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INVESTIGACIÓN ESPECIALIZADA EN
CIENCIAS SOCIALES
2
SOCIEDAD DE DERECHO REGISTRAL, NOTARIAL & MINERO
APEX IURIS
Cuaderno de Trabajo Nº 01- Julio 2018
La estructura del presente cuaderno de trabajo cuenta con una presentación planteada
por el (la) director (a) de la sociedad especializada, el trabajo de investigación
especializado y comentarios críticos.
Director General:
©Mg. Juan Alberto Castañeda Méndez
Coordinadora General:
© María V.S. Montoya Rodríguez
Trabajo Especializado:
© Dr. Sergio Saavedra Morales
Registrador en España- IPRA CINDER
Comentario Especializado:
© Abg. Claudia Muñoz Pérez
Servidora Pública en SUNARP V – Trujillo - Perú
Impreso en:
Incontro SRL, Av. Juan Pablo Nº 1080, Trujillo, Perú
3
4
5
6
NOTA GENERAL DE LA SERIE “DERECHO & RAZÓN”
La presente serie; pretende ser una plataforma de inicio antes que de ideas
acabadas. De investigaciones en borrador que ameritan ser discutidos y glosados por
especialistas. Una serie que procura promover y retomar la investigación; para construir
nuevos conocimientos y potencializar capacidades contributivas para una mejor sociedad.
La investigación como tal, debe consolidarse como uno de los espacios amados
por todo profesional que procura trascender y someterse a la libertad de la crítica más
visceral. Permitiendo tener profesionales, con capacidad de renovar ideas y plantear
nuevas discusiones.
Asimismo, cabe indicar que la serie “Derecho & Razón” procura que los trabajos
de investigación promuevan diálogos horizontales y capacitados para generar discusiones
sobre sus postulados. No es una plataforma de publicaciones estáticas en el tiempo; todo
lo contrario, dinámicos. Que se sometan a discusiones en mesas de trabajo, se
intercambien ideas en sede nacional como internacional. En otras palabras, promover el
derecho a investigar y construir razones para decidir por un mejor país.
____________________________________
Mg. Juan A. Castañeda Méndez
Director General
7
NOTA ESPECÍFICA DE LA SERIE “DERECHO & RAZÓN”:
___________________________________
Mg. Mv. Steffany Montoya Rodríguez
Coordinadora General
8
INDICE:
9
I. PRESENTACIÓN
El Derecho Notarial y Registral son disciplinas del Derecho que son muy importantes en
el quehacer diario de los operadores jurídicos, ambos muy vinculados por que en el
primero estudiamos las funciones del Notario y los documentos que ellos expiden que
permiten a las personas llegar al Registro a culminar estos actos jurídicos con las garantías
que el Registro brinda, por otro lado el Derecho Registral en particular, está muy
vinculado a la seguridad jurídica que el Estado Peruano brinda a través de esta entidad, y
que desde el año de 1888 existe regulada como tal por medio de su primer registro de
Propiedad Inmueble, y posteriormente los demás Registros, entre los cuales destaca el
Registro Mercantil, hoy Registro de Sociedades.
En ese sentido, dentro del campo de acción de esta Sociedad la Sociedad de Derecho
Notarial, Registral y Minero del Instituto Interdisciplinario Apex Iuris, se ha considerado
pertinente invitar al destacado Jurista Español y Registrador de la Propiedad de Huercal
– Overa del Colegio de Registradores de España, Dr. Sergio Saavedra Morales, a efectos
de poder enriquecer con su Artículo denominado: ¨En los límites de la realidad en la
identificación de los titulares de las personas jurídicas en el Registro en la lucha contra
el blanqueo de capitales ¨, el mismo que plantea una realidad en las personas jurídicas
societarias y su vinculación con el lavado de activos, y por tanto de actos ilícitos.
Siendo que una de las piezas claves en la prevención del blanqueo de capitales es el
conocimiento de quienes son las personas naturales que están detrás de las personas
jurídicas y de las transacciones. El artículo del Dr. Saavedra aborda el concepto de
titularidad real, teoría mercantil en materia de participaciones sociales, así como del
Registro de Titularidades Reales en la configuración dibujada por las Directivas
Europeas, por ultimo examina el identificador de Entidad Legal analizando las
experiencias españolas y de la comunidad europea.
