
24 En un principio se sostuvo que sólo existe justicia constitucional cuando conoce de los
26 “El Federalista”. Carta LXXVIII. Publicación de Libro Libre, San José, Costa Rica, 1986,
pág. 203.
27 En Europa, como excepción, existen algunos países que adoptan el control difuso de las
Croacia, Portugal, Francia, Hungría, Colombia y Chile. Son varios los sistemas de integración
de los órganos electorales: a) El sistema político, caracterizado porque lo integran partidos
políticos, tiene como ventaja brindarle al elector libertad para ejercer el sufragio sin presión
por parte de los poderes del Estado, y, además, logra una efectiva fiscalización de su pureza.
Pero tiene como desventaja el peligro de que se quebrante la armonía de los organismos
electorales por los apasionamientos políticos y las posibles alianzas de partidos para dañar la
pureza del sufragio. b) El sistema administrativo, en virtud del cual los organismos electorales
se integran con funcionarios del orden administrativo. La materia electoral es objeto de un
servicio administrativo. Es peligroso porque los miembros de los organismos electorales están
expuestos a las presiones del poder central. No obstante, puede crearse un órgano
independiente que garantice la imparcialidad y pureza de las elecciones. c) El sistema judicial,
caracterizado porque es el Poder Judicial el encargado de aplicar la materia electoral. Su
ventaja consiste en entregarlo a personas expertas e imparciales, pero tiene la desventaja de
recargar de trabajo al Poder Judicial al entregarle una materia compleja, y, además, lo expone a
las presiones políticas y a las críticas apasionadas. d) El sistema mixto. Es una combinación de
los anteriores o de otras modalidades. Los organismos electorales se constituyen con
funcionarios del Poder Judicial, funcionarios administrativos y representantes de los partidos
políticos. Con este sistema se trata de corregir los inconvenientes de los sistemas anteriores. e)
El sistema de un Poder Electoral encargado de hacer las elecciones, referendos y plebiscitos, y
conocer de sus impugnaciones, lo mismo que de la organización de los partidos políticos. Es el
sistema que siguen nuestra Constitución y la Ley Electoral. El organismo superior (Consejo
Supremo Electoral) funciona con magistrados nombrados por la Asamblea Nacional, y los
órganos inferiores tienen representantes de los partidos. Es un sistema mixto.
16 IVÁN ESCOBAR FORNOS
37 Actualmente suprimida.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 17
EL PROCESO CONSTITUCIONAL
19
20 IVÁN ESCOBAR FORNOS
38 Las Constituciones Modernas. Editorial Labor, S. A. Barcelona, España. 1971, págs. 124 y
125.
22 IVÁN ESCOBAR FORNOS
c) Capacidad procesal
Es la aptitud para comparecer por sí solo al proceso
constitucional. Equivale a la capacidad de contraer obligaciones,
adquirir derechos y ejercerlos por sí solo, sin la autorización o
representación de otro. Por ejemplo, en el recurso de
inconstitucionalidad contra la ley, decreto o reglamento, existe una
capacidad procesal especial de dieciséis años para interponerlo, que
es la edad con la que se adquiere la ciudadanía, y sólo el ciudadano
puede interponerlo. No es necesario que lo interpongan sus
representantes legales.
En el amparo, por el contrario, se exige la mayoría de edad para
poder comparecer por sí solo al proceso. Las personas jurídicas, los
menores e incapaces lo pueden hacer por medio de sus
representantes.
d) Competencia
5. LA SENTENCIA CONSTITUCIONAL
39 Expresa Kelsen que este poder de poner en vigor normas, acentúa el carácter legislativo
de la función del tribunal constitucional. Pero sólo lo puede hacer en relación con las normas
que habían sido puestas en vigor por el legislador regular (El Control de la Constitucionalidad
de las Leyes. Estudio Comparado de las Constituciones de Austria y Norteamérica.
Traducción
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 25
de Domingo García Belaúnde. Revista Jus et Veritas. Núm. 6, Perú, junio de 1993, págs. 37 y
38).
40 Nuestra jurisprudencia ordinaria normalmente estima que los Considerandos sirven
1. LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL
DE LA LIBERTAD
27
28 IVÁN ESCOBAR FORNOS
1. BREVE INTRODUCCIÓN
2. CONSTITUCIÓN RÍGIDA
29
30 IVÁN ESCOBAR FORNOS
4. POTESTADES DECISORIAS
45 Son muy gráficas y simpáticas las expresiones de Karl Loewenstein: “El parlamento que
preciso que el acto o las normas generales sean anuladas por la sentencia. La Constitución que
no tiene la garantía de la anulabilidad de los actos inconstitucionales no es plenamente
obligatoria en su sentido técnico. Si se mantienen válidos los actos y leyes inconstitucionales,
no pudiendo anularse, la Constitución no es más que un deseo sin fuerza obligatoria. De aquí
que toda ley, reglamento o acto jurídico realizado por los particulares tendría una fuerza
jurídica superior a la Constitución, a la cual, sin embargo, se encuentran subordinados, y de la
cual deriva su validez. Esta debilidad contrasta con la rigidez a que se somete la reforma de la
Constitución. Se pregunta que para qué tantas precauciones de rigidez si en realidad la
Constitución se encontraría casi desprovista de fuerza obligatoria. Considera que una
Constitución que no prevé un tribunal constitucional para la anulación de los actos
inconstitucionales, no se encuentra desprovista de sentido jurídico, pues su violación puede
tener una cierta sanción cuando existe al menos la responsabilidad ministerial dirigida contra
ciertos órganos asociados en la confección de los actos inconstitucionales, pero no es muy
eficaz porque deja subsistir las leyes inconstitucionales. Dentro de este débil sistema no se
admite que la Constitución indique un procedimiento único ni que consagre los principios en
cuanto al contenido de las normas. La Constitución en su texto señala procedimientos y lo que
no deben contener las normas, pero si se admite que las leyes inconstitucionales son válidas,
en realidad pueden ser hechas de otra manera y sobrepasar el contenido asignado en la
Constitución. Una Constitución que puede ser violada por las leyes sin que éstas puedan ser
anuladas tiene, frente a los grados inferiores del orden estatal, el mismo valor que tiene el
Derecho internacional frente al Derecho interno. Una violación al Derecho internacional por el
Derecho interno tiene como consecuencia la posibilidad de ir a la guerra contra el Estado
infractor, sanción de tipo penal. Igualmente, una Constitución que ignora la justicia
constitucional tiene, como una reacción contra la violación de la Constitución, la sanción penal
que ofrece la responsabilidad ministerial. La fuerza obligatoria mínima del Derecho
internacional, conduce a muchos autores a negarle el carácter de Derecho. Motivo semejante se
opone al fortalecimiento técnico del Derecho internacional mediante un tribunal internacional
dotado de poderes de anulación y los que se oponen al incremento de la fuerza obligatoria de
la Constitución mediante la organización de un tribunal constitucional. (Estudio Comparado
de las Constituciones de Austria y Norteamérica. Jus et Veritas. 6 de junio de 1993. Núm. 6,
págs. 37, 40 y 88).
34 IVÁN ESCOBAR FORNOS
48 Expresa Kelsen que la más fuerte garantía es autorizar la actio popularis. Así, el tribunal
1. IDEAS GENERALES
37
38 IVÁN ESCOBAR FORNOS
3. PRINCIPIO DE INFORMALIDAD
4. PRINCIPIOS DE GRATUIDAD
Este principio lo contemplan los arts. 8 inc. 2, 120 y otros del Código Procesal Penal.
52
Este principio y el de celeridad procesal son contemplados por el art. 8 del Código
53
Procesal Penal.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 39
5. PRINCIPIO DE CELERIDAD
6. PRINCIPIO DE BUENA FE
7. PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN
57 Los arts. 194 del Código de Procedimiento Civil, 182 de la Constitución Política, 4 de la
Ley Orgánica del Poder Judicial y 5 de la Ley de Amparo, establecen la aplicación preferente
de la Constitución.
42 IVÁN ESCOBAR FORNOS
técnica. Se garantiza un defensor público a las personas que no tengan dinero para pagar un
abogado particular.
44 IVÁN ESCOBAR FORNOS
razonable sobre la culpabilidad del acusado, al dictarse la sentencia o el veredicto del jurado,
debe absolverse al acusado.
63 Art. 13 del Código Penal.
64 Art. 184 del Código de Instrucción Criminal, hoy derogado, pero aplicable
1. INTRODUCCIÓN
49
50 IVÁN ESCOBAR FORNOS
Son sentencias que se pronuncian sobre los actos públicos que violan
normas superiores. Las sentencias pueden ser declarativas, constitutivas
e inaplicativas.
Son declarativas cuando el vicio del acto o norma produce nulidad
absoluta. Son constitutivas cuando el vicio del acto o de la norma
produce invalidez, pero han producido efectos que, aunque son
irregulares, han tenido alguna eficacia. Son de la tercera clase cuando la
sentencia inaplica la ley al caso concreto, pero no la elimina del
ordenamiento jurídico.
pág. 47 y sigts.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 51
67 Expresa Kelsen que la anulación de una ley por sentencia tiene el mismo carácter que
una ley que abroga a otra ley. Es un acto de legislación negativa, pues la Constitución le
concede al tribunal constitucional una función legislativa que en principio estaba reservada al
Parlamento. Por tal razón, los miembros del tribunal constitucional, a diferencia de los otros
jueces que son nombrados por la Administración, son elegidos por el Parlamento. Con este
tipo de elección se le piensa dar independencia al tribunal constitucional, principalmente en
relación con la Administración, la cual dicta normas jurídicas y reglamentos con los mismos
efectos legales de las leyes, y, por lo tanto, con una fuerza de gran trascendencia política, sujeta
al control constitucional del tribunal. Por el mal uso de ese poder, la Administración podría
fácilmente suprimir al Parlamento y así eliminar la base democrática del Estado. Una prueba
de tal afirmación fue la utilización abusiva del art. 48 de la Constitución de Weimar, que
autorizaba al gobierno a promulgar reglamentos, y que fue el camino a través del cual fue
destruido el carácter democrático de la República de Alemania y preparado el camino para el
ascenso del nacional-socialismo al poder. Señala que la Constitución austriaca semifascista de
1934 fue sancionada por un reglamento del gobierno. (La Garantía Jurisdiccional de la
Constitución. Revista Jus et Veritas. Lima Perú. Año V, Nº 9. Revisión de la Traducción de
Rolando Tamayo y Salmorán por Domingo García Belaunde, pag. 84).
