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(junio 22)
En atención a su comunicación del 9 de junio de 2017 con radicado No. 8-2017-028679, donde
indica:
“El Centro XXXXXX de la Regional XXXXX, tiene XXX vehículos asignados (XX camionetas
y XXX bus); dentro de su planta de personal solo tiene asignado un Trabajador Oficial, cuyas
funciones son propias de conducción. Sin embargo, por las necesidades del servicio, actividades
misionales, de apoyo administrativo y logístico, requiere la movilización constante del parque
automotor que tiene asignado el Centro.
Es pertinente señalar que los conceptos emitidos por la Dirección Jurídica del SENA son
orientaciones de carácter general que no comprenden la solución directa de problemas
específicos ni el análisis de actuaciones particulares. En cuanto a su alcance, no son de
obligatorio cumplimiento o ejecución, ni tienen el carácter de fuente normativa y sólo pueden ser
utilizados para facilitar la interpretación y aplicación de las normas jurídicas vigentes.
ANALISIS JURÍDICO
“(…) La ley determinará el régimen aplicable a los particulares que temporalmente desempeñen
funciones públicas y regulará su ejercicio. (Subrayado fuera de texto).
"...Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que señale la
ley.".
En atención al mandato constitucional el Estatuto General de Contratación de la Administración
Pública contemplado por la Ley 80 de 1993, “Por la cual se expide el Estatuto General de
Contratación de la Administración Pública” en artículo 32 señala los tipos de contratos estatales
que se pueden suscribir con particulares que desempeñen funciones públicas temporalmente, este
cita:
Son contratos de prestación de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar
actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos
sólo podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse
con personal de planta o requieran conocimientos especializados.
En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrarán
por el término estrictamente indispensable.”(Subrayado fuera de texto).
(…)
(…)
Dentro de los contratos de prestación de servicios, estos se pueden suscribir con personas
naturales o jurídicas siempre y cuanto se analice la experiencia y la idoneidad para el objeto
contrato, conforme a lo dispuesto en el Decreto 1082 de 2015 señala:
La Honorable Corte Constitucional por medio de Sentencia C-154 de 1997 puntualizó las
características de los contrato de prestación de servicios que realizan los particulares para
desempeñar funciones públicas temporalmente:
“a. La prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores en
razón de la experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en determinada
materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales.
Es evidente que por regla general la función pública se presta por parte del personal perteneciente
a la entidad oficial correspondiente y sólo, excepcionalmente, en los casos previstos, cuando las
actividades de la administración no puedan realizarse con personal de planta o requieran de
conocimientos especializados, aquellas podrán ser ejercidas a través de la modalidad del contrato
de prestación de servicios.
(...)”
Las actividades de los contratos prestación de servicios estas deben ser tratadas en forma
temporal en concordancia con lo señalado en la Constitución Política, de conformidad con lo
anterior el Departamento Administrativo de la Función Pública por medio de concepto jurídico
radicado No.: 20136000017691 del 7 de febrero de 2013 señala:
La Honorable Corte Constitucional ha señalado por medio de la Sentencia C-614 de 2009, los
criterios para valorar un objeto contractual de carácter temporal o permanente:
“(...) El contrato de prestación de servicios a que se refiere la norma demandada, se celebra por el
Estado en aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser suministrada por
personas vinculadas con la entidad oficial contratante o cuando requiere de conocimientos
especializados, para lo cual se establecen las siguientes características:
a. La prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores en
razón de la experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en determinada
materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales.
Es evidente que por regla general la función pública se presta por parte del personal perteneciente
a la entidad oficial correspondiente y sólo, excepcionalmente, en los casos previstos, cuando las
actividades de la administración no puedan realizarse con personal de planta o requieran de
conocimientos especializados, aquellas podrán ser ejercidas a través de la modalidad del contrato
de prestación de servicios.
c. La vigencia del contrato es temporal y, por lo tanto, su duración debe ser por tiempo limitado y
el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido. En el caso de que las actividades
con ellos atendidas demanden una permanencia mayor e indefinida, excediendo su carácter
excepcional y temporal para convertirse en ordinario y permanente, será necesario que la
respectiva entidad adopte las medidas y provisiones pertinentes a fin de que se dé cabal
cumplimiento a lo previsto en el artículo 122 de la Carta Política, según el cual se requiere que el
empleo público quede contemplado en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el
presupuesto correspondiente.
