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La forma
Las solemnidades.
A. La capacidad de los contratantes.
Recordemos que la capacidad es aquel atributo de los sujetos de derecho que
consiste en poder ejercer derechos y contraer obligaciones, y que esta
persona, natural o jurídica, pueda representarse por ella misma. Hay dos
clases de capacidad:
a. Capacidad de goce: consiste en el mero goce de derechos. Las personas
que solo poseen este tipo de capacidad pueden gozar de sus derechos solo
en representación de otras personas. Tal es el caso de las personas jurídicas
colectivas, necesitan un representante legal; de igual manera los menores de
dieciocho años, son representados por sus padres.
b. Capacidad de ejercicio: esta se dan en la máxima amplitud del atributo
frente al patrimonio, la persona goza de sus derechos y puede contraer
obligaciones si así lo desea.
No necesita ser representada por otra persona.
El art. 1318 nos señala tres tipos de incapacidad.
Los dementes, los impúberes y los sordos que no pueden darse a entender
son los que la ley declara absolutamente incapaces. Las personas jurídicas
se consideran absolutamente incapaces en el sentido de que sus actos no
tendrán valor alguno si fuesen ejecutados en contravención a las reglas
adoptadas para el gobierno de las mismas.
Los menores adultos que no han adquirido la habilitación de edad también
poseen incapacidad, pero esta es incapacidad relativa, ya que sus actos
pueden obtener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos
determinados por las leyes.
Por ultimo está la incapacidad particular, prohibición que la Ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos como los disipadores
que se hallan bajo interdicción de administrar lo suyo.
B. El Consentimiento.
El consentimiento consiste en la manifestación de voluntades mediante la
cual una persona se pone de acuerdo con otra u otras, con el fin de vincularse
entre si, y así producir efectos de derecho.
En la formación del consentimiento ocurren dos etapas: la oferta y la
aceptación.
Si la cosa existe pero perece antes del contrato no hay obligación porque
no tiene objeto.
D. La causa.
No puede haber obligación sin causa real, según el art. 1338 C., y no es
necesario que sea expresada.
Es el motivo que determina a las partes a contratar, ya que ellas se obligan
hacia un fin. Por ejemplo en una compraventa una de las partes quería recibir
una cosa en propiedad y la otra el precio en dinero.
Esta causa debe ser legal y licita.
Hay tres acepciones de Causa:
a. Causa eficiente. Es el antecedente generador del efecto, la fuente
jurídica de las obligaciones. Desde este punto de vista, son causas de las
obligaciones el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito, etc.
b. Causa Final. Es el fin directo e inmediato que la parte se propone a
alcanzar y en virtud del cual se celebra un contrato. Como por ejemplo, la
causa del vendedor es el deseo de obtener dinero y la causa del comprador
es adquirir la propiedad del bien.
c. Causa ocasional o impulsiva. Este es el motivo o razón mediata
personal que mueve a las partes a obligarse o a hacer su declaración de
voluntad. Por ejemplo, el vendedor pone en venta el bien porque necesita
ocupar el dinero para pagar algunas deudas que tiene.
E. La forma.
La forma de los contratos, puede ser verbal, cuando las partes en forma oral
expresan su consentimiento. Aunque es legítimo este modo de celebrar
contratos, en general no es recomendable, pues es dificultosa la prueba de
lo acordado. La forma escrita que es la más usual, puede realizarse por
instrumento privado (entre particulares) o por instrumento público
(requerimiento de escritura pública ante notario, que hace fe del acto). Esta
última forma es exigible en caso de compra-venta de inmuebles.
F. Las solemnidades.
Son requisitos externos a formalidades que necesitan los contratos para
producir efectos jurídicos.
Los autores distinguen tres tipos de solemnidades:
a. Solemnidades propiamente dichas.
Son aquellas necesarias para la formación del acto jurídico. En relación a
estas solemnidades existe una divergencia entre la doctrina y la
jurisprudencia. El art.1552 C, establece que al omitirse uno de estos
elementos o formalidades el acto es considerado absolutamente nulo pero la
doctrina no dice que no puede hablarse de nulidad ya que el mismo art.1572
C nos dice que al faltar la escritura pública en los contratos que señale la Ley
se considerara, dicho acto como no celebrado o no ejecutado. Como en el
contrato de compraventa de un inmueble, es necesaria una escritura pública
para tal acto y si se hace en una escritura privada el contrato se considerara
como no realizado, de igual manera si falta la firma de un contratante en la
escritura.
Tengamos en cuenta que para que se declare la nulidad en un acto jurídico,
este acto debe haber existido pero al no ir conforme a la ley se considera no
valido y se anula. Por tanto, al faltar una de estas solemnidades no puede
considerarse nulo el acto, sino como no existente.
b. Solemnidades habilitantes.
Son aquellas solemnidades que a pesar de omitirse no provoca la inexistencia
del acto sino que lo invalida. Se llaman habilitantes porque precisamente son
necesarias para habilitar la validez del acto jurídico.
Por ejemplo, la autorización judicial para que un tutor o un padre de familia
puedan vender un inmueble del pupilo o hijo. Ni que decir que la venta del
inmueble, en el ejemplo anterior, se haga en pública subasta. Si la venta no
se realiza de acuerdo a lo planteado en el ejemplo anterior, el acto no vale y
se considera nulo.
c. Solemnidades ad-probationen.
Estas solemnidades se refieren a requisitos que son necesarios para probar
la existencia del acto jurídico y sus consecuencias, los derechos y
obligaciones que nacen, extinguen o se modifican. La falta de estas
solemnidades no provocan la inexistencia o nulidad del acto, el contrato
puede ser perfecto y civilmente valido.
Por ejemplo, el art.1580 C nos dice que debe constar por escritos aquellos
actos en donde la cuota o la cosa sea de un valor mayor al de doscientos
colones y al mismo respecto, el art.1579 C no admite la prueba de testigos
en los casos que la ley establezca que debió ser realizado el acto mediante
escritura. Para materializar lo anterior en un caso de contrato concreto el
art.1703 inc.2º dice que debe constarse por escrito el arrendamiento cuya
cuota exceda los doscientos colones o que sea indeterminada.
2. ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO.
Son aquellos elementos que, aunque acompañan normalmente a un
contrato, pueden ser excluidos por los contrayentes mediante una
cláusula, tal sería el caso en la compra venta, la responsabilidad del vendedor
por la evicción o por los vicios ocultos de la cosa vendida, que se considera
implícitamente comprendida en el contrato, mientras que las partes no
dispongan lo contrario estarán presentes siempre.
Se trata de un elemento que no es de la esencia sino de la naturaleza del
contrato, que puede ser excluido por la manifestación de voluntad de las
partes, y el contrato no dejaría de ser tal.
3. ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO
Son aquellos que las partes establecen mediante cláusulas especiales, pero
es necesario que no sean contrarias a la ley, a la moral, a las buenas
costumbres o al orden público.
Por lo general las obligaciones nacen puras y simples, con los efectos
normales de cualquier obligación. Al agregarle estas clausulas la obligación
esta sujeta a modalidad y modifican sus efectos normales.
Estos elementos no se presumen ya que son excepcionales, por tanto
las partes, necesariamente deben expresar estas modificaciones para
que surtan efecto.
Entre estos elementos podemos mencionar el plazo, la condición, el modo, la
solidaridad, la indivisibilidad, etc.
El plazo.
Se denomina ordinariamente plazo al lapso que media entre la celebración
del acto y el acaecimiento de un hecho futuro y necesario, al cual está
subordinado el ejercicio o la extinción de un derecho.
El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación (art.1365
C). Está constituida por un hecho futuro y cierto del cual depende la exigencia
o extinción de un derecho. Cuando no se estipula un plazo por las partes, la
obligación deberá exigirse diez días después de celebrado el acto o contrato.
El plazo puede ser determinado e indeterminado. El determinado constituye
la regla general, en ente se precisa el momento exacto en que se realizara el
hecho cierto y futuro. Por ejemplo, Cristina tiene la obligación de pagar una
suma el 30 de noviembre del año siguiente. Es indeterminado, cuando no
se sabe con exactitud la fecha en que sucederá el hecho futuro y cierto.
Ejemplo: la obligación de pagar una suma después de recoger la cosecha, o
a la muerte de determinada persona. No se sabe cuando sucederá.
Lo que se paga antes de terminar el plazo establecido no esta sujeto a
restitución (art.1366 C), tampoco puede exigirse la obligación antes de
expirar dicho plazo (art.1367 C).
El plazo que se establece en acuerdo se las partes es la que se da por general,
por medio de una clausula especial, este plazo se denomina convencional.
La condición.
La condición es la cláusula por la cual se subordina la adquisición o la
extinción de un derecho a la realización de un hecho incierto (que puede o
no suceder) y futuro (posterior al contrato). Está regulado en el art.1344 C.
La condición puede ser positiva y negativa (art.1345 C). La condición
positiva consiste en la realización de un hecho; por ejemplo, el pago de una
suma en caso de siniestro; esta condición debe ser física y moralmente
posible. La condición negativa consiste en la ausencia de realización de un
hecho. Así, el pago de una renta vitalicia, en cuyo caso la prestación está
supeditada al hecho de que no muera la persona designada en el contrato.
También hay condiciones casuales, potestativas y mixtas (art.1348 C). La
condición es casual cuando el hecho previsto no depende de la voluntad de
las partes. Ejemplo: te daré mi automóvil usado si obtengo el premio en la
rifa de un automóvil nuevo. La condición es potestativa cuando el hecho
previsto depende de la voluntad del interesado. Ejemplo: te daré mil pesos
mañana si así lo deseo. La condición es mixta cuando participa de la índole
de las dos anteriores, el hecho previsto en parte depende de la voluntad del
obligado, y en parte no. Ejemplo: costearé la instalación de tu consultorio
cuando te recibas de médico. Aquí el hecho previsto (la obtención del título
de médico) no depende exclusivamente de la voluntad de estudiar del
inte¬resado, sino también de circunstancias extrañas, tales como la
posibilidad de continuar los estudios, efectuar los trabajos prácticos, aprobar
los exámenes, etc.
La ultima pero no menos importante clasificación es la que habla de
condiciones suspensivas y resolutorias (art.1350 C). Las condiciones
suspensivas son aquellas que mientras no se cumpla dicha condición
suspenden un derecho; por ejemplo, el padre le dice a su hijo “te compraré
un automóvil cuando termines tu carrera”, en este caso, mientras el hijo no
termine su carrera no obtendrá el auto. Las condiciones resolutorias son
las que al concretizarse suspenden un derecho; por ejemplo, pongamos un
ejemplo ahora de un padre y su hija, este le dice a ella “te seguiré pagando
tus estudios mientras no quedes embarazada”, en este caso, si la hija queda
embaraza se suspenderá el goce del pago de sus estudios.
El modo.
El modo es una carga establecida en los actos jurídicos a titulo gratuito con
el propósito de limitar el derecho del adquirente.
El art.1070 C establece que ocurre cuando se le asigna a una persona algo
para que lo tenga como suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial.
Esta aplicación es un modo.
La solidaridad.
Como ya sabemos hay obligaciones conjuntas y obligaciones solidarias o in
solidum, clasificación que se encuentra regulada en el art.1382 C. Esta
clasificación se hace cuando estamos frente a un acto se sujeto múltiple. Las
primeras son las que constituyen la regla general, sin embargo en virtud de
una convención, de un testamento o la ley, puede exigirse la prestación a
cualquiera de los deudores y por cualquiera de los acreedores. Esta debe ser
expresamente declarada cuando no es establecida por la ley. El objeto de la
obligación debe ser divisible (art.1383 C) pero dice el art.1390 C dice que no
necesariamente el ser solidaria una obligación le da el carácter de indivisible.
La indivisibilidad.
La divisibilidad de la obligación está impuesta, necesariamente, por la índole
fraccionable de la prestación. Pero la indivisibilidad puede derivar tanto de
los caracteres objetivos u ontológicos de la prestación debida cuanto de la
voluntad de las partes que están autorizadas para imponer una indivisibilidad
funcional, corrigiendo la naturaleza partible de la presta¬ción: es el ejemplo
clásico de la deuda de dinero, que asumen dos personas, de dar una fianza
para que otra salga en libertad. Como en ese supuesto la integración de una
parte de la suma total no sería suficiente para alcanzar la finalidad que las
partes se han propuesto, ha de entender se que cada deudor está obligado,
para liberarse, a satisfacer la totalidad de la deuda, pues de otro modo el
pago no resulta cancelatorio por carencia de utilidad para el acreedor.
En teoría no hay confusión entre la solida¬ridad y la indivisibilidad subjetiva
o voluntaria. La solidaridad califica la estructura del vínculo obligacional, que
queda sometido al régimen peculiar de esa clase de obligaciones.
CONTRATOS
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO
Derecho subjetivo: Es el conjunto de normas que le sirven al
DERECHO: al individuo para vivir en comunidad.