Sin duda alguna, el aporte del Dr. Saavedra permite contribuir a la comunidad jurídica a
analizar la experiencia del Registro de España y en la Comunidad Europea, a fin de poder
ser regulado también en nuestro país, a fin de coadyuvar en la lucha y prevención del
Lavado de Activos, y abocar con mayor y mejor interés el estudio en materia registral, y
societaria, a fin de crearse el Registro de Titularidades Reales, por ello, se invita a los
lectores interesados a deleitar su mente con las líneas propuestas por el citado autor, y
podamos llegar a legislar en nuestro país estos aspectos tratados por el autor.
10
II. CONTRIBUCIÓN ESPECIALIZADA:
Introducción
1
MARTÍNEZ, F. El sistema español de registro inmobiliario. Thompson. (2012)
2
MÉNDEZ GONZÄLEZ, F.P. Estado, propiedad y mercado. RCDI. 708. Madrid (2008)
11
cómo el sistema de registros ha trascendido con creces la finalidad para la que se
creó. Ejemplos muy salientes de ello son la garantía de cumplimiento de los
procesos judiciales y las obligaciones fiscales y, más recientemente, el control y
vigilancia de las operaciones que puedan encubrir blanqueo de capitales o
financiación del terrorismo.
William Kidd asesinó a cientos de personas a quienes robó sin compasión sus posesiones.
Enterró sus tesoros bajo tierra, en islas paraíso que juzgó perfectas para mantenerlos a salvo
de la justicia hasta que llegara el momento de gozar de ellos. Ese momento nunca llegó: la
colaboración entre naciones y la traición de sus enemigos sirvieron para llevarle ante los
tribunales de Su Majestad, condenarlo y ejecutarlo en 1701. Kidd fue ahorcado dos veces, acaso
porque una no fuera bastante para hacerle pagar por todas sus fechorías. Se cree que sólo
murió una vez, aunque esta es una cuestión que los relatos de su vida y suplicio no aclaran del
todo.
3
Artículo 1 de la Ley española de Blanqueo de Capitales de 28 de abril de 2010.
4
Manual de Procedimiento del CRAB. Colegio de Registradores de España
5
FERRO VEIGA, JM. Propiedad inmobiliaria, blanqueo de capital y crimen organizado. JM. ECU, Alicante (2012)
13
asesores financieros de las empresas criminales. En todos los casos, el mecanismo
encubre las verdaderas actividades realizadas, por lo que en la práctica totalidad
de ellos, el lavado incluye también infracciones tributarias, casi siempre
verdaderos delitos contra la Hacienda Pública. Pero el daño causado por el
blanqueo no se agota ahí ya que el empleo de grandes cantidades de capital en las
inversiones inmobiliarias que se realizan con el fin de blanquear activos supone, a
mayores, una fuente importantísima de ganancias que pueden considerarse en
teoría lícitas y legítimas. Es decir, el dinero sucio se blanquea invirtiéndolo en
actividades de alta rentabilidad, generando dinero legal. Esto supone que los
efectos negativos del delito se magnifican, ya que los beneficios generados se
destinan de vuelta a alimentar el ciclo financiero del crimen organizado
internacional6. Si a ello añadimos los efectos secundarios de competencia desleal
y de fragilidad de las compañías con el consiguiente riesgo para consumidores
finales, muchas veces inocentes, de los bienes o servicios producidos, resulta que
las consecuencias negativas que estos procesos tienen para la sociedad son, en
realidad, incalculables.
6
PELÁEZ MARTOS, JM. Fraude fiscal, blanqueo de capitales y corrupción en el sector inmobiliario. CISSPRAXIS. Valencia. (2009)
7
PELAEZ MARTOS, JM. (Op Cit)
14
ejecución de las operaciones por su cuenta. No se limitan a asesorar o a aconsejar
a sus clientes sino que, en muchos casos, son los verdaderos arquitectos o
ingenieros de la estructura jurídica o financiera con la que se persigue alcanzar el
ocultamiento del origen de los fondos.
