PRECIOS DE

TRANSFERENCIA
TRATAMIENTO TRIBUTARIO

ENFOQUE INTERNACIONAL AÑOS

Contribuyendo

Análisis Tributario
 PRESENTACIÓN
AFRONTANDO LA GLOBALIZACIÓN
E
l fenómeno del control tributario sobre la va
loración de precios tiene ya largo recorrido.
Surgió como una respuesta frente a determi-
nadas necesidades de las Administraciones Tributarias
locales de controlar el precio de las operaciones inter-
nas realizadas por empresas vinculadas económicamente
con miras a evitar la elusión tributaria (fundamental-
mente en el Impuesto a la Renta). Luego, con el desarro-
llo de los mercados locales y contando con mejores téc-
nicas de medición estadística, se empezaron a utilizar
reglas de valoración sobre la base de «valores promedio
de mercado» obtenidos a partir de cálculos estadísti-
cos.
Posteriormente, pero ya hace buen tiempo, el proce-
so de globalización económica, al que nos hemos referi-
do constantemente en los últimos años, tocó las puertas
del fenómeno tributario, especialmente en materia de
precios de transferencia.
Efectivamente, la globalización ha venido acompa-
ñada y ha traído como consecuencia la expansión de gru-
pos empresariales que en la búsqueda de la maximiza-
ción del beneficio de sus actividades económicas han
transitado hacia situaciones límites de establecimiento
de condiciones «anormales» de mercado en sus relacio-
nes económicas y financieras, lo que ha provocado una
deslocalización de los beneficios empresariales de un
Estado a otro.
A su vez, las empresas han contado con la existen-
cia de territorios que ofrecen ventajas tributarias con la
finalidad de atraer la inversión extranjera directa, a los
que se ha denominado «paraísos fiscales» o estados de
baja tributación, los que la OCDE y otros organismos mul-
tinacionales habían empezado a combatir tendiendo a
buscar que armonicen sus sistemas tributarios con la
media de los demás países del mundo, proceso que ha
dado un giro a raíz de los atentados terroristas en Nueva
York en setiembre de 2001 hacia una política de exigen-
cia de estándares de información financiera y bancaria
mundiales, dejando de lado el aspecto impositivo.
En este escenario, los Estados afectados en su re-
caudación a causa de la fijación de una política de pre-
cios de transferencia por parte de los grupos empresa-
riales transnacionales, que no responde al valor normal
de mercado en sus operaciones, han promovido en sus
legislaciones internas como en la red de Convenios para
evitar la Doble Imposición Tributaria (CDI) que mantie-
nen, el principio de plena concurrencia (Arm´s Length
Principle) como criterio de tributación de las operacio-
nes vinculadas, tomando como base legislativa las pro-
2 / Diciembre 2003
puestas de la OCDE sobre la materia. El Perú no ha sido
ajeno a este proceso y cuenta con disposiciones en este
tema, aunque éstas –como se verá en uno de los artícu-
los– mantienen algunas incoherencias que debemos
subsanar.
Lo señalado, junto con las recientes acciones para
potenciar nuestra integración económica a este mundo
globalizado (que incluye estrategias de mayor vincula-
ción con Estados Unidos de Norteamérica, la Unión Eu-
ropea, el Mercosur y la CAN; y la negociación de nuevos
CDI además de los firmados con Chile, Canadá, Suecia
y la CAN(1) ), han motivado que promovamos el estudio
del diseño normativo sobre precios de transferencia en
los principales países con los cuales nuestras empre-
sas comercian o de los cuales mantenemos inversiones
directas, con la finalidad de que nuestros lectores pue-
dan diseñar las acciones más adecuadas en la materia
y para que quienes tienen la posibilidad de promover
mejoras normativas puedan plantear reglas tendentes
a la armonización con dichos países.
Nuestra intención al presentar este Suplemento Es-
pecial de Análisis Tributario, que complementa el pre-
parado en el mes de agosto pasado, en el escenario de
nuestra celebración por los 15 años de publicación inin-
terrumpida, no es otra sino reafirmar nuestra propuesta
de promover la necesaria reflexión respecto a la materia
tributaria, que vaya más allá de la solución de contin-
gencias existentes y trate de avizorar escenarios futu-
ros. Nos mueve a ello el convencimiento de que es nece-
sario entender las novedades económicas producidas por
el proceso globalizador con la finalidad de promover el
diseño de un sistema tributario que no obstaculice la
inversión privada pero que a la vez permita la obtención
de beneficios fiscales y extrafiscales para el país. Este
es un imperativo que debemos abordar prontamente.
Queremos agradecer la colaboración de Alberto Mas-
tandrea (Argentina), Ives Gandra Silva Martins y Anto-
nio Rodrigues (Brasil), Octavio Canales (Chile), Julio
Fernández y Diego Gonzalez-Bendiksen (Colombia), Ce-
sar Holguín (Ecuador), Ángeles García Frías (España),
Moisés Curiel (México), Enrique Freyre (Perú), Daniel
González (Uruguay) y Jesús Sol y Asdrúbal Villegas (Ve-
nezuela); todos ellos profesionales prestigiosos y brillan-
tes tributaristas, quienes desinteresadamente han he-
cho posible la presentación de este Suplemento.
(1) Hay negociaciones en marcha con Brasil, España y
Francia.

PRECIOS DE TRANSFERENCIA
EN EL PERÚ
Introducción
Para el debido entendimiento de lo
que constituye el régimen de precios de
transferencia (en adelante “PT”) vigente
en el Perú, es necesario referirse prime-
ro, aunque sea escuetamente, a lo que
–en términos generales– constituye PT
en el mundo.
Por razones de espacio no es posible
desarrollar en este artículo todo lo refe-
rente a los diversos aspectos legales, me-
todológicos y técnico económicos refe-
rentes a esta importante área de la tribu-
tación internacional actual, por lo que nos
limitamos a presentar algunos de los más
importantes de esos aspectos.
La razón de ser de los
1 regímenes legales de PT
La razón de ser de estos regímenes
está en la protección de la base imponi-
ble, básicamente de los impuestos sobre
los réditos o rentas, que buscan efectuar
los fiscos del mundo, ante el posible ma-
nejo, por decirlo así, indebido, de que
puede ser objeto por parte de contribu-
yentes vinculados entre sí, a través del
valor de sus operaciones o transacciones
económicas, y con el objeto de trasladar
las utilidades o beneficios resultantes de
las mismas, de una de las empresas de la
transacción, a la otra –ubicada en la mis-
ma o en diferente jurisdicción fiscal– en
beneficio del grupo económico y con per-
juicio del fisco.
Una manipulación de los precios, ha-
cia arriba o hacia abajo, puede obedecer
a causas como la necesidad corporativa
de reducir la carga fiscal, la cobertura de
necesidades del flujo de caja, impuestos
o restricciones a la repatriación de utili-
dades y de otros conceptos, presiones
para la maximización de ganancias, con-
troles de cambio de divisas, riesgo de
mantenimiento de moneda en países con
menor estabilidad cambiaria, penetración
de mercados, entre muchas otras.
En el desarrollo económico mundial,
los grupos empresariales multinacionales
o nacionales, a través de subsidiarias, afi-
liadas y/o sucursales, continúan expan-
diendo sus operaciones de compra y ven-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Enrique Freyre Román (*)
ta de bienes físicos, intangibles y servi- En su Reporte de 1995 la OCDE efec-
cios en general, lo cual origina que los tuó un amplio desarrollo del denomina-
precios intercompañía de tales operacio- do Principio de Libre Competencia o del
nes constituyan aspectos de principal Precio Justo sin Ventaja, o del Precio Li-
atención para los funcionarios competen- bre del Mercado (Arm’s Length Princi-
tes de esas empresas, debido a que pue- ple)(2) y de los lineamientos para su apli-
den permitir desplazar los beneficios ha- cación, como el uso de herramientas es-
cia la jurisdicción fiscal de menor tributa- tadísticas, métodos de PT, procedimien-
ción, o a la empresa gozando de algún tos de acuerdos para evitar doble tributa-
“escudo” o beneficio tributario. El que ello ción, utilización de márgenes fijos o fór-
ocurra en detrimento del fisco, lleva a las mulas taxativas (Safe Harbors), acuerdos
autoridades a buscar proteger los ingre- anticipados de precios (APA), información
sos que les corresponden, con la imple- y documentación requerida para susten-
mentación de regímenes de PT. tar las políticas de PT, entre otros aspec-
La debida planificación fiscal de una tos.
empresa, requiere comprender tanto los De esta forma, el Arm’s Length Prin-
aspectos cualitativos (qué operaciones ciple pasó a ser la base de la mayoría de
realizar y cuáles no) como los cuantitati-
vos, aspectos estos últimos que en mu-
chos casos se han venido determinando
legislaciones sobre PT.
El Principio de Plena Competencia
otorga a los Estados la posibilidad de ve-
de manera estimativa, sin un sustento téc- rificar y de ajustar –sólo para propósitos
nico internacional como el que propor- fiscales y no para los comerciales o eco-
ciona PT. nómicos– el valor de las operaciones efec-
La Organización para la Cooperación tuadas entre empresas vinculadas, para
y Desarrollo Económicos (OCDE), cons- determinar su correspondencia con los
tituida en 1961 en base al Convenio de valores que habrían fijado empresas in-
Cooperación Económica Europea suscri- dependientes en operaciones idénticas o
to después de la Segunda Guerra Mun- similares, bajo condiciones de libre mer-
dial, en su Reporte “Empresas Multina- cado o de oferta y demanda.
cionales y Precios de Transferencia” de
El Régimen de
1979, desarrolló el estudio de mecanis-
mos de control tributario de PT entre las
empresas multinacionales, basado en el
2 PT peruano
Lo que denominaremos el régimen
artículo 9° de su “Tratado Modelo para
Evitar la Doble Imposición” de 1977, re- de PT propiamente dicho, rige en el Perú
ferente a los beneficios de las empresas a partir del 1 de enero de 2001 (ejercicio
asociadas(1). fiscal 2001) con la modificación del artí-
(*) Abogado. Socio de Deloitte & Touche–Perú, a cargo de la División de Asesoría Tributaria y Legal y del
Departamento de Precios de Transferencia.
(1) El Tratado Modelo de la OCDE, así como el Tratado Modelo de Impuestos de la ONU, de 1980, buscaron
disminuir las disputas entre países, por conflictos de doble imposición sobre una misma transacción, pero no
resolvieron la necesidad de controlar el aspecto cuantitativo referente al posible manejo de los precios y de las
utilidades intercompañía.
(2) Arm’s Length es la distancia que separa a dos personas que se encuentran en una fila, mediante la extensión
horizontal de un brazo hacia delante o hacia el costado (como en el caso de los escolares y de los soldados,
por ejemplo). Arm’s Length denota pues separación e independencia. Si bien desde el punto de vista con-
ceptual “Arm’s Length” y “Valor de Mercado” no representan exactamente lo mismo, para propósitos
prácticos utilizamos ambos conceptos como equivalentes. Por ejemplo, si una empresa inicia la exportación
de un determinado producto a una compañía vinculada establecida en un nuevo mercado, a un precio menor
al que sus competidores vienen exportando esos mismos productos a dicho mercado, la referida empresa no
estará realizando sus exportaciones al valor usual de mercado; sin embargo, podrá considerarse que esas
exportaciones cumplen con el “Arm’s Length Principle”, de demostrarse que cualquier tercero independien-
te, en las mismas circunstancias hubiera exportado los productos al mismo precio que la empresa referida,
con el objetivo de abrir ese nuevo mercado.
Análisis Tributario / 3
INFORME TRIBUTARIO
culo 32° de la Ley del Impuesto a la Ren-
ta(3) y la expedición de las correspondien-
tes normas reglamentarias (artículos
19°-A y 19°-B del Reglamento)(4) .
Si bien desde años atrás, en lo que
respecta a algunas operaciones debían te-
nerse en cuenta precios de mercado y los
establecidos en transacciones compara-
bles con o entre terceros no vinculados
(método CUP de la OCDE), lo cierto es
que la normatividad vigente hasta el año
2000 no incluía toda la metodología
OCDE, ni alcanzaba a los servicios, ni
establecía la obligación de contar con un
estudio o análisis de PT, como ahora.
Hasta el 2000 la Ley del Impuesto a
la Renta (en adelante LIR) contenía bási-
camente una norma general (artículo 32°)
que establecía que para efectos de la apli-
cación de dicho impuesto, en todas las
transferencias de propiedad de bienes –a
cualquier título– debían tomarse en cuenta
“valores de mercado” (en adelante VM).
La indicada ley, y en algunos casos su
Reglamento, definieron que se entiende
por “VM” para algunos tipos de opera-
ciones o transacciones (las referentes a
existencias, bienes del activo fijo respec-
to de los cuales se realicen transacciones
frecuentes en el mercado, bienes del ac-
tivo fijo respecto de los cuales no se rea-
licen transacciones frecuentes en el mer-
cado, valores cotizados y no cotizados en
el mercado bursátil, y valores transados
en bolsas de productos)(5).
No obstante, usualmente se descono-
ce que el texto del artículo 31° de la LIR
vigente a partir del ejercicio gravable
1997, ya había incorporado el numeral
4 referente a las transacciones entre
empresas vinculadas económica-
mente(6) , señalando que en tales casos,
para efecto de lo dispuesto en dicho artí-
culo (VM de las mercaderías u otros
bienes) se consideraría VM el que nor-
malmente obtuviera la empresa en las
operaciones que realiza con terceros no
vinculados, en condiciones iguales o si-
milares, teniendo en cuenta todos los ele-
mentos pertinentes (método CUP inter-
no), y que de no poderse determinar di-
cho valor, el VM sería “el que establezca
el mercado”(7).
3 Alcances del Régimen
peruano de PT
El régimen peruano vigente (artículo
32° de la LIR) se puede dividir en cuatro,
como sigue:
1. Régimen aplicable a las transac-
4 / Diciembre 2003
ciones entre compañías vinculadas ejercicio gravable 2003(10) , al es-
(según la definición contenida en tablecerse que en defecto del mé-
el artículo 24° del Reglamento de todo CUP se considerará VM el
la LIR)(8): que se determine mediante “peri-
Este régimen implica la aplicación, taje técnico formulado por orga-
en primer lugar, del método CUP nismo competente”, norma de re-
interno (transacciones de la pro- dacción poco feliz, que crea más
pia compañía con terceros no vin- de una duda.
culados) y en defecto de él, la del 3. Régimen para otras transacciones
método CUP externo (transaccio- entre compañías no vinculadas
nes entre terceros no vinculados). (distintas a las de servicios):
A falta o en defecto de lo anterior Como serían las referentes a bie-
la SUNAT está facultada para apli- nes físicos o tangibles o a bienes
car los métodos de valoración que intangibles, casos en los cuales se
resulten más apropiados para re- deben aplicar los “VM” que esta-
flejar la realidad económica de la blece la parte general (primer pá-
operación, tales como los de Cos- rrafo) del artículo 32° de la LIR y
to Incrementado, Precio de Reven- el artículo 19° de su Reglamento.
ta y los basados en las utilidades(9) . Lo anterior tiene la limitación de
Si bien las normas no lo indican, sólo haberse señalado VM para
se entiende que esta metodología determinadas transacciones (de
es igualmente aplicable por los existencias, activos fijos y valores)
propios contribuyentes. si bien el último párrafo del artí-
Cabe tener en cuenta que este tra- culo 32° de la LIR contempla que
tamiento aplica a todas las tran- mediante Decreto Supremo se
sacciones u operaciones realizadas puedan establecer VM para trans-
entre empresas vinculadas, sin ex- ferencias de bienes y servicios dis-
cepción, ya sea que versen sobre tintos de los indicados en dicho ar-
bienes, servicios, intangibles, etc., tículo, lo cual aún no ha ocurrido.
cuando una de las partes, o las 4. Régimen para las transacciones
dos, están establecidas en el Perú. con o a través de sujetos residen-
2. Régimen para los servicios pres- tes en países o territorios de baja
tados a compañías no vinculadas: o nula tributación:
Hasta el ejercicio gravable 2002 El cual implica la observancia de
inclusive, éste implicaba, específi- los métodos indicados en el pun-
camente, la aplicación de los mé- to 1 anterior(11) con lo que resul-
todos CUP Interno, Costo Incre- ta, en la práctica, que se conside-
mentado y Precio de Reventa, re estas operaciones como reali-
habiéndose modificado a partir del zadas entre vinculadas.
(3) Mediante Ley Nº 27356, del 18 de octubre de 2000.
(4) Mediante D.S. Nº 045-2001-EF, del 20 de marzo de 2001.
(5) Cabe tener en cuenta que debido a haber sufrido modificaciones a través de los años, el texto de algunas
de las normas que citamos, es el actualmente vigente.
(6) Mediante Decreto Legislativo Nº 810, de 19 de abril de 1996.
(7) Esta aparente “verdad de perogrullo” estaría implicando ya la aplicación de metodología como la de
OCDE. Este hecho debe ser tenido en cuenta por las empresas con Convenios de Estabilidad Jurídica
Tributaria suscritos con anterioridad al año 2001.
(8) Este dispositivo, ampliado por D. S. Nº 045-2001-EF, del 16 de marzo de 2001, considera que existe
vinculación económica entre empresas: (a) directa o indirectamente a través del capital social, en cinco
supuestos; (b) por la realización de ventas (no de compras) mayores al 50 por ciento; (c) por consolidación
de estados financieros; (d) por administración común (directores, gerentes, etc., comunes, con poder de
decisión en la toma de los acuerdos financieros y comerciales); y (e) en caso de establecimientos perma-
nentes en el país o de contratos de colaboración empresarial con contabilidad independiente. Para que se
configure la vinculación económica –excepto en los casos (b) y (e)- las situaciones que la producen deben
darse en la fecha de la transacción, en algún momento del ejercicio gravable en el que se realiza la
(9)
transacción, o haberse dado en el ejercicio inmediato anterior.
Los métodos transaccionales o tradicionales de la OCDE son el de Precio Comparable no Controlado
(Comparable Uncontrolled Price o CUP), Precio de Reventa (Resale Price), Costo Adicionado (Costa Plus).
Por su parte, los métodos complementarios basados en las utilidades son el de División de Utilidades (Profit
Split), División de Utilidades Residuales (Residual Profit Split) y el de Margen Neto Operativo Transaccio-
nal (Transactional Net Margin).
(10) Mediante D. S. Nº 017-2003-EF del 12 de febrero de 2003.
(11) El Perú considera Países o Territorios de Baja o Nula Tributación, a los cuarentitrés (43) listados en anexo
del Reglamento del IR, entre los cuales se incluye a Panamá.