1
En el EXPEDIENTE D-5460 - SENTENCIA C-534/05, Magistrado ponente: Humberto Antonio Sierra Porto se reviso el artículo 34 del
Código Civil. La Decisión de la corte fue Primero.- Declarar inexequibles las expresiones “varón” y “y la mujer que no ha cumplido doce”
contenidas en el artículo 34 del Código Civil. Razones de la decisión: De manera preliminar, la Corte precisó que no obstante que se
demandan varias disposiciones, en estricto sentido, lo que se cuestiona por el actor es la norma jurídica consistente en determinar la
capacidad e incapacidad de impúberes y púberes, según sea el menor niño o niña. Hecha esta precisión, la Corte reiteró que el trato
diferenciado entre hombres y mujeres por parte del ordenamiento jurídico y de las autoridades solo es posible cuando dicho trato se
configura como una medida a favor de éstas (acciones afirmativas) y siempre y cuando no implique una discriminación indirecta basada
en la asunción de la mujer dentro de los roles tradicionales a los cuales se ha visto sometida históricamente. A juicio de la Corporación,
la distinción hecha en el artículo 34 del Código Civil es abiertamente discriminatoria, pues el sustento radica únicamente en las diferencias
en materia física y en razón del sexo desde el punto de vista del desarrollo fisiológico, de los niños y las niñas, las cuales no inciden en
si se debe o no ser sujeto de protección de sus derechos patrimoniales, según se presuma la presunción de capacidades reflexivas para
negociar y por ende, la posibilidad de declarar la nulidad de actos jurídicos celebrados en condiciones de incapacidad. De ahí que se
excluyeran del ordenamiento jurídico las expresiones normativas “varón” y “y la mujer que no ha cumplido doce” consignadas en el
artículo 34 (C.C.), para eliminar esa discriminación en la protección de los menores. Los magistrados JAIME ARAUJO RENTERIA,
ALFREDO BELTRAN SIERRA y ALVARO TAFUR GAVIS manifestaron su salvamento de voto parcial, por cuanto si bien participan de
la decisión inhibitoria respecto de la mayoría de las normas demandadas, consideran que la distinción que se hace en el artículo 34 del
Código Civil no vulnera en manera alguna el principio de igualdad consagrado en la Constitución, toda vez que la definición legal que
hace el legislador corresponde a su potestad de configuración que en el caso concreto se limita a reconocer el hecho de que por lo
general, las mujeres llegan a la pubertad antes que los varones, es decir a reconocer la diferencia, por lo que tiene plena justificación.
Según el Art. 34 del CC son aquellas personas que no han cumplido
los 14 años. Estos menores tienen capacidad de goce pero no de
ejercicio.
El único acto para el cual tienen habilidad jurídica es la posesión de
cosa mueble. Según el Art. 784 de CC los mayores de 7 años pueden
ser poseedores de cosas muebles sí: hay voluntad y aprehensión de la
cosa. Pero no ejercen el derecho sin la autorización de su
representante.
2. Demente: Aquella persona que sufre una sicopatía (enfermedad de la
mente) sin importar si es permanente o no, esa psicopatía debe inhibir
el sano juicio de la persona.
Sano Juicio: Es un raso de comportamientos que entiende la sociedad y
que deviene de los seres que conforma la sociedad, depende del lugar
y el tiempo de la persona.
Toda persona frente al derecho se presume capaz. Un incapaz por
declaratoria de demencia por sentencia judicial, afecta todos sus actos
sin tener en cuenta que la persona los haya realizado con conciencia.
Sino hay declaratoria el interesado debe probar que esta afectado por
una psicopatía.
La manera de probar es por medio de testimonio donde se probara un
momento antes y un momento después.
Todos los actos que se hayan realizado antes del registro de la
Sentencia que declara incapaz a una persona tienen validez. Los que se
realicen después de estar registrado serán declarados nulos.
La demencia absoluta se prueba con la sentencia judicial registrada
3. Sordo mudos que no puedan darse a entender.2
Artículo 1504. Son absolutamente incapaces los dementes, los
impúberes y sordomudos, que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aún obligaciones naturales, y no admiten
caución.
No se requiere que se hallen en interdicción; bastara con demostrar su
condición. Cesa su incapacidad cuando pueden hacerse entender.
La ley dispone que el único acto que tiene validez es el de contraer
matrimonio; siempre y cuando puedan expresar con claridad su
consentimiento por signos manifiestos.
Efectos
2 En la SENTENCIA C- 983 DE 2002, Se declaró inexequible la expresión “por escrito” por reconocer capacidad sólo a los discapacitados
que puedan darse a entender por escrito. Esta disposición resulta sin lugar a dudas discriminatoria, en cuanto excluye sin razón
justificada a aquellas personas que pueden comunicarse mediante señas u otra forma de lenguaje, pero desconocen la escritura. La
voluntad de una persona debe trascender de su fuero interno. Pero, la exteriorización de lo que se piensa, del consentimiento, del
asentimiento respecto de algo, no sólo es posible hacerlo por medio del lenguaje oral, o de la escritura, sino a través de cualquier signo,
seña o gesto que demuestre de manera clara, inequívoca e inteligible lo que se expresa.
-Nulidad absoluta
-No puede caucionarse (es la garantía que da un tercero para el cumplimiento
de una obligación que no es propia)
-No se puede novar (extinguir una obligación por otra)
-No genera siquiera obligaciones naturales.
INCAPACIDAD RELATIVA
Implica una sanción al negocio jurídico que es la rescisión
Sanción al negocio jurídico: Castiga algo que esta mal con el fin de
resocializar
Como se sanciona: Con nulidad que se declara a través de la sanción que es
la rescisión: Que implica volver las cosas al estado anterior al que se
encontraba,
Cuando hay nulidad relativa, la sanción es la rescisión de la nulidad relativa.
Cuando hay nulidad absoluta la sanción es la rescisión de la nulidad absoluta
Ambas rescisión, deben ser declaradas por el juez, pero en la nulidad relativa
solo la puede invocar el interesado y el la nulidad absoluta quien tenga
interés.
QUIENES SON INCAPACES RELATIVOS?
Según el inciso 3 del Art. 1504 del CC. Son relativamente incapaces los
menores adultos (púberes) y los disipadores en interdicción judicial.
1. Los menores adultos3
Púberes entre 14 y 18 años, Son personas que pueden conocer su
entorno, y conocer las consecuencias de sus actos que realiza.
Los actos que pueden realizar son:
- Reconocer a un hijo extramatrimonial.
- Contraer matrimonio.
- Otorgar testamento (Art. 1061 CC.)
- Celebrar contrato de aprendizaje (Art. 82 C. S de T)
3
En el EXPEDIENTE D-5460 - SENTENCIA C-534/05, Magistrado ponente: Humberto Antonio Sierra Porto se reviso el artículo 34 del
Código Civil. La Decisión de la corte fue Primero.- Declarar inexequibles las expresiones “varón” y “y la mujer que no ha cumplido doce”
contenidas en el artículo 34 del Código Civil. Razones de la decisión: De manera preliminar, la Corte precisó que no obstante que se
demandan varias disposiciones, en estricto sentido, lo que se cuestiona por el actor es la norma jurídica consistente en determinar la
capacidad e incapacidad de impúberes y púberes, según sea el menor niño o niña. Hecha esta precisión, la Corte reiteró que el trato
diferenciado entre hombres y mujeres por parte del ordenamiento jurídico y de las autoridades solo es posible cuando dicho trato se
configura como una medida a favor de éstas (acciones afirmativas) y siempre y cuando no implique una discriminación indirecta basada
en la asunción de la mujer dentro de los roles tradicionales a los cuales se ha visto sometida históricamente. A juicio de la Corporación,
la distinción hecha en el artículo 34 del Código Civil es abiertamente discriminatoria, pues el sustento radica únicamente en las diferencias
en materia física y en razón del sexo desde el punto de vista del desarrollo fisiológico, de los niños y las niñas, las cuales no inciden en
si se debe o no ser sujeto de protección de sus derechos patrimoniales, según se presuma la presunción de capacidades reflexivas para
negociar y por ende, la posibilidad de declarar la nulidad de actos jurídicos celebrados en condiciones de incapacidad. De ahí que se
excluyeran del ordenamiento jurídico las expresiones normativas “varón” y “y la mujer que no ha cumplido doce” consignadas en el
artículo 34 (C.C.), para eliminar esa discriminación en la protección de los menores. Los magistrados JAIME ARAUJO RENTERIA,
ALFREDO BELTRAN SIERRA y ALVARO TAFUR GAVIS manifestaron su salvamento de voto parcial, por cuanto si bien participan de
la decisión inhibitoria respecto de la mayoría de las normas demandadas, consideran que la distinción que se hace en el artículo 34 del
Código Civil no vulnera en manera alguna el principio de igualdad consagrado en la Constitución, toda vez que la definición legal que
hace el legislador corresponde a su potestad de configuración que en el caso concreto se limita a reconocer el hecho de que por lo
general, las mujeres llegan a la pubertad antes que los varones, es decir a reconocer la diferencia, por lo que tiene plena justificación.
2. Los interdictos por disipación declarado judicialmente
Disipador: La persona que tiene una afectación mental que lo lleva a
gastar compulsivamente y sin razón, son aquellas personas que
dilapidan su patrimonio. Son causales de dilapidación según el Art. 534
del CC. El juego habitual en el que se arriesgan sumas cuantiosas, las
donaciones sin causa que las justifique, los gastos ruinosos.
Debe ser sometido a un juicio por disipación y debe haber una
sentencia, después de esto todo los actos están viciados de nulidad
relativa.
La sentencia tiene efecto para las partes a partir de su pronunciamiento
y para terceros después de que se haya registrado.
Quien no se ha puesto bajo interdicción por esta causal no esta afectado
de incapacidad.
Indígenas: Solo después de extinguido el resguardo y antes de los 15
años siguientes de la adjudicación.
Otros: Incapacidades especiales
No se refiere sino a ciertas personas y a ciertos contratos. Se trata de
personas que siendo plenamente capaces de acuerdo con las normas
generales, están sin embargo inhabilitadas para celebrar determinados
actos jurídicos.
Por ende resultaran nulos actos como:
a. Compraventa entre cónyuges no divorciados y entre padre e hijos de
familia (CC. Art. 1852, ley 28/32 Art. 3).
Nota: El Art. 1852, fue declarado parcialmente inexequible mediante
Sentencia del 10 de febrero de 1999 proferida por la Corte Constitucional,
es decir, que en la actualidad no existe incapacidad alguna, por motivo del
nexo matrimonial, para celebrar compraventa tanto de muebles como
inmuebles.
b. Los administradores no podrán vender los bienes que administran (Art.
1853 CC.).
2ª EXTERIORIZACIÓN.
TIPOS DE OFERTA:
1. Oferta singular: Es aquella en que hecha la oferta se tiene que
contratar con todas personas con quien se realizo la oferta,
independiente si es una persona o varias.
2. Oferta por policitación: la oferta se realiza a un número plural de
personas pero solo con una se realiza el contrato. Existen algunas
policitaciones reguladas:
a) La oferta de mercancía en establecimiento de comercio con exhibición
de precio: Esta oferta obliga hasta el término de caducidad, es decir,
hasta cuando caducan las mercancías o se retira el precio. El almacén
esta obligado a cumplir con el precio descrito en la exhibición, hasta la
corrección o el retiro se obliga a dar cumplimiento cabal de la oferta.
b) Oferta de mercancía por vocero o altavoz dentro del establecimiento
de comercio: Tiene que ser dentro del establecimiento de comercio y
caduca cuando las existencias se acaben y por el tiempo en que se ha
ofertado, si estas dos circunstancias no se dan, caducará un día después
del ultimo ofrecimiento.
c) Licitación privada: Es la oferta de contrato por concurso, requiere un
pliego de condiciones que son la regla del concurso.
d) Oferta de premio o recompensa: ejemplo: cuando se pierde algo y se
ofrece una recompensa a quien lo encuentre y lo devuelva, la causa es
una satisfacción. Existe Manejo del destinatario, ya que solo le incumbe
a la persona que encuentra el bien. El término de caducidad es: un mes
después del último ofrecimiento.
En las ofertas anteriormente mencionadas, prima la voluntad del oferente,
además deben reunir los requisitos esenciales del contrato como son:
mercancía y precio.
3. La opción: El oferente se ha resuelto a contratar, y le queda al
destinatario de la oferta resolver si contrata o no contrata, es un acto
unilateral por que el oferente ya esta dispuesto a contratar.
Ejemplo: Un contrato de lising, donde pasados tres años el destinatario
de la oferta tiene la opción de comprar o no comprar
Pacto de preferencia: El oferente no se ha resuelto a contratar, pero
si llegare ha hacerlo, tendrá que hacerlo con el destinatario de la oferta
y no podrá contratar con otra persona
LA OBLIGATORIEDAD DE LA OFERTA:
Consiste en que una vez emitida la propuesta el oferente no puede
retrotraerse, en dado caso que lo haga debe indemnizar, y esta es una
obligación extra contractual. La revocatoria debe ser antes de que el
destinatario acepte, ya que aquí ya habría un negocio jurídico.
4. ACEPTACIÓN
Cuando la otra parte se adhiere a la propuesta presentada, formando así el
contrato, por cuanto ha habido un acuerdo de voluntades sobre el objeto y
las condiciones del negocio jurídico.
Para que halla aceptación, debe existir un exclusivo y simple SI, en caso de
decir “SI, pero” me da un plazo (por ejemplo) esta seria una CONTRA
OFERTA y no habría aceptación.
CONSENTIMIENTO LIBRE DE VICIOS
El consentimiento debe ser claro y manifestar el querer, si el consentimiento
está viciado no tiene aptitud para mantener la vida del contrato
El consentimiento libre de vicios constituye uno de los requisitos esenciales
para la eficacia del contrato, esto quiere decir, que no solo se requiere que
exista el consentimiento sino, además, esté libre de vicios.
VICIOS: 1. Error
2. Fuerza
3. Dolo
1. ERROR
Disparidad entre los que se piensa y la realidad, entre la voluntad interna y
la declarada, en materia contractual; consiste en la falsa idea que se forma
el contratante sobre uno de los elementos del contrato. Es necesario que la
disparidad sea compartida, es decir, que ambos contratantes estén errados,
si no se da esta condición no hay error
Clasificación del error, conforme a la doctrina:
a. Error obstáculo:
Aquel que tiene tanta entidad que inhibe la formación del contrato, no nace
el consentimiento de las partes, no existe acuerdo de voluntades posible y
por lo tanto el acto es inexistente. No obstante, la doctrina clásica recogida
en nuestro código civil recoge el error solo como motivo de nulidad
Cuando hay error obstáculo, hay error en el objeto mismo del contrato, error
en la causa, siempre y cuando ésta esté unida a la satisfacción de las
necesidades y error en el negocio
Error Sobre La Identidad Del Objeto. No hay acuerdo de voluntades
acerca el objeto del contrato, ya que cada contratante tiene en mente uno
distinto; el vendedor cree vender el apartamento 101 y el comprador
entiende comprar el 103. (Art. 1510 y 1511 CC.), no se trata, de error
frente a las características o substancias del objeto, si no respecto del
objeto mismo, lo que acarrearía su inexistencia.
