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13258-Texto Del Artículo-52802-1-10-20150716 PDF
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Concesiones Mineras
"Los autores efectúan un análisis exhaustivo del régimen de caducidad de las concesiones mineras, a
propósito de las diversas obligaciones que se deben cumplir para mantener su vigencia en atención a las
normas pertinentes."
La conces1on minera, de acuerdo al Texto Unico concesiones mineras, no sin pasar revista de
Ordenado de la Ley General de Minería (LGM), es los mencionados Decretos Legislativos.
irrevocable; siempre y cuando se cumplan con
las obligaciones contenidas en dicha norma Las concesiones mineras, siempre según
para mantener su vigencia. la LGM, pueden extinguirse por abandono,
cancelación, nulidad o caducidad. El abandono
Las obligaciones para mantener vigente una está relacionado con los títulos en formación, es
concesión minera han variado a lo largo de la decir, con los petitorios mineros (y solicitudes
historia del régimen legal minero. A partir del de concesiones de beneficio, transporte
Decreto Legislativo 708, el Estado concede minero y labor general) y la omisión por parte
42 el derecho real de explorar y explotar los de los administrados a cumplir con los pocos
yacimientos de manera perpetua, siempre que requisitos que tiene para darle impulso al
el concesionario cumpla básicamente con dos procedimiento. La cancelación está orientada
obligaciones: pagar una contraprestación y a aquellas concesiones que no tienen un
cumplir con una obligación de aprovecharla correlato tangible y definitivo en la superficie,
económicamente; las que se traducen en es decir, cuando no pueda ubicársele (algo ya
pagar el derecho de vigencia por un lado, y improbable luego de la expedición de la Ley
en explotarlas o en su defecto invertir para la del Catastro Minero Nacional que dio el marco
producción por el otro. Dichas obligaciones legal para que todos los derechos mineros
estaban claramente establecidas en la LGM. tuvieras coordenadas UTM definitivas); y
Ahora, si bien no hay nuevas causales para también serán canceladas aquellas que se
la caducidad de las concesiones, lo cierto es superpongan a derechos prioritarios a los que
que la segunda de ellas -la de aprovecharla deben respetar (mucho puede escribirse sobre
económicamente tiene un nuevo contenido, esta variante de cancelación, pero ya habrá
el mismo que ha sido introducido por los ocasión). Y finalmente serán nulas las que
cuestionados Decretos Legislativos Nos. 101 O hayan sido formuladas por persona inhábil para
y 1054. ejercer actividad minera (fundamentalmente
autoridades políticas). Una causal adicional,
El objetivo del presente trabajo es justamente que no requiere explicación, es la renuncia. La
analizar el régimen de caducidad de las que nos va a ocupar es la de la caducidad que
concesiones así como las obligaciones es la causante de la inmensa mayoría de las
legales requeridas para mantener vigentes las extinciones de derechos mineros.