Bilateralidad o
4 unilateralidad de los
ajustes por PT
La norma “general” del primer pá-
rrafo del artículo 32° de la LIR (que por
exclusión sólo resulta aplicable a las ope-
raciones entre no vinculados, distin-
tas a la prestación de servicios) señala que
si el valor convenido o asignado por las
partes contratantes difiere del VM que se-
ñala dicha ley, sea por sobrevaluación o
por subvaluación, la SUNAT procederá
a ajustarlo, tanto para el adquirente como
para el transferente.
Obsérvese que la norma no establece
la facultad de los propios contribuyentes,
de ajustar unilateralmente para efectos del
IR (en su beneficio, se entiende) los valo-
res asignados a una transacción, por su
simple comparación con el VM de la mis-
ma, sino únicamente que la SUNAT(12)
efectúe el ajuste que corresponda, y lo
aplique a ambas partes.
Distinto es el caso de las operaciones
entre empresas vinculadas y de las ope-
raciones realizadas con o a través de su-
jetos domiciliados en países o territorios
de baja o nula tributación (numerales 4 y
5 del artículo 32° de la LIR) en que la
norma expresamente establece que los
ajustes que realice la SUNAT, sólo surti-
rán efectos respecto del «sujeto implica-
do».
Si bien no se indica qué debe enten-
derse por «sujeto implicado», considera-
mos que ello tendría que ser determina-
do caso por caso. Por ejemplo, un pres-
tador de servicios sería el sujeto implica-
do, si hubiera subvaluado servicios pres-
tados a un usuario vinculado. En este caso
la SUNAT podría acotar al sujeto impli-
cado por omisión de reconocer ingresos
para efectos del IR.
Documentación
5 sustentatoria de PT
El Perú aún no ha establecido la obli-
gación de presentar declaraciones jura-
das, ni de desagregar información para
propósitos de PT. Las empresas sólo de-
ben mantener, entre otros, la documen-
tación e información sobre los métodos
utilizados para la determinación de sus
precios, con indicación del criterio y ele-
mentos objetivos considerados (estudios
o análisis de PT), respecto de sus opera-
ciones con empresas vinculadas, de los
servicios prestados a empresas no vincu-
ladas, y de sus operaciones con o a tra-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
vés de sujetos residentes en territorios o
países de baja o nula tributación.
Por su propia naturaleza, para la rea-
lización de los estudios se requiere de pro-
fesionales economistas, abogados y con-
tadores con especialización en PT, que
cuenten con el software y las bases de
datos especiales requeridos para el de-
sarrollo de los mismos.
6 Aplicación del régimen de
PT peruano al IGV
Por expresa disposición legal, las nor-
mas del artículo 32° de la LIR (esto es,
todas las normas comentadas) son igual-
mente aplicables para efectos del IGV, lo
cual constituye una verdadera particula-
ridad, a nivel internacional, en cuanto a
PT se refiere.
7 Acuerdos anticipados de
precio (Advanced price
agreements o APA’s)
La LIR establece que mediante acuer-
dos previos (del fisco) con las empresas,
se podrán acordar los métodos de valo-
ración, y que mediante Decreto Supre-
mo se podrán dictar las disposiciones co-
rrespondientes.
Dado que tales disposiciones aún no
han sido expedidas, lo referente a los APA
aún no está en vigor.
Aspectos que requieren ser
8 contemplados en la
legislación peruana
Como señala Tania Quispe(13) luego
de casi tres años de vigencia del régimen
peruano de PT, existen aspectos que de-
berían ser considerados en nuestra nor-
matividad, para su mejor aplicación. En-
tre éstos se puede mencionar los siguien-
tes:
• La aplicabilidad supletoria o com-
plementaria a la normatividad na-
cional, de lo establecido en los Li-
neamientos o Guías de la OCDE;
como por ejemplo:
9 Algunas consideraciones
en la realización de los
estudios de PT en la
– Uso de comparables externos
extranjeros (información públi-
ca de empresas potencialmen-
(12) Superintendencia Nacional de Administración Tributaria.
(13) QUISPE MANSILLA, Tania (Magíster en Economía, Gerente del Departamento de Precios de Transferen-
cia de Deloitte & Touche–Perú), “Algunos aspectos que requieren ser incorporados en la normatividad
legal peruana sobre Precios de Transferencia”. EN: Enlace, Revista de la Cámara de Comercio Peruano-
Mexicana, III Trimestre 2003, págs. 21 y 22.
–
te comparables del exterior);
Ajustes a los estados financie-
ros para debida comparación;
– Utilización del denominado
rango Arm´s Length, que re-
fleja el precio o margen obte-
nido por las compañías com-
parables;
– Aplicación de la “mediana” del
rango intercuartil ( valor cen-
tral del conjunto de datos or-
denados de menor a mayor);
– Explicitación de los métodos
basados en las utilidades, como
los Métodos de Margen Neto
Operacional, y de División o
Partición de la Utilidad;
– Uso de los denominados
“comparables secretos” (infor-
mación local de la cual dispo-
ne la Autoridad Tributaria);
– Caso del comparable único.
• La determinación de la prevales-
cencia entre las normas genera-
les del IR (como la del artículo 26°,
referente a intereses presuntos, o
la del artículo 64°, referente a im-
portaciones y exportaciones) y las
normas del régimen de PT;
• La determinación del momento en
que los eventuales ajustes de PT
surtirán efectos en la base impo-
nible del IR y del IGV;
• El desglose de información en la
declaración jurada anual del Im-
puesto a la Renta de Tercera Ca-
•
tegoría o la presentación de una
declaración ad-hoc;
Competencia en la calificación de
nuevos “refugios fiscales”;
• Alcance de los “peritajes técnicos”
requeridos a partir del ejercicio
gravable 2003 en la prestación de
servicios a terceros no vinculados;
• Prestación de servicios gratuitos;
• Venta a compañías vinculadas
efectuadas a través de terceras em-
presas.
experiencia peruana
Cabe señalar, que aunque la normati-
Análisis Tributario / 5
INFORME TRIBUTARIO
vidad legal vigente sobre PT, no es tan
detallada y amplia como la de otros paí-
ses latinoamericanos (México, Argentina,
Venezuela y Colombia), como hubiera
sido deseable, permite una plena aplica-
ción del régimen, sin perjuicio de que se
expidan las normas complementarias
debidas(14) . Lo indicado ha llevado, en la
práctica, a tener que aplicar en forma
supletoria o complementaria a la legisla-
ción nacional, los lineamientos interna-
cionales establecidos por la OCDE, e in-
cluso determinados criterios recogidos
por la legislación de otros países y por la
práctica internacional, a efecto de poder
analizar algunas transacciones.
Al respecto podemos mencionar lo si-
guiente:
1. Uso de comparables extran-
jeras
La aplicación de la metodología
de PT implica con frecuencia la
utilización de empresas compara-
bles, a fin de determinar un ben-
chmark de rentabilidades de mer-
cado con las cuales se pueda esta-
blecer una comparación.
Debido a la reciente aplicación de
la normatividad de PT en el Perú,
existe la idea de que dicha com-
paración se hace con empresas
competidoras locales. Sin embar-
go, al igual que en la mayoría de
países latinoamericanos, ello no
resulta posible, debido a que no
se cuenta con información públi-
ca suficiente(15) ; o a que estas mis-
mas empresas competidoras man-
tienen operaciones con sus rela-
cionadas, con lo cual, de la mis-
ma manera, se encuentran bajo
análisis de PT.
Por ello se requiere utilizar “com-
parables extranjeras”, principal-
mente de empresas que listan en
Bolsa en los Estados Unidos de
América y en la Comunidad Eco-
nómica Europea, que poseen su-
ficiente información pública dispo-
nible, y que si mantienen transac-
ciones con relacionadas, disponen
de balances consolidados que re-
cogen el efecto de tales transac-
ciones. Cabe mencionar que las
diferencias de mercados geográfi-
cos son corregidas mediante ajus-
tes económicos.
2. Desagregación de Estados Fi-
nancieros
La información agregada consti-
6 / Diciembre 2003
tuye una gran limitante para el
análisis de PT, cuando la empresa
mantiene diversas líneas de nego-
cio con riesgos y funciones dife-
rentes, o líneas de negocios en las
que las transacciones con terce-
ros independientes representan un
porcentaje significativo de los in-
gresos o gastos.
Como se sabe, el tener diferentes
líneas de negocio con diferentes
niveles de riesgo, genera también
rentabilidades distintas. Es por ello
que presentar estados financieros
desagregados en forma confiable
por cada línea de actividad, per-
mite un mejor análisis de las tran-
sacciones controladas concernien-
tes a cada línea, pues se compara
con transacciones similares o con
compañías comparables que invo-
lucren las mismas funciones y ries-
gos. Asimismo, el contar con es-
tados financieros desagregados
por tipo de cliente (vinculado y ter-
cero independiente) permite un
análisis más preciso, al comparar-
se los márgenes de utilidad obte-
nidos con partes relacionadas y
con terceros independientes.
La falta de información contable
desagregada de las compañías, se
puede entender en muchos casos,
por lo reciente de la aplicación de
las normas de PT, por lo que se
espera que en lo sucesivo las com-
pañías adapten sus sistemas con-
tables para permitir la realización
de análisis más precisos.
3. Tasas de interés
Para comparar una transacción
entre vinculadas con otra realiza-
da entre terceros independientes,
es preciso considerar algunos ajus-
tes de capital y de mercado geo-
gráfico (en el caso de compara-
bles del exterior). Estos ajustes son
necesarios cuando las diferencias
en las funciones (p. ej. posesión
del inventario) o en los términos
de intercambio (p. ej. condiciones
de financiamiento otorgadas a los
clientes o por los proveedores) ge-
neran diferencias en las intensida-
des del uso del capital entre las
compañías comparables y la par-
(14) Ver “Aspectos que requieren ser incorporados en la legislación peruana”, en este artículo.
(15) La información pública disponible en Perú es muy limitada y está circunscrita a lo reportado en la Comi-
sión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV).
te analizada. En la práctica inter-
nacional la tasa de interés utiliza-
da para la realización de tales ajus-
tes es la Prime (tasa de interés
para préstamos a empresas de pri-
mera línea).
Sin embargo, en la aplicación
práctica de estos ajustes ha surgi-
do un problema, debido a que la
tasa Prime en el Perú es baja, lo
que denotaría la posibilidad de que
no esté recogiendo el efecto de
Riesgo País. Nótese que mientras
la tasa Prime en otros países,
como los Estados Unidos de Amé-
rica, a diciembre de 2002 estaba
en 4.67 por ciento, en el Perú
para el mismo período era de 4.66
por ciento, no obstante la diferen-
cia en el Riesgo País.
Debido a este problema, es nece-
sario que la Administración Tribu-
taria señale la tasa de descuento
que debería ser tomada oficial-
mente, a efecto de evitar divergen-
cias metodológicas en la elección
de la tasa a utilizar.
4. Contratos de pago de rega-
lías
Una transacción que generalmen-
te puede ser analizada mediante
la aplicación del Método de Pre-
cio Comparable no Controlado
(CUP) en su versión externa (tran-
sacciones entre terceros indepen-
dientes) es la de regalías por uso
de marcas, transferencia de tec-
nología, y otros intangibles.
En la práctica, la aplicación de este
método ha sido posible para ana-
lizar contratos de intangibles; por
ejemplo, para comparar un con-
trato de regalías que otorga dere-
cho al uso de una marca de bebi-
das gasificadas, en el que el pago
se establece como un porcentaje
de las ventas netas realizadas, con
contratos de pago de regalías por
el uso de marcas del sector de be-
bidas y alimentos en general, que
establecen también un porcentaje
sobre las ventas netas como retri-
bución por el derecho.
Ello es posible, debido a que el va-
lor de una regalía, independiente-
mente de que la misma sea de tec-