El error sobre la causa, es aquella equivocación que recae sobre la razón
o motivo determinante que ha llevado a los contratantes a dar su
consentimiento en el acto jurídico. El Art. 1524 del CC. dice que no puede
haber obligación sin una causa real y lícita, menciona que si ha habido
error sobre la causa por haber creído en su existencia, cuando no existía,
o por haber tenido una falsa noción acerca de este elemento, el contrato
queda viciado. No obstante ello, podría pensarse que la causa no existe y
muere tan solo como requisito al momento de celebrar el contrato si no
que esta afecta a la necesidad manifestada de los contratantes, de tal
manera que subsiste hasta que esa necesidad tenga una prudente
satisfacción. Así que si la causa expresada en la adquisición del terreno
para construir ahí un edificio de 10 pisos y la construcción jamás podrá
llevarse a cabo por una falla geológica, la causa seria imposible, y como
tal inexistente acarreando la inexistencia del contrato. Esta es una teoría
que no registra antecedentes fuertes en nuestro sistema, ya que la
revisión tradicional de la causa se hace al momento del contrato, y su
vicio acarrea nulidad.
El error sobre la naturaleza del contrato, tiene lugar cuando las partes
se equivocan sobre la clase de contrato. Ej.: una persona transfiere a otra
una cosa, creyendo vendérsela; quién la recibe piensa que el precio no real
y que se le está haciendo una donación. (Art. 1510 C.C.)
SANCIÓN: El error obstáculo en el objeto, en la causa y en el negocio implica
nulidad y no inexistencia.
El error genera la nulidad relativa
b. Error nulidad
Es el que se tiene en la sustancia del objeto, cuando las características del
objeto difieren. También se da en la persona
Se refiere a aquel error que no impide la formación del consentimiento sino
que lo vicia
Error sobre la sustancia: Cuando la equivocación recae sobre la materia
y también sobre las cualidades sustanciales de la misma cosa. Se entiende
por cualidades sustanciales de la cosa, su origen, la utilidad que pueda
prestar en razón de sus propiedades específicas, o también su autenticidad
o antigüedad. En definitiva, cualquier propiedad u cualidad del objeto se
tendrá por sustancial si ha sido determinante del consentimiento.
El Art. 1511 del CC. señala que el error sustancial que una de las partes
alega haber sufrido sea bilateral, es decir, compartido por la otra parte. Si
no fuera así, cualquiera de las partes podría obtener la nulidad del contrato
alegando, a posteriori, que sufrió error sobre alguna cualidad sustancial.
Error sobre la persona: El error acerca de la persona con quién se
contrato no vicia el consentimiento, pero si la consideración de la persona
ha sido causa principal, es decir, el motivo determinante del contrato, el
error sobre la persona sí vicia el consentimiento.
Ejemplo: Si quién desea contratar los servicios de A, en atención a su
capacidad y cualidades, se equivoca y se dirige a B, ha sido víctima de un
error que no es indiferente. Puede demandar la nulidad del contrato.
Nota: Cuando se alega error no hay pretensión de indemnización porque
ambos incurrieron en error, y cada quien asume sus propios perjuicios,
excepto en el contrato de arrendamiento que es dirigido a proteger a la parte
débil del contrato que es el arrendatario
c. Error indiferente:
No afecta el contrato, Es decir aquellos que no anulan el contrato. Como son:
A. El error sobre la persona, cuando la consideración de esta no ha sido el
motivo determinante del contrato.
B. El error sobre los simples motivos determinantes del contrato.
C. El error sobre la cualidad no sustancial de la prestación.
D. El Error sobre el valor de la prestación.
d. Error común (error comunis facit ius)
1) cuando es generalizado, 2) cuando es invencible. Ambos generan
derecho.
e. Error de derecho
El error sobre derecho no es excusa “la ignorancia de la ley no se puede
invocar” excepción: Cuando el derecho es la única causa del contrato y
genera nulidad
FUERZA
Es el segundo de los vicios del consentimiento. Se presenta cuando una
persona consiente de sus actos y sin querer el negocio jurídico acepta
inducido por una presión externa, ya sea ésta física o psicológica.
No importa que la fuerza sea física o moral, lo que importa es que produzca
una impresión fuerte a una persona de sano juicio. Es fuerza en la medida
que la coacción sea suficiente para producir una impresión fuerte.
La fuerza no esta en la maquinación del sujeto actor ni en el despliegue
físico e intelectual sino en la impresión que dicho despliegue tenga en la
persona. No consiste en la presión ajena, sino en el resultado de ésta sobre
el animo de su destinatario, constreñido a un obrar dispositivo, de donde
la caracterización de aquella, como una entidad que se origina con ocasión
del negocio, determinante de él, y que subsiste hasta dejarlo celebrado,
provenga de la parte contractual o de otros sujetos, pero siempre con una
conducta humana ilegitima, enderezada al resultado especifico de una
decisión negocial contraria a la autonomía y a los intereses de quien, por
virtud de aquella se ve presionado a tomarla.
La doctrina observa que la fuerza no es en si misma el vicio del
consentimiento sino el elemento que lo provoca, al producir en el animo del
contratante un estado psicológico de temor, bajo el influjo del cual contrata
para evitarse un mal mayor. El vicio de la fuerza no afecta el intelecto del
contratante, como ocurre en el error sino la libertad de él.
La fuerza puede ser:
Fuerza física: es la que esta constituida por un constreñimiento
puramente material.
Muchos autores consideran que en este caso no puede hablarse de
vicio sino de ausencia del consentimiento, el acto quedaría viciado de
nulidad absoluta y aun de inexistencia.
Fuerza moral: Consiste en una amenaza injusta y grave que se hace
a una persona con el fin de obtener su consentimiento en un negocio
jurídico.
La amenaza puede referirse a un mal moral (desprestigiar a la persona),
físico (secuestrar al hijo del contratante) o patrimonial (destruir una
propiedad).
REQUISITOS:
1. impresión fuerte
2. persona de sano juicio: Cuando no es en una persona de sano juicio
no es fuerza sino incapacidad
3. Justo temor El temor tenía que tener la calidad de justo, la justicia del
temor estaba relacionada con una agresión injusta, la coacción debe
ser injusta; es decir, cuando hay justo temor la acción es ilegal y cuando
hay injusto temor la acción es legal.
Temor reverencial: Referido también en el mismo articulo al temor de
desagradar a determinadas personas a quienes se está ligado por
vínculos especiales (padre, jefes, etc.). La persona que actúa motivado
por ese temor reverencial hace más referencia a problemas
psicológicos que aun real temor. Un contrato celebrado bajo alguna de
esas influencias no se puede considerar como afectado de fuerza.
Presunción de afectación: El Art. 1513 establece una presunción de
afectación respecto a “…todo acto que infunde a una persona un justo
temor de verse expuesta ella misma, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes…”, es decir que llegado el caso la persona
afectada no tendrá que remitirse a demostrar el afecto que tiene sobre
ellas sino que este se presume.
En los demás casos si es afectado a través del daño que se cause sobre
un amigo, mascota u objeto importante para él es necesario que
pruebe ese grado de afectación.
4. mal grave e irreparable: La reparación se refiere e implica que el
daño ocasionado podría solucionarse sin traumatismo y sin que eso
afecte la vida de la persona.
La doctrina moderna se basa en la apreciación de la amenaza y en el
estudio de sus efectos sobre el contratante víctima de ella, para ello
se toman en cuenta las circunstancias o condiciones personales como
su edad, sexo, condición social y económica, nivel intelectual
experiencia en los negocios, etc.
Una misma amenaza puede producir un efecto distinto en persona
diferente, la jurisprudencia tiene en cuenta la experiencia y los
conocimientos del contratante para conceder o negar la nulidad.
5. La fuerza sea el único motivo, determinante: Es decir que debe
existir una relación de causalidad entre el temor y el consentimiento;
de no haber existido la amenaza no se hubiera celebrado el contrato.
Hay un vínculo directo entre la fuerza y la realización del negocio.
Sanción a la fuerza:
El Art. 1741 solo sanciona la fuerza y los demás vicios del consentimiento
con nulidad relativa y su termino para ejercerla es de cuatro años Art.
1750, en el caso de la fuerza este plazo empieza a correr desde el momento
en que cese el vicio (fuerza o amenaza), y junto a la nulidad del contrato
podrá pedir la indemnización de perjuicios contra el autor de la fuerza.
DOLO
Es el tercer y último vicio del consentimiento. Según el CC Se presenta como
la intención positiva de uno de los contratantes orientada a inducir en
error al otro a fin de que concluya un negocio jurídico.
El dolo son una serie de maniobras fraudulentas provenientes de una parte a
fin de engañar a la otra hacerle expresar su voluntad
Implica error de una sola parte, ya que la otra parte es la maquina para
hacer incurrir al otro en error.
No es propiamente el dolo el vicio del consentimiento, es el error provocado
mediante el dolo el que viene a alterar el consentimiento del contratante y a
estructurar el vicio. El artificio ejercido por uno de los contratantes hace
incurrir al otro en error, encontrándose en tal estado, esta parte contrata. Lo
hace sin conocimiento de causa y únicamente en razón del error engendrado
por el autor del dolo.
Aquí el sujeto activo es quien realiza la maquinación, es quien conoce la
realidad y que a través de maniobras fraudulentas y engañosas logra obtener
que el otro tenga una imagen distorsionada de lo que esta sucediendo.
Si el sujeto pasivo o víctima lograra entender que es lo que esta sucediendo
y aun así realizara el acto podría haber fuerza o tal vez no habría nada,
ya que para que se constituya el dolo es necesario que el sujeto pasivo este
engañado.
Cuando el dolo se hace en colaboración con otra persona, tanto el agente
como el tercero responden solidariamente por los perjuicios
Cuando en el dolo aparece el tercero sin previo acuerdo, pero la parte se vale
de éste para producir el dolo, la responsabilidad es solo por el beneficio.
Condiciones para que exista el dolo:
a. Intención o Animus decipiendi: Es la conducta a sabiendas que siempre
realiza el autor del dolo. Los procedimientos pueden ser el empleo de
maniobras y artificios diversos, presentación de documentos falsos,
nombres falsos, etc.
b. Determinante: el dolo se debe considerara vicio del consentimiento
cuando a temido influencia determinante ante él, cuando aparece que
sin esas maniobras n o se hubiera realizado el acto jurídico. Si la persona
a la que se quiere engañar descubre el fraude y no deja por eso de
contratar, no hay ya dolo y el contrato es perfectamente valido.
c. Debe provenir de la contraparte: Contemplado en el Art. 1515 del
CC.; según este precepto, si el dolo ha sido ejercido por un tercero el
contrato no será anulado, y este tercero podrá ser demandado en
indemnización de perjuicios (Art. 1515, núm. 2 y 2341 del CC.).
Pero en relación con el dolo del tercero se debe precisar:
- La conveniencia del tercero: Es decir que hay un acuerdo previo con
ese tercero para la realización del acto; si existe acuerdo tanto el tercero
como el actor se convierten en deudores solidarios de los daños y
perjuicios que hubiesen podido ocasionar a la víctima.
- Si el tercero actúo sin conocimiento del actor, pero el actor se
aprovecho de esta circunstancia solo responde por el beneficio que
haya obtenido.
- El dolo del representante: es considerado como de lo de la parte
misma.
CAUSA
Cuarto elemento que exige el Art. 1502 del CC. para la validez de
toda obligación contractual es la “causa licita”. Por otra parte el Art.
1524 reitera “no puede haber obligación sin una causa real y licita”
aunque “no es necesario expresarla”.
Podemos definir la causa como la intención que tuvo una persona para
realizar el negocio jurídico, es la utilidad del negocio jurídico para la
persona que va a contratar; aunque la causa puede ser la simple liberalidad
y no es necesario que sea expresada ya que en algunos casos se encuentra
inmersa en el tipo mismo de contrato que establece una causa supuesta.
Cuando se expresa la causa se genera una vinculación entre el contratante
y la causa expresada.
Se puede revisar:
1. Al momento de celebrar el contrato (formación del contrato)
2. Posterior al contrato sujeto a la satisfacción de las necesidades, siempre
que la causa sea compartida
OBJETO
Hay dos formas de objeto: 1) Objeto jurídico, 2) Objeto material
- Objeto jurídico: Consiste en dar, (Transferir la propiedad plena o
desmembrada); hacer, (Acción) y no hacer, (Omisión).
- Objeto material: Es la cosa vinculada al contrato. Tiene que ser
lícita
GRAVE
LEVE
LEVÍSIMA
La culpa levísima corresponde a la violación de las obligaciones que un
hombre diligente observaría
Si el comportamiento inobservado es de una persona media, se trata de culpa
leve, y si ni aún un negligente hubiera incurrido en ese comportamiento, se
trata de culpa grave.
La culpa se presume según el tipo de contrato. Será leve, para los contratos
bilaterales. Si el contrato es unilateral, el que se beneficia responde
presuntamente hasta por culpa levísima, y para el que eroga por culpa grave
2. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA ONEROCIDAD EXISTE
CONTRATOS: ONEROSOS Y GRATUITOS
CONTRATO GRATUITO
Son aquellos contratos en donde la persona que se beneficia no contra
presta
CONTRATO ONEROSO
Por medio del cual cada parte se obliga con el fin de obtener de la otra
una contraprestación equivalente, las dos partes contra prestan
El contrato oneroso se divide en:
- Contrato conmutativo: Es aquel en el que prestaciones estipuladas
por las partes quedan determinadas en forma definitiva desde el
momento de la celebración del contrato y se les considera como
equivalentes. Las prestaciones se consideran como equivalentes y estas
se conocen desde el momento de la celebración del contrato; cada parte
sabe en el momento de la celebración el beneficio que se impone a la
otra y los beneficios que reciben a cambio, o en consecuencia la utilidad
o pérdida que el contrato le reporte.
- Contratos aleatorios: Cuando la prestación de una de las partes
depende de un acontecimiento incierto, de tal manera que cada uno de
los contratantes tiene la posibilidad de ganancia o pérdida.
Los contratantes no pueden prever en el momento de su celebración el
alcance o ganancia, o las perdidas que derivan del contrato puesto que
ellas están subordinadas a una contingencia incierta.