68 Expresa Kelsen que es difícil justificar la retroactividad de la declaración de
inconstitucionalidad de la ley por dos razones: por las consecuencias críticas de todo efecto
retroactivo, y porque la decisión recae sobre un acto del legislador que también interpreta la
Constitución y tiene que ser respetada mientras no se declare su inconstitucionalidad. Se
discute si la decisión de la Corte Suprema que declare la inconstitucionalidad de la ley tiene
efecto de nulidad ad initio y, como consecuencia, esta nulidad afecte a toda la ley con efecto
retroactivo, de manera que todos los efectos que antes tuvo la ley son abolidos. Cuando se
discutía la Constitución austriaca de 1920, otros dos métodos fueron objeto de estudio y
debate. Por el primero se le concede a cada ciudadano el derecho de hacer peticiones directas
al tribunal constitucional, el cual queda obligado a examinar la validez de la ley. Era una
especie de actio popularis en cuestiones constitucionales. El segundo consistía en crear en el
tribunal constitucional la oficina de un Procurador General a cargo de la protección de la
Constitución, el cual examinaría las leyes federales y estatales, y sometería al tribunal aquellas
de dudosa constitucionalidad. Ninguno de estos métodos fue aceptado. Señala una tercera
posibilidad con respecto a la protección de las minorías, a las que se les concede el derecho de
impugnar la inconstitucionalidad de una ley aprobada por la mayoría ante el tribunal
constitucional. Cuando en Estados Unidos se anula una ley, surge la cuestión respecto de la
situación legal creada por dicha anulación en relación con el asunto que estaba regulado en la
ley anulada. Se presentan dos posibilidades. La primera surge cuando la ley anulada regula
52 IVÁN ESCOBAR FORNOS
4. SENTENCIAS ADITIVAS
69 El art. 39.1 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional de España sólo permite
70 Art. 59 de la Constitución
71 Art. 57 de la Constitución
72 Art. 58 de la Constitución
73 Art. 60 de la Constitución
74 Art. 61 de la Constitución
75 Art. 62 de la Constitución
76 Art. 63 de la Constitución
77 Art. 64 de la Constitución
78 Art. 65 de la Constitución
79 Art. 66 de la Constitución
80 Art. 68 de la Constitución
81 Art. 70 y sigts. de la Constitución
82 Art. 80 y sigts. de la Constitución
56 IVÁN ESCOBAR FORNOS
7. SENTENCIAS DECLARATIVAS DE LA
INCONSTITUCIONALIDAD DE CARÁCTER PARCIAL
83 Kelsen distingue entre la nulidad total y parcial de la ley o reglamento. Sobre esta
última expresa que la nulidad puede limitarse a algunas disposiciones, suponiendo que los
otros se mantengan aplicables o que no vean su sentido modificado de una manera
inesperada. Le corresponde al tribunal constitucional decidir si es total o parcial la nulidad. (La
Garantía Jurisdiccional de la Constitución. Ob. cit. Núm. 9, pág. 38).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 59
85 Expresa Kelsen que si la norma es anulada sin efectos retroactivos o limitativos y si, por
lo tanto, las consecuencias jurídicas producidas subsisten, al menos las que resultan de su
aplicación por las autoridades, no se produce alteración de sus efectos en relación con la
norma que derogó la anulada (lex posterior derogat prior). Esto significa, por ejemplo, que la ley
derogatoria sustitutiva del estado de derecho anterior anulada por inconstitucionalidad no
hace revivir la derogada, por lo que puede producirse un vacío de Derecho: una materia antes
regulada deja de serlo, y las obligaciones jurídicas desaparecen, la libertad jurídica les sucede.
Este vacío legal puede producir consecuencias lamentables, principalmente si la ley fue
anulada por vicios de forma y no de fondo, o la materia de la ley anulada requiere tiempo
considerable para elaborarla. Para remediar tales inconvenientes es bueno prever la
posibilidad de diferir los efectos de la anulación hasta el final de cierto plazo a partir de su
publicación. Piensa en otro medio, como otorgarle al tribunal constitucional la facultad de
disponer por sentencias en forma conjunta la nulidad de la ley y el restablecimiento de la
vigencia de las normas que regían la materia con anterioridad a la ley anulada. Este
restablecimiento del estado anterior de derecho debe quedar al arbitrio del tribunal
constitucional. Sería lamentable que la Constitución sentara una norma general de
restablecimiento de tal estado en el caso de anulación de las normas generales. No obstante,
concibe las regulaciones constitucionales siguientes: cuando la ley anulada consiste
únicamente en derogar la vigente, en cuyo caso el único efecto posible sería la desaparición de
la derogación de la ley anterior y la entrada en vigencia de esta última, o cuando en la
Constitución se limitara la anulación de las normas generales a un cierto plazo a partir de su
vigencia para impedir la vuelta a la vigencia de normas jurídicas muy antiguas e
incompatibles con las nuevas condiciones o realidades. (Estudio Comparado de las
Constituciones de Austria y Norteamérica. Revista Jus et Veritas. Ob. cit., Nº 6, págs. 37 y 38).
64 IVÁN ESCOBAR FORNOS
A. SU NATURALEZA JURÍDICA
La doctrina mayoritaria sostiene que la sentencia desestimatoria de
la inconstitucionalidad no hace tránsito a cosa juzgada material, sino
solamente a la formal.
Esto significa que se puede plantear nuevamente la incons-
titucionalidad y el tribunal variar o cambiar su criterio y anularlo al ser
contrario al bloque de constitucionalidad, por las razones siguientes:
los jueces son seres humanos que pueden cambiar de criterio; los
jueces pueden ser sustituidos por otros con distinto criterio; la
sentencia de desestimación de la inconstitucionalidad está vinculada
estrechamente al caso concreto, lo cual no impide que otros
interesados puedan plantear nuevamente la cuestión, y con mayor
razón cuando presentan sus propias particularidades. Impedirlo sería
contrario a la justicia y a la igualdad, y se le daría validez perpetua a la
sentencia desestimatoria por el simple hecho de que antes otras
personas se hayan adelantado; la sentencia desestimativa sólo se limita
a comprobar la inexistencia del vicio alegado, lo que no impide una
revisión posterior.
Los argumentos del nuevo recurso contra la sentencia desesti-
matoria pueden ser los mismos argumentos que fueron rechazados, o
nuevos argumentos.
Como ya lo expresamos, nuestro sistema es diferente. El art. 19 de
la Ley de Amparo dispone que la sentencia que declara la
constitucionalidad, en todo o en parte de una ley, decreto o regla-
mento, produce cosa juzgada general en cuanto a las partes declaradas
constitucionales. Pero creo que si existen nuevos argumentos, motivos
o una inconstitucionalidad sobreviniente, puede ser declarada la
inconstitucionalidad. También podría darse el caso que, en general, sin
indicaciones específicas, se declara una ley constitucional y después se
alegue la inconstitucionalidad de una o varias disposiciones de dicha
ley que, específicamente, no fueron objeto de análisis. Creo que en
esta circunstancia procede el recurso.
66 IVÁN ESCOBAR FORNOS
el art. 240 de la Ley Orgánica del Poder Judicial expresa que debe entenderse por sentencia
firme aquella sentencia definitivamente ejecutada.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 71
87 En España se cita como ejemplo de sentencia delegativa la 53/85, que conoció del
decisiones deben ser respetadas por todos los órganos del Estado; y
la trascendencia económica, política y social que encierra su fallo.
En el sistema de inaplicabilidad, con la obligatoriedad moral
persuasiva, jerárquica o legal de la jurisprudencia, la ley desparece
del ordenamiento jurídico. En los sistemas europeos, y en algunos
de los difusos, no hay duda que desaparece como norma, ya sea
por derogación o por nulidad. En todos estos supuestos, la
jurisdicción constitucional se torna en legislador negativo. También
en sus sentencias, como ya vimos, puede convertirse en legislador
positivo, principalmente en las sentencias normativas.
De acuerdo con los arts. 18 y 19 de la Ley de Amparo, la
sentencia que declara la inconstitucionalidad produce efectos para
el futuro y en forma general (erga omnes), lo cual es inconstitucional
de acuerdo con el art. 182 de la Constitución, que declara sin
ningún valor las leyes, tratados, órdenes o disposiciones que se
opongan a la Constitución. La sentencia, según mi criterio, debería
declarar la nulidad absoluta con efectos retroactivos y generales
(erga omnes).
Produce cosa juzgada erga omnes la sentencia que declara la
constitucionalidad de la ley, lo que no permite abrir nueva
discusión sobre su inconstitucionalidad, y de hacerse se rechazará
de plano el recurso, salvo que presente nuevos vicios y
fundamentos que no fueron discutidos y fallados en el primer
recurso, de acuerdo con lo antes expuesto.
En el amparo propiamente dicho, la sentencia que se dicta tiene
efectos solamente en relación con el caso que se ventila, pero existe
una fuerte tendencia de concederle fuerza expansiva subjetiva a la
cosa juzgada mediante la unificación por diferentes medios
(citaciones por periódicos, televisión, asambleas, etc.), de la
representación en aquellas acciones que protegen los intereses
difusos (problemas de los consumidores, catástrofes, daños
colectivos, etc.). Por otra parte, existe la tendencia de mantener
inalterables los precedentes o la jurisprudencia en las acciones
colectivas que protegen el patrimonio cultural, la seguridad y
salubridad pública, la moral administrativa, el ambiente y la libre
competencia en la economía.
74 IVÁN ESCOBAR FORNOS
a) Funciones.
La cosa juzgada tiene dos funciones: una positiva y otra negativa.
La primera consiste en permitir la ejecución o cumpli-miento de la
sentencia; la segunda, en no permitir a las partes cuestionar la decisión
y ejercer una nueva acción judicial en contra de la sentencia dictada
primeramente, para mantener la paz y la seguridad jurídica.
Por tal razón, las leyes de algunos países disponen que las
sentencias constitucionales producen efectos erga ommnes, excepto
para el mismo tribunal que las dictó. En esta forma se deja abierta
la posibilidad de que los tribunales puedan variar la jurisprudencia
a medida que van cambiando las circunstancias.
Sería conveniente que la ley deba regular si los considerandos
de las sentencias tienen o no carácter vinculante, o bien establecer
qué valor tienen. El art. 48 de la Ley 270 Estatutaria de la
Administración de Justicia de Colombia, establece que sólo será de
obligatorio cumplimiento y con efectos erga omnes la parte
resolutiva del fallo. La parte motiva sólo constituye un criterio
auxiliar para la actividad judicial y para la aplicación de las normas
de Derecho en general.
CAPÍTULO VII
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
Y LA DEMOCRACIA
fundamental de la democracia,
como lo son la separación de poderes, la libertad de sufragio, el pluralismo de los partidos
políticos y de los medios de comunicación. (Cfr. José FERNÁNDEZ RODRÍGUEZ. La Justicia
Constitucional Europea ante el siglo XXI. Ob. cit., pág. 15).
90 Cfr. Dominique ROUSSEAU. La Justicia Constitucional en Europa. Ob. cit, págs. 14 a 16.
77
78 IVÁN ESCOBAR FORNOS
1. EL ESTADO CONSTITUCIONAL
87
88 IVÁN ESCOBAR FORNOS
situaciones concretas para su aplicación. Eso es admitido por la generalidad de la doctrina, las
constituciones y la jurisprudencia; en cambio, la mera interpretación por la ley de la norma
constitucional es admitida excepcionalmente por algunas constituciones, pero sujeta al control
de la constitucionalidad (Ecuador, Uruguay y Chile). La doctrina mayoritaria rechaza la mera
interpretación (Cfr. Iván Escobar Fornos. Interpretación e Integración Constitucional. Editorial
Hispamer. Managua, Nicaragua. 2002, pág. 73 y sigts).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 91
7. CONCURRENCIA DE CONTROLES
Suprema de los Estados Unidos: entre 1789 y la Guerra Civil creó el sistema de control de
constitucionalidad de la ley y fortaleció al gobierno federal; de la Guerra Civil hasta 1937
adquiere una actitud muy conservadora al oponerse a la legalidad social que limitara el poder
de los empresarios, y se muestra indiferente en relación con la protección de los derechos
individuales; entre 1953 y 1969, bajo la presidencia de Earl Warren, desarrolla una
jurisprudencia liberal y progresista, condenando y combatiendo la discriminación y
segregación social, los recuentos electorales desiguales y la limitación de la defensa de los
acusados, y además reconoció el valor constitucional de numerosas libertades públicas; entre
1969 y 1986, bajo la presidencia de Warren Burgen, se mantiene la anterior jurisprudencia,
pero con un giro conservador; y desde 1986, se inicia una revolución conservadora. (La Justicia
Constitucional en Europa. Ob. cit., pág. 11).
96 IVÁN ESCOBAR FORNOS
116 Curso de Derecho Constitucional. Marcial Pons, S. A. Madrid, 1994, pág. 123. Ésta es una
obra clásica del Derecho Constitucional por su claridad, originalidad, precisión, profundidad y
rigor científico.
98 IVÁN ESCOBAR FORNOS
117En nuestras manos la Edición publicada por Tecnos, Madrid, España 1983.
118En nuestras manos la 2da. Edición de Tecnos de 1999, publicada en Madrid, España.
119 La Defensa de la Constitución. Tecnos, España. 1983. Págs. 77, 93 y 94. El mismo Kelsen
también reconoce que las fórmulas vagas en los textos constitucionales pueden ser peligrosas
al controlar la constitucionalidad de las leyes, por lo que deben evitarse en la Constitución.
Cuando se establezcan principios, directrices y límites al contenido de las leyes, éstos deben
ser definidos del modo más preciso posible. Esto podría ser así en las constituciones clásicas y
no en las desarrolladas, producto de consensos transaccionales entre las diversas fuerzas
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 103
políticas que adquieren beligerancia con el sufragio universal. Esto lleva a Pedro de Vega
García, en el prólogo a la obra citada, a plantear la alternativa siguiente: o el tribunal asume la
independencia absoluta para interpretar las normas dudosas, convirtiéndose en un legislador
negativo que pasa a ocupar en buena medida el lugar del Parlamento, o se autolimita por
presiones políticas o por prudencia, en cuyo caso su carácter independiente queda lastimado.