nología (procesos de producción)
o de marca, está determinado por
el valor presente de la expectativa
de utilidades que generará el uso
del intangible. Por ejemplo, pue-
den existir contratos de uso de
marcas valiosas (reconocidas en el
mercado) comparables con contra-
tos de uso de marcas menos va-
liosas. La regalía por la marca va-
liosa recoge la expectativa de los
beneficios extraordinarios del ma-
yor precio o volumen, de los bie-
nes vendidos con la marca.
Se debe considerar, sin embargo,
que en algunos casos no es posi-
ble un análisis a través de la apli-
cación del CUP. Por ejemplo, en
el caso de intangibles de tecnolo-
gía o de procesos de producción,
la ganancia -para el usuario- pue-
de estar reflejada en una disminu-
ción de costos a través del empleo
de la tecnología más eficiente, por
lo que bajo esta situación el valor
de la regalía que permite el uso
de dicha tecnología, tendría rela-
ción directa con la magnitud de la
reducción de costos asociada: im-
pacto a veces difícil de medir.
5. Compañías nuevas y merca-
dos no maduros
Se espera que una compañía en
proceso de inicio de una actividad,
o introduciendo un nuevo produc-
to al mercado, incurra en pérdi-
das operativas, debido a que aún
no cuenta con el suficiente cono-
cimiento (know-how) y experien-
cia, necesarios para minimizar
costos y gastos. Empero, una
compañía que incurre en pérdidas
debido a esta situación, mantiene
la expectativa de obtener ganan-
cias en el futuro, que superen su
costo promedio de capital y que
le permitan salir del período de
inicio de operaciones o de pene-
tración de mercado.
Por otro lado, si el mercado en el
que se está ingresando es incipien-
te, se generan problemas adicio-
nales que enfrentar, como la com-
petencia imperfecta y reglas de
juego no definidas. Por lo tanto,
las pérdidas generadas por la em-
presa se deberán no sólo a facto-
res internos inherentes a su con-
dición de empresa nueva, sino a
factores propios del mercado na-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
ciente, lo que haría que la empre-
sa en cuestión obtenga ganancias
en un horizonte temporal mayor
al de una empresa que incursio-
nara en un mercado consolidado.
Es importante por ello, tomar en
consideración que puede requerir-
se la realización de ajustes adicio-
nales que contemplen las particu-
laridades de los mercados, sobre
todo cuando se efectúe algún tipo
de comparabilidad externa. Un
mejor entendimiento del mercado
permitirá efectuar ajustes razona-
bles, que conlleven a una mayor
comparabilidad en el análisis y,
como consecuencia, resultados
más confiables.
6. Servicios Intragrupo
Este tema reviste particular signi-
ficación en virtud de lo estableci-
do en el Capítulo VII “Especial
Considerations for Intra-Group
Services” del Reporte de la
OCDE(16).
En efecto, un tipo de transacción
que frecuentemente se observa a
nivel de grupos económicos es la
prestación de servicios, como los
contables, de control presupues-
tal, financieros, técnicos, legales,
logísticos, económicos y de mer-
cadeo, y en general, de todos
aquellos que una empresa cual-
quiera tendría necesidad de adqui-
rir de algún tercero independien-
te, para el normal desarrollo de
sus actividades, o realizarlos por
sí misma.
Sobrentendida la efectiva presta-
ción de los servicios y su vincula-
ción con la generación de las ren-
tas gravables del usuario o con el
mantenimiento de su fuente ge-
neradora, el precio o contrapres-
tación resultará el aspecto de im-
portancia a considerar.
Casos especiales serían el de ser-
vicios innecesariamente recibidos
de una vinculada, que podrían ha-
ber sido cubiertos internamente
por la usuaria, y el de aquellos que
por su relación con el control nor-
mal intra-grupo, no deberían ge-
nerar cargo a la usuaria, como la
locación de gastos o costos por
labores gerenciales desarrolladas
(16) OCDE, Reporte “Empresas Multinacionales y Precios de Transferencia”, 1979.
en la Principal o Casa Matriz, por
juntas de accionistas o de directo-
res, por funciones de control cor-
porativo presupuestal, de audito-
ría interna u otros tipos de super-
visión.
Particularidades a tener en cuen-
ta serán si los servicios se prestan
también a terceros independien-
tes, en términos y condiciones si-
milares, que puedan otorgar una
base para comparación, y si la
contraprestación del servicio po-
dría estar incluida dentro del valor
de otros servicios o transaccio-
nes.
De acuerdo con lo establecido en
el referido Capítulo VII, algunos
servicios deben ser prestados con
margen (los vinculados al giro del
negocio de la empresa que los
presta) mientras que otros pue-
den ser prestados al costo (princi-
palmente los que no correspon-
den al giro de negocio). Cabe men-
cionar que en los cambios recien-
temente propuestos a la legisla-
ción, por la Administración Tribu-
taria de los Estados Unidos de
América, se especifica que cier-
tos servicios (aquellos que entre
otras características no presenten
traspaso de intangibles y que no
sean prestados a su vez a terceros
independientes), bajo algunas con-
diciones pueden ser prestados sin
cobro de margen alguno, siempre
que la mediana del rango Arm’s
Length, conformado por rentabi-
lidades obtenidas por empresas
comparables para dicho servicio,
sea menor al 6 por ciento.
Como se puede observar, este es
un caso especial a considerar, con-
templado en los Lineamientos de
la OCDE y reconocido ya en otros
países.
Análisis Tributario / 7
INFORME TRIBUTARIO
LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL
ORDENAMIENTO TRIBUTARIO ESPAÑOL
Sobre su introducción en
1 España
La regulación de los llamados precios
de transferencia (transfer pricing) ha ido
cobrando una progresiva importancia en
los últimos años dentro del ordenamiento
jurídico español(1). Aunque indudablemen-
te nos hallamos ante un clásico problema
de Derecho tributario internacional, son las
circunstancias económicas las que han pro-
vocado que su interés se multiplique expo-
nencialmente. Son varios los factores que
han hecho crecer la importancia de esta
materia: en el ámbito internacional la lla-
mada globalización y la internacionaliza-
ción de la economía(2); en el ámbito inter-
no la formación de grupos de sociedades,
que son en su mayor parte los que encajan
en el concepto de sociedades vinculadas.
Estos dos aspectos no son desde luego
privativos del Derecho español, sino que
resultan extrapolables a muchos países. Las
normas sobre precios de transferencia (PT),
en su configuración actual, aparecen en el
ordenamiento tributario español por vez
primera con la Ley del Impuesto sobre
Sociedades de 1978(3) . A partir de esta
fecha comienzan también a publicarse los
primeros estudios doctrinales(4) . La nece-
sidad de que existiera esta regulación no
viene dada ya por su mera utilidad para el
Derecho interno, sino que se trata de un
requisito del artículo 9° del Modelo de
Convenio para evitar la doble imposición
de la OCDE (MCOCDE), que para poder
ser aplicado precisa de la existencia en los
países firmantes de un CDI de una norma
interna relativa a la corrección de valor de
los precios de transferencia. Nos hallamos
pues ante un conjunto de normas en las
que existe una inevitable conexión entre
los Derechos tributarios internos e inter-
nacional, es más podemos afirmar que la
importancia que hoy tienen los precios de
transferencia responde precisamente al de-
sarrollo que han tenido dentro del Dere-
cho tributario internacional.
Entrando ya más de lleno en las nor-
mas españolas sobre PT, quizás la primera
observación que podemos realizar al res-
pecto es que dichas normas no utilizan la
denominación anglosajona, sino que tra-
dicionalmente aparecen reguladas bajo el
epígrafe de operaciones entre sociedades
vinculadas(5) . La doctrina por el contrario
8 / Diciembre 2003
Ángeles García Frías (*)
ha ido abandonando la terminología legal
para acercarse más a la traducción del tér-
son esas personas o entidades vinculadas
(aspecto subjetivo), cuales son las opera-
mino transfer pricing. ciones cuya valoración hay que corregir
Por otro lado hemos de resaltar que son (aspecto objetivo) y cómo se realizará di-
varios los impuestos en cuyo seno son apli- cha valoración (aspecto cuantitativo)(8) .
cables las reglas especiales sobre PT, bien
por recogerse así expresamente en las le-
yes reguladoras de los mismos, bien por
remisión a la Ley del Impuesto sobre Socie-
dades (en adelante LIS), pues en el seno de
2 Sujetos a los que se les
aplican los PT
Por lo que se refiere al ámbito subjeti-
este impuesto es donde se produce un ma- vo de aplicación de los PT la norma espa-
yor desarrollo normativo. Los impuestos a ñola(9) (artículo 16.2 de la LIS) se aproxi-
los que nos estamos refiriendo son: el Im- ma bastante a lo establecido en el artículo
puesto sobre la Renta de las Personas Físi- 9° del MCOCDE(10) y, en la misma, se ela-
cas (artículo 42° de la Ley Nº 40/1998 de bora una enumeración amplia y detallada
9 de diciembre), el Impuesto sobre Socie- de los trece supuestos en los cuales se con-
dades (artículo 16° de la Ley Nº 43/1995, sidera que hay una relación de vinculación
de 27 de diciembre)(6) , el Impuesto sobre la entre los sujetos o entes que llevan a cabo
Renta de no Residentes(7) , el Impuesto so- una operación utilizando los precios de
bre el Valor Añadido (artículo 79° de la LIVA) transferencia. Haciendo un esfuerzo siste-
y los Impuestos Aduaneros. matizador los supuestos de vinculación po-
Pero en ninguno de los textos legales drían ser reconducibles a cuatro:
mencionados se definen los PT, sino tan – La tenencia de unas participaciones fi-
sólo se establece que las operaciones que nancieras significativas. Existe una vin-
se realicen entre personas o entidades vin- culación socio-sociedad cuando su par-
culadas no se valorarán por el precio real ticipación en el capital sea igual o su-
que hayan convenido las partes, sino por perior al 5 por 100 o al 1 por 100 si
el precio de mercado, por el que hubieran se trata de valores cotizados en merca-
convenido si la operación se hubiera reali- dos organizados. Esta participación se
zado en condiciones de libre concurrencia eleva al 25 por 100 cuando se trata de
(arm´s length principle). Vista así la figu- constatar la vinculación entre dos so-
ra, procede analizar tres aspectos: quienes ciedades.
(*) Doctora en Derecho y profesora titular de Derecho Financiero y Tributario de la Universidad de Salaman-
ca.
(1) Ya lo vaticinaba PALAO TABOADA, C., en su artículo «Los precios de transferencia», en la obra colectiva
Temas pendientes de Derecho Tributario. Ed. Cedecs, Madrid, 1977.
(2) Ver VILLA GIL, J.M. Precios de transferencia y empresas multinacionales. IPC. Madrid, 1986.
(3) Numeral 3 del Artículo 16° de la Ley Nº 61/1978, de 27 de diciembre.
(4) Vigente esta norma se publica el clásico estudio de COMBARROS VILLANUEVA, V.E., Régimen tributa-
rio de las operaciones entre sociedades vinculadas, Madrid, 1988.
(5) Cfr. SANZ GADEA, E.: «Operaciones vinculadas” (I) (II). EN: Revista de Contabilidad y Tributación,
Centro de Estudios Financieros, Nº 209-210, 2000.
(6) Respecto a estos dos impuestos ver MORENO FERNÁNDEZ, J.I.: «La tributación de las operaciones
vinculadas. Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, Impuesto sobre Sociedades e Impuesto sobre
la Renta de no Residentes». EN: Jurisprudencia Tributaria, Nº 16, 1999.
(7) Conviene aclarar que en el Derecho tributario español, a diferencia de otros países europeos y especial-
mente en comparación con los países de Iberoamérica, existen tres impuestos sobre la renta regulados en
leyes independientes y por tanto con su propio régimen jurídico, cuya principal distinción no es el objeto
del gravamen, que en todos ellos es la renta obtenida, sino el sujeto pasivo de los mismos. A pesar de ello
en muchos aspectos existen preceptos comunes a los tres impuestos y remisiones entre los tres textos
legales, especialmente cuando se trata de regular las rentas empresariales. Y esto es precisamente lo que
ocurre con los precios de transferencia.
(8) Todos estos aspectos los trata profundamente, comparando además los preceptos de las dos leyes que han
regulado el Impuesto sobre Sociedades, ESTEVE PARDO, M.L., Fiscalidad de las operaciones entre
sociedades vinculadas y distribuciones encubiertas de beneficios. Tirant lo blanch, 1996.
(9) Vid. FALCÓN Y TELLA, R.: «El régimen de operaciones vinculadas: análisis del artículo 16° de la Ley 43/
1995 y de su desarrollo reglamentario». EN: Impuestos, vol. II, 1998.
(10) RUBIO GUERRERO, J.J.: «Una revisión de la experiencia internacional sobre la aplicación de los precios
de transferencia y sus implicaciones para España». EN: Papeles de Trabajo del IEF, Nº 15, 1998.
 TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

– La existencia de una participación en la
dirección o en el control de las entida-
des afectadas. Se trata en este caso de
una serie de situaciones en las cuales
existe un poder de decisión de una enti-
dad sobre otra por diversos motivos, el
más habitual es la existencia de un gru-
po de sociedades en el sentido del artí-
culo 42° del Código de Comercio(11) .
Pero puede ser que el control se logre
por otras vías como es el caso en el que
se produzca una coincidencia de socios,
consejeros o administradores.
– La existencia de vinculaciones perso-
nales o familiares estrechas. Este su-
puesto se produce cuando los socios,
consejeros o administradores de una
sociedad son cónyuges, ascendientes
o descendientes de los de la otra.
– La vinculación entre una sociedad y sus
establecimientos permanentes.
Ámbito objetivo de
3 aplicación
tra determinadas reglas para fijar este pre-
cio que, en el caso español, manifiestan
un evidente paralelismo con las opciones
presentadas en los acuerdos del Comité de
asuntos fiscales de la OCDE(13).
En este sentido, son cuatro los méto-
dos que pueden ser aplicados: el primero
de ellos será aplicable con carácter prefe-
rente, los dos siguientes se consideran su-
pletorios(14) y al cuarto y último sólo podrá
acudirse en el caso de no resultar aplica-
bles los tres métodos anteriores.
1. El método del precio comparable en-
tre sociedades independientes (Com-
parable uncontrolled price me-
thod) se regula en el inciso a) del nu-
meral 3 del artículo 16° de la LIS donde
se prevé la aplicación del precio de
mercado del bien o servicio de que se
trate o de otros de características simi-
lares, efectuando, en este caso las co-
rrecciones necesarias para obtener la
equivalencia, así como para considerar
las particularidades de la operación. Este
método podrá ser empleado siempre
prador de los mismos, minorado en el
margen que habitualmente obtiene el
citado comprador en operaciones equi-
parables concertadas con personas o
entidades independientes o en el mar-
gen que habitualmente obtienen las
empresas que operan en el mismo sec-
tor en operaciones equiparables concer-
tadas con personas o entidades inde-
pendientes, considerando, en su caso,
los costes en que hubiera incurrido el
citado comprador para transformar los
mencionados bienes o servicios.
4. El método de división del beneficio (Pro-
fit split method) está previsto para el
caso de que los demás no sean aplica-
bles y utiliza una fórmula distinta para
aproximarse al valor de mercado, pues-
to que se aplicará el precio derivado de
la distribución del resultado conjunto de
la operación de que se trate, teniendo
en cuenta los riesgos asumidos, los acti-
vos implicados y las funciones desem-
peñadas por las partes relacionadas.