15
electrónicos en cuenta, con lo que aumenta la fluidez de las transacciones y ello
hace casi imposible para las autoridades seguir el rastro a los activos. Los estados
toman individual y colectivamente consciencia del problema y comprenden que
solo será eficaz la lucha contra el blanqueo si se adoptan medidas de actuación
internacional para darle solución.
8
Siglas en español del Grupo de Acción Financiera Internacional, o FATF Financial Action Task Force in Money Laundering. El número de
países miembros ha crecido desde los 16 con los que originalmente se fundó hasta los 34 actuales y cuenta hoy, además, con la
participación de 2 organizaciones regionales (Consejo de Cooperación de los Estados Árabes del Golfo y la Comisión Europea), 8
miembros asociados y 25 organizaciones internacionales como observadores, entre las que pueden citarse algunas de la importancia
del Fondo Monetario Internacional, la ONU y el Banco Mundial.
16
encontrar el justo equilibrio entre la protección de la sociedad y la estabilidad del
sistema, dentro del espacio financiero integrado.
9
Se basa en la Acción común 98/699/JAI, de 3 de diciembre de 1998 21 de diciembre de 1998 y la Acción común 98/733/JAI.
17
extraordinaria importancia en materia de control y vigilancia de las operaciones
que puedan encubrir blanqueo de capitales. Los registradores de la propiedad, en
cuanto cumplen una misión de gate keeper vigilando la legalidad de la negociación
inmobiliaria, vienen buscando y proponiendo desde hace muchos años
mecanismos para luchar contra el blanqueo de capitales, muchos de los cuales
vienen incorporándose a la legislación de los distintos estados europeos a través
de progresiva trasposición de las directivas comunitarias.
10
VALERO FERNÁNDEZ, J.A. Soluciones registrales para la prevención del fraude fiscal y el blanqueo de capitales en el sector inmobiliario.
RT OL (2007).
18
de identificación de las entidades que intervienen en el mercado financiero y de
sus titulares reales; la segunda es servir como sujetos informadores, obligados a
colaborar con las autoridades en la detección de supuestos sospechosos que se
desarrolla frecuentemente a través de organismos creados al efecto para facilitar el
flujo de comunicación. Un ejemplo muy interesante de ello es el caso de los
registros españoles y el CRAB.
11
Dotado de carta de naturaleza mediante la aprobación de la Orden Ministerial 2.402/2015, de 11 de noviembre, de creación del Órgano
Centralizado de Prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo del Colegio de Registradores de la Propiedad,
Mercantiles y de Bienes Muebles.
19
búsqueda de nuevos procedimientos de engaño. Para mayor eficiencia, los
supuestos indiciarios están dados de alta en los programas informáticos de gestión,
de manera que en el momento de despacho registral de una operación en la que
concurre alguno de ellos el sistema informático avisa al registrador para que éste
evalúe el caso y pueda así tomar la decisión de remitirlos o no al CRAB. El
registrador puede y debe, en cualquier caso, comunicar al CRAB cualquier otro
caso de que tenga conocimiento que pueda encubrir blanqueo, aunque no esté
específicamente recogido en el catálogo de supuestos indiciarios.
-- Cuando una misma cuenta, sin causa que lo justifique, venga siendo abonada
mediante ingresos en efectivo por un número elevado de personas o reciba
múltiples ingresos en efectivo de la misma persona.
-- Operativa con agentes que, por su naturaleza, volumen, cuantía, zona geográfica
u otras características de las operaciones, difieran significativamente de las usuales
u ordinarias del sector o de las propias del sujeto obligado.
20
-- Las que determine la Comisión del Prevención del Blanqueo de Capitales, que
deben de ser publicadas o comunicadas a los sujetos obligados por medio de sus
asociaciones profesionales u organizaciones profesionales.
12
Memorias del CRAB de los años 2016 y 2017.
21
4. Identificación de entidad y titular real
22
4.1. Persona y personalidad. En los límites de la realidad
13
WALDE, A. Diccionario de Etimología Latina.