Como ha podido observarse, el problema constitucional no es tema resuelto. Tiene razón
García Belaunde cuando reconoce el dominio de la tesis de Kelsen. Piensa que lo mejor es ver
cuál es la situación actual, y que mientras el modelo europeo diseñado por Kelsen se extiende
por doquier y se afianza en el continente europeo y en otros países en donde ha sido
aprobado, el planteamiento de Schmitt, no obstante su vigor, ha sido totalmente olvidado,
salvo en las canteras académicas, en donde siempre quedará como un estímulo para el
pensamiento. (Derecho Procesal Constitucional. Ob. cit. pág. 177).
104 IVÁN ESCOBAR FORNOS
magistrados se presenta así: en Bolivia los elige el Congreso por dos tercios de sus miembros
presentes. En Colombia son nombrados por el Senado de ternas presentadas por el Presidente
de la República, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado. En Chile, tres son
elegidos por la Corte Suprema de Justicia, un abogado designado por el Presidente de la
República, dos abogados elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional, un abogado elegido
por el Senado. En Ecuador son designados por el Congreso Nacional así: dos de las ternas
enviadas por el Presiente de la República, dos de las ternas enviadas por la Corte Suprema de
Justicia fuera de su seno, dos elegidos por el Legislativo y que no sean legisladores, uno de las
ternas enviadas por los alcaldes y prefectos, uno por los trabajadores, indígenas y campesinos,
y uno por la Cámara de la Producción. En Guatemala son designados así: un magistrado por la
Corte Suprema de Justicia, uno por el Pleno del Congreso, uno por el Presidente de la
República en Consejo de Ministros, uno por la Universidad de San Carlos y uno por el Colegio
de Abogados. En el Perú los elige el Congreso. En Europa el Poder Judicial interviene así: en
Italia, dos son designados por el Tribunal Supremo; en Rusia, cuatro son elegidos por la
Asamblea General de entre los jueces del Tribunal Supremo de Casación y el Tribunal
Supremo Administrativo.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 105
tres por el Presidente de la República, tres por el Presidente de la Asamblea Nacional y tres
por el Presidente del Senado. La integran también de derecho y en forma vitalicia los antiguos
presidentes de la República. Se critica porque no ofrece una garantía de una representación de
las diferentes corrientes ideológicas y jurídicas, ya que en virtud de la elección de las tres
autoridades que nombran es posible que queden bajo el control del mismo conglomerado
ideológico y controlen el Consejo Constitucional. Esto se dio en 1974 y en 1995. Asimismo, dos
de ellos, el Jefe de Estado y el Presidente de la Asamblea, pertenecían al mismo movimiento
político de 1985 a 1974, de 1981 a 1986, y de 1988 a 1993. (Cfr. Dominique Rousseau. La Justicia
Constitucional en Europa. Ob cit. pág. 34).
122 En siete estados europeos los jueces constitucionales son elegidos por el Parlamento por
mayoría especial: Alemania, Portugal, Hungría, Suiza, Polonia, Croacia y Eslovenia. (Cfr.
Dominique Rousseau. Ob. cit., págs. 34 y 35).
123 Tiene carácter vitalicio, pero con el límite de la edad de setenta años en Austria y
Bélgica, también es vitalicio en Estonia. No debemos olvidar que son vitalicios en la Corte
Suprema de Estados Unidos. La mayor parte de los datos sobre Europa que usamos en este
trabajo los hemos tomado de una de las mejores obras sobre sistemas de la justicia
constitucional en Europa, de Julio Fernández Rodríguez: “La justicia constitucional europea
ante el siglo XXI”. Ob. cit.
106 IVÁN ESCOBAR FORNOS
124 Se establecen nueve años en Albania, Bulgaria, Eslovenia, España, Francia, Hungría,
Italia, Lituania, Macedonia, Polonia, Rumania Ucrania y Yugoslavia. Son cinco años en Bosnia-
Herzegovina y Liechtenstein. Seis en Portugal y Moldavia. Siete en Eslovaquia. Ocho en
Andorra y Croacia. Diez en República Checa y Letonia. Once en Bielorrusia. Doce en Alemania
y Rusia. Ocho en Colombia y Chile. Diez en Bolivia sin reelección hasta pasados diez años.
Cuatro años en Ecuador. Cinco en Guatemala y Perú. Creo que el plazo adecuado para
Nicaragua es de siete años, que podría ser con reelección inmediata o sin reelección.
125 La Garantía Jurisdiccional de la Constitución. Ob. cit., págs. 57 y 58.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 107
Centro de Estudios Constitucionales. Obra Colectiva. Madrid, 1984, págs. 668 y 669.
108 IVÁN ESCOBAR FORNOS
Suprema era elegido por el Presidente de la República entre los magistrados elegidos por la
Asamblea Nacional.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 111
Derecho”. Revista Española de Derecho Constitucional. Año 8, núm. 22, enero-abril 1988, pág. 25.
114 IVÁN ESCOBAR FORNOS
9. ALGUNAS CLASIFICACIONES
Bulgaria, Croacia, Eslovenia, España, Hungría, Italia, Lichteinstein, Portugal, Turquía y otros
países que con los anteriores forman la mayoría.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 117
b) Naturaleza jurídica
135 Siguen este sistema en Europa. Alemania, Argentina, Austria, Bélgica, Bosnia-
138 Sentencia de las 12:00 m. del 11 de junio de 1927. A las sentencias citadas debe
139 No obstante, existen opiniones en contra que sostienen que la cosa juzgada prevalece
1. EXPLICACIONES PREVIAS
2. ATENDIENDO A SU EXTENSIÓN
A. ALCANCE GENERAL
140 Art. 194 (Cfr. Rafael PÉREZ LOVO, Código Civil y Constitución, Cultural, S. A. La Habana,
129
130 IVÁN ESCOBAR FORNOS
sistemas; pero lo aceptable en virtud del principio de la seguridad jurídica es que sea a partir
de la publicación de la sentencia como sucede en Croacia, España, Estonia, Hungría, Lituania,
Macedonia, Polonia, Rusia, Persia y Yugoslavia. En algunos países de Europa los efectos se
producen a partir de la fecha de la sentencia; a saber: Letonia, Moldavia y Ucrania. Este
sistema deriva del carácter relativo de la cosa juzgada en el sistema difuso; por el contrario, el
sistema de publicar la sentencia para que principie a producir sus efectos es propio del sistema
europeo, en el cual la sentencia produce efectos generales. En Latinoamérica, en Ecuador y
Perú produce sus efectos a partir de la publicación de la sentencia.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 131
B. ALCANCE PARTICULAR
En este sistema, la sentencia se limita a declarar inaplicable la
ley al caso concreto y en relación con los contendientes; pero no
desaparece como ley, continúa vigente. Por eso la sentencia que
declara la inconstitucionalidad carece de efectos erga omnes y se
desenvuelve dentro de los efectos relativos de la cosa juzgada
(efectos entre las partes). No existe, pues, una declaración general
de nulidad como en el sistema anterior. De donde se infiere que la
ley declarada inconstitucional puede ser posteriormente
considerada válida por el mismo juez y otros o viceversa. Entonces,
se da el caso de que lo que hoy se estima inconstitucional mañana
no lo sea o viceversa. Esto crea inconvenientes que pueden dar pie
a la incertidumbre en la actuación de las personas con base en la ley
declarada inconstitucional, y a la realización de fraudes.
Sin embargo, cuando la jurisprudencia es obligatoria (stare
decisis) la ley declarada inconstitucional en la práctica queda
derogada y hasta es suprimida de las recopilaciones de leyes
vigentes, y aunque así no se haga, aparece como una ley muerta (en
Estados Unidos, por ejemplo).
Ha sido seguido por nuestras leyes de Amparo de 1893, 1911 y
1939 y dentro del control difuso de la constitucionalidad de las
leyes, con excepción del actual.
C. ALCANCE MIXTO
Resulta de la combinación de los dos anteriores y funciona así:
cuando la inconstitucionalidad es por el quebrantamiento de los
132 IVÁN ESCOBAR FORNOS
143 Cfr. ALCALÁ ZAMORA CASTILLO y Ricardo LEVENE, Derecho Procesal Penal, Guillermo
Koaft, Ltda. Argentina, 1945, T. I. pág. 195 y sigts. Alcalá ZAMORA CASTILLO, Significado y
Funciones del Tribunal de Garantías Constitucionales. Ensayos de Derecho Procesal, Revista de
Jurisprudencia Argentina, S. A., 1944, pág. 503 y sigts.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 133
144
La Constitución cubana de 1940 creó el Tribunal de Garantías Constitucionales y Sociales,
encargado de conocer de la inconstitucionalidad, pero era una Sala del Tribunal Supremo de Justicia que
formaba parte de la justicia ordinaria, como puede verse en los artículos 171 y 172.
134 IVÁN ESCOBAR FORNOS
145 Art. 147 de la Constitución. No es en Austria donde se crea por primera vez un
miembros, pero no actuaba con carácter permanente. Se integraba cuando la demanda era
interpuesta (cfr. Mario AGUIRRE GODOY, Derecho Procesal Civil, Guatemala, 1982, t. II, vol. I.
pág. 490 y sigts.). Pero ahora es un tribunal permanente con cinco magistrados permanentes y
sus suplentes (art. 269 Cn.).
150 Art. 224 de la Constitución.
151 Art. A. A. 1002 de la Constitución. Tribunal Especial Superior.
152 Arts. 56 y 57 de la Constitución. Consejo Constitucional.
153 Art. 119 y sigts. de la Constitución.
154 Art. 239 y sigts. de la Constitución.
155 Art. 81 y sigts. de la Constitución.
156 Art. 174 de la Constitución.
157 Art. 200 y sigts. de la Constitución.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 135
A. SISTEMA DIFUSO
En virtud de este sistema todos los jueces y tribunales de la justicia
ordinaria, desde el de más inferior jerarquía hasta el tribunal supremo,
pueden en la sentencia definitiva del juicio aplicar de preferencia la
Constitución desechando la ley que se opone a ella. El interesado tiene a
su favor los recursos ordinarios para atacar la sentencia, y el recurso
extraordinario de casación en el fondo cuando se violó la Constitución.
El conflicto de la inconstitucionalidad se puede promover de
oficio o a petición de partes. Son los dos formas de proceder de este
sistema. Pueden ir acompañadas o separadas.
creo que se logre en nuestro país porque son otras las realidades.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 137
169 La casación tiene las finalidades siguientes: a) La defensa del derecho objetivo mediante
la aplicación correcta de la ley por los jueces y tribunales, con lo cual se pretende conseguir
seguridad jurídica, la igualdad ante la ley y la supremacía del órgano legislativo. Es la función
nomofiláctica. b) Uniformar la jurisprudencia, con lo cual también se logra seguridad e
igualdad ante la ley. En la casación en interés de la ley (o denuncia de oficio, como la
denomina Calamandrei, Casación Civil, Ejea, Argentina, 1959, pág. 60) los efectos y propósitos
se logran para el futuro, porque la sentencia casada en virtud de este recurso sigue surtiendo
efecto entre las partes. Por el contrario, la sentencia dictada por la Corte Suprema servirá para
decidir de acuerdo con su criterio otros casos semejantes. Este tipo de casación ha sido objeto
de crítica, y Calamandrei en la citada obra (pág. 62) se abstiene de abordarla porque aparece
desprovista de toda importancia práctica al punto de ser abolida del proceso penal. Manuel
Ibáñez Frecham se alegra de que en su país no se haya acogido y la califica de casación
simbólica (Los Recursos en el Proceso Civil, Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires,
1957, págs. 271 y 272). Alcalá Zamora la combate duramente (Clínica Procesal, Editorial
Porrúa, S.A., México, 1982, pág. 76 y sigs.). En realidad, la casación en interés de la ley ha caído
en desuso por su ineficacia práctica, se encuentra desprestigiada por el grave contraste entre la
sentencia de casación y la del tribunal de instancia declarada injusta, pero que a pesar de ello
conserva su fuerza vinculante, y además tiene sustitutos. La casación en interés de la ley no fue
consagrada en el nuevo Código Procesal Penal de Nicaragua. En materia constitucional, este
tipo de consulta es efectiva y beneficiosa. Antes de la Ley del 2 de julio de 1912 se podía usar
del recurso de casación en interés de la ley, interpuesto por el Ministerio Público para discutir
la inconstitucionalidad. Aunque prácticamente ya no es necesario, aún sigue vigente este
medio.