* Especialista en Derecho Minero, Derecho ambiental y Derecho Corporativo. Socio del Estudio Hernández & Cía. Abogados
Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Especialista en minería y medio ambiente
1 Luis Rodríguez Mariátegui Canny 1 Carla Torres Zariquiey 1
Vale la pena aclarar que la declaración de El régimen legal minero en el Perú data desde
caducidad de una concesión minera es un la época colonial, con las Ordenanzas de Toledo
acto administrativo del INGEMMET que del año 1574, sus muchas modificatorias y las
tiene carácter constitutivo, por dos motivos Ordenanzas de Nueva España de 1783. Antes
pri nci pa les: se aplicaban las normas de la metrópoli (Fuero
Juzgo, Fuero Real, las Siete Partidas) 4 • Ya
a. El solo hecho de caer en la causal no desde esa época, se reguló la propiedad de las
genera la caducidad del derecho minero de minas, y el sistema de amparo al que estaban
pleno derecho, si no que la misma debe ser sujetos los concesionarios. En efecto, con las
declarada a través de un procedimiento que Ordenanzas de Minería de 1783, se estableció
admite cuestionamientos a las declaraciones que las minas eran de propiedad del Estado
de caducidad. Es por eso, que hasta que y que éste, en sucesión de la persona del rey,
no se publique la resolución que declare podía otorgarlos en propiedad o en posesión
caduca una concesión minera y ésta quede a particulares. Asimismo, el concesionario
firme, no hay caducidad propiamente dicha estaba en la obligación de trabajar las
de las concesiones mineras. minas y de pagar un impuesto, y en caso de
incumplimiento de cualquier obligación, la
b. Asimismo, el artículo 59 de la LGM propiedad minera revertía al dominio del
establece un plazo de cinco años desde Estado. Posteriormente, se promulgó el Código
ocurrida la causal de caducidad, pasados de Minería de 1901, que reguló la caducidad
los cuales el lngemmet no podrá declarar la de la propiedad minera solo por omisión en el
caducidad del derecho minero. pago del impuesto anual; es decir la vigencia
de la concesión no estaba sujeta al trabajo de
c. Existe la posibilidad de acreditar la mina. Cosa similar sucedió con el Código
extemporáneamente el pago de los de 1950, que sólo sancionó con la caducidad
derechos de vigencia y/o penalidades con de la concesión la falta de pago del canon
lo cual el mero vencimiento de los plazos y sobre canon por dos años consecutivos.
máximos para el pago de los mismos no Por su parte, con el Decreto Ley No. 18880,
constituye causal de caducidad. promulgado durante el gobierno militar de
general Velasco, en el año 1971, se incluyó a
El Amparo Minero las obligaciones de inversión y producción de
sustancias minerales para mantener vigente
El derecho minero y los sistemas de amparo la concesión minera, ampliando con ellas las
minero han ido evolucionando a lo largo de causales de caducidad. Finalmente, en el año
los años de tal manera que las obligaciones 1981, el Decreto Legislativo No. 109, mantuvo
para mantener la vigencia de las concesiones las causales del Decreto Ley No. 18880, hasta
mineras se han ido transformando con cada que fue modificado en 1991 por el Decreto
etapa de la historia. Los sistemas de amparo Legislativo No. 708, que puso en vigencia la 43
se refieren al "conjunto de obligaciones que actual Ley General de Minería (LGM). marco
impone el Estado al concesionario y cuyo en el cual las obligaciones para mantener
incumplimiento provoca, en princ1p1o, la vigentes la concesión fueron dos: pagar una
caducidad o pérdida de la concesión." 1 En penalidad en caso de no haberse invertido
efecto, son dos los sistemas tradicionales, el en la concesión (o haberse producido cierto
primero es el sistema de amparo por el pago tonelaje mínimo). y la de pagar el derecho de
de una patente o canon, mediante el cual el vigencia, cuando corresponda.
concesionario "debe manifestar a la autoridad
su voluntad de mantener vigente la concesión Es preciso anotar que la Constitución Política
abonando una suma de dinero cuyo monto se fija de 1979 en su artículo 122° establecía que "la
atendiendo a la clase de concesión, naturaleza concesión minera obliga a su trabajo", con lo
del mineral y extensión solicitada" 2 Por su parte, que se evidenciaba que propugnaba el régimen
el sistema de amparo por el trabajo se traduce en del amparo por el trabajo (o en cualquier
la obligación del titular de un derecho minero de caso uno mixto que incluyera la obligación
"demostrar cada cierto periodo de tiempo, que de trabajar la concesión como ya preveía el
está desarrollando actividad minera" 3 Decreto Legislativo N°1 09, entonces vigente).