Esta clasificación es importante para efectos de graduar la culpa ante el
silencio de las partes, así en los contratos gratuitos el deudor es
responsable hasta por culpa levísima según el Art. 1604 del CC. “ El
deudor no es responsable sino de culpa lata en los contratos que por
su naturaleza tan solo son útiles al acreedor; es responsable de la leve
en los contratos que hay un beneficio recíproco de las partes; y de la
levísima en los contratos en que el deudor es el único que reporta
beneficio”.
CULPA GRAVE: Cuando ni siquiera se comporta como una persona
negligente y de poca prudencia. Según el Art., 63 del CC. es la que
consiste en no manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aun
las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios.
CULPA LEVE: Cuando se actúa sin poner el cuidado normal en un
negocio. En si, hombres emplean ordinariamente en sus negocios.
CULPA LEVISIMA: Cuando se actúa con extremo cuidado. Es la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes.
En los contratos onerosos se aplica la culpa leve.
En los contratos gratuitos se exige para quien es gratuito, que se comporte
como un hombre prudente y diligente, es decir, culpa levísima.
Cuando para uno es oneroso y para el otro es gratuito, el primero responde
por culpa grave y el segundo por culpa leve.
3. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA PERFECCIÓN PUEDEN SER:
CONSENSÚALES, REALES Y FORMALES
Esta clasificación se refiere al momento de la formación o nacimiento del
contrato y a los requisitos que deben cumplir en ese momento
Perfección: Un contrato es perfecto cuando tiene los requisitos de existencia,
validez y logra establecer obligaciones.
CONTRATOS CONSENSUALES
Se perfecciona con el simple acuerdo. Son aquellos que se forman
válidamente y se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes, sin
necesidad de formalidad alguna, ya que basta solo el acuerdo de voluntades.
CONTRATOS REALES:
Se perfecciona con la entrega de la cosa, y son taxativos
CONTRATOS FORMALES:
La formalidad puede provenir de la ley o de la voluntad de las partes. Se
refiere al momento de la formación y exige para su perfeccionamiento y
eficacia una formalidad o solemnidad especial aparte del consentimiento
expresado. Las formalidades son objetivas y están preestablecidas por el
legislador. Generalmente la solemnidad esta referida a un escrito bien sea
público o privado. Hay que precisar entonces que contratos solemnes no
solo son aquello que deben celebrarse por medio de escritura pública.
4. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA REGULACIÓN PUEDEN SER:
TÍPICO Y ATÍPICO
CONTRATOS TÍPICOS O NOMINADOS:
Esta regulado por cualquier norma, ley, etc. Tienen un nombre y una
regulación ya sea en un código o en las leyes especiales, ejemplo: el
contrato de arrendamiento, de compraventa, de mandato…
CONTRATOS ATIPICOS O INOMINADOS
No están regulados. Nace de la iniciativa de las partes, no de la estructura
predeterminada de la ley. En estos contratos se aplica la normatividad que
más se le parezca, entendiendo que las normas de la compraventa son las
primeras normas a las que hay que recurrir para poder regular el contrato.
Ejemplo: el arrendamiento de espacio, en éste caso se aplican las normas
de arrendamiento.
En este grupo de contratos encontramos por ejemplo a Leassing,
5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU FORMACIÓN, LOS CONTRATOS
PUEDEN SER: DE LIBRE DISCUSIÓN Y DE ADHESIÓN
CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIÓN
Un contrato en que las partes determinan las normas que han de regir el
contrato.
Son aquellos que resultan del libre debate de sus cláusulas por parte de los
contratantes, del libre acuerdo de sus voluntades; manejan la teoría de la
autonomía de la voluntad, en donde las partes discuten con miras a precisar
sus obligaciones dentro del negocio que se van a vincular, discuten y
disciernen sobre las cláusulas del contrato.
CONTRATOS DE ADHESIÓN
Una parte solo tiene la alternativa de adherirse, porque ya hay una
estructura preestablecida
Son aquellos que en el cual las estipulaciones o cláusulas del contrato son
redactadas por una de las partes, limitándose la otra a aceptarlas en su
totalidad; es decir simplemente se adhiere a ellas. Este tipo de contrato no
maneja la teoría de la libre autonomía de voluntad de las partes, es decir
existe la superioridad en uno de los contratantes.
Saber si un contrato es de adhesión sirve para que en dado caso de haber
una cláusula oscura será en contra de la parte dominante en el contrato
Cláusula leonina: Son cláusulas hechas en virtud de la actitud abusiva de
una de las partes, ejemplo: Se compra un artículo, y se advierte que si sale
dañado no se admite devolución. Las cláusulas leoninas en los contratos de
adhesión se tienen por no escritas.
TEORÍA ESPECIAL DEL CONTRATO
Hace referencia a los elementos accidentales del contrato
CLAUSULAS GENERALES DEL CONTRATO
Son cláusulas que se pueden aplicar a todos los contratos si no se contradice
su esencia.
CLAUSULA PENAL
En la cláusula penal no hay ni es una garantía por que no suple una
obligación.
Es una particularidad de los contratos, según el Art. 1592 CC consiste en
que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligación, sujeta a
una persona a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o retardar la obligación principal. Sin embargo la cláusula penal no
tiene un sentido meramente sancionatorio, pues es utilizada también como
una tasación anticipada de perjuicios tenemos entonces dos tipos principales
de cláusula penal:
1. CLÁUSULA PENAL CON EFECTO INTIMIDATORIO:
Es cláusula intimidatoria la que pretende amenazar con la imposición de una
sanción el incumplimiento.
2. CLÁUSULA PENAL CON EFECTO ESTIMATORIO:
Consiste en la tasación anticipada de perjuicios. Implica la responsabilidad
de las partes de establecer un avalúo anticipado de los perjuicios que pueden
tener lugar por el incumplimiento de la prestación debida o por el retardo de
la misma. No hay que probar los perjuicios, ni la naturaleza, ni su monto,
pues ya ha sido fijado de antemano.
Resarcimiento de perjuicios. Las partes al momento del contrato prevén el
futuro del contrato en el punto de los perjuicios. No hace referencia a todo el
contrato puede ser un incumplimiento a una parte especifica del contrato.
Pero no puede haber dos cláusulas sobre el mismo hecho.
UTILIDAD
Si no existe cláusula penal estimatoria, si se pueden cobrar los perjuicios
pero el demandante corre con la carga de la prueba, es decir, se tiene
que ir a un proceso ordinario.
La cláusula penal con efecto intimidatorio no es estimatoria de
perjuicios, y para probarlos se tiene que ir a la vía del proceso ordinario.
Si se pacta cláusula penal con efecto estimatorio, se esta relevado de
probar los perjuicios y solo se prueba el incumplimiento.
En el caso de la cláusula penal estimatoria siempre hay un componente
intimidatorio, nunca se podrá probar un valor menor en razón a que esta
siempre contiene intimidación.
Cuando el perjuicio es mayor al estimado en la cláusula penal
estimatoria se puede apartar de la cláusula y probar el total, es decir,
desde cero.
Cuando hay dudas en la cláusula siempre será estimatoria.
La cláusula intimidatoria debe estar expresamente pactada y nunca
contiene estimación de perjuicios.
La cláusula penal tiene lesión enorme, nunca podrá exceder el valor
de la prestación, es decir, se tiene que establecer el valor de la
prestación para saber cual es el límite.
En el contrato pueden ir las dos cláusulas penales, si las partes lo
acuerdan por que no son excluyentes.
La cláusula no puede constituirse como condonación del dolo futuro, por
lo que, cuando los perjuicios son mayores a los pactados, el
perjudicado podrá apartarse de la cláusula penal pero deberá probar el
perjuicio, el hecho culposo del agente y el nexo causal, además del
valor de la indemnización.
En materia mercantil Art. 867 CCO. Inciso 2 menciono sobre el particular
que “Cuando la prestación principal este determinada o sea determinable, en
una suma cierta de dinero, la pena no podrá ser superior del monto de
aquella”
La utilidad del contrato esta determinada por el valor que proporciona, es por
esto, que no puede existir una sanción que supere la utilidad económica, pues
desmeritaría la prestación.
La sanción debe ser igual o menor al valor pactado en el contrato.
LESION ENORME
Es una cláusula de la naturaleza de los contratos, no es una cláusula
accidental, no es pactada por las partes; en la medida que el mismo
legislador es el que ordena que en ciertos contratos exista equidad en los
intervinientes ante la economía. La lesión enorme es una cláusula de
equidad que se entiende incorporada al contrato
No se permite pactar en contra de la lesión enorme, ni renunciar a ella
La lesión enorme no es exclusiva del contrato de compraventa, es taxativa
y se encuentra en los contratos de:
1. Compraventa de bines inmuebles
2. permuta
3. cláusula penal
4. anticresis
5. hipoteca
6. partición de herencia
LESION ENORME EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y PERMUTA
El límite por el cual una persona puede pactar es el de 200% es decir
hasta el doble y del 50% es decir hasta la mitad del valor de la cosa que
equivale al 100%.
Estos rangos hacen parte de la libertad contractual. Pero, cuando se pacta
por encima del 200% o por debajo del 50% se viola el interés de la
economía y existe LESION ENORME.
SANCIÓN
Si es mayor del 200% el vendedor debe devolver el exceso más un 10%
Si es menor del 50% se ajusta el valor al 100%, valor real de la cosa
menos un 10%.
Quien sufre la lesión enorme es la economía, en la relación contractual
hay perjudicados cuando no se ha renunciado a la lesión enorme, una vez
renunciada, ya no existe perjudicado
REGLAS
En el acto de constitución del contrato no se puede renunciar a la
lesión enorme; si las partes acuerdan renunciar a la lesión enorme
se entenderá esa cláusula por no escrita
La renuncia posterior al negocio de constitución es válida y produce
efectos, porque se le permite a las partes tener una causa distinta a
la celebración del negocio, pero esta renuncia solo opera en el caso
de la compraventa
La lesión enorme implica una revisión objetiva del contrato
La lesión enorme no es exclusiva de la compraventa
La lesión enorme tiene un término de prescripción que es de un año
en el caso de la compraventa.
En la revisión del negocio para hacerlo subsistir, el lesionante debe
someterse a la sanción, de tal forma que se ajusta al negocio, es decir; que
se tiene que devolver el exceso más un 10%, o pagar el faltante menos un
10%. Si la persona decide no someterse a la sanción se RESCINDE el
negocio; es decir, se devuelve el precio y la cosa.
CLÁUSULA DE LA IMPREVISIÓN CONTRACTUAL
Es una cláusula de la naturaleza del contrato
Un amplio sector de la doctrina ha considerado que la aplicación de esta
figura constituye una especie de atentado contra la afirmación del principio
de la fuerza obligatoria del contrato, ya que una vez perfeccionado el
contrato, en virtud del cumplimiento de las condiciones y formalidades
pertinentes, las partes quedan sometidas a esa ley contractual y ninguna
de ellas esta facultada para derogarlas o modificarla a su arbitrio, Art. 1602
del CC.
Contrario a esta fuerza obligatoria del contrato se ha desarrollado la
cláusula de imprevisión como la posibilidad de revisar el contrato cuando este
se desequilibró en perjuicio de una de las partes, para una de ellas resulta
más gravosa la prestación o excesivamente onerosa de lo que fue prevista
en el contrato, por la ocurrencia de circunstancias imprevistas en la
convención y también imprevisibles en el momento de contratar, pues no
pasaron por la mente de los contratantes y que por lo mismo no fueron
objeto de una cláusula expresa que las conjurara.
Los contratos susceptibles de verse afectados por la imprevisión son los
de ejecución sucesiva, es decir aquellos cuyas obligaciones se ejecutan
simultáneamente, se cumplen por un periodo mas o menos largo, en forma
sucesiva, escalonada.
El Art. 868 del CCO. “cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o
imprevisibles, posteriores a la celebración de un contrato de ejecución
sucesiva, periódica o diferida, alteren o agraven la prestación de futuro
cumplimiento a cargo de una de las partes, en grado tal que le resulte
excesivamente onerosa, podrá pedir su revisión”.
El juez procederá a examinar las circunstancias que hayan alterado las
bases del contrato y ordenará, si ello es posible, los reajustes que la
equidad indique; en caso contrario, ordenara el juez decretar la terminación
del contrato. Esta regla no se aplicara a los contratos aleatorios ni a los
de ejecución instantánea.”
La imprevisión se basa en los principios de equidad y buena fe ya que uno
de los contratantes no puede enriquecerse a costa de otro.
Requisitos:
a) Que no se trate de contratos instantáneos, sino de tracto sucesivo
b) Que no se trate de contratos aleatorios
c) Que no se trate de circunstancias que pudieron preverse al momento de
realizarlo.
d) Que se presente una excesiva honerosidad.
e) Que se trate de acontecimientos que estén fuera de la voluntad de las
partes, es decir ajenas a ellas.
PACTO DE ARRAS
Son cláusulas accidentales del contrato, no están en el contrato a menos que
las partes lo dispongan.
Las arras son dinero a cosas que se dan a la otra parte en el contrato como
prueba de quedar convenidos o de facilitar el retracto
Cuando se pactan arras, estas se tienen que dar, de donde el pacto de arras
es real; es decir no existe la cláusula y no se podrán cobrar si no hay la
entrega del dinero o de la cosa, toda vez que las arras se perfeccionan con
la entrega de la cosa.
Clases de arras:
Las arras se clasifican según el Código Civil en:
ARRAS CONFIRMATORIAS
(Art. 1861 CC.) : Si expresamente se dieren arras como parte del precio o
como señal de quedar convenidos los contratantes, quedará perfecta la
venta”. Constituyen prueba de la celebración de un contrato.