138 IVÁN ESCOBAR FORNOS
A. SISTEMA DECLARATIVO
170 Cfr. Jaime SANÍN GREIFFENSTEIN, La Defensa Judicial de la Constitución. Editorial Temis,
Bogotá, 1971, pág. 110 y sigts.; Tulio Enrique Tascón, Derecho Constitucional Colombiano,
Editorial La Gran Colombia, 1994, pág. 295 y sigts. Hoy Colombia tiene un Tribunal
Constitucional.
171 Cfr. Humberto J. LAROCHE, Derecho Constitucional General, Maracaibo, 1969, pág. 110 y
sigts.; Allan R. BREWER-CARÍAS, “Introducción General al Régimen del Derecho de Amparo a los
Deberes y Garantías Constitucionales”, pág. 11 y sigts., y Carlos H. AYALA CORAO, “La Acción de
Amparo Constitucional en Venezuela”, pág. 111 y sigts., ambos en Ley de Amparo, Derechos y
Garantías Constitucionales, Editorial Jurídica venezolana, Caracas, 1988.
172 En nuestras leyes de Amparo el recurso de inconstitucionalidad contra la ley se
concedía cuando se aplicaba a caso concreto en perjuicio del recurrente. La acción popular fue
creada por la Constitución vigente de 1987. En algunas sentencias se admitió contra las leyes
autoaplicativas (S. 10:35 a. m. del 24 de junio de 1967, B. J., pág. 132. S. 11:40 a. m. del 30 de
julio de 1968, B. J., pág. 173) y en la Ley de Amparo de 1974 se consolida esa doctrina al
disponer (art. 9 inc. 2) que también se concedía cuando la ley causaba perjuicio por el solo
hecho de su publicación.
140 IVÁN ESCOBAR FORNOS
Procesal Civil, Ediar, Argentina, 1949, t. II, pág. 357 y sigts. Fundamentos del Derecho Procesal
Civil, Ediciones Depalma, Argentina, 1974, pág. 314 y sigts. En síntesis, sostiene que toda
sentencia contiene una declaración del derecho como antecedente lógico que es de la decisión
principal, incluyendo las que no dan lugar a la demanda porque declaran la inexistencia del
derecho que el actor pretende, y las de condena y constitutivas por cuanto se llega a ese tipo
de decisión después de considerar y declarar la existencia de la circunstancia que
determinaron la condena o la constitución de un estado jurídicamente nuevo. Pero la sentencia
de mera declaración no va más allá de esa decisión, la que tiene por objeto la pura declaración
de la existencia de un derecho. Acepta como declarativas o de mera declaración: la que declara
la existencia de la falsedad de un documento, la que declara la inexistencia de una obligación,
la de jactancia y la que reconoce la prescripción adquisitiva.
174 Calamandrei llega a aceptar que en el sistema declarativo existe una nulidad de la ley y
en el constitutivo una anulabilidad de la misma (Ilegitimidad Constitucional de las Leyes. Ob. cit.,
T. III, pág. 95 y sigts.).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 141
B. SISTEMA CONSTITUTIVO
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
A. LA LEY
143
144 IVÁN ESCOBAR FORNOS
176 Por sentencia de las 9:00 a. m. del 16 de noviembre de 1956, B. J., pág. 18308, la Corte
Suprema de Justicia declaró en su considerando segundo que las asignaciones forzosas (los
alimentos y la porción conyugal) consagradas en el Código Civil vigente de 1904 son ineficaces
para producir efectos porque fueron emitidas en contra del art. 58 de la Constitución de 1893
que expresa que todo individuo es libre de disponer de sus propiedades por venta, donación,
testamento (libre testamentificación activa) o cualquier otro título legal, el cual fue
reproducido por el art. 37 de la Constitución de 1905. Esta sentencia se dictó bajo la vigencia de
la Constitución de 1950 cuando ya estaban derogadas, desde hace mucho tiempo, las
Constituciones de 1893 y 1905.
177 Si conforme las Constituciones de 1893 y 1905, como expresamos en la nota anterior,
B. EL DECRETO
C. EL DECRETO-LEY
fueron restablecidas por ley ordinaria del 19 de marzo de 1959, y la Constitución de 1974
reconoció las asignaciones forzosas de acuerdo con lo establecido en la ley.
178 Cfr. Marco Olivetti. “El Tribunal Constitucional Austriaco”. La Justicia Constitucional. Ob.
D. EL REGLAMENTO
El reglamento es un decreto que en algunos países se puede
impugnar en la jurisdicción contenciosa administrativa. En nuestro
sistema, el reglamento se impugna por medio del recurso directo por
inconstitucionalidad, y por el de amparo179 cuando se aplica en caso
concreto.
Muchos administrativistas180 se pronuncian a favor del control
contencioso administrativo, aunque reconocen que algunos países
siguen todavía el control constitucional.
179 Para Hans Kelsen las leyes atacadas de inconstitucionalidad forman el objeto de la
justicia constitucional, pero también somete al juicio de esta jurisdicción: los actos que tengan
forma de ley, aunque sólo contengan normas individuales, como, por ejemplo, el presupuesto;
el reglamento parlamentario; el reglamento complementario de las leyes que entren a legislar.
(Estudio Comparado de las Constituciones de América y Austria. Ob. cit., pág. 31 y sigts).
180 González Pérez se pronuncia a favor del control a través de lo contencioso
administrativo (Derecho Procesal Administrativo. Editorial Temis , Colombia, 1985, págs. 170 y
sigts.).
148 IVÁN ESCOBAR FORNOS
183 Para profundizar el tema de los tratados en relación con la Constitución Cfr. a Néstor
Pedro SAGÜES. Teoría de la Constitución. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 2001, pág.
397 y sigts. También estudia los casos y posibilidades de derogación o superioridad de los
tratados sobre la Constitución. Ejemplos de superioridad: art. 66 de la Constitución de
Surinam de 1957 y art. 91.3 de la Constitución de Holanda de 1983.
184 La Corte Suprema de Justicia considera que el tratado ratificado es ley de la República y
puede derogar las leyes anteriores que se le opongan (Pronunciamiento del 4 de marzo de
1953, B. J., pág. 16742).
150 IVÁN ESCOBAR FORNOS
185 La Corte Suprema estima que los tratados son semejantes a los contratos civiles y no
pueden ser modificados unilateralmente, sino por consenso de los contratantes, salvo que sean
denunciados. El Congreso no puede modificar el tratado, sólo lo puede rechazar o aprobar.
Las Constituciones de 1893, 1905 y 1911 autorizaban al Congreso modificar los tratados, pero
las constituciones de 1939, 1948 y 1950 excluyen la posibilidad de modificarlos por el
Congreso, el cual sólo podía aprobarlos o rechazarlos. (Consulta del 3 de mayo de 1961, B. J.,
pág. 20776).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 151
3. VICIOS DENUNCIABLES
medio del amparo. Por ejemplo, Ignacio Burgos, destacado amparista mexicano, país en donde
a esta institución se le ha dado legislativamente un tratamiento individualista,
circunscribiéndola a la defensa de los derechos fundamentales establecidos en la Constitución,
expresa: “La restricción practicada por los legisladores del 57 y 17 en lo concerniente al juicio
de amparo viene a desnaturalizar el alcance propio y sustancial del mismo, ya que aquél, por
esencia, debe ser un medio de control de toda la Constitución y no sólo, como sucede en
nuestro actual y próximo pasado régimen constitucional, de determinados preceptos”. (El
Juicio de Amparo. Editorial Porrúa, México, 1957, pág. 202). En la página 214 de la citada obra
hace una formulación general del amparo: “Procede el juicio de amparo contra toda ley o acto
de cualquier autoridad que viole cualquier precepto constitucional, siempre y cuando dicha
violación se resuelva en un agravio personal. No llega a la acción popular, pero cubre a toda la
Constitución a través de la acción de los agraviados”. Un buen sector doctrinal sostiene que las
violaciones a las competencias y atribuciones del Estado no violan derechos fundamentales,
salvo en situaciones excepcionales, como por ejemplo, que el Ejecutivo decrete impuesto, que
una ley sustraiga de su juez natural al recurrente, etc.
154 IVÁN ESCOBAR FORNOS
procedimiento no dan motivo para el amparo, pues no dañan en sus derechos y garantías al
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 155
quejoso. (S. 11:30 a. m. del 25 de enero de 1928, B. J., pág. 6238. S. 10:00 a.m. del 6 de agosto de
1929, B. J., pág. 7097. S. 12 m. del 27 de septiembre de 1929, B. J., pág. 7163).
156 IVÁN ESCOBAR FORNOS
190 S. 10:00 a.m. del 2 de octubre de 1991, B. J., pág. 170. S. 9:00 a. m. del 18 de febrero de
1986, B. J., pág. 30. S. 9:20 a.m. del 8 de febrero de 1986, B. J., pág. 40. S. 10:00 a. m. del 21 de
julio de 1992, B. J., pág. 163.
191 S. 9:00 a.m. del 4 de julio de 1996, B. J., pág. 202.
192 Ya en sentencia de las 9:00 a. m. del 16 de noviembre de 1956, B. J., pág. 18308, se
193 CALAMANDREI. Ilegitimidad Constitucional de las Leyes. Estudios Sobre el Proceso Civil.
Ob. cit, T. III. págs. 106 y 144. Primera Sentencia de la Corte Constitucional, T. III. págs. 185 y
sigts. En este estudio elogia la doctrina de la Corte formulada en su primera sentencia a favor
del control de la ilegitimidad de las leyes anteriores a la Constitución y que permitió la caída
de muchas leyes fascistas. Destaca que la sentencia se funda en dos razones para rechazar la
tesis de que la ilegitimidad constitucional se limita a las leyes posteriores a la Constitución;
uno textual (ibo lex non distinguit) y otro lógico, pues la relación de prevalencia entre la
Constitución y las leyes ordinarias no se basa en razón de sucesión cronológica, sino siempre
en una diversidad intrínseca de autoridad en la gradación de las fuentes jurídicas. (Cfr.
Alejandro Silva Bascuñán. Tratado de Derecho Constitucional. T. III. Editorial Jurídica de
Chile, 1963, pág. 438; Cfr. CAPPELLETTI. Justicia Constitucional Comparada). Kelsen hacer ver la
dificultad e importancia política de resolver el problema de la oposición de las leyes anteriores
a la Constitución. Cita como ejemplo de esa dificultad las concepciones antitéticas siguientes:
“Si la Constitución dispone que no puede fundarse ningún privilegio en el sexo y se interpreta
esta disposición como válida para las leyes posteriores, pero no para las leyes anteriores o para
las leyes recibidas por la Constitución, y si se debe de admitir que la nueva Constitución
deroga inmediatamente la Constitución antigua sin necesidad de leyes especiales de revisión,
es difícil resolver el problema. Por otra parte, puede parecer malo retirar la solución del
conflicto a las múltiples autoridades encargadas de aplicar la ley, cuyas opiniones quizás sean
muy vacilantes. Se pregunta si no cabría hacer tal retiro y encargarle la solución del problema
a un tribunal constitucional central, lo cual equivaldría retirarle la fuerza derogatoria de la
Constitución nueva frente a las leyes anteriores que no ha anulado expresamente,
sustituyéndolo por el poder de anulación del tribunal constitucional. Lo dispuesto es idéntico,
sin importar que la norma general sea anterior o posterior a la Constitución, con la cual se
encuentra en oposición. En ambos casos, el tribunal declara la anulación de la norma
inconstitucional”. (Estudio Comparado de las Constituciones en América y Austria. Ob. cit., No. 6,
págs. 38, 136 y 137).