Por último, teniendo en cuenta el grado de autonomía e independencia del contrato de prestación
de servicios de que trata el precepto acusado y la naturaleza de las funciones desarrolladas, no es
posible admitir confusión alguna con otras formas contractuales y mucho menos con los
elementos configurativos de la relación laboral, razón por la cual no es procedente en aquellos
eventos el reconocimiento de los derechos derivados de la subordinación y del contrato de
trabajo en general, pues es claro que si se acredita la existencia de las características esenciales
de éste quedará desvirtuada la presunción establecida en el precepto acusado y surgirá entonces
el derecho al pago de las prestaciones sociales en favor del contratista, en aplicación del principio
de la primacía de la realidad sobre las formas en las relaciones de trabajo.
(…)
Así las cosas, independientemente del nombre que las partes asignen o denominen al contrato
porque lo realmente relevante es el contenido de la relación de trabajo, existirá una relación
laboral cuando: i) se presten servicios personales, ii) se pacte una subordinación que imponga el
cumplimiento de horarios o condiciones de dirección directa sobre el trabajador y, iii) se acuerde
una contraprestación económica por el servicio u oficio prestado. Por el contrario, existirá una
relación contractual regida por la Ley 80 de 1993 cuando: i) se acuerde la prestación de servicios
relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad pública, ii) no se pacte
subordinación porque el contratista es autónomo en el cumplimiento de la labor contratada, iii)
se acuerde un valor por honorarios prestados y, iv) la labor contratada no pueda realizarse con
personal de planta o se requieran conocimientos especializados. Dicho en otros términos, esta
última condición para suscribir contratos de prestación de servicios hace referencia a aquellos
casos en los que la entidad pública contratante requiere adelantar labores ocasionales,
extraordinarias o que temporalmente exceden su capacidad organizativa y funcional, pues se
desdibujaría la relación contractual cuando se contratan por prestación de servicios a personas
que deben desempeñar exactamente las mismas funciones que, de manera permanente, se asignan
a los empleados públicos”.
Es preciso señalar que dentro del objeto contractual y las obligaciones del mismo, debe existir
una coordinación entre la experiencia, idoneidad y formación académica que permita realizar las
actividades encomendadas por medio del contrato de prestación de servicios.
Es preciso indicar que cuando un contratista desempeña una actividad para el cual no fue
contratada, genera un enriquecimiento sin causa conforme lo señala el Consejo de Estado en
pronunciamiento a través de la Sala Contencioso Administrativa:
Respecto a la utilización de vehículos que hacen parte del parque automotor de la Entidad, la
Resolución 1415 de 2008, “Por la cual se reglamenta el uso y administración del parque
automotor del SENA y se deroga la Resolución No 0597 de 2002”, señala:
b) Por necesidades del servicio, los funcionarios de que trata el artículo 6o de la presente
Resolución.
PARÁGRAFO. Esta autorización procederá siempre y cuando medie aceptación expresa del
funcionario autorizado”.
RESPUESTA JURÍDICA
1. El contratista que utilice algún vehículo del parque automotor del SENA, debe tener un objeto
y obligaciones contractuales que permitan ejecutar esta actividad.
3. En caso que el Centro de Formación requiera que un contratista que no tiene un objeto ni
obligaciones relacionadas con la actividad de conducción ejecute esta actividad, se encontraría
inmerso en una falta al principio de planeación de la contratación estatal, pues se debe suponer
que lo que pretendía era satisfacer una necesidad que no existía o que era más amplia a la
planeada.
Cordial saludo,
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