Sobre las características

La norma española, a diferencia de lo
que sucede con el ámbito subjetivo donde
se cae en un excesivo casuismo, no espe-
cifica el tipo de operaciones que podrán
ser objeto de corrección, sino que única-
mente se refiere de forma genérica a “las
operaciones efectuadas entre personas o
entidades vinculadas” dejando así un gran
margen de actuación a la Administración
para revisar el valor de cualquier tipo de
operación realizada entre estos sujetos, que
naturalmente tenga una trascendencia tri-
butaria, puesto que un requisito para po-
der proceder a la corrección es que, consi-
derando el conjunto de las personas o en-
tidades vinculadas, se haya producido una
tributación en España inferior a la que hu-
biese correspondido por aplicación del
valor normal de mercado o un diferimien-
to de dicha tributación.
En definitiva la corrección afectará tan-
to a operaciones corrientes como de capi-
tal, podrá corregirse la venta de mercade-
rías, prestaciones de servicios, retribucio-
nes de préstamos y otras operaciones fi-
nancieras, cesiones de propiedad industrial
e intelectual, etc.(12).
La determinación del valor
4 de mercado
Sin duda el problema práctico de ma-
yor importancia, por las dificultades que
entraña la aplicación del mismo, es preci-
samente la determinación del precio de
mercado o, mejor dicho, del precio que se
hubiera acordado entre partes indepen-
dientes. Por este motivo el legislador arbi-
que existan operaciones similares o al
menos comparables a las de los bienes
o servicios que se pretendan valorar. La
norma española acepta pues tanto la
5 de los ajustes
comparación directa como la indirecta. 1. Ajuste unilateral versus ajuste bi-
2. El método del coste incrementado lateral
(Cost plus method) aparece regulado Uno de los temas que más jurispruden-
en el inciso b) del numeral 3 del artícu- cia ha generado en España(15) –especial-
lo 16° de la LIS y consiste en aplicar el mente bajo la vigencia de la Ley Nº 61/
precio de venta de los bienes y servi- 1987– y por tanto de los que ha sido más
cios, calculado incrementando el va- controvertido doctrinalmente es si los ajus-
lor de adquisición o coste de produc- tes que procede realizar cuando se aplican
ción de los mismos en el margen que las normas sobre precios de transferencia
habitualmente obtiene el sujeto pasivo son bilaterales o unilaterales, es decir, si
en operaciones equiparables concerta- afectan sólo a una de las partes contratan-
das con personas o entidades indepen- tes, a la sociedad que transfiere beneficios
dientes o en el margen que habitual- o si también habrá de efectuarse en los
mente obtienen las empresas que ope- beneficios de la contraparte. La discusión
ran en el mismo sector en operaciones se saldó finalmente a favor del ajuste bila-
equiparables concertadas con personas teral y ello se constata más claramente tras
o entidades independientes. la aprobación de la vigente LIS, de modo
3. El método del precio de reventa de bie- que hoy se admite de forma pacífica la re-
nes y servicios (Resale price method) gla establecida en el ámbito internacional,
es el último método y se trata de apli- es decir, el ajuste bilateral. Se equipara de
car el precio establecido por el com- este modo el tratamiento que se da a las
(11) Sobre el concepto tributario y mercantil de grupo de sociedades ver nuestro artículo “Los grupos de
sociedades en la Unión Europea”. EN: Noticias de la Unión Europea, Nº 214, 2002.
(12) Sin duda alguna una de las materias en las que la aplicación de los precios de transferencia ha adquirido
una mayor relevancia ha sido en relación a la infracapitación. Sobre las normas reguladoras de la misma
ver PALAO TABOADA, Carlos: «La subcapitalización y los convenios de doble imposición». EN: Revista
de Contabilidad y Tributación del Centro de Estudios Financieros, Nº 137-138, 1994, págs. 79-94 y
del mismo autor «Límites a la aplicación de la norma española contra la subcapitalización: estado de la
cuestión». EN: Revista Técnica Tributaria, Nº 46, 1999.
(13) Nos referimos al “Informe sobre precios de transferencia y empresas multinacionales”(1979) y “Pautas
en materias de precios de transferencia para empresas multinacionales y administraciones tributa-
rias” (1995) y sus respectivas actualizaciones.
(14) Ver ZORNOZA PÉREZ, JJ.: «Determinación de los precios de transferencia en ausencia de precios de
mercado comparables». EN: Crónica Tributaria, Nº 67, 1993.
(15) Para el análisis de esta jurisprudencia nos remitimos a COLLADO ARMENGOL, A. y DELGADO PA-
CHECO, A., “Pasado, presente y futuro del régimen de los precios de transferencia en España”, en
PALAO TABOADA, C. y SERRANO ANTÓN, F., Fiscalidad Internacional, CEF, 2001, págs. 613 y ss.

Análisis Tributario / 9
INFORME TRIBUTARIO
empresas que transfieren beneficios al ex-
tranjero con el de las que realizan estas
transferencias en el ámbito interno(16) .
2. Ajuste cuantitativo versus ajuste
cualitativo
Un aspecto peculiar de la norma espa-
ñola en esta materia es que sólo se proce-
derá a la corrección de precio cuando la
valoración convenida hubiera determinado,
considerando el conjunto de las personas o
entidades vinculadas, una tributación en
España inferior a la que hubiese correspon-
dido por aplicación del valor normal de
mercado o un diferimiento de dicha tributa-
ción. En este sentido, a diferencia de lo que
sucede en otros ordenamientos como el ale-
mán, no se corrige la operación realizada
utilizando criterios cualitativos, sino mera-
mente cuantitativos, en definitiva, no se
deslinda la parte del precio que correspon-
de al negocio jurídico y la que representa
en su caso el beneficio transferido, dándole
el tratamiento jurídico que hubiese sido ade-
cuado si la operación se hubiera realizado
desde un inicio en condiciones libres de mer-
cado. Por tanto en nuestro derecho se da
una clara preferencia al interés recaudato-
rio de la Administración, que es obviamen-
te que la base imponible no aparezca mino-
rada. La norma interna española no con-
templa pues los llamados ajustes secunda-
rios de modo que este tipo de ajuste sólo
será posible por aplicación de un CDI o del
Convenio de Bruselas de 1990 de Arbitra-
je para evitar la doble imposición en el seno
de la Unión Europea.
Sobre la aceptación de los
6 APA's
Los llamados acuerdos previos sobre
precios de transferencia (APA´s –advan-
ced pricing agreement) se regulan en Es-
paña por vez primera tras la reforma ope-
rada en el Impuesto sobre Sociedades por
la ley actualmente vigente –Ley Nº 43/
1995–. Conviene resaltar que este tipo de
acuerdos se enmarcan dentro de una co-
rriente innovadora en el Derecho tributa-
rio español que pretende introducir en
nuestro ordenamiento tributario las figu-
ras transaccionales, teniendo una plasma-
ción inicial en diversas normas del Impues-
to sobre Sociedades y entre ellas, de un
modo especial, en las relativas a los PT(17) .
El objetivo de este tipo de normas es, por
un lado y principalmente, evitar la conflic-
tividad(18) en una materia como esta en la
que muchas veces resulta imposible acudir
a criterios objetivos para establecer el pre-
cio de mercado y, por otro, dotar de una
mayor certeza a los operadores económi-
cos que saben que por esta vía evitarán ver-
10 / Diciembre 2003
se sometidos a las investigaciones de la ad- Los APA´s siguen además unas normas
ministración, lo cual supone en definitiva procedimentales que dividimos en las si-
un impulso importante para la realización guientes fases:
de determinadas actuaciones económicas. • Fase de aportación de documenta-
Los acuerdos sobre precios de transfe- ción e información previa a la propuesta:
rencia gozan de una regulación muy deta- los sujetos pasivos presentarán primero una
llada que se contiene básicamente en el serie de documentación e información re-
numeral 6 del artículo 16° de la LIS(19). Po- ferida tanto a los sujetos implicados como
demos predicar de los APA´s las siguien- a la operación y su valoración. La admi-
tes características(20) : nistración tiene 30 días para examinar la
En primer lugar los acuerdos tienen un documentación e informar a los sujetos.
carácter voluntario, puesto que son los pro- • Fase de presentación de la propues-
pios sujetos pasivos quienes podrán some- ta: transcurrido el plazo anterior se proce-
ter a la Administración Tributaria, si así lo derá a presentar la propuesta concreta de
estiman oportuno, una propuesta para la valoración junto con la documentación de
valoración de operaciones efectuadas entre tipo técnico tanto sobre la misma como
personas o entidades vinculadas. Si bien la sobre otras operaciones conexas.
propuesta deberá ser aceptada por todas las • Fase de examen de la propuesta, de
entidades vinculadas que vayan a realizar las pruebas y alegaciones: se trata de la fase de
operaciones afectadas por las mismas. instrucción del procedimiento que se pro-
La ley establece que dicha propuesta duce en el seno de la administración tribu-
habrá de realizarse con carácter previo a la taria en la cual los sujetos también podrán
realización de las operaciones afectadas. Por ser requeridos para colaborar, pudiendo
este motivo la aprobación de la propuesta presentar incluso pruebas y alegaciones.
sólo surtirá efecto respecto de las operacio- • Resolución: La resolución aprobará o
nes que se inicien con posterioridad a la fe- desestimará la propuesta. La desestimación
cha en que se realice la citada aprobación y puede ser tanto expresa y, por tanto moti-
siempre que las mismas se efectúen según vada, como por silencio, puesto que si no
los términos de la propuesta aprobada. La contesta, una vez transcurrido el plazo de
validez será de tres períodos impositivos. resolución de seis meses se entenderá des-
Las propuestas que formulen los suje- estimada. La resolución se plasmará en un
tos pasivos no pueden tener un contenido documento que contendrá una serie de es-
cualquiera, sino que la propia ley estable- pecificaciones relativas al contenido de la
ce un límite absolutamente razonable: las propuesta reglamentariamente establecidas.
mismas tendrán como fundamento el va- • Recursos: la resolución que dicte la
Administración no será recurrible, ni tam-
lor de mercado.
Sin embargo también se prevé una cláu- poco el acto presunto desestimatorio.
sula de actualización para el supuesto de No es necesario recordar que los APA´s
que se produzca una variación significativa
de las circunstancias económicas existentes
en el momento de la aprobación de la pro-
trascienden del derecho interno, ya que
como recuerda el numeral 6 del artículo
16° de la LIS la Administración Tributaria
también podrá establecer acuerdos con las
puesta, permitiendo así que la propuesta
Administraciones de otros Estados a los
pueda ser modificada para adecuarla a las
efectos de determinar el valor normal de
nuevas circunstancias económicas.
mercado. En este ámbito también en el or-
El contenido de la propuesta podrá denamiento español se regula un procedi-
versar no sólo sobre las operaciones que miento específico para lograr acuerdos con
habitualmente realicen las entidades vin- las Administraciones de varios Estados, a
culadas sino que también podrá referirse a instancia del sujeto pasivo pero instruidos
los gastos deducibles en concepto de con- por la Administración española. El proce-
tribuciones a actividades de investigación y dimiento varía sensiblemente en función
desarrollo y a los gastos deducibles en con- de si existe o no un CDI con los países
cepto de servicios de apoyo a la gestión. afectados por el mencionado acuerdo.
(16) Ver DELGADO PACHECO, A.: «Algunas cuestiones de procedimiento en los ajustes por precios de trans-
ferencia en el Ordenamiento tributario español». EN: Impuestos Nº 21, 1998
(17) Desde su introducción en nuestro ordenamiento se trata de un tema que ha suscitado gran interés entre los
más prestigiosos estudiosos de nuestra especialidad vid. FALCÓN Y TELLA, R.: «La libertad de pactos y
los precios de transferencia: efectos de las propuestas de valoración previa». EN: Quincena Fiscal, Nº 11,
1997; MARTÍN QUERALT, J.: «Algo más que una reforma: los acuerdos previos sobre precios de trans-
ferencia». EN: Tribuna Fiscal, Nº 66, 1996.
(18) Ya hemos mencionado al inicio de este estudio que especialmente durante la vigencia de la primera LIS
hubo numerosos pronunciamientos jurisprudenciales sobre las operaciones entre sociedades vinculadas.
(19) El desarrollo reglamentario se lleva a cabo en los artículos 16° a 28° del Reglamento de la LIS.
(20) Analiza con profundidad los acuerdos GONZÁLEZ-CUÉLLAR SERRANO, M.L. “Los acuerdos previos
sobre precios de transferencia”. EN: Revista Española de Derecho Financiero, Nº 103, 1999.