Si hay incumplimiento, la parte que cumple o se allana a cumplir podrá
demandar por la vía judicial o el cumplimiento o la resolución, en ambos
casos con indemnización de perjuicios, ya que las arras se elevan como
prueba de la celebración del contrato. Cuando hay incumplimiento será un
incumplimiento contractual porque ya hay negocio jurídico
Cuando las arras confirmatorias tienen la misma esencia de la prestación,
cuando éstas hayan cumplido su finalidad, se convertirán en parte de la
prestación
Cuando no constituyen parte de la prestación las arras una vez hayan
cumplido su cometido se tendrán que devolver
ARRAS PENALES O DE RETRACTACIÓN
Pueden ser dinero o cosas, no confirman el negocio, sino vuelven al negocio
condicionado, esta condición consiste en que las partes se reservan la
posibilidad de resolver el negocio, es decir, cualquiera de la partes puede
retrotraerse del negocio.
Efectos que produce:
Las partes dentro del plazo pactado expresamente o, a falta de plazo
fijado, en el término de los dos meses subsiguientes a la convención,
pueden dejar sin eficacia la venta o la promesa de venta, volviendo todo
al estado anterior; el contrato estaría afectado por una condición
suspensiva negativa, de donde si se hace uso de la facultad, el contrato
carecería de existencia. (Art. 1860 C.C.)
Quién ejerce la facultad de retracto, pierde las arras, si las dio, o las
entrega dobladas si las recibió.
Si las partes no se retractan, las arras dadas deben ser restituidas a
quién las entregó, o bien imputarse al precio si fuere el comprador quién
las dio.
Es de advertir que las arras no son parte del precio, pero cumplida su
misión pueden convertirse en parte del mismo.
Durante los dos meses las arras no son pago, pasados los dos meses
se convierten en pago si son dinero o cosas de la misma especie de la
prestación.
No se pueden dar conjuntamente las arras confirmatorias y las de
retractación.
No existe lesión enorme para las arras.
Si se pactan arras y no se establece de que clase son, se presumirán
retractatorias.
CLÁUSULA ACELERATORIA
Es una cláusula de la naturaleza de los contratos de ejecución instantánea
pero con cumplimiento diferido o pago diferido, en los casos establecidos en
la ley, pero igual puede constituirse como cláusula accidental bajo las
causales establecidas por las partes cuya virtualidad es la aceleración del
plazo concedido para el cumplimiento.
Esta cláusula es de dos tipos
1. de la naturaleza
2. accidental
1. legales o de la naturaleza:
Se da cuando
- Incurra el deudor en un proceso concursar
- Cuando hay extinción o disminución de las garantías, por ejemplo:
cuando X le presta a Y, Y para garantizar la obligación presta
hipoteca de su casa, este bien inmueble se extingue, se extinguió
la garantía
- Cuando sea declarado el deudor en insolvencia, es decir, cuando
los pasivos son mayores que los activos.
2. Accidentales
Quedará así: “Si el deudor incurre en… se acelerará
Estas son convencionales
En materia de contratos, el hecho de no pagar una sola cuota, ya hace refutar
el pago por parte del acreedor.
Solo se da en los contratos de ejecución instantánea pero con cumplimiento
diferido, que consisten en: surgido el título, surge inmediatamente las
prestaciones, pero por acuerdo de las partes se cumple o se paga de manera
diferida
Si se paga instantáneamente no hay aceleración
Se entiende por Retardo el simple incumplimiento de la prestación en el
término o en las condiciones pactadas. Y por Mora se entiende el retardo
acompañado de la constitución en mora, es decir, la notificación al deudor de
su incumplimiento por vía judicial.
- La cláusula aceleratoria pactada en el contrato puede ser
facultativa o instantánea.
- La cláusula aceleratoria no es incompatible con la cláusula penal.
- Opera en el contrato de leasing, pero no en el contrato de
arrendamiento.
Facultativa
Dadas las circunstancias previstas en la ley o las pactadas, el acreedor tiene
la facultad de acelerar
Instantánea
Dadas las circunstancias opera la aceleración
Si el personaje es demandado ejecutivamente, el acreedor podrá acelerar
el plazo y hacer efectiva la obligación. Para saber el deudor si se aceleró o
no, el acreedor debe constituirlo en mora que se hace a través de un proceso
judicial
Sin embargo, para hacer efectiva la cláusula y no recurrir al proceso judicial,
la ley dijo que con la presentación de la demanda se acelera la obligación.
Para evitar lo anterior se tendría que pactar en el contrato que la cláusula es
de ejecución instantánea.
CLAUSULA DE LA CESION
DE LA POSICIÓN CONTRACTUAL
Concepto:
Consiste en que una de las partes del contrato cede su posición, cambiando
uno de los sujetos de la obligación contractual.
Es un acto unilateral, a iniciativa del acreedor, nunca del deudor, pero tanto
el acreedor como el deudor tienen deudas recíprocas. Opera en los contratos
bilaterales, prestacionales pendientes o de ejecución continuada, onerosos;
solo en estos contratos se puede trasladar la posición contractual.
Aspectos importantes de la cesión:
CONCEPTO
Es el contrato en virtud del cual una parte se obliga a transferir el dominio
de una cosa y la otra se obliga a pagarla en dinero. El artículo 1849 del Código
Civil define la compraventa como “el contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero”
ELEMENTOS ESENCIALES
Los elementos esenciales son la cosa cuya tradición es obligada y el precio
en dinero que se paga por ella.
Por lo que surge que el contrato de compraventa es el título y no el modo;
en el contrato de compraventa emana la obligación de tradir y la obligación
de pagar el precio, y el modo lo constituye la tradición.
Con el simple acuerdo entre la cosa que se va a tradir y el precio que se va
a pagar se entiende perfeccionado el contrato; a menos, que se trate de
aquellos bienes que exigen escritura pública; es decir, si no se paga el precio,
sigue existiendo compraventa, si no hay tradición sigue existiendo
compraventa, aunque es una compraventa inconclusa, porque no es
elemento esencial el pago ni la tradición sino el consentimiento de las partes
entre lo que se entrega y lo que se paga.
Nota: Cuando no hay pago en dinero sino que se paga con otro bien hay
permuta
Cuando se paga en dinero y en bienes hay un contrato mixto de compraventa
y de permuta, pero si es mayor el valor en dinero se aplican las normas de
la compraventa, y si es mayor el valor del bien se aplican las normas de la
permuta.
Tradir y pagar el precio, no son las únicas obligaciones que nacen de la
compraventa también están, pagar los gastos de escrituración, la entrega…
CARACTERÍSTICAS
Es bilateral: existen dos partes y prestaciones recíprocas para las partes
contratantes; el vendedor se obliga a entregar la cosa, y el comprador a
pagar por esa cosa una suma en dinero.
Es consensual: Por el simple consentimiento de las partes se perfecciona
a compraventa. La compraventa se perfecciona y se reputa perfecta desde
el momento en que las partes han convenido en la cosa y en el precio.
(Art. 1857 CC.). Excepciones, es decir, casos en que es solemne, como la
venta de bienes inmuebles y servidumbres, de derechos de herencia, etc.
Es onerosa: ambas partes pretenden una utilidad gravándose
recíprocamente.
Es principal: No requiere de otro acto jurídico para su conformación y
subsistencia.
Es nominado: El Código Civil define y regula esta clase de contrato.
Es de ejecución instantánea: Cuando las partes expresan su voluntad
sobre la cosa y el precio, el contrato se perfecciona y comienza a
ejecutarse. El hecho de que la cosa no sea entregada en el mismo
momento del perfeccionamiento del contrato, o el precio sea cubierto por
cuotas o con posterioridad, no quiere significar que se convierte en un
contrato de tracto sucesivo, por cuanto el contrato se cumple en un solo
acto, aun cuando las prestaciones estén sometidas a una regulación
periódica.
Es de libre discusión: Reviste de oportunidades para discutir los
alcances, formas, condiciones del acto. El vendedor señala la cosa, fija el
precio, etc., pero el comprador puede convenir de otra manera, mediante
el principio de libre discusión.
REQUISITOS DE VALIDEZ Y EXISTENCIA DE LA CONPRAVENTA
1. CAPACIDAD
En el contrato de compraventa la capacidad se determina por la aptitud del
derecho para comprar y vender. El Art. 1504 del CC. Preceptúa “además de
las incapacidades mencionadas hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos”, a esto se le denomina incapacidades especiales. Las incapacidades
especiales se clasifican en:
- En razón del parentesco y del vínculo matrimonial: en la actualidad no
existe incapacidad alguna, por motivo de nexo matrimonial, para celebrar
compraventa tanto de muebles como inmuebles. La venta entre padre e hijo
de familia, o sea el que todavía se encuentra bajo la patria potestad y, por
ende, no se ha emancipado, produce nulidad absoluta. Esto significa que los
hijos emancipados, o sea, los que no están sometidos a la patria potestad
pueden celebrar válida y libremente contrato de compraventa con sus padres.
Excepción: el hijo menor adulto, todavía no emancipado completamente,
puede realizar compraventa con su padre, cuando se desprende del goce de
su peculio profesional o industrial.
- En razón del vínculo legal o convencional.
El Art. 1854 del CC. se les prohíbe a los funcionarios públicos comprar los
bienes públicos o particulares que se vendan pos su ministerio. Esta
incapacidad acarrea nulidad absoluta.
A los guardadores –tutores y curadores- no les lícito comprar parte alguna
de los bienes de sus pupilos. Para adquirir bienes muebles pueden obtener la
autorización de otros tutores que no este implicados en el contrato, o por el
juez. En tratándose de Bienes inmuebles la prohibición es total.
- En razón de las convenciones internas y externas del Estado
colombiano. Ley 39 de 1918 “los gobiernos extranjeros que mantengan
misión diplomática en la República, pueden adquirir en propiedad o construir
en la capital de ella, el edificio destinado a alojar su respectiva legación,
siempre que declaren que la República gozará en la misma materia del
derecho de reciprocidad”. Es una prohibición a nivel de gobierno no de las
personas.
La segunda esta en el artículo 5º del Decreto Extraordinario 1415 de 1940
que dice “Los terrenos baldíos ubicados en las costas nacionales y en las
regiones limítrofes con las naciones vecinas, solo podrán ser adjudicados a
colombianos de nacimiento. Los terrenos baldíos adquiridos de conformidad
de este artículo, no podrán ser traspasados a extranjeros”
2. CONSENTIMIENTO
Es la expresión de la voluntad de las partes acorde con el objeto y precio. No
debe adolecer de ninguno de los vicios enunciados en el Art. 1508 del CC., o
sea: Error, fuerza y dolo.
3. OBJETO
Son la cosa y el precio; Es decir sobre lo que recae el contrato de
compraventa; si falta la cosa el contrato es inexistente. Se requiere:
-Que la cosa esté en el comercio y que sea susceptible de comprada y
vendida, es decir, todas las cosas comerciales se pueden vender. Las que
están fuera del comercio no son susceptibles de venta válida. Por ejemplo
cuando se trata del derecho de alimentos o de las cesantías existe una teoría
que predica que están en el comercio, pero mueren con el primer
destinatario, es decir están en el comercio pero no son susceptibles de ser
comprado y vendido
- Que la cosa exista o se espere que exista, admite la posibilidad de que la
cosa, al momento de celebrarse el contrato, no exista pero que llegue a
existir.
- Que la cosa sea determinada y singularizada, No basta que la cosa exista o
se espere que exista; se necesita su determinación. Si la cosa no es conocida
por las partes, pero puede que exista realmente, no hay objeto en la
compraventa. Por que la existencia no es supuesto único, se requiere expreso
señalamiento. El objeto debe estar determinado en cuanto a la especie o
género y cantidad. Si se vende un animal, sin señalar que clase de animal,
no hay contrato, porque el objeto no está determinado.
4. PRECIO
El precio tiene que ser en dinero, se hace la especificación por que el precio
y dinero son distintos, en la medida que el precio puede darse tanto en dinero
como en especie; sin embargo el legislador permite que sea en dinero o en
especie siempre que lo que se paga en especie sea inferior o igual de lo que
se paga en dinero, de lo contrario se hablaría del contrato de permuta.
El precio tiene que ser determinado y determinable. Es requisito de la cosa
que este en el comercio lo que significa que la cosa sea avaluable de tal forma
que es posible determinar el precio cuando no se encuentra determinado; es
decir, cuando existe el simple compromiso de pagar el precio en dinero por
la cosa que se va ha tradir ya hay precio a pesar que no esta determinado
Si falta el precio, el contrato no existe o degenera en otra clase de acto
jurídico.
El precio debe ser real y serio, significa que no sea simulado ni irrisorio. Que
sea real significa que el convenido en el contrato es el que paga el comprador
al vendedor. Que sea serio, se refiere, a que sea equivalente a la cosa vendida
5. CAUSA
Puede ser la que determinen las partes o una causa presunta; esta causa
presunta consiste en vender o adquirir una cosa útil.
6. FORMALIDADES
El contrato de compraventa es un negocio consensual pero por excepción
es formal cuando se trata de bienes sujetos a escritura publica, es decir,
de bienes inmuebles.
REQUISITOS ADICIONALES - GASTOS DE LA COMPRAVENTA
Es un requisito para que exista y sea válida la compraventa y se da en
aquellos contratos que necesitan de formalidades.
(Art. 1862 CC) Todos los gastos en la compraventa se presumen que serán
divididos entre el vendedor y el comprador, a menos, que las partes pacten
algo distinto.
Cualquier gasto adicional corre por cuanta de quien se beneficia, salvo que
las partes estipulen algo diferente; por ejemplo, los gastos de registro los
asume el vendedor en la medida que su obligación es la de tradir, y al pagar
los gastos de registro se está liberando de la obligación.
Nota: El 4*1000 no es un gasto de la compraventa.
COMPRAVENTA DE COSA EMBARGADA
El bien embargado no puede ser objeto del contrato de compraventa, ya que
existe objeto ilícito, pues el bien embargado se caracteriza por estar fuera
del comercio.
Solo es posible por medio de una autorización del juez con cargo de que el
comprador deposite el precio a nombre del juzgado, el embargo se levanta
con ese fin y el juzgado actúa como diputado para recibir; es decir,
legitimación para recibir a nombre del acreedor.
COMPRAVENTA DE COSA AJENA
El artículo 1871 del CC. Consagra que la venta de cosa ajena es válida, sin
perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el tiempo. La ley sin desamparar los derechos del verdadero
dueño, permite que la cosa sea vendida por un tercero, por que la
compraventa en nuestro sistema no transfiere la propiedad.
