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La imputación necesaria en el precedente vinculante del RN Nº 956-2011-UCAYALI y el dibujo de ejecución en la investigación fiscal
2)No obstante, la imputación necesaria —como el rock and roll— ha llegado para
quedarse, en fases previas a la acusación, como constante doctrina jurisprudencial del
TC y de la CIDH, lo ha consagrado.
(i) Sentencia de la CIDH en el caso ACOSTA CALDERÓN vs· Ecuador, del 24.JUN.2005,
FFJJ 118-120
«118. El artículo 8.2.b de la Convención Americana ordena a las autoridades judiciales
competentes notificar al inculpado la acusación formulada en su contra, sus razones y los
delitos o faltas por los cuales se le pretende atribuir responsabilidad, en forma previa a la
realización del proceso.
Para que este derecho opere en plenitud y satisfaga los fines que le son inherentes, es
necesario que esa notificación ocurra antes de que el inculpado rinda su primera
declaración. Sin esta garantía, se vería conculcado el derecho de aquél a preparar
debidamente su defensa.
119. En el caso sub judice quedó demostrado que la presunta víctima no tuvo conocimiento
oportuno de la acusación formulada en su contra, al no estar mencionada en el auto cabeza
del proceso la legislación que contenía el tipo penal aplicable en su caso (supra párr. 50.5).
Por lo tanto, el Tribunal considera que el señor Acosta Calderón no fue notificado de la
acusación formulada en su contra, ya que en el auto cabeza del proceso de 15 de noviembre
de 1989, dictado por el Tribunal de Lago Agrio, no se especificó la ley supuestamente
violada, sino que solamente se limitó a señalar la base fáctica del arresto»
Alcides CHINCHAY CASTILLO
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17. Por consiguiente, este Tribunal considera que se ha transgredido el Principio Acusatorio,
pues la beneficiaria no tiene la ocasión de defenderse de todos y cada uno de los
elementos de hecho que componen las modalidades delictivas previstas para el delito que
se le instruye, las mismas, que no pueden convalidarse por la circunstancia que la
favorecida está asistida por un abogado defensor. En tanto que, a nivel procesal, al prever
el Código penalidades distintas para ambas modalidades, la prognosis de pena a evaluar
para el dictado de la medida cautelar también será diferente, como también lo será la
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18. Con respecto a la supuesta afectación causada por el dictado de la medida cautelar, si
bien es materia de evaluación “la gravedad de los hechos denunciados” –según refiere el
auto de apertura de instrucción (fs. 42 del cuadernillo constitucional) – también lo es que,
conforme a lo sostenido en reiterada jurisprudencia: "[e] l principal elemento a
considerarse con el dictado de (una) medida cautelar debe ser el peligro procesal que
comporte que el procesado ejerza plenamente su libertad locomotora, en relación con el
interés general de la sociedad para reprimir conductas consideradas como reprochables
jurídicamente. (...) En particular, el peligro de que el procesado no interferirá u
obstaculizará la investigación judicial o evadirá la acción de la justicia. Tales fines deben
ser evaluados en conexión con distintos elementos que antes y durante el desarrollo del
proceso puedan presentarse y, en forma significativa, con los valores morales del
procesado, su ocupación, bienes que posee, vínculos familiares y otros que,
razonablemente, le impidan ocultarse o salir del país o sustraerse de una posible
sentencia prolongada" (STC Nº 1091-2002-HC/TC Caso Bozzo Rotondo Fundamento
Nº 18).»
FFJJ 28-30
«28. Para satisfacer el artículo 8.2.b convencional el Estado debe informar al interesado no
solamente de la causa de la acusación, esto es, las acciones u omisiones que se le imputan,
sino también las razones que llevan al Estado a formular la imputación, los fundamentos
probatorios de ésta y la caracterización legal que se da a esos hechos. Toda esta información
debe ser expresa, clara, integral y suficientemente detallada para permitir al acusado que
ejerza plenamente su derecho a la defensa y muestre al juez su versión de los hechos. La
Corte ha considerado que la puntual observancia del artículo 8.2.b es esencial para el
ejercicio efectivo del derecho a la defensa22.
29. Ahora bien, el derecho a la defensa debe necesariamente poder ejercerse desde que se
señala a una persona como posible autor o partícipe de un hecho 9punible y sólo culmina
cuando finaliza el proceso23, incluyendo, en su caso, la etapa de ejecución de la pena.