EL CONTROL DE LOS PRECIOS DE
TRANSFERENCIA EN BRASIL(1)
Panorama de la situación
1 en Brasil
Brasil incorporó normas específicas
para el control del denominado precio
de transferencia (PT) a través de la Ley
Nº 9.430, del 27 de diciembre de 1996.
Como se sabe, el PT es aquél utilizado
entre partes relacionadas, así definidas
por la legislación respectiva, divergente
del precio del mercado, el mismo que será
establecido a partir de transacciones lle-
vadas a cabo con terceros no relaciona-
dos (Arm´s Length Principle).
El precio pactado entre las partes re-
lacionadas –enseña la experiencia mun-
dial, el estudio de la economía y de las
finanzas públicas– puede sufrir influen-
cias distintas a las reglas de oferta y de-
manda observadas en las transacciones
entre partes independientes. De ahí que
los países busquen determinar, en sus le-
gislaciones internas, reglas económicas
que van a ser observadas por los contri-
buyentes que realicen operaciones en las
que se considera utilizado el PT, con el
fin de demostrar que este no difiere, sus-
tancialmente, del precio del mercado.
Con ello se busca evitar la erosión en la
recaudación por la posible manipulación
nociva de precios acordados entre par-
tes vinculadas o localizadas en paraísos
fiscales o societarios, que podrían trans-
ferir rentas a jurisdicciones de menor
carga fiscal y gastos a las de mayor inci-
dencia tributaria.
En la perspectiva del impuesto a la
renta, desde el punto de vista histórico,
el Brasil promovió el análisis de las even-
tuales distorsiones de los precios utiliza-
dos entre partes relacionadas a través de
la legislación concerniente a la Distribu-
ción Disfrazada de Ganancias (DDL), es-
tablecida en el Decreto Ley Nº 1.598/
77. Dicha legislación ha consagrado cri-
terios subjetivos para la evaluación de los
valores apropiados en las transacciones
entre las partes relacionadas, además de
ser, de manera más específica, aplicable
a las transacciones domésticas. En lo con-
cerniente al ICMS y al IPI (impuestos bra-
sileños sobre el consumo, cobrados se-
gún la técnica del valor agregado), tam-
bién se han incorporado criterios respec-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Ives Gandra da Silva Martins (*)
to a la formación del precio en las ope-
Antonio Carlos Rodríguez do Amaral (**)
jeto de análisis por el fisco). La determi-
raciones llevadas a cabo entre empresas nación del PT podrá ser efectuada con
relacionadas o interdependientes. ocasión del balance del cierre del año ca-
La Ley Nº 9.430/96, que ha sido lendario; esto es, las transacciones serán
posteriormente modificada y tiene una de- analizadas, de todas maneras, de acuer-
tallada reglamentación, ha innovado el sis- do al período anual de determinación,
tema tributario brasileño al introducir cri- sin embargo cada transacción debe ser
terios para el control del PT en las tran- considerada individualmente.
sacciones internacionales (importación y La cuestión de los márgenes de ga-
exportación) entre partes vinculadas (de- nancia fijadas por la ley podría sufrir cues-
finidas de forma amplia, aunque por lista tionamiento en el ámbito de los tribuna-
cerrada), o practicadas con personas lo- les, porque –siendo “iuris tantum”, ad-
calizadas en países con tributación favo- mite prueba en contrario– representaría
recida (cuya tasa del impuesto a la renta la inversión de la carga de la prueba
sea igual o inferior al 20 por ciento) o para el contribuyente. Eso no sería ad-
paraísos societarios. misible, en principio, por el sistema po-
La legislación brasileña ha querido de- sitivo brasileño. La reglamentación ex-
finir criterios objetivos para el control de pedida por las autoridades de la hacien-
los PT, con la fijación de márgenes pre- da ha buscado ablandar la rigidez de la
suntos de ganancia. Sin embargo, existe cuestión, al determinar que cabe al fis-
la posibilidad de que el contribuyente co, en el caso de que no sean presenta-
compruebe la adecuación de los precios das informaciones por el contribuyente
utilizados con partes vinculadas median- o que las presentadas sean consideradas
te recursos específicos a la Administra- insuficientes, determinar el PT adecua-
ción Tributaria Federal (Secretaría de do a la transacción realizada. La cues-
Renta Federal). Hay razonable libertad tión de los márgenes fijos de ganancia,
para que el contribuyente escoja el mé- en el que Brasil se aleja sustancialmente
todo que produzca el impacto fiscal me- de la práctica adoptada por los países de
nos gravoso, pudiendo escoger el mayor la OCDE y también de los Estados Uni-
valor que pueda ser deducido para fines dos, es vista por algunos estudiosos,
de importación y el menor valor para fi- como una ficción legal, por lo tanto, ab-
nes de reconocimiento de la renta de ex- solutamente incompatible con el sistema
portación (diferente del concepto de best normativo vigente. Esas cuestiones es-
method de la legislación norteamerica- tán lejos de ser pacíficas, sea en el ámbi-
na). Se ha incluido la previsión de safe to interno o según la experiencia com-
harbours, de modo de excluir de la apli- parada. Si se destaca que el estableci-
cación de los métodos determinadas tran- miento de márgenes fijos todavía puede
sacciones (aunque no de manera defini- ser defendida bajo la óptica de tratarse
tiva, pues puede posteriormente ser ob- de un safe harbour, y no propiamente
(*) Profesor Emérito de las Universidades Mackenzie y Paulista y de la Escuela del Comando y Estado Mayor
del Ejército. Presidente del Consejo de Estudios Jurídicos de la Federación del Comercio del Estado de Sao
Paulo. Presidente del Centro de Extensión Universitaria – CEU.
(**) Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Mackenzie. Master of Laws (LL.M) por la Harvard Law
School. Residentado (Pos-Graduado) en tributación comparada e internacional, con la distinción de excelen-
cia, por la Harvard University Internacional Tax Program. Consultor de la Organización de las Naciones
Unidas (UNCTAD) en estudio sobre “Transfer-Pricing”.
(1) El presente texto aborda aspectos básicos de la legislación brasileña sobre esta materia. Los autores han
publicado diversos estudios doctrinarios sobre el tema, de los cuales se puede destacar el de Ives Gandra Da
Silva Martins, “Precios de Transferencia” (en VARIOS, Tributos y Precios de Transferencia, Dialéctica, Sao
Paulo, 1997, págs. 31 y sgtes.), en el que son mencionados aspectos sobre la constitucionalidad y legalidad;
y de Antonio Carlos Rodríguez do Amaral, “El Precio de Transferencia en el Mercosur” (en VARIOS, El
Sistema Tributario y el Mercosur, LTr, Sao Paulo, 1998, págs. 19 y sgtes.).
NOTA DEL EDITOR: La traducción del presente artículo ha sido realizada por el Equipo de Análisis Tributario.
Análisis Tributario / 11
INFORME TRIBUTARIO

de inversión, pero sí de distribución de
la carga de la prueba, compete al Po-
der Judicial dar la última palabra sobre el
tema, a la luz de la razonabilidad o no de
tal distribución.
Esquema legislativo sobre
2 Precios de Transferencia
En sentido general, la legislación y los
por el Sr. Secretario de la Secretaría
de Renta Federal, a su vez, señalan:
(i) Adecuar las bases del cálculo del Im-
puesto a la Renta de la Persona Jurí-
dica (IRPJ) y de la Contribución So-
cial sobre el Lucro (CSL) relativo al
PT;
(ii) En las operaciones de compra y
venta de bienes y derechos, y en
presas (durante el período de vin-
culación);
– Asociado(a) del director o contro-
lador;
– Representación exclusiva (repre-
sentante, agente o concesionario);
– Operaciones por intermedio de
persona.

la prestación de servicios, y en los 2. Métodos en las operaciones de

reglamentos sobre el PT en el Brasil cu-
bren los siguientes aspectos:
1. La Ley Nº 9.430/96, en sus artícu-
los 18° al 24°, establece reglas bási-
cas relativas a los PT, previendo los
métodos a ser utilizados en la impor-
tación y exportación de bienes, ser-
vicios, derechos e intereses pagados
por contratos de mutuo no registra-
dos en el Banco Central de Brasil (BA-
CEN); establece márgenes presunti-
vos de ganancia; define quienes se-
rían considerados como personas vin-
culadas; y prevé mecanismos para la
flexibilización de los referidos márge-
nes de ganancia(2). En síntesis, trata
de los siguientes aspectos:
a) Métodos para comparar el PT con
el establecimiento de márgenes
presuntivos de ganancia, en ope-
raciones de importación y expor-
tación;
b) Fuentes de informaciones sobre
precios;
c) Hipótesis de vinculación entre em-
presas;
d) Flexibilización de los márgenes de
ganancias presuntas;
e) Países con tributación favorecida;
y
f) Safe harbour en la exportación.
intereses pagados o abonados en
base a contratos internacionales
no registrados en el BACEN;
(iii) Efectuados por personas físicas o
jurídicas residentes en el Brasil con
partes vinculadas en el exterior o
localizadas en países con tributa-
ción favorecida.
Por tanto, las instrucciones normati-
vas tratan de los siguientes aspectos:
– Cuestiones generales a los méto-
dos;
– Conceptos de similitud e identi-
dad;
– Elementos complementarios de
prueba;
– Operaciones atípicas;
– Alteración de los porcentajes de
los márgenes de ganancia que han
sido proyectados;
– Márgenes de divergencia (safe
harbour);
– Países con tributación favorecida;
– Captación de nuevos mercados
(market penetration);
– Procedimientos de fiscalización;
– Carga de la prueba;
– Disposiciones finales.
importación:
Existe libertad de elección del mejor
método por el contribuyente, sin la nece-
sidad de una previa aprobación del fisco.
Entonces, será considerado el mejor
valor determinado, salvo si el valor seña-
lado por el contribuyente en la declara-
ción de importación es inferior.
En relación a los casos de royalties y
servicios de asistencia técnica, científica
y administrativa, el inciso 9 del artículo
18° de la Ley Nº 9.430/96 señala que
ellos quedan subordinados a las condi-
ciones de deducibilidad mencionadas en
la legislación vigente(4) .
Los métodos aplicables son:
a) Método de Precios Independientes
Comparados (PIC), que permite los
ajustes de:
• Bienes, servicios y derechos igua-
les:
– plazo de pago;
– cantidades negociadas;
– garantía de funcionamiento;
– promoción de publicidad;
– fiscalización de calidad, dise-
ño de los servicios e higiene;
– gastos de intermediación (co-
misión y corretaje);

2. El Decreto Ministerial de Hacienda Nº

95/97, relativo al PT que trata la Ley
Nº 9.430/97, en síntesis prevé:
(i) Permitir la alteración de los por-
centajes de márgenes de ganan-
cia;
(ii) Con carácter general, sectorial o
específico;
(iii) De oficio o por solicitud de enti-
dades representativas del sector
económico;
(iv) En relación a bienes, servicios o
derechos por parte de empresas
interesadas;
(v) O por interés de la propia empre-
sa interesada.
3. Las instrucciones normativas dictadas
3 Alcances de la
normatividad de PT
De manera más específica, la legisla-
– acondicionamiento;
– flete y seguro.
• Bienes, servicios y derechos simi-
lares: además de los ajustes arri-
ción brasileña sobre PT, detallada por la ba mencionados, son permitidos
reglamentación, dispone: ajustes por diferencia física y de
contenido.
1. Concepto de persona vincula- b) Método del Precio de Reventa me-
da(3) : nos Ganancia (PRL):es definido
Se considera como tales a: como la media aritmética de los pre-
– Empresas con control común: so- cios de reventa, disminuidos:
cietario o administrativo; – de los descuentos ilimitados con-
– Consorcio o condominio de em- cedidos;
(2) La legislación brasileña sobre PT se aplica a transacciones internacionales. Las operaciones domésticas per-
manecen sometidas a las reglas de DDL.
(3) No es compatible con la definición de persona relacionada objeto del Modelo de Convenio para evitar la doble
imposición establecido por la OCDE.
(4) La Secretaría de Renta Federal, ya en la primera reglamentación infralegal de la Ley Nº 9.430/96 (IN Nº 38/
97), señaló: “Artículo 42°: Las normas del precio de transferencia de que trata esa Instrucción Normati-
va: II. No se aplican a los casos de royalties y asistencia técnica, científica, administrativa”. Siendo así, en
el caso de un contribuyente brasileño que genera rentas por tales operaciones de exportación, la ley no los
estaría excluyendo del acatamiento de las reglas del precio de transferencia, pero la instrucción normativa sí.
El artículo 43° de la IN Nº 243/02 dispone en el mismo sentido.