23
azarosos viajes por mar a larga distancia. Suele señalarse a la Compañía Holandesa
de las Indias Orientales de 160214 como la primera entidad a la que se dota de
personalidad jurídica propia, independiente de la de los socios, además de toda otra
serie de atributos tradicionalmente reservados a los individuos de la especie
humana o, en todo caso, a entes públicos 15. Por vía de esta ficción las sociedades
se convierten en un capital con categoría de persona jurídica16 lo supone que las
entidades que se crean son verdaderamente sujetos de derecho, con su propio
nombre, domicilio, capacidad para concertar sus propias relaciones jurídicas,
contratar, y obligarse, siendo ella y no el socio el centro de imputación de las
obligaciones. Ahora bien: ¿hasta qué punto esta separación entre la personalidad
de los socios y la de la sociedad es un blindaje hermético y opaco, una cortina de
acero cerrada e impenetrable? ...y, ¿-en el caso de las sociedades que realizan
actividades delictivas de cualquier clase- un espacio tenebroso y oscuro en el que
nadie osa adentrarse?
14
Traducción libre al español de la Vereenigde Oostindische Compagnie.
15
SEOANE SPIEGELBERG, JL. Levantamiento del velo como mecanismo impeditivo de la elusión de la Responsabilidad Civil.
16
Garrigues, J. Curso de Derecho Mercantil
24
en el tráfico como un robot, un ente que parece disponer de autonomía para adoptar
sus propias decisiones, las cuales no solo no se ajustan a los estándares de la
moralidad humana aceptable, si no que son totalmente contrarias a la legalidad. No
es fácil actuar contra un ente así para corregir sus comportamientos antisociales,
como tampoco lo es castigar a un monstruo, a un autómata, a un robot 17. Pero es
evidente que entre ellos y las personas que lo programan o manipulan para que
realicen actos delictivos existe un vínculo, lo mismo que existe un vínculo entre
sociedad y sus socios, de modo que siempre es teóricamente posible profundizar
en su sustrato para exigir responsabilidades a los verdaderos titulares de las
personas jurídicas por los daños causados por ellos.
17
Informe del Parlamento Europeo de 31 de mayo de 2016 con recomendaciones a la Comisión de normas de Derecho Civil sobre robótica
(2015/2103(INL).
25
expresamente por el Derecho. Resulta evidente que el ordenamiento jurídico debe
reaccionar ante ello, y lo hace por dos vías, una indirecta y otra directa: la primera
es penetrar en el sustrato societario o levantar el velo de la sociedad; la segunda
identificar al verdadero titular de las personas jurídicas.
Levantar el velo es correr el telón del teatro, para que los actores, personajes o
personas que mueven los hilos del guiñol, que actúan por medio de otros, queden
por fin al descubierto y puedan ser responsabilizados por sus comportamientos
antijurídicos. La jurisprudencia norteamericana del s. XIX18 fue la primera en
reaccionar ante tales abusos, elaborando en distintos fallos la doctrina del
disregard of the legal entity y la del piercing the corporate veil19 o lifting the veil
expresión, esta última, que ha hecho fortuna en la doctrina y jurisprudencia
europeas. Ocurre este abuso cuando se utiliza la persona jurídica para burlar la ley,
quebrantar obligaciones contractuales o perjudicar fraudulentamente a terceros 20.
En estos casos, si resulta evidente que la estructura formal de la persona jurídica
se utiliza como mecanismo de fraude, el juez puede penetrar en el hermetismo
societario o descorrer el velo de las personas jurídicas, para evitar que mediante
esa mere façade se produzca el resultado contrario a Derecho21.
18
“Bank of the United States vs Deveaux”, de 1809 del Juez Marschall.
19
CHENG, Thomas K. Form and Substance of the Doctrine of Piercing the Corporate Veil.
20
SERICK, R “Rechtform und Realität juristischen Personem".
21
DE ANGEL YAGÜEZ, R. La doctrina del levantamiento del velo en la jurisprudencia. Madrid. Civitas (2017).
22
SSTS de 7 de junio de 1927, 8 de octubre de 1929 o 12 de diciembre de 1950.
23
En las SSTS de 28 de enero de 2005 y 3 de abril de 2009, se añade que esta doctrina es una manera de descubrir y reprimir el dolo
o abuso cometido es su caso cometido con apoyo en la autonomía jurídica de una sociedad, sancionando a quienes la manejan, y poniendo
coto al fraude.