Sostener lo opuesto implicaría supeditar las garantías convencionales que protegen el
derecho a la defensa, entre ellas el artículo 8.2.b, a que el investigado encuentre en
determinada fase procesal, dejando abierta la posibilidad de que con anterioridad se afecte
un ámbito de sus derechos a través de actos de autoridad que desconoce o a los que no
puede controlar u oponerse con eficacia, lo cual es evidentemente contrario a la
Convención. En efecto, impedir que la persona ejerza su derecho de defensa desde que se
inicia la investigación en su contra y la autoridad dispone o ejecuta actos que implican
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derecho del imputado a tener elementos para elaborar su defensa. Así la sentencia de
la CIDH recientemente citada dice en su FJ Nº 31:
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qué hizo cada uno; cuándo; dónde; con qué medios; con la colaboración de quién;
con qué grado de intervención) esté ya claro. Porque si fuera así, ¿ya para qué
vamos a investigar? Iríamos directamente al juicio oral.
delictivo de los implicados por la Fiscalía— tiene un carácter más o menos amplio o
relativamente difuso. No es lo mismo un delito flagrante, que uno referido a sucesos
complejos y de determinación inicial algo incierta y, por tanto, de concreción
necesariamente tardía. En iguales términos, como no podía ser de otro modo, se ha
pronunciado la STC Nº 4726-2008-PHC/TC, del 19 de marzo de 2009, aunque es de
aclarar que el nivel de detalle del suceso fáctico está en función a su complejidad y
no necesariamente a su gravedad.»
5)Sólo en fase de acusación es que cobra sentido pleno la imputación necesaria.
(i)En diligencias preliminares (o investigación preliminar) carece de todo sentido
exigirla, aunque hay una cierta necesidad en el art· 71º.2.a, que supone que ya
tenemos imputado (y, por tanto, de alguna manera, ya una imputación).
(ii) En formalización de la acción penal (denuncia o formalización de la investigación
preparatoria) debe haberla (para posibilitar la defensa del imputado), pero han de
hacerse importantes distinciones entre la exigencia de la defensa y el carácter por
definición incipiente.
(iii) En el mundo anglosajón y en Colombia, la investigación se hace complemente a
espaldas del investigado.
(a) La idea es que mientras no se afecten derechos del procesado, éste no tiene
qué reclamar.
(b) Tal idea está recogida en el art· 338º.4 del CPP de 2004.
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(c) Sólo cuando tal investigación ha concluido es que el fiscal tiene una
imputación necesaria.
(d) Y por tanto, el momento en que el Fiscal descubre los cargos y los elementos
de prueba que tiene contra el investigado y el momento en que se expresa la
imputación necesaria son perfectamente coherentes.
D) ¿Determinación progresiva o facultades adivinatorias con pase directo de diligencias
preliminares a acusación?
1) Pero hay un contrasentido entre el FJ Nº 7 del AP Nº 2-2012-CJ-116, del 26.MAR.2012;
13. Como se aprecia, la indicada individualización resulta exigible en virtud del primer
párrafo del artículo 77° del Código de Procedimientos Penales, obligación judicial que
este Tribunal considera que debe ser efectuada con criterio de razonabilidad, esto es,
comprender que nada más lejos de los objetivos de la ley procesal el conformarse en
que la persona sea individualizada cumpliendo sólo con consignarse su identidad
(nombres completos) en el auto de apertura de instrucción (menos aún, como se
hacía años antes, “contra los que resulten responsables”, hasta la dación de la
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14. Esta interpretación se condice con el artículo 14°, numeral 3), literal “b” del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que a este respecto, comienza por
reconocer que: “Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá
derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: a) A ser informada sin
demora, en un idiona que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y causas
de la acusación formulada contra ella”. Con similar predicamento, el artículo 8°,
numeral 2), literal “a” de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos, dispone
que: “Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
garantías mínimas:… b) Comunicación previa y detallada de la acusación formulada”.
Reflejo de este marco jurídico supranacional, es el artículo 139°, inciso 15) de nuestra
Norma Fundamental, que ha establecido: “El principio que toda persona debe ser
informada, inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detención”. Se
debe señalar que, a pesar del tenor de esta norma constitucional, de la que pareciera
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16. En otras palabras, la obligación de motivación del Juez penal al abrir instrucción,
no se colma únicamente con la puesta en conocimiento al sujeto pasivo de aquellos
cargos que se le dirigen, sino que comporta la ineludible exigencia que la acusación ha
de ser cierta, no implícita, sino, precisa, clara y expresa; es decir, una descripción
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RN 956-2011-UCAYALI RN 265-2012-CAJAMARCA
Nulidad para renovación del juicio
Sobre el fondo:
Nula la sentencia
No haber nulidad en
Insubsistentes:
absoluciones
Solución o Acusación fiscal (mal llamada
No haber nulidad en condena
establecida «dictamen»)
Exhortación a jueces superiores
o Denuncia fiscal
Constituir precedente vinculante
Ampliar la instrucción por 20 días
Publicación del precedente
Inmediata libertad del encausado
¿Precedente
Sí No
vinculante?