158 IVÁN ESCOBAR FORNOS
195 Cfr. Segundo V. LINARES QUINTANA. Tratado de Derecho Constitucional. Parte General.
Editorial Alfa. Argentina. 1953. T. II., págs. 143 y sigts. En Colombia la acción popular de
inconstitucionalidad se da contra las reformas a la Constitución por defecto de forma (Cfr. Fix
Zamudio. La Justicia Constitucional en América Latina. UNAM. México, 1989, págs. 493 y sigts.
Jaime Sanín Greiffenstein. La Defensa Judicial de la Constitución. Ob. cit., págs. 178 y sigts). La
inconstitucionalidad de las reformas a la Constitución se da cuando son contrarias a los
principios fundamentales o violatorios de las reglas de procedimiento. La Ley No. 205/95
(publicada en el diario La Tribuna del 30 noviembre de 1995), reformadora de la Ley de
Amparo, permite impugnar de inconstitucionalidad las reformas a la Constitución por
violación de normas de procedimiento, pero no de fondo (art. 6).
160 IVÁN ESCOBAR FORNOS
5. COMPETENCIA
de noviembre de 2002 se declara inconstitucionales los arts. 10, numeral 17 inc. b); 65 inc. 9
párrafo 1 y 2; 77 numeral 7; y 90 numeral 4 de la Ley Electoral. El mismo Tribunal por
sentencia de la 1:45 p. m. del 17 de agosto del 2004, declaró inconstitucional el inc. 2 del art. 51
de la Ley de Amparo, abriéndole las puertas al control previo. Ya examinamos la falta de
validez de esta sentencia.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 161
6. CAPACIDAD PROCESAL
7. LEGITIMACIÓN ACTIVA
8. LEGITIMACIÓN PASIVA
200 Opina Kelsen que deben intervenir en el proceso de control: la autoridad cuyo acto es
ZAMUDIO. Juicio de Amparo. Editorial Porrúa, S. A., México 1964, pág. 119.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 163
9. PROCEDIMIENTO
B. ADMISIBILIDAD
207 Se considera por un sector doctrinal minoritario, pero respaldado por autores
Argentina, pág. 237. Cfr. CALAMANDREI. La Acción, pág. 56 y sigts. “El Proceso”, pág. 349 y
sigts. “Estudios”. Ob. cit., T. I.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 165
213 S. 1.30 p. m. del 7 de abril de 1989, B. J., pág. 87. Esto confirma mi opinión sostenida en
B. J., pág. 34. S. 9:30 a. m. del 29 de mayo de 1995, B. J., pág. 30.
215 S. 10:45 a. m. del 21 de julio de 1995, B. J., pág. 89. S. 10:45 a. m. del 8 de mayo de 1995,
C. OTROS TRÁMITES
juzga sobre la validez de los primeros con base en la conformidad con ésta. Es un sistema de
control externo encomendado al Poder Judicial o a un tribunal constitucional en el cual el
Estado deposita su confianza (control de la constitucionalidad). En la segunda, la
confrontación se da entre la sentencia de instancia y la ley, y se juzga sobre la legalidad de ésta
(control de la legalidad). Es un sistema de control interno encomendado al Poder Judicial. Es un
sistema de control interno de carácter jurídico, aunque originalmente fue externo y político del
Legislativo sobre el Judicial, a quien los revolucionarios franceses de 1789 no le tenían
confianza. No obstante, ALCALÁ ZAMORA y Castillo encuentran una semejanza entre el
recurso de inconstitucionalidad y la casación. El primero, persigue constatar la conformidad
de una ley con la Constitución; y el segundo, la de una sentencia con la ley aplicable al caso
discutido. De aquí que así como la casación admite la impugnación por errores in procedendo e
in iudicando, el de inconstitucionalidad procede por violaciones materiales y formales.
(“Significado y Funciones del Tribunal de Garantías Constitucionales”. Ensayos de Derecho
Procesal. Revista de Jurisprudencia Argentina, S. A., 1944, pág. 513. “Derecho Procesal”. T. III,
pág. 316). En nuestro sistema, ocupamos también a la casación para acusar de
inconstitucionales a las leyes. Las semejanzas que tengan en manera alguna borran las notables
diferencias. Sin embargo, no son incompatibles; los revolucionarios franceses crearon la
casación como un instrumento de control constitucional, pues el Tribunal de Casación
originalmente era un órgano político adscrito al Poder Legislativo para que el Poder Judicial
no invadiera, aun en vías de interpretación, el campo de acción de aquél, con la finalidad de
que se cumpliera estrictamente la teoría de la separación de poderes; por lo que para cumplir
con esta separación, tampoco interpretaba la ley y no se pronunciaba sobre la decisión del
asunto, limitándose en caso de infracción a anular la sentencia recurrida y reenviar el asunto.
En México, el amparo abarca a las dos figuras. En Nicaragua existe una Ley de Amparo que
consagra el recurso de inconstitucionalidad de la ley, y en virtud de la causal primera del
recurso de casación en el fondo también se puede denunciar tal inconstitucionalidad, lo cual
está autorizado por la misma Ley de Amparo (art. 20 de la Ley de Amparo). No se vaya a
creer que al dejar de tener vigencia la Constitución de 1974 quedó derogada dicha causal,
porque en realidad sólo cayó el orden jerárquico en que descansaba el sistema, que al entrar en
vigor la Constitución de 1987 volvió a funcionar (Cfrs. MARIO CAPPELLETTI. Control Judicial de
la Constitucionalidad de las Leyes, Ob. cit., págs. 37 y sigs.; Danilo MANZANARES ENRÍQUEZ.
Causales de Casación en el Fondo. Tesis doctoral. León, Nicaragua, 1961, págs. 15-16;
Opinión de la Corte Suprema, en B.J. de 1915, págs. 939 y 749). En España, en donde el
amparo se concede también contra las resoluciones judiciales violatorias de las libertades y
derechos constitucionales, es considerado por algunos autores como un recurso especial de
casación limitado a examinar la aplicación hecha por los tribunales ordinarios de las normas
constitucionales reguladoras de los derechos constitucionales (Cfr. José Antonio Miguel
Calatayud, El Amparo. RCDI, núm. 559, julio-agosto, pág. 88).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 173
220 En otros países, la anulación entra en vigor hasta su publicación. Expresa Kelsen que la
sentencia que anula una norma que necesita de publicación para entrar en vigor, también debe
ser publicada en la misma forma que lo fue la norma anulada; aunque no excluye a priori la
publicación en un boletín oficial del tribunal para este tipo de sentencia. Pero considera que
en todo caso debe publicarse la anulación de las leyes o reglamentos en el mismo órgano
informativo en que fueron publicadas las leyes anuladas. La anulación entra en vigor hasta su
publicación. Estima conveniente que el tribunal disponga que la anulación, especialmente de
leyes y tratados internacionales, no surta efecto sino hasta la expiración de ciertos términos a
partir de su publicación, aunque no sea más que para darle tiempo al Parlamento para que
reemplace la ley inconstitucional por una que esté de acuerdo con la Constitución, y así evitar
que la materia regulada por la ley anulada quede fuera de la reglamentación durante un
tiempo relativamente largo. (Estudio Comparado de las Constituciones de América y Austria. Ob.
cit. No. 6, pág. 40).
221 Art. 19 inc. 2 de la Ley de Amparo. En lo civil, la cosa juzgada tiene efectos expansivos
dar opiniones consultivas solicitadas por el gobierno federal o los gobiernos locales sobre si un
acto legislativo o administrativo cae bajo la jurisdicción de la federación o la de los estados
miembros. Si es cuestión de competencia legislativa, la petición debe ser acompañada del
proyecto de ley que está siendo estudiado por el Legislativo. Si es cuestión de competencia
reglamentaria, la solicitud al Tribunal debe contener el texto del proyecto y la autoridad que lo
expediría. Si se tratare de otros actos de la administración, la determinación de los hechos
respecto a los cuales el acto sería expedido. (La Garantía Jurisdiccional de la Constitución. Ob. cit.
No. 9, pág. 90).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 177
227 Cuando entraron en vigencia el Código de Procedimiento Civil y la Ley de Amparo del
228 S. 12 m. del 3 de mayo de 1921, B. J., pág. 3286. S. 9:30 a.m. del 5 de agosto de 1970, B. J.,
pág. 20074.
229 S. 11:00 a. m. del 22 de febrero de 1966, B. J., pág. 41. S. 9: 45 a.m. del 2 de febrero de
1967, B.J., pág. 41. S. 11:00 a. m. del 12 de mayo de 1967, B .J., pág. 75. S. 8:30 a.m. del 5 de
septiembre de 1967, B. J., pág. 175. S. 10:35 a.m. del 22 de diciembre de 1967, B. J., pág. 258. S.
8:30 a.m. del 13 de agosto de 1970, B. J., 186. S. :45 a.m. del 15 de diciembre de 1971, B.J., pág.
242. S. 10 a. m. del 24 de febrero de 1972, B.J., pág. 14. S. 9:45 a.m. del 14 de marzo de 1972, B.
J., pág. 39. S. 8:30 a.m. del 15 de agosto de 1972, B. J., pág. 190. S. 12 m. del 9 de marzo de
1961, B.J.; pág. 20328. S. 10:00 a.m. del 21 de abril de 1961 B.J., pág. 30396.
230 ARÍSTIDES SOMARRIBA V. Casación en el Fondo. Tesis doctoral. León, 1947, págs. 43 y
232 Ya hemos transcurrido anteriormente la sentencia que el hecho que el vencimiento del
EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
1. CONCEPTO E IMPORTANCIA
233 María Luisa Balaguer Callejón sostiene que las leyes que integran el bloque de
183
184 IVÁN ESCOBAR FORNOS
4. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
EN COSTA RICA
profesor Eduardo García de Enterría. Editorial Civitas, S.A. Madrid, 1991. T. I, págs. 11 y 12.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 187
Iberoamérica. Dykyson, SL. Madrid. 1997. Obra Colectiva. pág. 511. Derecho Procesal
Constitucional. Editorial Juriscentro, San José, Costa Rica. 1995, pág. 292 y sigts.
188 IVÁN ESCOBAR FORNOS
6. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
EN COLOMBIA
236 Gaspar CABALLERO SIERRA y Marcela ANZOLA Gil. Teoría Constitucional. Editorial Temis.
E. LA LEY DE MUNICIPIOS
G. LA CONSTITUCIÓN DEROGADA
239 Todavía se venden y compran personas y hasta se descuartizan para extraer sus
órganos, se encuentran bajo la esclavitud laboral, sexual y de otra índole unos veintisiete
millones de personas de diferentes regiones y países, por lo que podría ser útil volver a la
prohibición de la esclavitud en las constituciones para que el mundo tenga presente esta
atrocidad y la combata.
193
194 IVÁN ESCOBAR FORNOS
240 Adolfo Amadeo Rivas. El Amparo. Buenos Aires. Ediciones la Rocca, 1990, pàg. 359 y
sigts. Adolfo GABINO ZIULU. Derecho Constitucional, Depalma T. II., pág. 37. Roberto Dromi y
Eduardo MENEM. La Constitución Reformada. Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argentina, 1994,
pág. 158 y sigts. Germán J. BIDART CAMPOS. Tratado Elemental de Derecho Constitucional, T. I.,
pág. 708 y sigts. Buenos Aires, Ediar 1994.
241 La Corte Suprema expresa: “Nada hay en la letra ni en el espíritu de la Constitución
que permita sostener que la protección de los derechos humanos se circunscriba a los ataques
que provengan de la autoridad solamente. Hay ahora una categoría de sujetos que sólo
raramente conocieron los siglos anteriores: los consorcios, las asociaciones profesionales, las
grandes empresas que acumulan un enorme poderío material y económico. Y no es discutible
que estos entes colectivos representen una fuerte amenaza contra los individuos y sus
derechos fundamentales”.
198 IVÁN ESCOBAR FORNOS
2. CONCEPTO DE INCONSTITUCIONALIDAD
POR OMISIÓN
242 Cfr. Víctor Bazán. “Repasando Algunas Alternativas Procesales para Superar la
retrasos justificados (consultas, cabildos abiertos, etc.), negociaciones políticas de los actores
sociales sobre el tema de la ley, una opinión pública contraria al proyecto de la ley,
inoportunidad para dictarla, omisiones intencionadas del legislador que ya escogió una opción
política, y los límites de la analogía.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 201
A. EL SISTEMA JUDICIAL
B. EL SISTEMA ADMINISTRATIVO
C. EL SISTEMA LEGISLATIVO
4. IMPORTANCIA DE LA INSTITUCIÓN
La Constitución es la ley superior del ordenamiento jurídico, y
debe cumplirse por todos los poderes y órganos estatales y por los
particulares.