24
Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia de 7 de septiembre de 2004.
26
de él es la consecuencia de la dificultad de promulgar una norma clara en derecho
positivo por el que se establezca algún tipo de limitación al uso de la ficción de la
personalidad jurídica25.
25
JOSÉ HURTADO COBLES. La doctrina del levantamiento del velo societario en España e Hispanoamérica, Atelier (2008).
26
Argentina L. de Sociedades Comerciales de 1972/Uruguay L. de Sociedades de 1989.
27
México en 2002; Venezuela en 1989; Perú en 1984; y Panamá en 2004.
28
Teoría de la interpretación finalista de las normas de KÜBLER, de la extensión de la responsabilidad de PAZ ARES o de los grupos de
casos, BOLDÓ RODA.
29
GIRÓN TENA. J. Curso de Derecho Mercantil, Valladolid (1952)
27
financieras en todo el mundo y para cumplir con los requisitos de información en
los mercados financieros. El objetivo final es mejorar la gestión de los riesgos del
mercado y es una consecuencia de las dificultades evidenciadas durante la crisis
bursátil de 2008 para conocer y evaluar adecuadamente las interdependencias de
riesgo existentes en los mercados financieros globales 30. Consiste en un código
alfanumérico unívoco basado en un estándar mundial único, permanente,
consistente y portable por cada entidad. El LEI se asigna por las unidades
operativas locales31 y contiene información básica de la entidad, es decir, su
nombre oficial y su domicilio, tanto legal como el real de la sede principal de la
entidad; su país de origen y la región de jurisdicción legal; su forma social; su
número en el registro de entidades y nombre del registro; y por supuesto el código
numérico asignado que contiene un prefijo indicativo del LOU que lo ha asignado,
junto con algunos datos relativos al mismo, como su fecha de asignación inicial,
renovación o actualización de datos y, en su caso, fecha y motivo de terminación
del LEI.
Todas las personas jurídicas que participan en los mercados financieros deberán
facilitar su LEI a las empresas de servicios de inversión y las entidades de crédito
que ejecuten transacciones sobre instrumentos financieros para que éstas puedan
identificarles antes de ejecutar las operaciones. Si el cliente no facilita su LEI, no
se podrán ejecutar las operaciones instruidas. Hablamos de bancos y compañías
financieras y entidades que emiten acciones, deuda o valores para otras estructuras
de capital así como las que coticen en bolsa o que comercien acciones o deuda. En
concreto medios de inversión, incluyendo fondos de inversión, fondos de
30
El Sistema Global de identificación de la entidad, por sus siglas en inglés GLEIS, Global Legal Entity Identifier System, previsto por el
Reglamento (UE) n°648/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo de 4 de julio de 2012, es en realidad un sistema internacional con
toda una organización federal y guiado por la Fundación Global sin ánimo de lucro designada como Unidad Operativa Central. Para la
supervisión del sistema se ha creado la Regulatory Oversight Committee (ROC), integrado por medio centenar de reguladores
financieros de todo el mundo y una gran variedad de organizaciones del sector público. Entre otras importantes funciones, se encarga
de designar los organismos que a nivel local van a ser responsables de asignar y renovar los códigos. Existe además una Central
Operating Unit (COU), que gestiona el sistema bajo la supervisión de aquél y es la responsable de la aplicación de normas uniformes a
nivel mundial y de coordinar y supervisar las acciones de las Local Operating Units (LOU) y sus interrelaciones. Estas últimas son las
encargadas de implantar el LEI a nivel local, proporcionando el código identificador a las entidades que lo soliciten y actúan de actuar
como registro de la información de referencia que acompaña a dicho código.
31
Hay una treintena de Unidades Operativas Locales en el mundo. Entre ellas se encuentra el Colegio de Registradores de la Propiedad,
Mercantiles y Bienes Muebles de España y otras dos en el resto de Iberoamérica: el Banco Central de la Nación Argentina y la entidad
GS1 de México.