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necesaria está
a cargo del FJ TERCERO, ítem II
Fiscal?
¿En el caso el
Fiscal hizo NO No
imputación FJ TERCERO, ítem VII FJ 3.3
necesaria?
¿Debe haber No lo dice. Sí.
alguna labor Más bien remarca la función de «[…] el Colegiado Superior —pese a
de corrección control sobre la acusación que no ser el titular de la acción penal
del contenido debe realizar el órgano pero pudo haber subsanado el error
de la acusación jurisdiccional. incurrido por el representante del
si el Fiscal no FJ TERCERO, ítems IV-VI Ministerio Público, sin que ello
cumple con la evidencie un ánimo de arrogarse
imputación funciones que no le competen— […]
necesaria? se advierte la necesidad de llevar a
cabo diligencias obviadas por el
representante del Ministerio Público,
y que son imprescindibles para
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ampliar el panorama de la secuencia
del hecho […]» (FJ 3.4)
Insinúa que no.
«En el caso de autos no se
evidencia labor de imputación
necesaria eficiente […] lo que
¿Debe la Sala podría implicar la declaración de
No se habla de un deber ser, pero de
fallar sobre el nulidad de la sentencia; empero
hecho no se resuelve sobre el fondo y
fondo si no hay ello a la vez colisionaría con el
se ordena la renovación de los actos
imputación principio del plazo razonable de
viciados de nulidad.
necesaria? procesamiento […] (…) [sic],
situación que no ha de pasar
inadvertida» (remarcado
añadido).
FJ TERCERO, ítem VII
Incidencia para Vinculación Antecedente que debe ser tomado en
los órganos A toda la doctrina de cuenta:
jurisdiccionales o la imputación necesaria Como deber de (¿o conveniencia de
del país obligatoria en la acusación que?) el órgano encargado de juicio
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oral a completar la imputación fiscal
fiscal si es que ella no se ha hecho
o el deber del órgano suficientemente
jurisdiccional a controlar que ¿Remedio procesal ante carencia del
haya esa imputación necesaria órgano jurisdiccional de un
Del órgano de revisión: ¿a una adecuado control de la acusación?
solución sobre el fondo ante la (¿qué pasa cuando en el viejo
comprobación de que el órgano modelo ambos órganos son el
encargado del control de la mismo?)
acusación no lo hizo ¿Se mantiene la doctrina del
adecuadamente? Ese extremo: precedente vinculante, al
o Está insinuado, no establecido entenderse que el RN Nº 956-2011-
claramente. UCAYALI se refiere al órgano de
o No es parte de lo que se ha revisión y que en cambio el RN
declarado doctrina Nº 265-2012-CAJAMARCA se refiere al
jurisprudencial vinculante órgano jurisdiccional de juicio [de
primera instancia]?
Situación del Creación del precedente ¿Plena conservación del
precedente precedente? (sobre la base de la
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distinción hecha supra)
¿Cancelación del precedente?
vinculante del o ¿Pero cómo si RN Nº 265-2012-
Imputado A Imputado B
Delito 1 Delito 2 Delito 3 Delito 4
Comisión independiente de cada tipo
Concurso ideal
Concurso real de delitos
Momento de
Fecha y hora 2
inicio
Momento Fecha y hora 1 Fecha y hora 2 Fecha y hora 3
Momento de
Fecha y hora 4
finalización
Elementos Elemento 1 Elemento 4 Elemento 6 Elemento 8
de Elemento 2 Elemento 5 Elemento 3 Elemento 9
convicción Elemento 3 Elemento 2 Elemento 7 Elemento 10
Prueba 1 Prueba 4 Prueba 6 Prueba 8
Pruebas
Prueba 2 Prueba 5 Prueba 3 Prueba 9
ofrecidas
Prueba 3 Prueba 2 Prueba 7 Prueba 10
2)Pero ese carácter multiaplicable no debe hacer perder el orden del plan de
trabajo.
3)El Fiscal debe instruir a la unidad policial no sólo sobre qué actos de
investigación debe realizar, sino también qué información específica debe
inquirirse de cada fuente.
4)El Fiscal debe hacer un análisis de la verosimilitud de la información que se
vaya incorporando, tomando en cuenta que de ser llevada a juicio la fuente
correspondiente, ella será sometida a contraexamen.
5)El derecho de los otros sujetos procesales de incorporar elementos al proceso,
no debe hacer perder el dibujo de ejecución establecido. Sus aportes se deben
incorporar no desordenando, sino modificando dicho dibujo, dentro de lo
permitido por el ordenamiento jurídico.