Se puede incumplir (violar) por acciones u omisiones que,
lógicamente, serían inconstitucionales. En nuestros países no son
pocas las violaciones por omisión, pues los gobiernos generalmente
callan y entran a la inacción ante los problemas económicos,
políticos, jurídicos y sociales.
Para que el cumplimiento de la Constitución sea completo y no
existan burlas en contra de ella, es preciso aplicar los recursos o
juicios existentes o crear los adecuados para defender la
Constitución contra las violaciones por omisión.
Ya hemos visto que a través del amparo y en los juicios comunes
existe un control por omisión. Pero nuestro sistema no fue
formulado para controlar la omisión de las leyes, por el respeto a la
teoría de la división de poderes.
La justicia constitucional nicaragüense tiene cuatro retos
fundamentales: regular la acción de inconstitucionalidad por
omisión de leyes, reglamentar el habeas data, reglamentar los
conflictos de competencia y constitucionalidad entre los poderes
del Estado y poner a funcionar la causal primera de la casación civil
en el fondo, que autoriza recurrir por violación directa o indirecta
de la Constitución.
5. REQUISITOS DE PROCEDENCIA
Tres son los requisitos que se exigen para que proceda al recurso
de inconstitucionalidad por omisión: a) Que la norma constitu-
cional exija la aprobación de la ley y no la deje a discreción del
legislador. b) Que exista mora de la Asamblea Legislativa porque se
206 IVÁN ESCOBAR FORNOS
249 Se ha dicho, con razón, que las dictaduras se distinguen porque en ellas todas las
actividades de las personas son objeto de leyes, hasta en los detalles más insignificantes.
Nuestro sistema jurídico es inflacionario.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 207
B. SEGUNDO REQUISITO
La mora legislativa, o sea, el surgimiento de la obligación de
iniciar el procedimiento de la ley que exige el mandato
constitucional, comienza a operar de la manera siguiente:
a) Si se ha establecido plazo en la cláusula constitucional que
obliga al legislador a dictar la ley dentro de dicho plazo, la mora
inicia con el simple vencimiento del plazo, sin ningún
requerimiento previo a la Asamblea Legislativa. Si el plazo es para
que inicie el procedimiento legislativo, también el simple
vencimiento del plazo hace las veces de requerimiento al
Legislativo para que lo inicie y apruebe la ley. No es común señalar
constitucionalmente un plazo para que se apruebe la ley.
Existen algunos ejemplos en el Derecho comparado: El art. 117.1
de la Constitución de Alemania, el art. 22 de la Constitución de la
provincia de Río Negro (Argentina), que señala varios plazos para
que el legislador adopte ciertas normas, el art. 39 de la Constitución
federal argentina que ordenaba aprobar la normativa
reglamentaria de la iniciativa popular de leyes dentro de los
dieciocho meses de entrada en vigor la reforma de 1994 de la
Constitución.250
250 La reforma constitucional de 1995 en una de sus disposiciones transitorias disponía que
C. TERCER REQUISITO
Normas Ausentes. Obra colectiva dirigida por Miguel Carbonell. UNAM. México. 2003, pág.
33.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 209
253 La distinción entre omisión absoluta y relativa (la que vulnera el principio de igualdad)
tiene su origen en un artículo que Wessel, jurista alemán y magistrado del Tribunal
Constitucional, publicó sobre el amparo. Esta distinción ha sido atacada por varios autores,
pero defendida por Fernández Rodríguez por ser útil. Además, le concede autonomía a la
relativa. (Cfr. “Aproximación al Concepto de Inconstitucionalidad por Omisión”. En Busca de
las Normas Ausentes. Ob. cit, pág. 59).
254 Art. 68 inc. 3 de la Constitución.
255 Art. 72 de la Constitución.
256 Art. 166 de la Constitución.
257 La doctrina y la jurisprudencia contemplan muchos casos de este tipo de omisión.
210 IVÁN ESCOBAR FORNOS
259 Gregorio Peces-Barba Martínez señala cuatro generaciones de los derechos humanos:
los de la primera generación son los individuales y civiles, generales y universales, son los
derechos del hombre; los de la segunda generación son los derechos políticos, en un principio
limitados y ahora extendidos a todos los ciudadanos; los de la tercera generación son los
económicos, sociales y culturales; los de la cuarta generación son los derechos de la mujer, de
los ancianos, de los minusválidos y de los consumidores. Los destinatarios de los derechos
individuales y políticos son todas las personas, los destinatarios de los derechos económicos,
sociales y culturales son los que carecen de medios para ejercerlos y no los ricos que sí tienen,
por lo que sería desvirtuar estos derechos concediendo, por ejemplo, salud y enseñanza
gratuita a los que tienen posibilidades de satisfacer estas necesidades, junto con los pobres, de
lo cual depende el porvenir del Estado Social. Los derechos de la cuarta generación deben
atribuirse a los grupos señalados, no son derechos de todos. (Derechos Sociales y Positivismo
Jurídico. Dykinson. Madrid. 1999, pág. 61 y sigts).
212 IVÁN ESCOBAR FORNOS
260 Víctor Abramovich y Chistian Curtis son grandes defensores de la exigibilidad de los
derechos sociales frente a la tesis aceptada por un buen sector doctrinal de que no son
propiamente derechos, porque su satisfacción consiste en un hacer y no en un no hacer y, por
lo tanto, no son formalizables ni universables. No son actos sancionables y anulables, sino
omisiones que no resultan sancionables ni justiciables. Pero observan que tanto los derechos
clásicos como los sociales imponen prohibiciones y obligaciones, por lo que estos derechos y
los derechos de libertad clásica no se diferencian en su estructura. Son sancionables y
justiciables, por ejemplo, las violaciones al medio ambiente, la salud, etc., y las omisiones y
falta de prestaciones, cuya efectividad es posible garantizar judicialmente en buena parte de
los casos. Es un estudio completo sobre las formas de lograr el cumplimiento de estos
derechos. (Los Derechos Sociales como Derechos Exigibles. Editorial Trota. Madrid, España. 2002).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 213
261 “La Inconstitucionalidad por Omisión y los Derechos Sociales”. En Busca de las Normas
263 Prólogo a la obra de Victor ABRAMOVICH y Chistian CURTIS. Los Derechos Sociales como
264 La Justicia Constitucional Europea ante el Siglo XXI. Ob. cit., pág. 77.
216 IVÁN ESCOBAR FORNOS
265 Según Edgardo Molina Mola, constitucionalista panameño, el control de las omisiones
legislativas no es aceptado en Panamá, pues sólo puede tener lugar contra una norma o
proyecto ya vigente, pero no por omisión de las funciones legislativas, porque es requisito que
la norma exista o esté en procedimiento de convertirse en ley o en una reforma constitucional.
La Jurisdicción Constitucional en Panamá. Panamá, 2002, pág. 362.
266 Cfr. José Julio Fernández Rodríguez. Estudia con amplitud los argumentos a favor y en
contra del instituto y las consecuencias de aceptarlo o rechazarlo (“La Inconstitucionalidad por
Omisión”. Teoría General. Derecho Comparado. El caso español. Civitas. Madrid. 1998, pág.
124 y sigts.).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 217
267 Existen otras razones teóricas que ayudan a la destrucción de la irresponsabilidad del
Estado: el legislador deja de ser considerado como órgano de la sociedad y sus actos son de
Estado; como consecuencia, el diputado deja de ser representante popular y se convierte en
titular inmediato de un órgano estatal; el carácter general de la ley se quiebra en muchos casos.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 219
A. INTRODUCCIÓN
B. PORTUGAL
C. ARGENTINA
pág. 564.
269 Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino. La Reforma Constitucional de
D. VENEZUELA
F. COSTA RICA
G. MÉXICO
271 Para profundizar el tema véanse: Rubén Hernández Valle. Derecho Procesal
Constitucional. Editorial Juricentro. San José. Costa Rica. 1995, pág. 34 y sigts. Magda Inés
Rojas. Control de Constitucionalidad por Omisión. Revista de Derecho Constitucional. San José,
Costa Rica. Núm. 2. Mayo – Agosto, 1991, pág. 9 y sigts. Silva Patiño Cruz y Víctor Orozco
Solano. La Inconstitucionalidad por Omisión. Investigaciones Jurídicas, S. A. San José Costa, Rica,
2004.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 225
a) Veracruz
b) Tlaxcala
En la reciente reforma integral de su Constitución se consagra la
potestad del Pleno del Supremo Tribunal de Justicia de conocer las
acciones contra la omisión legislativa imputable al Congreso, al
Gobernador y al Ayuntamiento o a los concejales por la falta de
expedición de las normas jurídicas de carácter general a que están
obligados en los términos de las Constituciones Políticas de los
Estados Unidos Mexicanos, del Estado y de las leyes.272
Están legitimados activamente para ejercitar esta acción contra
la omisión legislativa, las autoridades estatales y municipales y las
personas residentes en el estado.
No se le señala plazo para entablar la acción, la cual se dirige
(legitimación pasiva) contra la autoridad responsable: Congreso,
Gobernador, Ayuntamiento o Concejal.
c) Chiapas
Por la reforma del año 2002 a la Constitución se introdujo la
acción por omisión legislativa. Conoce el Pleno de la Sala Superior
del Tribunal Superior de Justicia del Estado cuando considere que
el Congreso no ha resuelto alguna ley o decreto y que dicha
omisión afecte el debido cumplimiento de la Constitución del
Estado.273
Tiene legitimación activa para promover la acción por omisión
legislativa el gobernador del Estado, la tercera parte de los
miembros del Congreso y la tercera parte de los ayuntamientos del
Estado. La acción se dirige contra el Congreso del Estado.
La acción debe referirse a iniciativas de ley retrasadas,
congeladas, en su tramitación. La sentencia del tribunal
determinará un plazo que comprende dos períodos ordinarios de
sesiones del Congreso del Estado, para que éste resuelva sobre la
iniciativa de ley o decreto de que trate la omisión.
H. COLOMBIA
La Constitución colombiana no contempla la inconstitucio-
nalidad por omisión, pero existe jurisprudencia que la acepta.
En la acción de cumplimiento de la ley o acto administrativo,
contemplada en el art. 87 de la Constitución, se dispone que
cuando se declara con lugar la acción, la sentencia ordenará a la
autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido. Pero no
trata de la omisión inconstitucional de la ley. La doctrina y la
jurisprudencia274 admiten la inconstitucionalidad por omisión
legislativa.
I. ECUADOR Y PARAGUAY
Aunque no se expresan en términos idénticos, en las
constituciones de ambos países los derechos y garantías tienen
aplicación directa, y la ausencia de ley no puede ser pretexto para no
aplicarlos. Los jueces y tribunales tienen amplios campos normativos
y de decisión.
El art. 18 de la Constitución de Ecuador del 5 de junio de 1998 en
sus párrafos 1, 2 y 4 expresa:
“Los derechos y garantías determinados en esta Constitución y en
los instrumentos internacionales vigentes serán directa e
indirectamente aplicables por cualquier juez, tribunal o autoridad.
“En materia de derechos y garantías constitucionales, se estará a la
interpretación que más favorezca su efectiva vigencia. Ninguna
autoridad podrá exigir condiciones o requisitos no establecidos en la
Constitución o la ley, para el ejercicio de estos derechos. “No podrá
alegarse falta de ley para justificar la violación o desconocimiento de
los derechos establecidos en la Constitución, para desechar la acción
por esos hechos, o para negar el reconocimiento de tales derechos.
“Las leyes no podrán restringir el ejercicio de los derechos y
garantías constitucionales.” El art. 45 de la Constitución del Paraguay
expresa: “De los derechos y garantías no enunciados. La enunciación
de los derechos y garantías contenidos en esta Constitución no debe
entenderse como negación de otros que, siendo inherentes a la
personalidad humana, no figuren expresamente en ella. La falta de ley
reglamentaria no podrá ser invocada para negar ni para menoscabar
algún derecho o garantía”.