28
pensiones y medios de inversión alternativos constituidos como entidades
corporativas o acuerdos de inversión colectiva, como fondos paraguas, fondos de
cobertura, capital de riesgo, entre otros. También entidades bajo la supervisión de
un regulador financiero y sus afiliadas y sociedades cartea y las entidades de
contrapartida para transacciones financieras. No, en cambio, a entes privados,
personas físicas ni sucursales, aunque sí a las filiales.
29
what?, o "quién posee el qué" en la que se prevé profundizar en las actividades y
objeto de las entidades identificadas.
La identificación del titular real de las personas jurídicas es una aspiración muy
antigua de la doctrina hipotecarista de muchos estados. En esencia consiste en
averiguar la titularidad de acciones o participaciones en las sociedades de capital.
En el caso de las asociaciones, fundaciones, cooperativas y otras entidades
distintas con personalidad jurídica quién sean los integrantes. Y para las entidades
sin personalidad que operan en los mercados quién ejerce el verdadero control.
Quién tiene la facultad de decisión con respecto a ellos y quién resulta beneficiado
en último término por su actividad. En este sentido, puede calificarse de
mecanismo legal, directo y natural, podríamos decir, frente a la fórmula del
levantamiento del velo societario que se debe calificar de indirecta, jurisprudencial
y excepcional.
32
El caso español lo explica y analiza GARCÍA VALDECASAS, desde la primera ley que en España reguló la sociedad de responsabilidad
limitada, la de 17 de julio de 1953, hasta la creación del Registro de Bienes Muebles por RD 1828/1999 de 3 de Diciembre pasando por
toda la reforma de 1989 dirigida a adaptar la legislación española en materia de sociedades a la normativa de la CEE. Explica este autor
la polémica generada por las resoluciones contradictorias de la Dirección General de los Registros y del Notariado en de 12 de Julio de
2002 y de 29 de enero de 2003 a favor y en contra respectivamente de la inscripción en aquel de las participaciones sociales.
30
en los mercados financieros y luchar contra el blanqueo de capitales y la
financiación y otras irregularidades financieras.
33
Un ejemplo interesante para España viene constituido por la Ley 2/2007, de 15 de marzo de Sociedades Profesionales en la que se
establece que los cambios de socios se inscribirán en el Registro Mercantil. Pese a su poca relevancia cuantitativa, es muy significativo
desde el punto de vista teórico, ya que corrige la tendencia negativa implantada por la reforma de la legislación europea en materia de
sociedades de finales de los años 80.
31
organismos destinados a cumplir esta función. Para confirmar esto basta repasar la
exposición de motivos del texto definitivo de lo que pronto será la Quinta Directiva
que contiene la importante matización de la exigencia de interconexión entre los
registros nacionales. No solo el contenido ha de ser completo y exacto, sino que la
interconexión debe ser segura y eficiente. Se ha encargado a la Comisión que
elabore un informe, que deberá presentarse a más tardar en junio de 2019, en el
que se evalúen las condiciones y especificaciones técnicas y su procedimiento. Esa
interconexión, se afirma, permitirá a las autoridades competentes, las UIF y las
entidades obligadas identificar a los titulares reales con mayor eficacia y facilidad
y aumentará los requisitos de transparencia aplicables a las sociedades y los
fideicomisos. Además, posibilitará el acceso público a la información sobre la
titularidad real en toda la UE. En suma, el nuevo planteamiento sobre transparencia
societaria y acceso a la información sobre la titularidad real incide en todos los
aspectos que actualmente configuran el régimen de información sobre la titularidad
real: qué se registra, dónde, a qué agentes se concede acceso a la información y
cómo debe articularse la interrelación entre los registros nacionales.
34
Por sus siglas en inglés Business Registers Interconnexion System es una iniciativa de la Comisión Europea que tiene su origen en la
Directiva 2012/17/UE y en el Reglamento (UE) 2015/884. La Plataforma Central Europea se establece por la Directiva 2017/1132/EU. En
cuanto a España, algunos aspectos jurídicos y técnicos son desarrollados mediante la Instrucción DGRN 09/05/2017.
32
notariado español, que venía ya considerándose por la generalidad de la doctrina35
incompleta e insuficiente entre otras razones por no reflejar transmisiones
verificadas por documentos públicos administrativos o judiciales ni las
transmisiones otorgadas ante notario extranjero. Sólo el Registro Mercantil está en
condiciones de cumplir con la normativa europea, en cuanto proporciona
información exacta, completa, actualizada, pública y confidencial y debidamente
interconectada.