El contrato en sí, no trasmite el dominio de la cosa. Si el vendedor no es
dueño, no habrá transferencia del dominio. Para que ésta se realice requiere
del modo, es decir, la tradición. Si el vendedor no es dueño de la cosa vendida
no se pude hacer la tradición por cuanto no tiene la facultad suficiente y
necesaria para transferir el dominio, aun cuando tenga la intención.
El vendedor, al disponer de una cosa de un tercero a título de compraventa,
no hace más que obligarse para con el comprador a entregarle el objeto
vendido
En la compraventa de cosa ajena, el vendedor lo único que hace es la
entrega y no la transferencia de dominio, y el verdadero propietario puede
perseguir el bien instaurando una ACCION REIVINDICATORIA que tiene
un término de cuatro años para que el comprador le devuelva el bien.
Es una simple entrega y
no tradición porque A no
es el propietario del bien
A Vende un bien B
VERDADERO
C PROPIETARIOO
PUEDE EJERCER LA
ACCION REIVINDICATORIA
PURGAR LA MORA
causales
a. La suspensión de la prestación de los servicios públicos al inmueble,
por acción premeditada del arrendador o porque incurra en mora en pagos
que estuvieren a su cargo. En éstos casos podrán optar por asumir el costo
del restablecimiento del servicio y descontarlo de los pagos que le
corresponda hacer como arrendatario.
b. La incursión reiterada del arrendador en procederes que afecten
gravemente el disfrute cabal por el arrendatario del inmueble arrendado,
debidamente comprobada ante autoridad policiva
c. El desconocimiento por parte del arrendador de derechos reconocidos al
arrendatario por la ley y contractualmente
d. Mal estado de la cosa arrendada
Igualmente prevé la terminación unilateral con indemnización, por el
arrendatario, quien puede hacerlo en cualquier momento, o sea, antes del
vencimiento del contrato o de sus prorrogas, con el pago de una
indemnización equivalente a tres meses de arrendamiento, con previo aviso
escrito al arrendador, no menos de tres meses.
Claro esta que el arrendatario podrá dar por terminado el contrato de
arrendamiento a la fecha de vencimiento inicial o de sus prorrogas, sin
autorización y sin necesidad de invocar causal alguna diferente a la de su
plena voluntad de no continuar con el uso y goce, esto es, de no prorrogar el
contrato, dando aviso previo al arrendador a través del servicio postal
autorizado, con una antelación no menor de tres meses a la referida fecha
de terminación. Deberá mediar el aviso escrito so pena de quede renovado
automáticamente por un término igual al inicialmente pactado, pero con los
reajustes si fueren legalmente aplicables.
DESAHUCIO
OBJETO
El mandatario responde según el Art. 2155 del CC. hasta de la culpa leve
en el cumplimiento de su encargo
La culpa leve se divide en:
- Culpa leve simple: Cuando el contrato es gratuito
- Culpa leve más estricta: Cuando el contrato es remunerado
- Culpa leve menos estricta: Cuando el mandatario se ve obligado a aceptar
el mandato
Responsabilidad especial del mandatario: según el Art. 2178 del CC. El
mandatario puede, por un pacto especial, tomar bajo su responsabilidad la
solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro.
Constituyéndose entonces en deudor principal para con el mandante y son
de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
Causales generales
1. Por ejecución del contrato: es claro que una vez ejecutado el negocio,
quedan agotadas las facultades del mandatario y por lo mismo el mandato
ya no tiene objeto que perseguir.
2. Por acto unilateral de los contratantes: tanto la revocación del
mandante como la renuncia del mandatario son actos unilaterales que
extinguen el mandato en sus efectos externos. Al ser actos libres y
voluntarios que cuando se hacen sin motivo alguno, procede la
indemnización de perjuicios.
3. Por muerte del mandante: ya que trae como consecuencia un cambio
en el titular del patrimonio dejado por aquel. Y como en ese patrimonio
irán a repercutir los actos del mandatario, es claro que para que dicha
repercusión se produzca debe contarse con la voluntad del nuevo titular,
mediante el otorgamiento de un nuevo mandato.. Si se trata de un mandato
judicial este no termina y continua hasta que los herederos lo revoquen,
si ya se ha presentado la demanda.
4. Por quiebra o insolvencia o interdicción del uno u otro: la
interdicción implica que queda en incapacidad para el manejo de sus
bienes y si no puede hacerlo directamente tampoco puede hacerlo por
intermedio de sus mandatarios. si por el contrario el mandatario es
declarado interdicto el mandato termina, ya que si este no puede
administrar sus propios bienes mucho menos bienes ajenos.
Si el mandante quiebra, sus bienes entran a ser administrados por un
tercero, quien en ejercicio e sus funciones tiene control patrimonial del
quebrado, el tercero va a constituirse en administrador y no debe tener
interferencia alguna por ello el mandato termina.
Causales específicas
5. Revocación el mandato: deberá al mandatario la remuneración pactada
o la usual a falta de convenio, sea cual fuere el resultado de la gestión.
La revocación produce efectos desde el día en que el mandatario a tenido
conocimiento de ella. El mandante puede pedir al mandatario la restitución
de todos los instrumentos que haya puesto en sus manos para la
ejecución del mandato.
6. Renuncia del mandatario: al ser un acto unilateral, no produce efectos
ni siquiera después de ser comunicada al mandante. Se requiere que
transcurra a partir de dicha comunicación un termino razonable que el
juez estimara, dentro del cual el mandante haya podido proveer a los
negocios que había conferido al mandatario. Si el mandatario suspende
sus actividades mediante renuncia, o si las suspende después de
comunicada la renuncia, será obligado a indemnizar al mandante, los
perjuicios que por ello le sigan. Salvo en el caso en que el mandatario se
vea forzado a cesar la administración del negocio del mandante por una
causa grave, como enfermedad o amenaza de sus propios intereses.
6. CONTRATO DE OBRA
Es el contrato en virtud del cual una parte encarga a otra la realización de
una obra material bajo una remuneración y sin mediar subordinación ni
representación.
Se diferencia del contrato de mandato toda vez que éste hace relación a un
acto jurídico y existe representación y el contrato de obra a una obra material
y no existe representación.
Elementos:
- Acto jurídico: produce efecto entre las partes que se vinculan mediante
un acuerdo de voluntades.
- Realización o ejecución de obras materiales: es el objeto del contrato, a lo
que se obliga es una obra material sin representación alguna del
empresario, la que impone la naturaleza y efectos del contrato y es allí
cuando se separa del mandato.
- Remuneración: el artífice de la ejecución de la obra persigue una
remuneración que representa el precio
- No hay subordinación: existe plena independencia por parte del que
ejecuta la obra.
Tanto la capacidad, el consentimiento y la causa licita son requisitos
indispensables para la conformación de este contrato.
Características
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Principal
Nominado.
PARTES:
DUEÑO O COMITENTE
CONTRATISTA O ARTÍFICE: Encargado de realizar la obra
OBLIGACIONES DEL ARTÍFICE
1. Realizar la obra encomendada, de acuerdo con las condiciones
señaladas en el contrato, y a falta de estipulación, que la obra sirva
para un aprovechamiento normal sin defectos que impidan su uso o
le reste utilidad.
2. El artífice tiene que ceñirse al encargo, El artífice no puede cobrar
por exceso de lo pactado aun alegando mejores condiciones y mejor
calidad, como tampoco podrá retirar la mejora. Cuando el artífice no
se ciñe al encargo de la obra estaría incumpliendo con el contrato de
obra.
3. Entregar la obra en el tiempo estipulado, la obra debe ser
entregada al momento del vencimiento del plazo acordado, sino
representa el resultado previsto el artífice se encuentra en
incumplimiento y el dueño de la obra puede exigir el cumplimiento o
la resolución del contrato y en ambos casos con indemnización de
perjuicios, ya que se trata de una obligación de hacer.
OBLIGACIONES DEL DUEÑO O COMITENTE
1. Pagar la obra, El precio será el que acuerden, de lo contrario será
el que se paga por una obra similar o el que estime a juicio equitativo
de peritos.
Si el dueño o comitente entrega los materiales para la confección y la
cosa perece por defecto de los materiales, el dueño deberá el precio de
la obra siempre y cuando la obra haya sido aprobada y el contratista o
artífice haya ignorado la mala calidad de los materiales, o que conociendo
de la mala calidad haya advertido al dueño de la obra, de lo contrario, si
el artífice actúa aun a sabiendas de la mala calidad y no advierte al dueño
de la obra el contratista responde por la obra y no tendrá derecho al
precio.
Igualmente deberá el precio cuando la cosa perece en la mora del precio
2. Cooperar en la confección de la cosa, Si en dueño de la obra no
coopera con la obra y por su culpa la obra no puede entregarse, éste
deberá el precio.
3. Recibir la obra, de acuerdo a lo estipulado en el contrato, si se colocó
en mora de hacerlo los riesgos de los materiales y de la obra corren por
su cuenta, debiendo el precio. Si el dueño alega que la obra no se
ejecuto debidamente, se nombrara por las partes peritos que decidan
sobre el reparo formulado. Si la inconformidad prospera, el artífice
podrá ser obligado a hacerla de nuevo o la indemnización de perjuicios
DISOLUCIÓN DEL CONTRATO DE OBRA
a. Resolución convencional de las partes.
b. Por declaración de nulidad.
c. Por las causales generales, que sirven para extinguir las obligaciones
nacidas de un contrato.
d. Por muerte del artífice
CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN DE EDIFICIOS
Envuelto dentro de las normas generales del contrato de obra, se diferencia,
en la medida que en el contrato de construcción de edificios, existe una
garantía que no se encuentra en los demás contratos y que consiste en que
el artífice garantiza la construcción hasta por 10 años por vicios estructurales.
PRECIO Y UTILIDAD
Se puede fijar por precio único: Es un precio determinado, y el dueño de
la obra desde un comienzo sabe cuanto va a pagar.
Se puede fijar a precio unitario: Se cobra hasta la obra negra, es decir,
no queda determinado el precio global de la construcción, sino apenas el de
cada una de las partes más o menos homogéneas que componen aquella y
en relación con una unidad de medida. En este caso el dueño de la obra no
esta seguro sino de los precios unitarios así estipulados, pero no de cual va
a ser el costo total de la obra.
Por presupuesto o por administración delegada: Un porcentaje del
valor final, en cuyo caso el precio a que tiene derecho el empresario consiste
en un porcentaje sobre lo invertido en materiales o mano de obra.
CLÁUSULA DE REAJUSTE DE PRECIO
Cuando se establece la posibilidad de modificar el precio por concepto de
encarecimiento de materiales o de los jornales.
Se deja abierta una especie de cláusula de imprevisión o de revisión, en
razón por el cambio de los planes originales de la construcción como por
fenómenos permanentes de alzas en los precios de los materiales o valores
saláriales para los trabajadores que se empleen en la obra.
Notas generales
Descripción. El contrato civil de obra, se encuentra regulado en el código civil
en los artículos 2053 a 2063, dentro del título XXVI del contrato de
arrendamiento.
Concepto
El contrato civil de obra, es una convención a través de la cual una parte
llamada contratante le encarga la elaboración de una obra determinada y
específica a otra parte llamada contratista.
Diferencias con otros contratos:
Este contrato se diferencia del contrato de trabajo por obra o labor
contratada, en que del primero se deriva una obligación de resultado y el
contratista puede ser una persona natural o jurídica y del segundo se
deriva una obligación de medio y el contratista sólo puede ser una persona
natural.
De igual manera, el contrato civil de obra, tiende a ser confundido con el
contrato de prestación de servicios, contratos que han sido regulados en
el código civil. La diferencia de uno y otro tipo de contrato, radica en que
el primero es decir el contrato civil de obra es una clase de contrato que
se ha desarrollado con ocasión del contrato de arrendamiento de servicios
materiales y el segundo es una clase de mandato.
Subordinación jurídica. En un contrato de prestación de servicios
profesionales, debe determinarse con claridad su naturaleza, para evitar que
se configure un contrato de trabajo. El elemento diferenciador de uno y otro
es la subordinación jurídica, pues aunque en ambos se presta un servicio
personal —cuando la asesoría se pacta con personas jurídicas, no existe
problema alguno—, en el contrato laboral se está ante este tipo de
subordinación.
El incumplimiento del contrato de obra civil puede ser demandado ante
los jueces civiles y sólo en aquellos eventos en que con ocasión de estos
contratos se realicen actos regulados por el código de comercio, se podrá
demandar ante los jueces de comercio en las ciudades donde existe y en los
demás casos ante los jueces civiles.
Características
CORRETAJE
El corretaje es un contrato por el cual una parte se obliga a mediar entre la
oferta y demanda de determinados bienes o servicios, promoviendo el
perfeccionamiento de un contrato entre los ofertantes y demandantes
respectivos.
La contraparte en el contrato de corretaje se obliga a pagar una comisión por
el servicio de mediación.
Quien participa como mediador es el corredor. La actividad del corredor se
caracteriza porque se limita a vincular a las partes sin entrar dentro de la
circulación de los bienes. El contrato cuyo perfeccionamiento se promueve se
celebra directamente entre quien ofrece determinado bien o servicio y quien
lo demanda.
Cuando el comerciante encarga al corredor, el corredor lo único que hace es
conocer el entorno y unir las ofertas con las demandas, es un contratista
temporal por une y corre
El corredor no es un trabajador no es un trabajador permanente, sino apenas
compra y vende y desaparece.
Naturaleza jurídica del corretaje:
El Código de Comercio contiene normas sobre la persona del corredor y sobre
su forma de proceder en el ejercicio del corretaje pero no se determina en
qué consiste el corretaje. Vamos a analizar lo que no es primero y luego las
teorías sobre su naturaleza.
a. No es un nuncios: Su actividad no se limita simplemente a trasmitir
un mensaje; no se limita a ser portador material de una declaración de
voluntad sino que debe agregar su propia iniciativa personal para aportar
elementos de conocimiento útiles a las partes contratantes, aconsejarles
y sugerir soluciones para allanar dificultades
b. No es gestor de negocios: No lo es, pues no concluye personalmente
el negocio que interesa a las partes (art. 332)
No es un mandatario.