J. ESPAÑA
Ante la inexistencia de disposiciones expresas en el
ordenamiento jurídico español, la jurisprudencia y la doctrina han
salido a defender la inconstitucionalidad por omisión, con diversos
alcances y argumentos.
228 IVÁN ESCOBAR FORNOS
Omisión”. Coordinado por Víctor Bazán. Editorial Temis, Bogotá. Colombia, 1997, pag. 22.
277 “Inconstitucionalidad por Omisión”. Temas Básicos de Derecho Constitucional. Civitas.
K. ALEMANIA
279 Cfr. Víctor Bazán. “Repuestas Normativas y Jurisdiccionales Frente a las Omisiones
inconstitucionales: Una Visión de Derecho Comparado”. En Busca de las Normas Ausentes. Ob.
cit., pág.169 y sigts.
230 IVÁN ESCOBAR FORNOS
L. AUSTRIA
M. ITALIA
Los vacíos legales y las omisiones legislativas inconstitucionales
son llenados, respectivamente, a través de la integración y las
sentencias aditivas, sustitutivas y aditivas de principios.
Estas últimas se usan últimamente para evitar roces con el
Parlamento y buscar un procedimiento de colaboración con el
Tribunal Constitucional. Siguen la misma técnica de las aditivas,
pero simplemente sientan un principio que debe materializarse por
el legislador, pero que el juez debe aplicar en la decisión del caso
concreto.
A. INTRODUCCIÓN
En nuestro ordenamiento jurídico, la ley inconstitucional se
puede impugnar directamente ante la Corte Suprema de Justicia
dentro de los sesenta días después de publicada o cuando se aplica
dentro de un juicio común o en el amparo. Del recurso de
inconstitucionalidad de la ley conoce el Pleno de la Corte Suprema
de Justicia. Antes que un recurso se estima como una acción
popular, abstracta y a posteriori.
El recurso directo de inconstitucionalidad sólo se da contra la
ley promulgada y publicada. Cuando se aplica dentro de un
proceso judicial, se puede pedir a lo largo del juicio que se aplique
de preferencia la Constitución, lo que puede hacerse de oficio por el
juez, y desemboca finalmente en la casación.
232 IVÁN ESCOBAR FORNOS
280 S. 10:00 a.m. del 22 de febrero de 1966, B.J., pág. 41. S. 9:45 a.m. del 22 de febrero de 1967, B.J.
pág. 41. S. 11:00 a.m. del 12 de mayo de 1967, B.J., pág. 75. S. 8:30 a.m. del 5 de septiembre de 1967,
B.J., pág. 175. S. 10:35 a.m. del 22 de diciembre de 1967, B. .J., pág. 258. S. 8:30 a.m. del 13 de agosto
de 1970, B. J., pág. 186. S. 9:45 a.m. del 15 de diciembre de 1971, B. J., pág. 242. S. 10:00 a.m. del 24 de
febrero de 1972, B.J., pág. 14. S. 9:45 a.m. del 14 de marzo de 1972, B.J., pág. 39. S. 8:30 a.m. del 15 de
agosto de 1972, B. J. pág. 190. S. 9 a.m. del 17 de junio de 1975, B. J., pág. 158. S. 11:40 a.m. del 28 de
julio de 1975, B. J., pág. 187. S. 9:00 a.m. del 26 de junio de 1976, B.J., pág. 118.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 233
B. LA CASACIÓN EN EL FONDO
por omisión.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 237
págs. 63 y 64.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 245
sobre este tema del destacado constitucionalista Diego VALADÉS: “El Control del Poder”. Ob. cit.
246 IVÁN ESCOBAR FORNOS
302 Cfr. José Julio FERNÁNDEZ RODRÍGUEZ. La Inconstitucionalidad por Omisión. Ob. cit, pág.
171 y sigts.
303 Cfr. Víctor ABRAMOVICH y Cristián COURTIS. Los Derechos Sociales como Derechos
Exigibles. Ob. cit. Gustavo Linares Berezo. “Derecho Prestacionales y Separación de Poderes”.
Constitucionalismo Hoy. Obra Colectiva. Fundación Manuel GARCÍA-PELAYO. Caracas,
Venezuela. 2000, pág. 413 y sigts.
CAPÍTULO XIII
RECURSO DE AMPARO
247
248 IVÁN ESCOBAR FORNOS
304 S. 11:00 a.m. del 3 marzo de 1916, B. J., pág. 1097. S. 9:00 a.m. del 3 de junio de 1937, B.
J., pág. 9757. S. 12 a. m. del 26 de julio de 1945, B. J., pág. 12904. S.10:00 a. m. del 24 de mayo de
1947, B. J., pág. 13829. S. 10:00 a.m. del 26 de enero de 1955, B. J., pág. 17323. S. 10:30 a.m. del 28
de noviembre de 1958, B. J., pág. 19245. S. 10:30 a.m. del 26 de marzo de 1996, B. J., pág. 88. En
otras legislaciones es amplio y se da no sólo contra los actos de autoridad, sino contra las
entidades autónomas y contra los concesionarios de servicios públicos.
305 S. 11:00 a.m. del 30 de noviembre de 1923, B. J., pág. 4150. S. 11:00 a.m. del 3 de mayo de
1934, B. J., pág. 8605. S. 11:00 a.m. del 13 de diciembre de 1935, B. J., pág. 9139. S. 10:00 a.m. del
4 de abril de 1937, B. J., pág. 9669. S. 10:00 a.m. del 12 de noviembre de 1952, B. J., pág. 16242.
S.10:00 a.m. del 9 de mayo de 1956, B. J., pág. 18051. S.11:00 a.m. del 5 de abril de 1961, B. J.,
pág. 20368. S. 12 m. del 5 de abril de 1961, B. J., pág. 20369. S. 9:45 a. m. del 2 de septiembre de
1965, B. J., pág. 256.
306 S. 12 m. del 5 de abril de 1937, B. J., pág. 9630. S. 11:40 a. m. del 30 de noviembre de
1965, B. J., pág. 355. S. 9:45 a.m. del 5 de diciembre de 1966, B. J., pág. 306.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 249
3. DERECHOS TUTELADOS
5. LAS PARTES
Las partes en el amparo son tres: el quejoso o recurrente, la
autoridad responsable y el Procurador General de Justicia. También
pueden intervenir los terceros interesados.312
Lo pueden interponer las personas naturales, las personas
jurídicas privadas o públicas: las sociedades civiles o comerciales, las
organizaciones no gubernamentales, los sindicatos, el Estado y sus
entes, las municipalidades, los partidos políticos, el Procurador
General de la República, el Procurador de Derechos Humanos.
El amparo sólo puede promoverse y tramitarse a petición de parte.
Rige el principio del impulso privado. La Corte Suprema de Justicia
dice que el principio de iniciativa lo recoge el art. 23 de la Ley de
Amparo, el cual ordena que la tramitación del recurso de amparo sólo
se realiza por iniciativa de la parte agraviada.313
Haremos un breve estudio de la legitimación y de las diferentes
capacidades de las partes en el amparo.
311 S. 11:30 a.m. del 7 de junio de 1995, B. J., pág. 35. S. 10:45 a.m. del 21 de diciembre de
1993, B. J., pág. 219. S. 11:30 a.m. del 7 de junio de 1995, B. J., pág. 35. S. 12 m. del 3 de julio de
1995, B. J., pág. 66.
312 Art. 41 de la Ley de Amparo.
313 S. 11:00 a.m. del 26 de julio de 1992, B. J., pág. 185.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 253
las personas jurídicas tienen capacidad para ser parte a menos que se
hayan extinguido o aún no hayan surgido a la vida legal (v. gr., una
sociedad anónima que no está inscrita). Esta capacidad equivale a la
capacidad de goce, y se refiere a la capacidad de las personas de
poder ser titulares de derechos fundamentales.
a) Personas naturales. Pueden interponer el amparo todas las
personas naturales, tanto nacionales como extranjeras.
Los nicaragüenses tienen una capacidad plena. Los extranjeros
tienen los mismos derechos y deberes que los nicaragüenses con
excepción de los derechos políticos (sufragio activo y pasivo, etc.), de
los que establezcan las leyes, y no tienen derecho de intervenir en los
asuntos políticos del país. Así lo dispone el art. 27 de la Constitución,
el que para reforzar esta idea expone en su parte final que el Estado
respeta y garantiza los derechos reconocidos en la Constitución a
todas las personas que se encuentren en su territorio y sujetos a su
jurisdicción.
Por otra parte, el art. 46 de la Constitución protege en el territorio
nacional a todas las personas en sus derechos inherentes y los
consignados en los principales documentos y declaraciones
internacionales sobre derechos humanos que incorpora a la
Constitución.
Un problema fundamental es el relativo a la protección del
nasciturus. En el art. 5 y siguientes del Código Civil, se distingue entre
personas de existencia visible o legal (los ya nacidos) y las personas
con existencia natural o concebidos en el vientre materno. Los
primeros son capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones, y
les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no le
fueren expresamente prohibidos. Estos artículos del Código Civil
desarrollan en parte el art. 32 de la Constitución, el cual dispone que
ninguna persona está obligada a hacer lo que la ley no manda ni
impedida de hacer lo que ella prohíbe. Esto viene a confirmar el
derecho que tienen todas las personas naturales para interponer el
amparo.
Las personas por nacer son las concebidas en el vientre materno, y
desde ese momento comienza su existencia natural. Se les debe
254 IVÁN ESCOBAR FORNOS
315 Germán J. Bidart Campos expresa que no es correcto incluir entre los sujetos de
B. CAPACIDAD PROCESAL
la jurisdicción y al debido proceso. Teoría General de los Derechos Humanos. Ob. cit., pág. 41 y
sigts.).
316 S. 9:00 a.m. del 7 de enero de 1997.
258 IVÁN ESCOBAR FORNOS
diferente del agraviado (S. 11:00 a. m. del 3 de febrero de 1988 B. J., pág. 32). En otra sentencia
declaró sin lugar el amparo por no demostrarse el acto violatorio (S. 9:30 a. m. del 23 de julio
de 1982, B. J., pág. 326).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 259
319Cfr. Iván ESCOBAR FORNOS. Los Derechos Humanos y el Control del Poder Privado. Ob. cit.
320Para Germán J. Bidart Campos los derechos humanos son ambivalentes porque se
hacen valer frente a dos sujetos pasivos: el Estado y los particulares (Teoría General de los
Derechos Humanos. Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina. 1991, pág. 13 y sigts.).
260 IVÁN ESCOBAR FORNOS
1971, B.J. pág. 223. S. 11:40 a. m. del 10 de marzo de 1972, B. J. pág. 33.
324 S. 11:40 a. m. del 9 de febrero de 1970, B. J., pág. 28. S. 9:45 a.m. del 6 de septiembre de
8. COMPETENCIA
9. TRAMITACIÓN
B. EL AMPARO NO ES BI-INSTANCIAL
338 La Corte Suprema ha dicho que el amparo es un recurso extraordinario cuyo único fin
cuando la parte afectada no cumple de forma estricta con el procedimiento legal pierde su
acción. (S. 10:30 a.m. del 20 de noviembre de 1995, B. J., pág. 115. S. 10:30 a.m. del 26 de marzo
de 1996, B. J., pág. 88. S. 10: 30 a.m. del 27 de marzo de 1996, B. J., pág. 91. S. 10:30 a. m. del 4 de
julio de 1996, B. J., pág. 161).
340 La Corte Suprema ha dicho que para la tramitación del recurso de amparo se establece
C. ESCRITO DE INTERPOSICIÓN
341 S. 10: 30 a.m. del 11 de mayo de 1995, B. J., pág. 23. S. 12 m. del 21 de julio de 19995, B.
J., pág. 90. S. 10:30 a. m. del 6 de octubre de 1994, B. J., pág. 171. S. 10:30 a.m. del 11 de mayo de
1995, B. J., pág. 23. S. 10:30 a. m. del 19 de junio de 1995, B. J., pág. 57. S. 10:30 a.m. del 20 de
junio de 1995, B. J., pág. 59. S. 10:30 a. m. del 10 de julio de 1995, B. J., pág. 80. S. 10:30 a.m. del
20 de noviembre de 1995, B. J., pág. 158. S. 9:30 a.m. del 10 de agosto de 1993, B. J., pág. 87. S.