La propuesta pretende evitar la ocultación de fondos a gran escala que puede restar
eficacia a la lucha contra la delincuencia financiera, y aumentar la transparencia
societaria, de modo que los titulares reales de las empresas u otras estructuras
jurídicas no puedan esconderse tras identidades no desveladas. Por eso se ha
propuesto la revisión de la Cuarta Directiva, de modo coherente con las
Resoluciones 2199(2015) y 2253(2015) del Consejo de Seguridad de las Naciones
Unidas en las que se reclamó medidas que cortaran a los grupos terroristas todo
acceso a las instituciones financieras internacionales. Y con la reclamación hecha
por el G20 al GAFI de que presente propuestas iniciales de mejora de la aplicación
de las normas internacionales en materia de transparencia, incluidas las relativas a
la disponibilidad y el intercambio internacional de información sobre la titularidad
real.
35
PRIETO, I. Contra argumentos al informe notarial de bases de datos notarial del artículo 9.6 Reglamento de Blanqueo de 2014. Centro
Registral Antiblanqueo Madrid. (2017)
33
titularidades. Los sistemas del norte de Europa, de corte anglosajona, contemplan
un tipo societario único: la Limited Liability Company y no distingue, a la hora de
hablar de shares entre acciones y participaciones sociales. La diferencia entre estas
sociedades se encuentra en que para las public LLC se prevé que las shares estén
abiertas en general al público, mientras que las private LLC no tienen este carácter
abierto. En cualquier caso tienen la obligación de depositar las shares en un Centre
of Securities Depository, o de llevar un libro registro en la propia sociedad que
habrá de estar permanentemente actualizado y cumpliendo ciertos requisitos de
publicidad, disponibilidad y precisión y siempre están sujetos inspección por las
autoridades. En cambio, los sistemas de corte germánico siguen la tendencia de
exigir que cualquier cambio que se produzca en la titularidad de las participaciones
sociales tenga un reflejo inmediato en el registro mercantil con la finalidad de tener
publicidad en todo caso de quienes sean los socios que integran las sociedades de
responsabilidad limitada. En Europa hay tres regímenes de publicidad de la
titularidad de las participaciones sociales de las sociedades36:
C) Casos en los que en todo caso se exige el depósito del registro de socios en una
institución externa, registro mercantil o similar sin perjuicio de que sea también
llevado por la propia sociedad.
36
VVAA. Inscripción de las participaciones sociales en el Registro Mercantil y titularidad real de las sociedades. Comité de estudios de
la vocalía de RRII del Colegio de Registradores de España.
34
D) Casos en los que en todo caso la identidad de los socios de las sociedades de
responsabilidad limitada tiene que tener reflejo en el registro mercantil, con
carácter obligatorio.
37
Orden JUS/319/2018, de 21 de marzo, por la que se aprueban los nuevos modelos para la presentación en el Registro Mercantil de las
cuentas anuales de los sujetos obligados a su publicación introduce como novedad, un nuevo formulario en el que debe manifestarse la
llamada identificación del titular real de la sociedad.
35
efectos de la titularidad real indirecta. De la normativa de cuentas consolidadas se
infiere que existe control cuando una sociedad, se encuentre en relación con otra
en situación de poseer o poder disponer de la mayoría de los derechos de voto o
bien de poder nombrar o destituir a la mayoría de los miembros del órgano de
administración.
38
MASA BURGOS, JM. Situación de la Legislación Europea sobre la identificación del titular real de las personas jurídicas. CRAB. Colegio
de Registradores. (2017)
36
5. La pugna entre el derecho de información y la protección de datos
Padre, nunca olvidé tus consejos: beber poco oírlo todo. Y he oído, padre. Historias
espeluznantes de boca de capitanes y pilotos (…) mas no revelaré la identidad de un
solo hombre de mi tripulación o me caerá la marca negra. Y entonces nada podré hacer
para eludir un terrible destino.