12 / Diciembre 2003

– de los impuestos y contribuciones
que inciden sobre las ventas;
– de las comisiones y corretajes pa-
gados;
– del margen de ganancia del 20
por ciento, en la hipótesis de re-
venta de bienes, servicios o dere-
chos, o;
– del margen de ganancia del 60
por ciento en la hipótesis de bie-
nes, servicios o derechos aplica-
dos en la producción (modifica-
ción por el artículo 1° de la Ley
Nº 9.959/00).
Los ajustes que deben hacerse en el
método PRL (precios medios ponde-
rados en función de las cantidades)
también llevan en consideración:
– operaciones de venta mayoristas
o minoristas, con personas no vin-
culadas;
– cantidades negociadas;
– valores y cantidades ponderadas
en función de las cantidades ne-
gociadas;
– depuración de los intereses en las
ventas a plazo (SELIC o Libor +
3% a.a. al título de spread).
El margen de ganancia del 20 por
ciento será aplicado sobre el precio
de venta del comprobante, excluidos
los descuentos incondicionales.
El margen de ganancia del 60 por
ciento será aplicado sobre la partici-
pación del bien, servicio o derecho
importado, en el precio de venta del
bien producido.
c) Método del Costo de Producción In-
crementado (CPL): El costo según el
CPL es definido como el costo me-
dio de producción de bienes, servi-
cios o derechos, idénticos o simila-
res, en el país donde han sido origi-
nalmente producidos, incrementado
con los impuestos e intereses cobra-
dos por el referido país, en la expor-
tación, y del margen de ganancia del
20 por ciento, calculado sobre el cos-
to comprobado.
El margen se aplica sobre los costos
del país de origen, antes de los tribu-
tos.
Los valores integrantes del costo son
los mismos admitidos por el Regla-
mento del Impuesto a la Renta–RIR
(costo de adquisición de materia pri-
ma, productos intermedios, materia-
les de empaque; cualquier otro bien,
servicio o derecho aplicados o con-
sumidos en la producción; costo del
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
personal y respectivas tasas sociales;
costos de locación, manutención y re-
paración, las tasas de depreciación y
amortización; estimaciones de quie-
bras y pérdidas razonables admitidas
por la legislación fiscal del país de ori-
gen del bien, servicio o derecho).
En el caso de producto similar utiliza-
do en la base de comparación, el cos-
to de producción será ajustado en fun-
ción de las diferencias entre el bien,
servicio o derecho adquirido y lo que
se está usando como parámetro.
3. Métodos en las operaciones de
exportación:
Existe libertad de elección del mejor
método por el contribuyente, sin la
necesidad de previa aprobación del
fisco.
La dispensa de comprobación (Safe
harbour) opera en las ventas por ex-
portaciones cuando el precio no sea
inferior al 90 por ciento del precio
de venta en el Brasil.
De otro lado, será considerado el me-
nor de los valores comprobados, sal-
vo si el valor declarado por el contri-
buyente en los documentos de expor-
tación es superior.
Las Normas comunes a las rentas de
exportación son:
• Ajustes de bienes, servicios y de-
rechos idénticos:
– plazo para el pago;
– cantidades negociadas;
– garantía de funcionamiento;
– promoción de publicidad;
– fiscalización de calidad, dise-
ño de servicio e higiene;
– gastos de intermediación (co-
misión y corretaje);
– acondicionamiento;
– flete y seguro;
– riesgos de crédito;
• Ajustes de bienes, servicios y de-
rechos similares: además de los
ajustes arriba referidos, son admi-
tidos ajustes por diferencias de na-
turaleza física y de contenido.
Los métodos aplicables son:
a) Método del Precio de Venta en
las Exportaciones (PVEx): Son
considerados para la comparación
las ventas practicadas para otros
clientes no vinculados a la empre-
sa, en el Brasil, o para empresas
exportadoras nacionales de los
bienes, servicios o derechos.
b) Método del Precio de Venta por
Mayoristas en el País de Desti-
no, disminuido de la ganancia
(PVA): Margen de ganancia pro-
yectado del 15 por ciento sobre
el precio de venta en el mercado
mayorista
c) Método del Precio de Venta en
el Mercado Minorista en el País
de Destino, disminuido de la
ganancia (PVV): Margen de ga-
nancia proyectado del 30 por
ciento sobre el precio de venta en
el mercado minorista.
d) Método del Costo de Adquisi-
ción o de Producción más Tri-
butos y Ganancias (CAP): El mar-
gen de ganancia proyectado es del
15 por ciento sobre la suma de
los costos, más impuestos y con-
tribuciones.
Integran el costo de adquisición el
flete y el seguro pagados por la em-
presa adquirente.
El precio determinado por la CAP
para las exportaciones directas po-
drá ser considerado parámetro para
el precio utilizado en las exporta-
ciones a través de la empresa co-
mercial exportadora (tradings).
4. Tratamiento de los intereses:
En los contratos no registrados en el
BACEN, el límite de deducción o
renta mínima de los intereses es la
tasa Libor más 3% a.a. a título de
spread.
En el caso de los contratos regis-
trados en el BACEN el límite es la
tasa del contrato.
Cuando el impuesto a la renta en
la fuente sobre los intereses sea de
cargo del remitente, no integrará
la cuota de intereses.
5. Concepto de Similitud:
Dos o más bienes, en condiciones de
uso para la finalidad que se destinan,
serán considerados similares cuando:
• Tengan la misma naturaleza y la
misma función;
• Puedan ser sustituidos mutuamen-
te, en la función para la cual es-
tán destinados;
• Tengan especificaciones equiva-
lentes.
6. Elementos complementarios de
prueba:
a) Publicaciones oficiales del país
comprador o vendedor.
Análisis Tributario / 13
INFORME TRIBUTARIO
b) Investigaciones efectuada por una
institución de excelente conoci-
miento técnico.
c) Publicación de precios provenien-
tes de Bolsas de Valores, (por
ejemplo la de Londres y Chicago)
o investigaciones de organismos
internacionales, como la OMC y
OCDE. Estos precios podrán ser
dejadas de considerar por la Se-
cretaría de Renta Federal si son
considerados inconsistentes.
7. Captación de nuevos mercados
(market penetration): Será admi-
tida la exportación para la empresa
vinculada, para captar nuevos mer-
cados, a precios inferiores al 90 por
ciento de los precios medios utiliza-
dos en el Brasil, siempre que:
• No haya existido la comercializa-
ción del bien, servicio o derecho,
en el país de destino, por la pro-
pia empresa exportadora o cual-
quier otra a ella vinculada;
• Sean revendidos al consumidor,
por un precio inferior al de cual-
quier bien, servicio o derecho,
idéntico o similar, en el país de
destino;
• Sean efectuadas en las condicio-
nes aprobadas para el plano de
exportaciones sometido previa-
mente a la Secretaría de Renta Fe-
deral (a través de la Coordinación
General del Sistema de Tributa-
ción - COSIT);
• Quede demostrado, en el plano
de exportación, que la empresa
vinculada en el país de destino no
obtendrá ganancia y, si existiera
una previsión de quebranto para
el contribuyente brasileño, el pla-
zo proyectado para su recupera-
ción.
El plan de exportación deberá conte-
ner:
• la denominación de la empresa
vinculada y la respectiva dirección;
• las cantidades tranzadas;
• las formas de distribución en el
país de destino;
• las empresas locales por medio de
las cuales será efectuada la distri-
bución;
• el margen, en porcentaje, contra-
tado con las distribuidoras;
• el período en que será ejecutado
el plan;
• previsión de gastos de promoción,
en el país de destino.
14 / Diciembre 2003
Los planes de exportación deberán cu-
brir un período máximo de 12 meses.
No se aplica el plan de exportación a
los países con tributación favorecida
(paraísos fiscales).
8. Operaciones atípicas:
No será admitido, como parámetro
de comparación, el uso de operacio-
nes atípicas, tales como: liquidacio-
nes de almacén, cierre de actividades
o ventas con subsidios gubernamen-
tales.
9. Alteración de Porcentajes:
Las alteraciones de los porcentajes de
márgenes de ganancia proyectadas
por la legislación podrán ser discuti-
das con la Secretaria de Renta Fede-
ral, según las normas aplicables a los
procesos de Consulta Administrativa
produciendo, indirectamente, un
efecto semejante del derivado de un
Acuerdo Anticipado de Precios (Ad-
vance Pricing Agreement - APA).
10.Dispensa de comprobación
(Safe Harbours):
Aplica al precio de venta en las ex-
portaciones no inferior al 90 por cien-
to del precio de venta utilizado en el
Brasil (Ley Nº 9.430).
Quedan dispensadas de presentación
de los métodos del PT las empresas:
• cuya ganancia líquida en las ven-
tas para personas vinculadas no
sea inferior al 5 por ciento de las
respectivas rentas.
• cuya ganancia líquida total de ex-
portaciones sea igual o inferior a
5 por ciento de la renta líquida
total del contribuyente.
El uso de safe harbours no implica la
aceptación definitiva, por el fisco, de los
precios utilizados por el contribuyente.
Los safe harbours no son aplicables a
las transacciones por medio de países con
tributación favorecida (paraísos fiscales).
11.Margen de divergencia:
Es aceptable una variación del 5 por
ciento de más o de menos, en la im-
portación o exportación.
12.Países con tributación favorecida:
Son considerados como tal aquellos
países que no tributan sobre la renta,
(5) RODRÍGUEZ DO AMARAL, Antonio Carlos , Recomendaciones incorporadas en la publicación TRANS-
FER-PRICING - United Nations Conference on Trade and Development - Series on Issues in Internacio-
nal Agreements, Nueva York y Ginebra, 1999, págs. 40 y 41.
o tributan una alícuota igual o inferior
al 20 por ciento.
13.Paraísos societarios:
Son considerados como tal los paí-
ses o dependencias cuya legislación
interna mantenga reserva respecto a
la composición societaria de perso-
nas jurídicas o de su titularidad (mo-
dificación por el artículo 4° de la Ley
Nº 10.451/02).
14.Procedimientos de fiscalización
y carga de la prueba:
La información de la existencia de
operaciones con persona vinculada
deberá ser incluida en la Declaración
de informaciones económico-fiscales
de la persona jurídica (DIPL).
El contribuyente sometido a fiscaliza-
ción deberá indicar el método adop-
tado y proporcionar los documentos
que le dan soporte, en caso sean so-
licitados.
En caso ello ocurra, la carga de la
prueba es del fisco.
15. Otras disposiciones:
• La fiscalización de PT será efec-
tuada en períodos anuales, excep-
to cuando ocurra el inicio o cie-
rre de las actividades en un mis-
mo ejercicio o cuando exista sos-
pecha de fraude.
• Las reglas de PT son aplicables a
partir del 1 de enero de 1997.
• No se aplican a los casos de ro-
yalties y servicios de asistencia
técnica, científica, administrativa
o semejante.
En líneas generales, esos son los prin-
cipales aspectos abordados por la legisla-
ción de PT vigente en el Brasil. Las discu-
siones judiciales sobre el modelo aún es-
tán iniciándose, siendo difícil ver como la
jurisprudencia actuará sobre la cuestión.
Control de PT en países en
4 desarrollo
Finalmente, en lo que se refiere a la
legislación de control de PT en los paí-
ses en desarrollo, planteamos las siguien-
tes recomendaciones que han sido adop-
tadas en Sao Paulo por especialistas lati-
noamericanos y posteriormente incorpo-
rados por la ONU (UNCTAD)(5) , para el

delineamiento de las reglas de PT:
1. Las legislaciones nacionales, prin-
cipalmente las de los Estados
miembros del Mercosur, deben ser
compatibles unas con las otras, a
fin de que prevalezca el principio
de la coordinación tributaria en-
tre las jurisdicciones implicadas,
en oposición a una incompatibili-
dad fiscal entre los países;
2. Teniendo en cuenta la necesidad
de preservación de las inversiones
internacionales y la atracción del
capital extranjero en los Estados-
miembros del Mercosur, las reglas
sobre PT que van a ser estableci-
das por las respectivas legislacio-
nes locales deben seguir las líneas
básicas adoptadas por los países
integrantes de la OCDE, siendo
(en la medida de lo posible y ade-
cuado a las realidades nacionales),
adoptadas igualmente las orienta-
ciones interpretativas derivadas de
la referida organización;
3. Los métodos económicos para la
determinación de PT deben ser
utilizados de manera consistente
y compatible con las reglas apli-
cables a la valoración aduanera.
4. Con el fin de que las reglas de PT
sean compatibles con las prácti-
cas adoptadas internacionalmen-
te, no deberán establecerse reglas
fijas de márgenes de ganancia o
cualquier otra, tampoco la utiliza-
ción de ficciones legales o presun-
ciones absolutas, pero sí la utili-
zación de la regla Arm´s length
en la identificación del valor de
mercado de una transacción;
5. Deberá ser obligación de los res-
pectivos fiscos nacionales com-
probar que los precios adoptados
por los contribuyentes no se con-
dicen con la legislación aplicable;
6. Las reglas de PT en el caso de
intangibles (tales como prestación
de servicios, utilización de dere-
chos, marcas y patentes, transfe-
rencia de tecnología, asistencia
técnica y cost-sharing agree-
ments), deben ser adoptadas de
forma realista, justa y eficiente,
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
con el fin de que los métodos eco-
nómicos adoptados sean adecua-
damente delineados por la legis-
lación respectiva;
7. Deberá ampliarse la red de acuer-
dos internacionales para evitar la
doble tributación y para permitir
el intercambio de información
entre las autoridades fiscales de
las jurisdicciones respectivas, re-
comendando a los países del Mer-
cosur el establecimiento de un tra-
tado multilateral para evitar la do-
ble tributación, firmado conjunta-
mente entre los Estados miem-
bros, cuyas reglas sean interpre-
tadas de forma armónica con la
tradición internacional;
8. Los países integrantes del Merco-
sur deben buscar una conforma-
ción adecuada de la estructura im-
positiva de sus respectivos tribu-
tos sobre la renta y la ganancia
de los contribuyentes, formulan-
do igualmente un modelo consis-
tente para la identificación de los
países denominados “paraísos fis-
cales”, con relación a su base tri-
butable, alícuotas y administración
fiscal;
9. Para la aplicación adecuada de las
reglas de PT en el ámbito de los
países del Mercosur, resultaría im-
portante el establecimiento de una
organización supranacional para
la formación de una amplia base
de datos (estadística) de carácter
sólo indicativo de las actividades
económicas relevantes para las
transacciones internacionales,
siempre que sea preservada la ne-
cesaria reserva comercial de las
operaciones y prácticas de nego-
cios adoptados por los contribu-
yentes;
10.Las legislaciones nacionales, con
el fin de ser más selectivas en la
aplicación de las reglas de PT, en
beneficio de los respectivos fiscos
nacionales y contribuyentes en ge-
neral, en relación a los relevantes
costos administrativos (Adminis-
trative e Compliance Costs) pro-
venientes de la aplicación de las
referidas reglas, deben proyectar
la posibilidad de que se firmen
Acuerdos Anticipados de Precios
(Advance Pricing Agreements),
la existencia de márgenes de di-
vergencia, de reglas mínimas ex-
cluyendo el de la sumisión a los
métodos del PT, operaciones que
no son materialmente relevantes,
y safe harbours;
11.Es imprescindible el estableci-
miento de canales eficientes de
comunicación entre las autorida-
des públicas y los contribuyentes,
con el fin de que la introducción y
la aplicación de las reglas relati-
vas a PT se hagan de forma jus-
ta, adecuada y razonable, según
los principios de justicia y de bue-
na fe que deben necesariamente
regular las relaciones fisco-contri-
buyente, en especial en temas de
alta complejidad técnica y relevan-
te impacto económico, como son
las cuestiones derivadas de las
prácticas de tributación interna-
cional; y
12.Es imprescindible que las autori-
dades hacendarias de los Estados
miembros del Mercosur actúen de
forma consistente, con el fin de
minimizar las posibilidades de es-
tablecimiento de costosos litigios
entre las naciones, derivado de in-
terpretaciones divergentes sobre
las reglas de PT en cada una de
las jurisdicciones consideradas, in-
clusive en lo que se refiere a la
aplicación eficiente del denomina-
do ajuste correlativo (correspon-
ding o appropriate adjustment),
con el fin de evitarse, en la mayor
medida posible, la doble o múlti-
ple imposición de un mismo be-
neficio.
Análisis Tributario / 15
INFORME TRIBUTARIO

SOBRE LOS PRECIOS DE

TRANSFERENCIA EN MÉXICO
Moisés Curiel García (*)
Antecedentes
La apertura económica generó un serie de directrices para la regulación de lebrar sus operaciones con partes rela-
cambió en la manera de operar por par- las operaciones entre empresas relacio- cionadas conforme a dicho principio.
te de las grandes corporaciones multi- nadas. La base de dichas directrices es
nacionales, ya que éstas buscan como
objetivo primordial ensanchar su escala
de ganancias por la venta de productos
el principio de plena competencia (the
arm´s length principle). Este principio
considera que la relación entre las em-
1 Manipulación
de utilidades
En un entorno mundial los precios
y servicios a nivel mundial, a través del presas no debería afectar los términos
de las operaciones y para ello establece de transferencia pueden ser utilizados
establecimiento de filiales en aquellos
que las condiciones pactadas en opera- como mecanismos que incrementen el
lugares donde existen consumidores y
ciones entre empresas relacionadas de- valor económico del grupo multinacio-
condiciones adecuadas para la produc-
ben ser las mismas que se hubieran acor- nal en su conjunto, mediante la transfe-
ción con costos reducidos. Esto ha per-
dado en operaciones comparables con rencia de recursos de una filial a otra. Es
mitido una vigorosa integración de los
empresas independientes bajo circuns- decir, las corporaciones multinacionales
diversos mercados del mundo conocida
tancias similares. llegan a fijar sus precios de transferen-
como “globalización”.
En un intento por incrementar la cia para reasignar recursos entre las di-
La globalización busca la eliminación
competitividad de la economía mexicana versas filiales y la casa matriz.
de las fronteras bajo el signo del libre
en el entorno global, el gobierno mexica- Sin embargo, en este entorno, las
flujo de bienes, servicios y personas, en
no ha establecido normas y procedimien- corporaciones multinacionales también
un entorno mundial. La misma tiene
tos que le permiten atraer y regular los se ven presionadas por las fiscalizacio-
como objetivo primordial vender, y para
flujos de inversión y de comercio. En este nes por parte de los gobiernos de cada
ello el mundo es un pequeño mercado,
sentido, las autoridades fiscales mexicanas país, ya que éstos buscan evitar la mani-
donde sólo existen productores, vende-
han reformado las leyes fiscales incorpo- pulación de los precios de transferencia,
dores y consumidores, sin importar las
rando las Directrices de la OCDE a la le- que derive en acciones que dañen la eco-
fronteras ni los intereses de los gobier-
gislación y han adoptado el principio de nomía del país.
nos, ya que la competencia exige estar
plena competencia como ente regulador Los impuestos deben cargarse a la fi-
a la vanguardia, para no quedar fuera
para operaciones entre empresas relacio- lial en la nación que generó las utilidades,
del modelo globalizador. Este fenómeno
nadas. La implementación de dicho prin- pero las empresas multinacionales bus-
ha originado que grandes corporaciones
cipio y la adopción de las Directrices de la can, mediante las transferencias, no sólo
multinacionales acumulen un poder eco-
OCDE determina la capacidad del gobier- lograr los fines del negocio, sino en algu-
nómico superior al de algunos países del
no para fiscalizar y gravar los ingresos fis- nos casos disminuir también la carga tri-
mundo; esto es, un poder superior al de
cales relacionados al mayor volumen de butaria a pagar. En contraposición, los
la figura jurídica del Estado.
operaciones entre empresas de grupos gobiernos buscan ejercer control sobre
Este cambio en la manera de operar
multinacionales. Por su parte, las empre- todas las multinacionales, para que éstas
de las corporaciones ha marcado más aún
sas multinacionales han aprovechado la paguen los impuestos adecuadamente en
la necesidad de los gobiernos para esta-
apertura de los mercados y las condicio- el país en el que se genere la utilidad.
blecer nuevas reglas que les permitan
nes más favorables para incrementar su La manipulación de los precios de
capturar la porción “justa” de ingresos
presencia en México. En el nuevo entor- transferencia se llega a dar por diversas
derivados del incremento en flujos finan-
no regulatorio, las empresas enfrentan tan- causas, como pueden ser el mantener
cieros. Dicha tendencia ha contribuido a
to desafíos en el cumplimiento de los es- por parte de un gobierno tasas impositi-
la creciente complejidad de los regíme-
trictos requerimientos como grandes opor- vas altas, o por estrategias del grupo
nes fiscales y políticas tributarias a las que
tunidades para planificar y estructurar sus multinacional para penetrar en un mer-
se enfrentan las empresas multinaciona-
políticas de precios corporativas. cado que maneja la competencia, o in-
les. Las diferentes reglas y procedimien-
El principio de plena competencia cluso por desconocimiento de un precio
tos de cumplimiento y administración fis-
adquirió relevancia en México a partir real ante la falta de transacciones con
cal deben ahora más que nunca ser ana-
de 1997, cuando se incorporó en la Ley empresas independientes, también por
lizadas de forma interdependiente den-
del Impuesto Sobre la Renta (LISR) la reducir el pago de impuestos al comer-
tro del amplio contexto internacional.
obligación de los contribuyentes de ce- cio exterior, o por aprovechar un subsi-
Por lo anterior, la Organización para
la Cooperación y el Desarrollo Econó-
micos (OCDE), organismo internacional (*) Contador Público. Socio Director de Precios de Transferencia de Ernst & Young (E&Y) para América Latina
y Ex-Administrador de Resoluciones Anticipadas y Auditorías de Precios de Transferencia del SAT de la
que tiene como principal objetivo el fo- Secretaría de Hacienda y Crédito Público del Gobierno Mexicano. Colaboraron en la preparación de este
mento económico y crecimiento de sus artículo Mónica Cerda, Julio Fernández y Diego González-Béndiksen, miembros del Latin American Transfer
Pricing Group de E&Y.
países miembros, ha establecido una