10:30 a.m. del 19 de junio de 1995, B. J., pág. 57. S. 10:30 a.m. del 20 de junio de 1995, B. J., pág.
59. S. 10:30 a.m. del 10 de julio de 1995, B. J., pág. 80. S. 10:30 a. m. del 21 de noviembre de
1995, B. J., pág. 160. S. 12 m. del 21 de julio de 1995, B. J., pág. 90. S. 10:30 a.m. del 15 de octubre
de 1995, B. J., pág, 165. S. 10:30 a.m. del 21 de marzo de 1996, B. J., pág. 84. S. 10:30 a.m. del 17
de abril de 1996, B. J., pág. 103. S. 10:30 a.m. del 18 de abril de 1996, B. J., pág. 107. S. 9:30 a.m.
del 15 de julio de 1996; B. J., pág. 194. S. 9:00 a.m. del 5 de julio de 1996, B. J., pág. 208. S. 10:30
a.m. del 26 de marzo de 1996, B. J., pág. 88. S. 9:00 a.m. del 26 de agosto de 1996, B. J., pág. 257.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 267
S. 10:45 a. m. del 10 de junio de 1985, B. J., pág. 188. S. 11:00 a. m. del 17 de junio de
347
356 S. 9:30 a.m. del 16 de abril de 1996, B. J., pág. 326. S. 9:00 a. m. del 27 de noviembre de
1992, B. J., pág. 259. S. 10:30 a. m. del 12 de junio de 1992, B. J., pág. 124. S. 9:00 a.m. del 22 de
enero de 1993, B. J., pág. 1. S. 9:00 a.m. del 1 de abril de 1993, B. J., pág. 22. S. 9:00 a. m. del 25
de octubre de 1993, B. J., pág. 162. S. 9:00 a. m. del 26 de octubre de 1993, B. J., pág. 169. S. 3:00
p. m. del 2 de noviembre de 1993, B. J., pág. 180. S. 11:30 a.m. del 6 de junio de 1995, B. J., pág.
35. S. 9:00 a.m. del 4 de julio de 1996, B. J., pág. 202. S. 10:30 a.m. del 2 de mayo de 1996, B. J.,
pág. 125. S. 10:30 a.m. del 4 de junio de 1996, B. J.,pág. 161.
357 S. 11:00 a. m. del 3 de febrero de 1975, B. J., pág. 9.
358 S. 11:30 a.m. del 16 de agosto de 1982, B. J., pág. 364.
359 S. 10:00 a. m. del 1 de octubre de 1986, B. J., pág. 283.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 271
362 La Corte Suprema de Justicia acepta las opiniones de García de Enterría y mantiene la
tesis del silencio negativo en varias sentencias (S. 11:30 a.m. del 11 de octubre de 1993, B. J.,
pág. 18).
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 273
363 Curso de Derecho Administrativo. Editorial Civitas, S. A. Madrid, 1984, pág. 550 y sigts.
364 S. 11:40 a. m. del 16 de enero de 1978, B. J., pág. 1.
365 S. 11:00 a.m. del 12 de junio de 1986, B. J., pág. 142. S. 10:45 a. m. del 19 de febrero de
F. APERTURA A PRUEBA
A. SENTENCIA DEFINITIVA
revisadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Para los estados partes de la
Convención Interamericana de Derechos Humanos, las sentencias que dicte dicha Corte son
definitivas, inapelables, y se comprometen a cumplirlas (arts. 67 y 68.1 de la Convención). Por
ejemplo, la Corte Interamericana, en el caso Castillo Pretuzzi y otros, anuló la sentencia del
órgano judicial superior de la jurisdicción militar peruana y ordenó al Estado realizar un
nuevo juicio que respetara las normas de un tribunal independiente e imparcial y se cumpliera
con el debido proceso. El Estado peruano cumplió con la sentencia de la Corte Interamericana
y anuló las sentencias impuestas por el órgano militar, y se realizó el nuevo proceso de
acuerdo con las reglas señaladas. Es conveniente advertir que la Constitución del Perú de 1993
establece que “agotada la jurisdicción interna, quien se considere lesionado en los derechos
que la Constitución reconoce puede recurrir a los tribunales u órganos internacionales
constituidos según los tratados o convenios en que Perú es parte.”
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 281
B. IMPROCEDENCIA
380 S. 10:45 a. m. del 8 de febrero de 1991 pág. 22. S. 9:30 a. m. del 21 de abril de 1998, B. J.,
pág. 92. S. 11:30 a.m. del 3 de mayo de 1988, B. J., pág. 123. S. 10:00 a.m. del 18 de mayo de
1988, B. J., pág. 155. S. 9:30 a.m. del 1 de julio de 1988, B. J., pág. 197. S. 10:00 a. m. del 4 de julio
de 1988, B. J., pág. 211. S. 9:30 a.m. del 2 de noviembre de 1988, B. J., pág. 323. S. 12 m. del 15
284 IVÁN ESCOBAR FORNOS
diciembre de 1988, B. J., pág. 369. S. 11.00 a.m. del 19 de mayo de 1989, B. J., pág. 126. S. 11:00
a.m. del 13 de junio de 1989, B. J., pág. 154. S. 11:00 a .m. del 4 de octubre de 1989, B. J., pág.
249. S. 11:30 a.m. del 3 de noviembre de 1989, B. J., pág. 271. S. 10:30 a. m. del 6 de junio de
1995, B. J., pág. 35. S. 12 m. del 23 de abril de 1987, B. J., pág. 144. S. 9:00 a. m. del 13 de agosto
de 1991, B. J., pág. 123. S. 9:00 a. m. del 22 de octubre de 1993, B. J., pág. 157. S. 10:00 a.m. del 27
de marzo de 1996, B. J., pág. 91. S. 10:30 a.m. del 9 de septiembre de 1991, B. J., pág. 135. S. 9:00
a.m. del 11 de septiembre de 1991, B. J., pág. 144. S. 9:30 a.m. del 9 de abril de 1991, B. J., pág.
37.
381 S. 9:00 a.m. del 5 de noviembre de 1996, B. J., pág. 325.
382 S. 11:00 a.m. del 7 de enero de 1962, B. J., pág. 4.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 285
B. DESISTIMIENTO
C. DESERCIÓN
402 S. 11:30 a.m. del 17 de noviembre de 1915, B. J., pág. 986. S. 11:30 a.m. del 8 de
noviembre de 1917, B. J., pág. 1732. S. 12 m. del 3 de agosto de 1918, B. J., pág.. 2029. S. 10 a.m.
del 16 de agosto de 1918, B. J., pág. 2045. S. 11:30 a.m. del 7 de agosto de 1919, B. J., pág. 2448.
S. 10 a.m. del 31 de enero de 1920, B. J., pág. 2797. S. 11:30 a.m. del 10 de noviembre de 1920, B.
J. pág. 3143. S. 12 m. del 31 de marzo de 1921, B. J., pág. 3240. S. 9:45 a.m. del 21 de julio de
1976, B. J., pág. 145.
290 IVÁN ESCOBAR FORNOS
403 S. 11:00 a. m. del 3 de junio de 1913, B. J., pág. 108. S. 11:30 a.m. del 9 de noviembre de
1914, B. J., pág. 709. S. 12 m. del 18 de agoto de 1917, B. J., pág. 1651.
404 S. 9:30 a.m. del 3 de febrero de 1987, B. J., pág. 31. Existen tres desistimientos.
405 Art. 48 de la Ley de Amparo.
406 Art. 49 de la Ley de Amparo.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 291
408 S. 9:30 a. m. del 22 de abril de 1999. Se trataba del retraso de la ley anual del
293
294 IVÁN ESCOBAR FORNOS
3. LEGITIMACIÓN ACTIVA
4. LEGITIMACIÓN PASIVA
5. COMPETENCIA
6. PROCEDIMIENTO
de Instrucción Criminal de 1879, y posteriormente fue absorbido por las leyes de amparo, pues
técnicamente pertenece al Derecho Procesal Constitucional y no al Proceso Penal.
410 Art. 52 de la Ley de Amparo.
411 Art. 74 de la Ley de Amparo.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL 295
EL HABEAS DATA
1. IDEAS GENERALES
299
300 IVÁN ESCOBAR FORNOS
2. BREVE HISTORIA
3. CONCEPTO
414 Constitución de Portugal (art. 35); Constitución de España (arts. 18.4 y 105 b));
Constitución de los Países Bajos (art. 10); Constitución de Hungría (art. 59); constitución de
Suecia (art. 3); Constitución de Venezuela (art. 59); Constitución del Brasil (art. 5);
Constitución de Colombia (art. 15); Constitución del Paraguay (art. 33); Constitución de
Honduras (art. 76); Constitución de El Salvador (art. 2); Constitución de Costa Rica (art. 24);
Constitución de Chile (art. 19 inc. 4); Constitución de Guatemala (art. 31). Se señalan tres
etapas en la evolución de la protección de los datos. La primera etapa le corresponde al
Parlamento del Länd de Hesse (Alemania), que promulgó el primer texto legal, la Datenshutz
del 7 de octubre de 1970. Después se dictó la Datenshutz federal alemana de 1977. La segunda
etapa se inicia con la aprobación de la Privacy Act norteamericana del 31 de diciembre de 1974.
A esta etapa corresponde la incorporación constitucional de la protección de datos. La tercera
etapa corresponde al reconocimiento internacional de la protección de datos. El Pacto de San
José Costa Rica (art. 11, aunque muy limitado); la Organización de las Naciones Unidas (art. 12
y sus resoluciones); el Convenio Europeo para la Protección de los Derechos Humanos (art.
8.1).
415 Creo que en nuestro país el habeas data también procede contra los particulares. La
416 Para profundizar sobre los tipos y subtipos del habeas data en Latinoamérica véase
4. FUNDAMENTO
6. SU APLICACIÓN
423 No obstante, el doctor Alejandro Montiel Argüello sostiene que debe dictarse una ley
ordinaria. Expresa: “En nuestro sistema legal, el amparo puede dirigirse sólo contra un
funcionario o autoridad de los mismos, pero el recurso de habeas data podría también dirigirse
contra toda entidad o persona que mantenga un banco de datos con la finalidad de suministrar
información a terceros. Ciertamente, en el momento actual nuestro desarrollo no ha llegado a
ese punto, pero en materia informática el progreso es muy rápido y es posible que pronto se
presente la oportunidad de aplicar la ley, lo cual es preferible a tener que dictar
apresuradamente leyes para atender situaciones después que éstas se presenten”. (Temas
Internacionales. “El Derecho a la Intimidad en la Era Informática. El Recurso de Habeas Data”.
Ob. cit., pág. 314). Creo que debe regularse en la Ley de Amparo.
ESTE LIBRO FUE IMPRESO Y ENCUADERNADO
EL 10 DE OCTUBRE DE 2005, EN LOS TALLERES DE
F UENTES IMPRESORES S . A .
Centeno, 109,09810, México, D.F.
1. El sistema de derechos, magistratura y procesos constitucionales en América Latina. Néstor
Pedro Sagüés.
2. La jurisdicción constitucional y los tribunales constitucionales de Sudamérica en la alborada
del siglo XXI. Humberto Nogueira Alcalá.
3. Estudios sobre la jurisdicción constitucional (con especial referencia al Tribunal
Constitucional Alemán) (trad. de Joaquín Brage Camazano). Konrad Hesse y Peter
Haberle.
4. Los problemas de la legitimación en los procesos constitucionales. Osvaldo Alfredo
Gozaíni.
5. La jurisdicción constitucional de la libertad (Teoría general Argentina, México, Corte
Interamericana de Derechos Humanos). Joaquín Brage Camazano.
6. Introducción al Derecho Procesal Constitucional. Rubén Hernández Valle.
7. El amparo social. Juventino V. Castro y Castro.
8. Escritos sobre justicia constitucional. Pablo Pérez Tremps.
9. Introducción al Derecho Procesal Constitucional. Iván Escobar Fornos.
10. La Corte constitucional en Italia (Para una mejor defensa de la Constitución en un sistema
mixto de control de constitucionalidad de la normativa infraconstitucional). Alfonso
Celotto.