(Saladares. Las Mujeres de Niamelac)
39
CASTILLO VAZQUEZ, I. Transparencia, acceso a la documentación administrativa y protección de datos de carácter personal. Citado
por MADALENA TEIXEIRA en La información contenida en el registro de la propiedad electrónico: datos personales. Obtención, uso y
limitaciones de acuerdo con la privacidad en la legislación portuguesa. XX CINDER.
37
A los registros puede accederse en remoto y solicitar la información por
medios telemáticos. Esa solicitud telemática en modelos como el FLEI40 español,
es en realidad un acceso directo e inmediato. Si quien consulta es una autoridad,
empleado o funcionario público que actúe por razón de su oficio y cargo, cuyo
interés se presume en atención a su condición, el acceso se realizará sin necesidad
de intermediación por parte del registrador. Dicho sujeto deberá identificarse con
su firma electrónica reconocida y será él mismo responsable de que la consulta se
efectúa amparada en el cumplimiento estricto de las funciones que le atribuye la
legislación vigente.
40
El Fichero de Localización de Entidades Inscritas es el servicio de información mercantil interactiva es la fórmula de publicidad
electrónica desarrollada por el Colegio de Registradores para poner a disposición de los usuarios la consulta de información sobre
entidades inscritas en los Registros Mercantiles.
38
aviso general sobre las obligaciones legales de las entidades obligadas por la
Directiva con respecto al tratamiento de datos personales a efectos de prevención
del blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo. A estos efectos cada
administración dispondrá de un registro electrónico general, en el que se hará el
correspondiente asiento de todo documento que sea presentado o que se reciba en
cualquier órgano administrativo, organismo público, ente vinculado o dependiente
a éstos. También se podrán anotar en el mismo, la salida de los documentos
oficiales dirigidos a otros órganos o particulares. Los registros electrónicos de
todas y cada una de las administraciones, deberán ser plenamente interoperables,
de modo que se garantice su compatibilidad informática e interconexión, así como
la transmisión telemática de los asientos registrales y de los documentos que se
presenten en cualquiera de los registros41.
41
Artículos 39 y ss. de la Cuarta Directiva
42
MANUAL DE PROCEDIMIENTO del CRAB, Colegio de Registradores de España.
39
primera categoría de personas jurídicas, mientras que la información sobre la
titularidad real de la segunda categoría debe darse únicamente a conocer a las
personas y organizaciones que demuestren un interés legítimo.
Es por ello que las medidas propuestas incluyen disposiciones legales para
dar una respuesta adecuada a los riesgos relacionados con los delitos financieros,
las amenazas terroristas en plena evolución y la necesidad de una mayor
transparencia. Si bien tienen como objetivo último proteger el sistema financiero,
también es consciente de que con ello pueden crearse obstáculos innecesarios al
funcionamiento de los pagos y de los mercados financieros que afecten a los
ciudadanos y empresas comunes y corrientes, respetuosos de la ley, y con esta
finalidad se intenta guardar el necesario equilibrio entre la necesidad de aumentar
la seguridad con la de proteger los derechos fundamentales, incluidas la protección
de datos y las libertades económicas. Se pretende, en todo caso, no perder de vista
la importancia de los derechos, las libertades y los principios consagrados en la
Carta de los Derechos Fundamentales, como el respeto de la vida privada y
40
familiar, a la protección de datos de carácter personal y la libertad de empresa 43,
esencia misma de nuestra convivencia en sociedad.
III. COMENTARIO:
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Artículos 7, 8 y 16 respectivamente de la Carta Europea de los Derechos Fundamentales.
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En busca de una solución se han creado sistemas de prevención en contra
del lavado de activos, para poder generar transparencia y seguridad a las
personas que tienen acceso al mercado, y en este punto que en nuestro país
se ha implementado la Unidad de Inteligencia del Perú coadyuvada al
Sistema de Bancas y Seguros.
Sin embargo para que esta unidad pueda combatir el lavado de activos es 42
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implica que toda sociedad creada debe ser inscrita obligatoriamente, así
como los datos del titular de la misma.
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CUADERNO DE TRABAJO DERECHO & RAZÓN Nº 01 44
SOCIEDAD DE DERECHO REGISTRAL, NOTARIAL & MINERO
APEX IURIS
Trujillo – Julio 2018
Perú
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