16 / Diciembre 2003

dio otorgado a algún sector, etc. Lo cierto
es el hecho de que los grupos de las com-
pañías multinacionales buscan maximi-
zar sus beneficios en todo sentido para
poder permanecer en la competencia,
llámese a través de la reducción de cos-
tos de producción, compra de materia
prima más barata, pago de salarios en
países de mano de obra barata, meno-
res impuestos, etc.
Para explicar lo anterior, podemos
utilizar la situación específica de una filial
de un grupo multinacional en un país con
una tasa corporativa del 35 por ciento y
un impuesto sobre dividendos del 5 por
ciento, es decir, esto arroja un costo (im-
puesto) para el grupo del 40 por ciento
sobre las ganancias de la filial, lo que pu-
diera generar un motivo por el cual el
grupo multinacional buscara aprovechar
un mecanismo de precios ínter compa-
ñías (triangular la venta desde una filial
en un país con tasa inferior), para implan-
tar sus estrategias globales de transferen-
cias de utilidades, considerando las opor-
tunidades que se derivan de su naturaleza
internacional y vender más caro el pro-
ducto a la filial del país con tasa elevada,
con objeto de que ésta última aumente
sus deducciones, disminuya su base gra-
vable y por ende genere un menor pago
de impuestos en el país donde reside.
2 Importancia de los precios
de transferencia
En el caso de las multinacionales, la
necesidad de cumplir con las leyes y con
los requisitos administrativos de cada país
en el que se encuentran sus filiales, crea
problemas y cargas administrativas adicio-
nales. Por su parte las administraciones
fiscales, conforme su legítimo derecho,
necesitan fiscalizar las utilidades de los con-
tribuyentes, conforme a los ingresos y gas-
tos que se originan dentro de su territorio
de una manera que se considere razona-
ble, pero al mismo tiempo deben intentar
evitar una posible doble tributación.
Por esto, las Directrices de la OCDE
son una herramienta ideal para la apli-
cación de reglas de precios de transfe-
rencia, basadas en el concepto de enti-
dad separada (principio de plena com-
petencia o Arm´s Length) buscando eli-
minar problemas entre los grupos multi-
nacionales y los gobiernos por las tran-
sacciones desarrolladas por éstos grupos
en los diferentes países.
La OCDE establece en sus lineamien-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
tos internacionales el principio de plena
competencia o de arm´s length, que se
basa en los puntos básicos de compara-
bilidad y los diferentes métodos para de-
terminar la utilidad correcta en opera-
ciones entre empresas relacionadas, te-
mas que se analizan a continuación.
Principio de plena
3 competencia (Arm´s
Length)
El principio de plena competencia se
basa en el concepto de entidad separada
para las transacciones dentro de un gru-
po. Es decir, no obstante se trate de un
grupo multinacional donde todas las em-
presas se desprenden de la misma matriz,
y las ventas se realizan entre empresas
hermanas, este principio se basa en con-
siderar a cada uno de los miembros del
grupo como si se tratara de una empresa
ajena y separada del mismo, que buscara
los mejores precios de compra y los pre-
cios más atractivos en la venta, para obte-
ner una utilidad similar a la generada por
empresas independientes que determinan
sus utilidades por las fuerzas del mercado
y no por condiciones especiales impues-
tas por el grupo multinacional.
Dicho principio busca eliminar las ven-
tajas fiscales entre los miembros del gru-
po multinacional generadas por las con-
diciones especiales en sus relaciones en-
tre sí y con ello otorgar una paridad del
tratamiento fiscal aplicable a una empre-
sa independiente y una empresa relacio-
nada que de otra manera distorsionarían
la relativa posición competitiva de cual-
quier tipo de entidad. Al eliminar estas
consideraciones fiscales de las decisiones
económicas, el principio de plena com-
petencia promueve el crecimiento del
comercio internacional y de la inversión.
Para poder aplicar el principio de ple-
na competencia antes referido, se requie-
ren dos (2) puntos esenciales:
1. Comparabilidad: En cuanto a com-
parabilidad se refiere, es indispensa-
ble que las características económi-
cas relevantes de las situaciones que
se están comparando sean lo suficien-
temente comparables. Es decir, no
deben existir diferencias entre las si-
tuaciones que se están comparando
que puedan afectar en forma signi-
ficativa la condición que se está exa-
minando en la metodología, o en caso
de que existan dichas diferencias, las
mismas se puedan eliminar mediante
la aplicación de ajustes adecuados.
Tal como se mencionó anteriormen-
te, las Directrices sobre precios de
transferencia para empresas multina-
cionales y administraciones fiscales
de la OCDE consideran los puntos
básicos de comparabilidad, que son
los siguientes:
• Las características de bienes o ser-
vicios;
• El análisis funcional;
• Los términos contractuales;
• Las circunstancias económicas; y,
• Las estrategias de negocios.
2. Metodología: La metodología es
esencial al igual que la comparabili-
dad, porque a través del método de
precios de transferencia se llega a la
determinación de ingresos o deduc-
ciones aplicables a la transacción
evaluada. Todos los métodos que
aplican el principio de plena compe-
tencia pueden ligarse al concepto de
que las empresas independientes
consideran las opciones que tienen
disponibles y la forma en cómo de-
terminan el resultado.
Los seis métodos establecidos que se
encuentran en las Directrices de pre-
cios de transferencia de la OCDE y
en la ley mexicana son:
a) Método de Precio Comparable
No Controlado: Este método
compara el precio real de un bien
contra otro precio de bienes idén-
ticos, que se cobra entre las par-
tes no relacionadas por las trans-
ferencias de bienes o servicios.
b) Método del Precio de Reventa: En
este método se determina si la
compra realizada de productos
terminados para su distribución
está a valores de mercado o no.
c) Método del Costo Adicionado:
Este método busca que el produc-
tor, fabricante o prestador de ser-
vicios obtenga al menos su costo
más un porcentaje de utilidad bru-
ta apropiado por la labor de ma-
nufactura de un producto o mate-
ria prima adquirido a un tercero y
vendido a una parte relacionada.
d) Método de Partición de Utilida-
des: Este método combina la uti-
lidad o pérdida operativa de las
empresas relacionadas para pos-
teriormente repartirla entre las
mismas, dependiendo de las fun-
ciones efectuadas, activos apor-
tados y riesgos asumidos en la
Análisis Tributario / 17
INFORME TRIBUTARIO
operación de que se trate.
e) Método Residual de Partición de
Utilidades: Este método es igual
que el anterior, salvo que el re-
manente de la utilidad residual se
considera que es atribuible a la
propiedad económica por una o
ambas partes dueña de los acti-
vos intangibles, ahorros por ubi-
cación geográfica o elementos
especiales del mercado.
f) Método de Márgenes Transaccio-
nales de Utilidad de Operación: Este
método consiste en determinar la
utilidad de operación que hubieran
obtenido empresas comparables o
partes no relacionadas en operacio-
nes comparables, con base en cier-
tos factores de rentabilidad.
Es importante considerar que la for-
ma de determinar el método adecuado
dependerá de la operación a evaluar, así
como de la información disponible para
llevar a cabo el análisis respectivo.
4 Otros
México
aspectos de la Ley en
En México, la LISR establece tres
obligaciones para los contribuyentes:
1. Pactar a valores de mercado en sus
operaciones con sus partes relacio-
nadas, es decir, pactar según el prin-
cipio de plena competencia;
2. Mantener documentación comproba-
toria de dichas operaciones, es decir,
realizar un estudio de precios de trans-
ferencia, incluso si las partes relacio-
nadas se encuentran bajo regímenes
fiscales preferentes. Esta obligación no
es para empresas que en el ejercicio
anterior hayan realizado operaciones
con vinculados en el exterior y hayan
obtenido ingresos inferiores a los 13
millones de pesos (US$ 1’300,000
aproximadamente) en actividades em-
presariales, o 3 millones de pesos
(US$ 300,000 aproximadamente) en
prestación de servicios; y,
3. Presentar una declaración informa-
tiva de operaciones con partes rela-
cionadas en el extranjero, es decir,
presentar el Formato Nº 55 con una
periodicidad anual. En caso de pre-
sentarla con errores u omisiones, las
multas oscilan entre 42,000 y
84,000 pesos (US$ 4,200 y 8,400,
aproximadamente).
Es de carácter obligatorio el contar
con la documentación y con la decla-
18 / Diciembre 2003
ración, ya que en caso de no hacerlo,
la autoridad fiscal puede rechazar la
deducción fiscal de los pagos al ex-
tranjero. A partir del año 2002 sur-
gió una nueva obligación, que esta-
blece que la información de las ope-
raciones con partes relacionadas debe
registrarse en la contabilidad normal.
Adicionalmente, la ley mexicana es-
tablece los siguientes puntos, a tener en
consideración:
• Intereses que se pueden considerar
dividendos: Los pagos por intereses
que se deriven de créditos entre par-
tes relacionadas, se considerarán
como dividendos cuando el deudor
formule por escrito promesa incondi-
cional de pago, cuando los intereses
estén condicionados a la obtención de
utilidades o provengan de créditos res-
paldados, entre otros supuestos.
• Ajustes efectuados en otros países:
Tratándose de ajustes por precios de
transferencia realizados por autorida-
des competentes de otros países con
los que México tenga un tratado para
evitar la doble tributación, estos po-
drán en su caso generar modificacio-
nes al resultado fiscal de la empresa
mexicana, siempre que primero la au-
toridad fiscal mexicana acepte los
mencionados ajustes.
• Precios de transferencia en la con-
solidación fiscal: Tanto las empre-
sas controladoras como las controla-
das deben de cumplir con el princi-
pio de plena competencia cuando
entre ellas enajenen terrenos, inver-
siones, acciones, y partes sociales.
• Opinión del auditor externo (Dicta-
men Fiscal): Los auditores externos de
contribuyentes mexicanos están obli-
gados a manifestar ante la autoridad
en su Dictamen Fiscal el cumplimien-
to de las obligaciones fiscales del con-
tribuyente, incluyendo las obligaciones
en materia de precios de transferen-
cia. El Dictamen Fiscal se presenta
anualmente ante las autoridades fisca-
les. Para poder emitir el dictamen sin
salvedad de precios de transferencia,
el auditor debe verificar, entre otras
cosas, que la compañía tenga docu-
mentación de precios de transferencia
correspondiente al ejercicio dictamina-
do y que dicha documentación se haya
preparado conforme a los requerimien-
tos de la MITL en materia.
• Repercusiones por incumplimiento
y Sanciones: Es indispensable contar
con el estudio y con la declaración de
precios de transferencia en caso de
estar obligado ya que de lo contrario
la autoridad puede rechazar la deduc-
ción fiscal de los pagos al extranjero.
El incumplimiento con dichas obliga-
ciones también determinaría una sal-
vedad en el Dictamen Fiscal, lo cual
incrementaría el riesgo de revisión por
parte de las autoridades.
A pesar de que no existen multas es-
pecíficas por no mantener documen-
tación de precios de transferencia, en
caso de determinar un ajuste a los re-
sultados del contribuyente, las autori-
dades determinarían los créditos fis-
cales correspondientes, considerando
el impuesto omitido a juicio, la infla-
ción correspondiente a dicho impues-
to, los recargos respectivos y la multa
aplicable. Al dejar la iniciativa a las
autoridades fiscales, el contribuyente
abandona la oportunidad de presen-
tar los hechos relevantes para defen-
der sus precios de transferencia. El
estudio de precios de transferencia no
sólo sirve para cumplir con la obliga-
ción de Ley, sino también determina
el resultado fiscal correcto de la em-
presa, desde el punto de vista del con-
tribuyente, para actuar con anticipa-
ción a una posible auditoría.
• Reglas de precios de transferencia
para empresas maquiladoras: Las
empresas al amparo de un progra-
ma de maquila que celebren opera-
ciones con partes relacionadas resi-
dentes en el extranjero podrán cum-
plir con sus obligaciones de precios
de transferencia y liberar a dicho re-
sidente en el extranjero de ser consi-
derado establecimiento permanente
y del pago del impuesto al activo por
los activos de su propiedad, si la ma-
quiladora cumple con alguna de las
dos opciones establecidas en la LISR:
a) Generar una utilidad fiscal que re-
sulte mayor entre el 6.9 por cien-
to en relación con los activos uti-
lizados en la operación de maquila
(tanto propios como del residen-
te en el extranjero), o el 6.5 por
ciento de los costos y gastos de
dicha operación de maquila con-
siderando los sueldos de los ex-
patriados en México.
b) Que la maquila solicite y obtenga
una resolución en materia de pre-
cios de transferencia con las au-
toridades fiscales (APA).