Algún autor aislado sostiene que en el corretaje hay un mandato entre quien
encarga el negocio y el corredor. Entendemos que es claro que no es un
mandato. El corredor no tiene representación de la parte que lo contrata; no
debe realizar negocios jurídicos a nombre y por cuenta de éste. Sólo se le
encomienda una labor de acercamiento. Una persona le requiere al corredor
que se interponga en un negocio, que busque a otro contratante y que trate
con él.
c. El corredor no tiene función de representación. No está autorizado
para celebrar un negocio jurídico sino para plantearlo, para preparar un
contrato cuya conclusión efectuarán por sí los interesados.
La prestación del corredor es siempre de naturaleza material. El corredor no
realiza ningún acto jurídico, no concluye el negocio puesto que el contrato –
resultado de su intermediación – se produce entre las partes.
Más aun, la obra que realiza el corredor es en interés de ambas partes, no
sólo de aquélla que estimuló su actividad intermediaria. El mediador opera
en forma libre y en el interés de las partes contratantes, suprimiendo o
atenuando los obstáculos de las tratativas a fin de que las dos voluntades
antagónicas converjan en el mismo punto y concluyan directamente un
negocio. El mandatario contrata, el mediador hace contratar.
COMISIÓN
El corredor tiene derecho a una comisión cuando se perfecciona el contrato
y no cuando se cumplen las prestaciones, de tal manera que la única forma
de que él pierda su comisión es cuando no se perfecciona el contrato o
cuando resulta nulo.
CARACTERÍSTICAS
1. No es permanente: su cargo, es un intermediario de momento, a
diferencia de la Agencia que tiene vocación a la duración y ala estabilidad. El
corredor recibe un encargo concreto para un negocio concreto y luego que lo
promociona y contacta las partes se despide. El mediador, en el
contrato de corretaje recibe una remuneración.
2. El corretaje es un contrato principal; es un negocio jurídico de
colaboración, pues las partes consiguen un interés común, es oneroso, pues
el corredor tiene derecho a remuneración, pero solamente cuando
efectivamente se concluya el negocio jurídico que promovió. Es además un
contrato típico y consensual.
PARTES:
1. EL CORREDOR
2. LA PERSONA QUE HACE EL ENCARGO
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
-OBLIGACIONES DEL CORREDOR
1. Información: Debe comunicar a las dos partes (oferta y demanda)
de todas las circunstancias conocidas e importantes para la realización
del negocio, de todas aquellas circunstancias que él conozca y que se
relacionen con la valoración y la seguridad del negocio
2. Debe guardar secreto sobre las consecuencias del negocio
3. No puede delegar su función: El corredor a diferencia del mandatario
no puede sustituir por su función es indelegable.
4. Debe llevar libros especiales: En los que se registre todas las
operaciones que realiza, y estos libros de comercio tiene un mayor valor
probatorio a los libros de las partes, debido a que, se presume la
imparcialidad y la fidelidad del corredor.
5. Imparcialidad. El compromiso de defender el interés de la persona de
quien recibe el encargo, y si este es doble estará obligado a defender
de manera imparcial, los intereses de ambas partes. Es decir, la
objetividad en la apreciación del negocio y en la información que se dé
a las partes.
6. Responde de manera especial por la buena fe: Cuando EL corredor
no cumple con su obligación de información y existan vicios
redhibitorios, le corresponderá al corredor sanearlos.
-OBLIGACIONES DE LA PERSONA QUE HACE EL ENCARGO
1. Pagar al corredor: Si son dos personas las que hacen el encargo las
dos deberán pagar la comisión al corredor.
2. Si un corredor, ha recibido su encargo de una persona y otro corredor a
su vez de otra, y ambos corredores concretan el negocio, hay pluralidad
de contratos de corretaje y pluralidad de corredores. Cada uno de los
corredores tendrá derecho a un porcentaje de la retribución, la que se
dividirá por partes iguales entre los corredores intervinientes, salvo
estipulación en contrario.
3. Si el caso es que, un corredor recibe el encargo de varias personas, para
que facilite entre ellas un mismo negocio, la remuneración deberá
pagarla los intervinientes en partes iguales. Únicamente pagará la
remuneración el vendedor si lo establecen en una cláusula accidental,
expresa y previa disposición contractual en el contrato de corretaje, de
lo contrario los intervinientes responden de manera solidaria en partes
iguales.
La relación entre el contrato mediado y el celebrado, hace referencia a una
relación de causa y efecto que indudablemente se impone para que el
corredor pueda tener derecho a su retribución, puesto que su actividad se
desarrolla como ya lo habíamos dicho, en establecer el negocio en los
términos y condiciones que su cliente le solicita; si viene otro corredor y
consigue la conclusión del negocio, es el segundo quien tiene derecho a la
remuneración. Si existe la labor de acercamiento ya hay identidad, esto
genera remuneración así se incurra en la practica ilícita de utilizarlo,
despedirlo y luego las partes directamente llegar a la conclusión del
negocio.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE CORRETAJE
1. Cuando se concreta la oferta y la demanda
2. Por vencimiento del plazo o condición
3. Por renuncia del corredor
4. Si el corredor es persona natural, se extinguirá por la muerte del
corredor
CONTRATO DE AGENCIA
Es el contrato en virtud del cual el agente de manera permanente y estable
realiza la explotación promoción y producción a nombre del empresario en
un ramo especifico dentro de una zona prefijada.
Concepto
Definiciones y conceptos
Naturaleza jurídica
Las operaciones de underwriting corresponden a un contrato de naturaleza
mixta porque tiene elementos y características propios de otos contratos. Si
se toma, por ejemplo, la totalidad de la emisión, para que el intermediario la
coloque por su cuenta y riesgo estaríamos en presencia de unos elementos
configurativos del contrato de compraventa.
De igual manera el contrato de mandato, definido en nuestra legislación como
aquél en el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de
comercio por cuenta de otro, seria aplicable a otra de las modalidades de
colocación de las acciones y bonos mediante comisión, pero iría contra la
revocabilidad, que es un requisito de la naturaleza del mandato, del cual no
se podría predicar del underwriting en el que se garantiza la totalidad o una
parte de la emisión.
De igual manera tiene semejanzas con la comisión, que es una especie de
mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica
profesionalmente a ello, la ejecución de uno o de varios negocios en nombre
propio pero por cuenta ajena, pero en este caso se aplica el mismo
comentario hecho sobre el contrato en el sentido de que como éste, la
comisión, también es revocable.
Al comparar el underwriting con otro contrato, el de corretaje, entendido
como aquel mediante el cual una persona llamada corredor por su especial
conocimiento de los mercados, se ocupa como agente intermediario en la
tarea de poner en relación a dos o mas personas, con el fin de que celebren
un negocio comercial, sin estar vinculados a las partes por relaciones de
colaboración, dependencia mandato o representación, pero también en este
caso el concepto solo se podría predicar del intermediario financiero que en
operaciones de underwriting, propicia la colocación de acciones y bonos, sin
garantizar la colocación. En cambio no puede invocarse esta teoría cuando
el intermediario financiero toma la totalidad o parte de la emisión para
colocarla por su cuenta y riesgo.
Características jurídicas
Es un contrato atípico al quede todas maneras se les pueden destacar estas
características principales, es consensual, oneroso, conmutativo y según
la modalidad puede ser de tracto sucesivo o de ejecución inmediata.
“Underwriter” o Intermediario
Suscriptor
GARANTIZADORA
Clases de factoring
Tradicional: el financista compra facturas asumiendo el riesgo total sobre
ellas.
De descuento: se comporta en forma similar al tradicional, con la ventaja
que el financista hace anticipos a la empresa antes del vencimiento de las
facturas, cobrando por ella un interés.
Comercial: consiste en ofrecer prestamos colaterales, con mayor flexibilidad
que un banco comercial. El prestamista recibe como respaldo de sus
prestamos cualquier tipo de activo (inventarios, equipos) pero
principalmente cartera, sin embargo al vencimiento el girado y el
prestamista puede cobrarle a cualquiera de los dos.
Sin modificación: es similar al tradicional, pero las transacciones se hacen
sin notificar al girador.
Internacional: en esta situación el prestamista, en caso de exportaciones,
debe entrar en contacto con los otros prestamistas localizados en el país del
comprado de la mercancía , lo que permite que los estudios de crédito y
cobro se hagan en forma compartida.
De participación: la operación se hace con la participación de un banco.
OBLIGACIONES DEL CLIENTE FACTORADO (EMPRESARIO)
a. El cliente factorado debe someter a estudios a todos los clientes y
ventas por parte del factor.
b. La obligación de transmisión de las facturas; el cliente faculta al factor
para cobrar las facturas en nombre de el o en nombre propio (subrogación
de facturas).
c. Retribución de los servicios percibidos. Comisión que pago el
empresario a la empresa factoring dependiendo el volumen de ventas.
d. Obligación de exclusividad.
OBLIGACIONES DEL FACTOR
a. Cobrar y cancelar los créditos cedidos por las facturas.
b. Pagar las facturas aprobadas.
c. Financiar al cliente cuando o necesite.
d. Asumir los riesgos de insolvencia del cliente (factoring sin recursos).
e. Realizar la investigación de crédito.
f. Llevarle la contabilidad en cuanto a lo facturado.
g. Mantener informado a la empresa factorada sobre las ventas, sobre
los mismos cobros y sobre la mora.
MODALIDADES DE FACTORING EN FUNCIÓN DEL RIESGO:
* Factoring sin recursos.
* Factoring con recursos:
1. factoring sin recursos: cuando la compañía de factoring (factor)
asume el riesgo de insolvencia de los COMPRADORES (deudores)., el factor
puede garantizar al cliente y se convuerte en un deudor subsidiario
2. factoring con recursos: es considerado como el verdadero factoring, ya
que el factor compra la factura cambiaría debidamente endosada, admite al
comprador como deudor de la entidad financiera, eliminando la relación
financiera inicial entre el deudor y proveedor. En resumen en el CLIENTE
(vendedor) el que soporta el riesgo de la insolvencia de sus COMPRADORES
(deudores).
Es decir, que cuando la cartera está constituida, es posible asociarla con
préstamos que hace el factor en donde se van a cobrar los intereses a un
crédito común
3. Que el factor compre la cartera
REMUNERACIÓN DE LA COMPAÑÍA DE FACTORING (FACTOR)
Tarifa de factoraje: suele fijarse en un porcentaje sobre el importe total
de las facturas cedidas, pagándose en el momento de la cesión de los
documentos de crédito(facturas) y remunera todos los servicios excepto
el de anticipo de fondos.
Tipo de interés por el anticipo de fondos: se cobra solo por la cuantía
y tiempo de los importes anticipados, pagándose en el momento de recibir
anticipo.
Se establece en función de:
- carácter del contrato (con o sin recurso).
- El numero e importe de los documentos de crédito (facturas) que se
vayan a ceder a la compañía de factoring (factor) en un año de
distribución por importes de esas facturas.
- El numero de compradores (deudores) y su distribución geográfica.
- El plazo y medio de cobro.
- El sector de actividad.
Diferencias del factoring con otros instrumentos
1. Se constituye como un tipo de contrato entre el empresario o empresa
y una identidad especializada.
2. Se sustituyen las acciones que debería adoptar la empresa para cobrar
sus derechos de cobro por las que efectúan la sociedad de factoring en
sustitución de la primera.
3. Esta sustitución de funciones hace que la empresa que cede sus
derechos de cobro a una entidad de factoring se ahorre todos aquellos
factores productivos que tendría que emplear para llevar una correcta
gestión de cobros y recobros.
4. Es también una garantía frente a la insolvencia de los deudores, y que
al ceder los derechos de cobro, la entidad de factoring asume el riesgo
de quiebra, impago, fraude, etc.
5. Es una fuente de financiación, ya que funciona en muchos casos como
si fuera un descuento de una letra, es decir, se abona el importe menos
las comisiones por descuento del defecto.
Funcionamiento del factoring
- El banco o entidad de factoring, se encarga de cobrar las facturas
pendientes de la empresa y abonarlas en su cuenta.
- Si se trata de un factoring sin recursos se garantiza la existencia y la
legitimidad del crédito cedido pero no la solvencia del deudor, el banco
o entidad de factoring puede descontar las facturas, esto es, adelantar
el dinero del cobro menos los intereses correspondientes.
Los requisitos para que se pueda celebrar un contrato de factoring es el que
el cesionario sea una entidad de crédito (banco, caja de ahorro, cooperativa
de crédito, establecimientos financieros de crédito) y que el cedente sea un
empresario (persona física o jurídica) o profesional.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO
NORMAL: se produce el cumplimiento de las obligaciones.
ANORMAL: se genera por el incumplimiento de alguna de las partes en
cuanto las obligaciones ya mencionadas, también por la quiebra o disolución
de alguna de las empresas.
8. EL CONTRATO DE JOINT VENTURE
Origen
Noción
Función económica
Ventajas
1) Resultan más llevaderos los riesgos y las cargas financieras del proyecto
2) Se pueden realizar obras que por sus altos costos y gran complejidad
no se pueden llevar a cabo por una sola empresa.
3) La empresa nacional se beneficia de la capacidad tecnológica y
financiera de la empresa extranjera.
4) Agiliza la realización de proyectos, debido a la simplificación de
formalidades para su celebración
5) Permite la colaboración del capital nacional y del extranjero.
6) Es un medio indispensable para el logro de una gran concentración de
recursos financieros, económicos de conocimiento y habilidades para la
realización de proyectos de construcción a gran escala o que implique
grandes esfuerzos.
EJEMPLO La figura del joint venture se puede presentar en la firmas de
profesionales que se unen para atender y un determinado en cargo de
servicios profesionales, como las firmas de abogados, aunando esfuerzos por
todo el mundo, para atender de manera atenta sus clientes.
Clasificación
Interna
Frente a Terceros
9. CONTRATO DE LEASING
¿Que es el leasing?
1°- Es un contrato Bilateral; vale decir, hay obligaciones reciprocas entre las
partes contratantes.