1 GARCIA MONTUFAR, Guillermo y FRANCISKOVIC INGUNZA, Militza, "Derecho minero común: doctrina-jurisprudencia-legislación" Gráfica Horizonte, Lima 1999, pp. 103
4 BASAD RE, Jorge, "Derecho Minero Peruano': Artes Gráficas ADES, Tercera Edición, Lima 1984, pp. 71 y ss.
1 Minería, Hidrocarburos y Medio Ambiente 1
Con la entrada en vigencia de los Decretos En cuanto a los alcances de estas normas modificatorias
Legislativos Nos. 1O1O y 1054, la obligación a las concesiones tituladas con anterioridad a su
de producción mínima se ha modificado de la promulgación, la Primera Disposición Transitoria y
siguiente manera: Complementaria del Decreto Legislativo No. 101 O
ha dispuesto que "los montos de producción
Metálico mínima y penalidad previstos en la presente
norma para las concesiones mineras vigentes a
Régimen 1 U.I.T. 10%U.I.T. la fecha de entrada en vigencia del presente
General por año y por Ha. por año y por Ha. dispositivo, son de aplicación inmediata a partir
del ejercicio económico siguiente al inicio de
Pequeño 10%U.I.T. S%U.I.T. vigencia del presente Decreto Legislativo", con
Productor Minero por año y por Ha. por año y por Ha. lo cual, a partir del año 2009 los titulares de
concesiones mineras ya existentes del régimen
Productor Minero S%U.I.T. general, por poner un ejemplo, deben producir
Artesanal por año y por Ha. ya no en base a US$1 00 por año y por hectárea,
si no a 1 UIT por año y por hectárea. Asimismo,
en caso de no cumplir con la producción
Asimismo, respecto a la penalidad, el monto antes de la mínima al vencimiento del décimo año deberán
entrada en vigencia de los decretos mencionados era pagar una penalidad ya no de US$6.00 o
el siguiente: US$12.00 por año y por hectárea, si no del 10%
de la producción mínima (0 sea lO% de una UIT)
por año y por hectárea. Si bien esta no es la
interpretación que viene usando el INGEMMET,
Desde el
es lo que manda la LGM.
séptimo afta
En ese sentido, coexisten en parte los dos
Régimen US$6 US$20
regímenes para la obligación de producción
General por año y por Ha. por año y por Ha.
mínima: el existente antes de la entrada en
vigencia de los decretos antes mencionados, y
Pequeño US$ 1 US$ S
el instaurado por ellos, en función a la fecha de
Productor Minero por año y por Ha. por año y por Ha.
la formulación de los petitorios mineros. Así, de
acuerdo al Decreto Supremo No. 054-2008-EM
Productor US$0.50 US$3
(en adelante, el Reglamento), que reglamentó
Minero Artesanal por año y por Ha. por año y por Ha.
los DL 101 O y 1054 ha dispuesto lo siguiente:
seguirán rigiendo por el texto de los artículos en los que existiendo la obligación de pagar la
38, 40, 41 y 59 en vigor antes de la entrada en penalidad (entre los años diez y quince) éstas no
vigencia de los DL 1010 y 1054, así como sus se pagasen. Y como sabemos, por mandato del
normas reglamentarias (numeral 2 de la única artículo 23° de la Ley 26821 (Ley Orgánica para
disposición transitoria del Reglamento). el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales), "las concesiones son irrevocables
En consecuencia, tenemos que, para las en tanto el titular cumpla las obligaciones
concesiones mineras vigentes a la entrada que la Ley o la legislación especial exijan para
en vigencia del Reglamento, mientras no mantener su vigencia". En suma, en tanto la
se cumplan los diez años para obtener la LGM no sanciona con caducidad a los eventos
producción mínima de los DL 1010 y 1054, descritos en (i) y en (iii) tales incumplimientos
seguirán rigiéndose por los plazos y los montos no podrán ser causales de caducidad de
del texto anterior de la LGM, es decir en función concesione mineras. Es preciso aclarar que la
a dólares americanos. Ahora bien, como bien excepción transitoria a esta conclusión es que
indicamos la Primera Disposición Transitoria las concesiones existentes con anterioridad
y Complementaria del Decreto Legislativo No. al DL 1010 y 1054 se seguirán rigiendo por
101 O ha dispuesto la aplicación inmediata de las causales de caducidad previstas por las
los montos establecidos en dicho cuerpo legal normas anteriores y, en consecuencia, solo a
tanto para los montos de producción mínima ellas sí les será de aplicación - por un plazo
y de penalidad, aunque no para el cómputo de 1O años contados desde la promulgación
de los plazos, mientras que el Reglamento de estas normas- la caducidad si no pagan las
no considera de aplicación inmediata los penalidades conforme a la legislación anterior.