4°- Que el bien objeto del Leasing sea susceptible de producir renta.
5º- Se tiene la opción de compra del bien y a los tres años se adquiere
En todo contrato de leasing financiero tienen que intervenir por lo menos dos
partes, una Compañía de Financiamiento Comercial, propietaria del bien
objeto del leasing, y un locatario, persona natural o jurídica que recibe la
tenencia del mismo para su uso y goce.
* Canon variable.- pagos que varían conforme a las condiciones del mercado
o al acuerdo de las partes. La periodicidad de la variabilidad depende de lo
que se haya pactado y generalmente están ligadas a una tasa de referencia
como la DTF, la TCC, la tasa de devaluación, etc.
El locatario que haya cumplido con todas las obligaciones del contrato, tiene
derecho, al finalizar el mismo, a ejercer la opción de adquisición por el valor
previamente pactado o a devolver el bien a la compañía de leasing.
En este tipo de contrato, las partes pueden pactar una opción de compra o
celebrar una promesa de compraventa sobre el bien objeto del contrato,
siempre que sea por su valor comercial.
Dado que el locatario, además del uso y el goce del bien, tiene la vocación
de adquirirlo, responde por su deterioro y contractualmente se compromete
a repararlo en caso de que sea necesario.
Aunque la regla general en derecho es que las cosas perecen para su dueño,
dadas las especiales características del contrato de leasing financiero, se
pacta en los contratos que los locatarios responden por la destrucción, robo
o perdida del bien objeto del mismo.
Aunque los locatarios deben pagar las primas de los seguros y sus
renovaciones, en el contrato se puede facultar a la compañía de leasing para
que contrate y/o pague las primas de los seguros a nombre y por cuenta de
los locatarios, quienes deberán cancelar estos pagos a la compañía.
Por tener la calidad de propietaria del bien, la compañía de leasing debe ser
la beneficiaria de los seguros en los contratos de leasing.
En caso de que el valor del contrato no sea cuantificable por haberse pactado
un canon determinable en la fecha de cada pago, el impuesto de timbre se
liquidará a la tarifa del uno por ciento (1%) sobre cada canon pagado. Se
debe tener en cuenta que la base para determinar el impuesto de timbre no
incluye el IVA.
CONTRATO DE SEGURO
1. DEFINICIÓN
El contrato de seguro, es aquel contrato mediante el cual una persona
llamada asegurador se obliga, a cambio de una suma de dinero, conocida
como prima, a indemnizar a otra llamada asegurado o a la persona que este
designe, beneficiario, de un perjuicio o daño que pueda causar un suceso
incierto. De tal manera que la suma objeto de indemnización, que fue pactada
expresamente, sea pagada cuando ocurra el suceso o riesgo cubierto por el
seguro.4
El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe
interés asegurable, salvo prohibición expresa de la ley. Por ejemplo:
Los riesgos de los incendios.
Los riesgos de las cosechas.
La duración de la vida de uno o más individuos.
Los riesgos del mar.
Los riesgos de los transportes por aire o tierra.
El concepto que tiene el Profesor MONTOYA MANDREDI es el siguiente:
"Es un contrato por el cual una persona (asegurador) se obliga, a cambio de
una suma de dinero (prima), a indemnizar a otra (asegurado), satisfacer una
necesidad de esta o entregar a un tercero (beneficiario) dentro de las
condiciones convenidas, las cantidades pactadas para compensar las
consecuencias de un evento incierto, cuando menos en cuanto al tiempo
(riesgo)".
La legislación colombiana optó por definir el contrato de seguro utilizando
para ello un sistema descriptivo mediante el que pretendió resaltar cuales
son las principales elementos jurídicos que configuraban el contrato. Así, el
art. 1036 del C de Co. Reformado por el Art. 1 de la ley 389 de 1997 señala
que “el seguro es un contrato consensual, bilateral, oneroso, aleatorio y de
ejecución sucesiva”.5
2. CARACTERÍSTICAS
4
http://www.macrosuma.com.ar, 16 de octubre de 2005
5
LOPEZ BLANCO, HERNAN FABIO. “contrato de seguro”, 3 ED, Dupré editores, Bogotá D.C., 1999
3. Es un contrato bilateral: A la luz del Art. 1496 del CC. Que define el
contrato bilateral, como aquel en que las partes contratantes se obligan
recíprocamente, el tomador de seguros se obliga a pagar la prima y el
asegurador se obliga a una prestación pecuniaria
7
LOPEZ BLANCO, HERNAN FABIO. “contrato de seguro”, 3 ED, Dupré editores, Bogotá D.C., 1999
cumplir con las obligaciones emanadas del seguro, las cuales corresponderán
siempre al tomador.
5. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SEGURO
El Art. 1045 del C de Co señala los elementos que se estiman esenciales en
el contrato de seguro, y establece que la falta de cualquiera de ellos, por ser
concurrentes necesarios, dará lugar a que el seguro no produzca efecto
alguno, a sea, que carecerá de consecuencias sin necesidad de declaración
judicial.8
Cuando se dice que un acto no producirá efecto alguno, se entenderá que es
ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial
Elementos:
1. Interés asegurable
2. El riesgo asegurable
3. La prima
4. la obligación del asegurador en indemnizar
EL INTERÉS ASEGURABLE
"Por interés asegurable se entiende la relación licita de valor económico sobre
un bien. Cuando esta relación se halla amenazada por un riesgo, es un interés
asegurable"9
Es lo que motiva para contratar el seguro ya sea seguro de vida o el interés
para proteger a personas que puedan verse afectadas desfavorablemente.10
El interés asegurable es un requisito que debe concurrir en quien desee la
cobertura de algún riesgo, reflejado en su deseo verdadero de que el siniestro
no se produzca, ya que a consecuencia de él se originaría un perjuicio para
su patrimonio.
El principio del interés asegurable se entenderá fácilmente si se tiene en
cuenta lo que se esta asegurando, esto quiere decir, el objeto del contrato
no es la cosa amenazada por un peligro incierto, sino el interés del asegurado
en que el daño no se produzca.
EL RIESGO ASEGURABLE
"Es un evento posible, incierto y futuro, capaz de ocasionar un daño del cual
surja una necesidad patrimonial. El acontecimiento debe ser posible, porque
8
opcit
9
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10
EDUARDO R. STEINFELD, “ Estudios del derecho de seguros”, Editorial Ábaco de Rodolfo Desalma, Buenos Aires
de otro modo no existiría inseguridad. Debe ser cierto, porque si
necesariamente va a ocurrir, nadie asumiría la obligación de repararlo"11
El carácter eventual del riesgo implica la exclusión de la certeza así como de
la imposibilidad, abarcando el caso fortuito, sin descartar la voluntad de las
partes, siempre y cuando el suceso no se encuentre sometido inevitable y
exclusivamente a ella. La incertidumbre no debe tener carácter absoluto sino
que debe ser visto desde una perspectiva económica, para lo cual resulta
suficiente la incertidumbre del tiempo en que acontecerá, es decir, ya sea en
lo que toca a la realización del evento o al momento en que este se producirá.
El riesgo presenta ciertas características que son las siguientes:
• Es incierto y aleatorio
• Posible
• Concreto
• Licito
• Fortuito
• De contenido económico
En el contrato de seguro el asegurador no puede asumir el riesgo de una
manera abstracta, sino que este deber ser debidamente individualizado, ya
que no todos los riesgos son asegurables, es por ello que se deben limitarse
e individualizarse, dentro de la relación contractual.
LA PRIMA
La prima es otro de los elementos indispensables del contrato de seguro,
constituye la suma que debe pagar el asegurado a efecto de que el
asegurador asuma la obligación de resarcir las pérdidas y daños que ocasione
el siniestro, en caso de que se produzca. Este monto se fija
proporcionalmente, tomando en cuenta la duración del seguro, el grado de
probabilidad de que el siniestro ocurra y la indemnización pactada.
La prima es el precio del seguro que paga el asegurado al asegurador como
contraprestación del riesgo que asume éste y del compromiso que es su
consecuencia.
Existen distintos tipos de primas:
11
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Prima natural: En los seguros de vida es la prima que depende del cómputo
matemático del riesgo. Por esta razón, a mayor riesgo, mayor será la prima
natural, y viceversa.
Prima pura: Es la prima de riesgo de los otros ramos de seguros.
Prima comercial: esta es la prima que paga efectivamente el asegurado y
se compone de dos partes: la prima natural o pura por un lado y los gastos
de explotación y la ganancia del asegurador por el otro.
OBLIGACIÓN DEL ASEGURADOR DE INDEMNIZAR
“La indemnización, es la contraprestación a cargo del asegurador de pagar la
cantidad correspondiente al daño causado por el siniestro, en virtud de haber
recibido la prima".
Esta obligación constituye otro de los elementos necesarios del contrato de
seguro, ya que sino se indica el contrato no surte efecto, resultando ineficaz
de pleno derecho.
Este elemento resulta trascendente porque representa la causa de la
obligación que asume el tomador de pagar la prima correspondiente. Debido
a que este se obliga a pagar la prima porque aspira que el asegurador asuma
el riesgo y cumpla con pagar la indemnización en caso de que el siniestro
ocurra.
Esta obligación depende de la realización del riesgo asegurado. Esto no es
sino consecuencia del deber del asegurador de asumir el riesgo asegurable.
Y si bien puede no producirse el siniestro, ello no significa la falta del
elemento esencial del seguro que ahora nos ocupa, por cuanto este se
configura con la asunción del riesgo que hace el asegurador al celebrar el
contrato asegurativo, siendo exigible la prestación indemnizatoria sólo en
caso de ocurrir el siniestro.
6. LA PÓLIZA DE SEGURO
Según el Art. 3 de la ley 389 de 1997 que reemplazó el Art. 1046 del C de
co. Establece que la póliza es el documento contentivo del contrato de
seguro, que deberá redactarse en castellano y firmarse por el asegurador.
La póliza es el documento principal del contrato de seguro, en donde constan
los derechos y obligaciones de las parte. Es un documento privado redactado
en varios folios. Es el instrumento escrito en el cual constan las condiciones
del contrato. Aunque no es indispensable para que exista el contrato.
La póliza de seguro debe contener:
1. La información necesaria para identificar al asegurado y al asegurado, y
de ser necesario el nombre del beneficiario.
2. Fecha de emisión de la póliza, periodo de vigencia.
3. Descripción del seguro, los riesgos cubiertos y las sumas aseguradas.
4. La designación y el estado de los objetos que son asegurados.
5. La especificación de la prima que tiene que pagar el asegurado, así como
la forma y el lugar de pago.
6. Las causales de resolución del contrato.
7. El procedimiento para reclamar la indemnización en caso de ocurrir el
siniestro.
8. Cláusulas que aclaren o modifiquen parte del contenido del contrato de
póliza.
9. La definición de los términos más importantes empleados en la póliza.
10. La indicación de los seguros existentes sobre el mismo objeto y riesgo.
12 12
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coaseguradores, quienes para dicha relación contractual se encuentran
integrados en un consorcio.
9. EL INFRASEGURO
Podemos hablar de infraseguro, si tenemos que la suma asegurada es inferior
al valor del interés asegurado, en este supuesto se estima que el asegurado
solo esta protegido en cuanto a los daños que sufra el objeto al acontecer el
siniestro, en un porcentaje igual al que represente la suma asegurada con
relación al valor del interés asegurado.
Su efecto es hacer aplicable la regla proporcional; es decir que por la parte
no cubierta el asegurado soporta el daño en la medida del infraseguro; y
cuando el siniestro es parcial, el asegurador sólo debe indemnizar en
proporción
Su fundamento radica en la proporcionalidad e la indemnización a las primas
pagadas; el asegurador se perjudicaría en beneficio injusto para el
asegurado, ya que este aparecería percibiendo una indemnización
desproporcionada a las primas que efectivamente pago.
10. EL SOBRESEGURO
Existe sobreseguro cuando la suma asegurada es superior al valor del seguro,
al respecto el profesor MONTOYA nos dice: " En el sobre seguro la suma
asegurada es superior al valor del interés, lo que origina una situación de
peligro para el asegurador, ya que el asegurado no tendrá interés en la
conservación de la cosa y puede verse tentado a provocar el siniestro, a fin
de obtener como indemnización una suma mayor al valor real de lo
asegurado."
El sobre seguro puede tener lugar de buena fe, sin que haya voluntad por
parte del asegurado de cobrar al asegurador una suma superior al daño que
pueda sufrir si se produce el siniestro. Pero también se puede actuar con
mala fe, eso se da cuando el asegurado, señala como suma asegurada una
que el sabe que excede el valor del interés asegurado, con el objeto de
obtener un beneficio económico, esta actitud desnaturaliza el contrato de
seguro.
11. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
1. ASEGURADOR
La obligación principal del asegurador es asumir el riesgo, pagar la
indemnización en el supuesto que el siniestro ocurra
• Obligación de entregar la póliza de seguro y documentos anexos:
Con esto se perfecciona el contrato de seguro, cuya vigencia formal
comienza a partir de la fecha en la que la entidad prestadora de seguros
hace entrega de dicho documento, por ello es obligación de la entidad
asegurado de entregar un ejemplar original al asegurador-tomador,
juntamente con todos los anexos que sean pertinentes.
• Obligación de reintegrar la prima no devengada. La obligación de
reintegrar la prima no devengada, parte de la prima percibida, es
exigible en ciertos casos en que, debido a la ausencia de interés o riesgo
asegurable o a la voluntad de alguna de las partes, cesa la
responsabilidad de la entidad aseguradora.
• Obligación de pagar la prestación asegurada. Representa la causa
de la obligación que asume el tomador, ya que este paga la prima
correspondiente, porque pretende que el asegurador asuma el riesgo
que esta en el contrato de seguro y cumpla con pagar la indemnización
en caso de ocurrir el siniestro.
2. ASEGURADO-TOMADOR:
• Obligación de pagar la prima
• Obligación de declarar el estado de riesgo
• Obligación de garantía
• Obligación de preservar el estado de riesgo
• Obligación de declarar los seguros coexistentes.
Renuncia de responsabilidad