parámetros de la nueva normativa para los
efectos de la producción mínima y de la Finalmente, conviene detenernos a analizar
penalidad, con lo que está contraviniendo la naturaleza jurídica de la penalidad. Si bien
u na norma con rango superior . Así, a nuestro el nombre de la penalidad puede impulsarnos
entender, si bien es correcto que el cómputo a considerar que se trata de una multa, es
de los años para que sean exigibles las importante aclarar ciertos conceptos. Primero,
obligaciones de producción establecidos en el que al igual que el derecho de vigencia, la
Reglamento son los correctos, no lo es para el penalidad no es una obligación exigible
establecimiento de los montos. Otra vez, esta coactivamente por el Estado, lo cual le resta
no es la interpretación actual del INGEMMET, la calidad de obligación tributaria. Incluso
pero es lo que la LGM manda. bajo su nuevo carácter de no constituir causal
de caducidad, se mantienen las normas que
Hasta aquí las obligaciones de los titulares impiden al Estado recurrir administrativa por
de concesiones mineras. Y no todas ellas su cobro. Segundo, para efectos del cálculo
constituyen causales de caducidad. Nos del Impuesto a la Renta de tercera categoría,
46 explicamos. Son obligaciones relacionadas las multas, recargos, intereses moratorias
con la obligación de producción las siguientes: previstos en el Código Tributario y, en
(i) la obligación de iniciar producción al general, las sanciones aplicadas por el Sector
vencimiento del décimo año desde el primer Público Nacional, no son deducibles para la
día del año siguiente a la titulación; (ii) la determinación del impuesto, mientras que es
obligación de pagar una penalidad equivalente aceptado -incluso por la autoridad tributaria-
al 10% de una UIT hasta el vencimiento del que los titulares puedan deducir como gasto
décimo quinto año (si no se logró producir los montos pagados por concepto de esta
dentro de los diez primeros años); (iii) la penalidad. En consecuencia, la penalidad no
obligación de iniciar producción al décimo califica como multa o sanción y constituye una
quinto año; (iv) la obligación de iniciar obligación administrativa que forma parte del
producción al vencimiento de vigésimo año entramado del amparo minero.
si es que la autoridad aprueba que existen
circunstancias no imputables a su titular que le El Derecho de Vigencia
impiden producir, adicionalmente se paga una
penalidad y además se acredita inversión. Sin Por otro lado, el derecho de vigencia es la
embargo, de todas estas solo serán causales de retribución económica al Estado por el derecho
caducidad de las concesiones las enumeradas real otorgado a través de la concesión minera,
en los numerales (ii) y (iv). Las normas no han tal y como lo define la Ley Orgánica para el
sancionado con causal de caducidad a los casos Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
en los que vencido el décimo año no se hubiese Naturales, Ley No. 26821. Dicha retribución
alcanzado la producción mínima ni a los casos es la que el titular de la concesión debe pagar
S BELAUNDE MOREYRA, Martín "Derecho Minero y Concesión"Tercera Edición Actualizada 2009. Editorial San Marcos E.I.R.L. 1998, pp. 99.
1 Luis Rodriguez Mariátegui Canny 1 Carla Torres Zariquiey 1
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