PRECIOS DE TRANSFERENCIA
SITUACIÓN ACTUAL EN ARGENTINA
La importancia de los
1 precios de transferencia
en el contexto actual
Frente a la absoluta necesidad de pro-
fundizar el leve crecimiento que registra
nuestra economía, aparece como un fac-
tor clave el cierre de las negociaciones con
los acreedores del exterior, el que sin lugar
a dudas exigirá un aumento del esfuerzo
fiscal.
El esfuerzo al que hacemos referencia
no sólo comprende mejorar la eficiencia
en la recaudación impositiva sino también
la necesidad de incorporar modificaciones
en nuestro sistema tributario que permi-
tan desarticular las maniobras que contri-
buyen, en mayor medida, a los niveles ac-
tuales de evasión.
Sólo a partir de asumir y llevar a cabo
ese compromiso, se podrá incrementar
sustancialmente los ingresos fiscales y eli-
minar tributos altamente distorsionantes,
que atentan contra nuestro esperado cre-
cimiento económico.
Frente a este escenario, el análisis de
los precios de transferencia se convierte en
una de las piezas centrales del plan antieva-
sión del Gobierno, es por ello que reciente-
mente el Congreso Nacional introdujo im-
portantes modificaciones en esta materia e
incorporó severas sanciones que son de
aplicación exclusiva a esta temática.
Siendo ello así, nuestro propósito es
brindar un panorama general de la cues-
tión e introducir en el análisis, las recien-
tes modificaciones aludidas.
Alcances
2 conceptuales
1. Concepto de Precio de Transferen-
cia
Siguiendo los lineamientos aportados
por la Organización para la Cooperación
y el Desarrollo Económicos (OCDE), po-
demos afirmar que los “precios de trans-
ferencia son los precios a los cuales una
empresa transfiere bienes físicos, propie-
dad intangible o provee servicios a una
empresa asociada”.
Por ello, los elementos que deben con-
figurarse de manera conjunta son: (i) la
existencia de vinculación entre empresas;
y, (ii) que se trate de operaciones, entre
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
empresas de distintos países. No obstante
lo expuesto, en la legislación argentina
–como ya veremos– tales consideraciones
no siempre deben verificarse para encua-
drar en la normativa de los precios de trans-
ferencia.
2. El principio de Arms’ Length (pre-
cio normal de mercado)
Cuando los precios pactados por em-
presas pertenecientes a un mismo conjun-
to económico no respondan a los precios
que hubieran fijado operadores indepen-
dientes, las ganancias y pérdidas impositi-
vas declaradas resultarán distorsionadas.
Por lo tanto, el principio se basa en el
precio que sería aplicable a una transac-
ción entre empresas no vinculadas en la
cual cada una actúa orientada por su pro-
pio interés.
Sin embargo, este principio se encuen-
tra con una realidad que torna dificultosa
la aplicación del precio de mercado, dado
que no siempre se dispone de esta infor-
mación, ya sea por ausencia de datos, por-
que los precios recogidos no son compa-
rables, o porque las operaciones adquie-
ren características propias que invalidan
cualquier comparación. Resultando efecti-
vo este tratamiento sólo se trate de pre-
cios commodities.
En esos casos, tanto los organismos
recaudadores como los propios contribu-
yentes requieren de grandes volúmenes de
información para obtener una operación
comparable en el mercado abierto, la que
resultará de utilidad en la medida que se
haya perfeccionado entre operadores in-
dependientes.
A pesar de las dificultades señaladas,
este principio es internacionalmente man-
tenido por su “solidez teórica” y es el que
suministra una mayor aproximación a una
operación en condiciones normales.
3 Los precios de
transferencia en la
Argentina
En la República Argentina las normas
de precios de transferencia se encuentran
(*) Contador Público por la Universidad de Buenos Aires. Director del Área de Impuestos y de Precios de Trans-
ferencia de BDO–ARGENTINA.
(1) CAMPAGNALE, Norberto; CATINOT, Silvia; PARRONDO, Alfredo. El impacto de la tributación sobre las
operaciones internacionales. Editorial La Ley, Buenos Aires, pág. 457.
Alberto Mastandrea (*)
incluidas en la Ley del Impuesto a las Ga-
nancias (LIG).
Los avances más significativos de la
legislación en esta materia se han introdu-
cido hacia fines de 1998, hasta su más
reciente modificación por la Ley Nº
25.784 (B.O. 22 de octubre de 2003), la
cual –en líneas generales– deroga obliga-
ciones que eran excesivas a la luz de la
legislación comparada, e introduce dispo-
siciones tendentes a evitar la triangulación
en las operaciones de comercio interna-
cional.
1. Transacciones sujetas a análisis
a) Transacciones realizadas entre em-
presas vinculadas
La LIG consagra el principio a tenor
del cual las transacciones realizadas por
sucursales del país pertenecientes a suje-
tos del exterior y las sociedades locales de
cualquier naturaleza, vinculadas con suje-
tos del exterior, deberán ajustarse al pre-
cio normal de mercado o a la regla del
operador independiente.
Adicionalmente, la norma comentada
establece una excepción a la regla del ope-
rador independiente, vinculada con las re-
tribuciones por el uso y/o explotación de
marcas y patentes cuya deducción en nues-
tro país se limita al 80 por ciento de los
montos pagados.
Tal como lo destaca reconocida doctri-
na(1), las razones de dicha excepción po-
drían encontrar fundamento en la dificul-
tad que conllevaría a la administración fis-
cal la determinación de los precios de trans-
ferencia que involucra tales intangibles, por
lo que el legislador habría optado por ex-
cluirlas de la aplicación de la normativa de
precios de transferencia.
Sin embargo, el Decreto Nº 1037/00
incorpora con buen criterio –a nuestro
entender– que la referida limitación del 80
por ciento será aplicable sobre el precio
normal de mercado abierto.
b) Transacciones realizadas con Pa-
raísos Fiscales
La LIG establece que las operaciones
de sucursales pertenecientes a sujetos del
Análisis Tributario / 19
INFORME TRIBUTARIO
exterior y de sociedades locales de cual-
quier naturaleza, que realicen operaciones
con sujetos ubicados en países de baja o
nula tributación, taxativamente enunciados
por la reglamentación, no serán conside-
radas ajustadas a las prácticas o a los pre-
cios normales de mercado entre partes in-
dependientes.
Es decir, dada la imposibilidad de co-
nocer las verdaderas vinculaciones que
mantienen los sujetos radicados en países
de baja o nula tributación, la legislación
argentina sospecha o presume una vincu-
lación con el sujeto local, sometiendo a
análisis tales operaciones.
Adicionalmente, el Decreto Reglamen-
tario (DR) de la LIG, indica que no será
aceptada la oposición de prueba en con-
trario que intente demostrar la falta de vin-
culación como medio para no producir el
análisis de los precios de transferencia,
quedando –por lo tanto– en estos casos
sujetos a los procedimientos de justifica-
ción de precios de las transacciones.
Si bien desde un punto de vista prag-
mático es claramente comprensible la in-
corporación de la mencionada disposición,
el Poder Ejecutivo incurre en un exceso
reglamentario al cercenar dicha posibilidad
vía una norma de semejante jerarquía,
como así también, toda vez que la ley men-
ciona “países” y el DR incorpora dominios,
jurisdicciones, estados, territorios e inclu-
sive, regímenes tributarios especiales.
Por último, queda claramente estable-
cido que se excluirán de la lista precedente
a aquellos que establezcan la vigencia de
un acuerdo de intercambio de información
suscrito con la República Argentina o, que
introduzcan en su legislación interna pará-
metros internacionales en el impuesto a la
renta, que le hagan perder la característi-
ca de un país de baja o nula tributación.
c) Transacciones realizadas con ope-
radores independientes
La LIG prevé el tratamiento a dispen-
sar en relación a las ganancias obtenidas
por la importación y exportación de bie-
nes en general.
Hasta la reforma introducida reciente-
mente se disponía que cuando el precio
mayorista vigente en el lugar de origen o
destino, según el caso, no fuera de público
o notorio conocimiento o cuando existie-
ran dudas sobre si corresponde a igual o
análoga mercadería que la importada o
exportada, o cuando otra razón que difi-
culte la comparación, se tomarán como
base para el cálculo de los precios y de las
ganancias de fuente argentina los méto-
dos de los precios de transferencia, aun
cuando no se verifiquen los supuestos de
vinculación.
20 / Diciembre 2003
En ese escenario, es fácil de advertir
que cuando no nos encontrábamos en pre-
sencia de operaciones que transen bienes
tales como los denominados commodities,
los sujetos radicados en Argentina se en-
contraban obligados al análisis de los pre-
cios pactados, aun cuando no se verificara
los supuestos de vinculación.
Entendemos loable el cambio introdu-
cido recientemente –el que consiste en
aportar únicamente la información que la
AFIP disponga oportunamente– toda vez
que aquella obligación impuesta resultaba
una carga excesiva y desproporcionada
para los fines que perseguía, pues carece
de razonabilidad sospechar de todas las
operaciones aludidas, y que como conse-
cuencia de ello, todos los sujetos locales
involucrados se encuentren obligados al
análisis de los precios.
Además, sospechar de toda operación
de importación y exportación genera como
consecuencia destruir la posibilidad de uti-
lizar los denominados “precios compara-
bles internos”. En efecto, en aquellas cir-
cunstancias en las cuales un sujeto se en-
contraba comercializando un mismo pro-
ducto –que “no” posee un precio de públi-
co o notorio conocimiento– con un expor-
tador/importador no vinculado y con otro
que sí mantiene vinculación, el operador
local debía acreditar y demostrar que am-
bas transacciones respondían al principio
Arms’ Length, no pudiendo por lo tanto
validar el precio utilizado con la parte vin-
culada a través del precio pactado con la
parte independiente.
No obstante ello, esta disposición rige
para los ejercicios que cierren a partir del
día 22 de octubre de 2003, por lo que
corresponde señalar que la citada obliga-
ción aún subsiste por los ejercicios ante-
riores.
2. Los criterios de vinculación
La LIG establece los criterios de vincu-
lación, disponiendo que la misma quedará
configurada cuando entre un sujeto del país
y otro del exterior se verifique:
• Que estén sujetos, de manera di-
recta o indirecta, a la dirección o
control de las mismas personas fí-
sicas o jurídicas del exterior.
• Cuando las personas físicas o jurí-
dicas del exterior, tengan poder de
decisión para orientar o definir la o
las actividades de las sociedades
locales.
Atento a las consideraciones de vincu-
lación, queda claro que la LIG ha explicita-
do como criterio de partes relacionadas,
(2) RG (AFIP) 1122/01.
el de vinculación estructural y funcional.
Sin embargo por una disposición de ran-
go menor(2) se definen supuestos de vincu-
lación no comprendidos en los lineamien-
tos legales, pudiéndose –en tales casos–
considerar inconstitucional a la referida
disposición. Ejemplo de ello lo constituyen,
entre otros: a) Exclusividad como agente,
distribuidor o concesionario; b) Propiedad
de la tecnología o el conocimiento técnico
sobre los que el otro sujeto conduce sus
negocios; etc.
3. Los métodos
En nuestro ordenamiento, los métodos
se encuentran enunciados en el DR, los
cuales no difieren sustancialmente con los
dispuestos por la legislación comparada.
Los métodos previstos son:
a) Precio comparable entre partes in-
dependientes (precio comparable
no controlado);
b) Precio de reventa entre partes in-
dependientes (precio de reventa);
c) Costo más beneficio (costo adicio-
nado);
d) División de ganancias (partición de
utilidades);
e) Margen neto de la transacción.
Asimismo, nuestra legislación en línea
con las normas de la OCDE, prevé la “re-
gla del mejor método”. Esto significa, que
el método que se utilice debe ser el más
apropiado para el tipo de operación de que
se trate, es decir aquél que mejor refleje la
realidad económica, como ser:
• El que mejor compatibilice con la
estructura empresarial y comercial.
• El que cuente con la mejor infor-
mación disponible para su justifica-
ción y su aplicación.
• El que permita el más adecuado
grado de comparabilidad de tran-
sacciones vinculadas y no vincula-
das.
• El que requiera menor nivel de ajus-
te para eliminar diferencias.
Una cuestión de trascendente impor-
tancia sobre este aspecto fue incorporada
recientemente por nuestro Congreso Na-
cional. Dicha disposición agrega que se
considerará como mejor método –a fin de
determinar la renta de fuente argentina–
aplicar el valor de cotización del bien en el
mercado transparente en el “día de la car-
ga de la mercadería”, sin considerar el pre-
cio al que hubiese sido pactado, siempre
que en forma concurrente:
• Se trate de operaciones de exporta-
ción;
• Realizadas con sujetos vinculados;
 TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

• Que tengan por objeto cereales, ole-
aginosas, demás productos de la tie-
rra, hidrocarburos y sus derivados,
y todo bien con cotización conoci-
da; y,
• En las cuales intervenga un interme-
diario internacional que no sea el
destinatario final de la mercadería.
Lo mencionado apunta a evitar el frau-
de fiscal a través de la interposición de in-
termediarios ficticios o cautivos con el pro-
pósito de amputar la materia imponible
atribuible a la República Argentina.
Por su parte, la actual reforma aclara
que no corresponderá aplicar el precio de
cotización del momento de la carga, en el
supuesto de que el precio convenido con
el intermediario internacional fuera mayor,
dado que en este caso se tomaría este últi-
mo. Tampoco será de aplicación este mé-
todo cuando el contribuyente demuestre
fehacientemente que el sujeto intermedia-
rio del exterior reúna, conjuntamente, los
siguientes requisitos:
a) Tener real presencia en el terri-
torio de residencia y cumplir con
todos los requisitos legales;
b) Su actividad principal no debe
consistir en la obtención de rentas
pasivas, ni la intermediación en la
comercialización de bienes, o con
otros miembros del grupo econó-
micamente vinculado; y,
c) Sus operaciones de comercio
internacional con otros integran-
tes del mismo grupo económico no
podrán superar el 30 por ciento del
total anual de las operaciones con-
certadas por la intermediaria ex-
tranjera.
4. Obligaciones formales de los su-
jetos
Dado el estricto esquema sancionato-
rio que recientemente fue convertido en
ley, las obligaciones de éste tipo adquie-
ren una importancia fundamental; a partir
de ello, consideramos acertado enumerar
las principales obligaciones que surgen del
régimen:
• Presentar el formulario F.742 por
el primer semestre de cada ejerci-
cio fiscal.
• Presentar el formulario anual F.743
por todo el ejercicio fiscal.
• Presentar –junto con el F.743 an-
tes indicado– un estudio de los pre-
cios de transferencia correspon-
diente a las operaciones declaradas.
• Presentar el soporte magnético res-
pectivo.
• Entregar una copia de los estados
contables por el período fiscal que
se informa, así como los correspon-
dientes a los dos períodos fiscales
inmediatos anteriores.
Tanto el estudio de precios de transfe-
rencia como las copias de los estados con-
tables requeridos, deberán contar con la
firma del contribuyente y de un contador
público independiente, debiendo esta últi-
ma estar autenticada por el Consejo Pro-
fesional o, en su caso, colegio o entidad
en la que se encuentre matriculado.
5. Régimen sancionatorio
Recientemente el Congreso de la Na-
ción aprobó importantes modificaciones a
nuestra Ley de Procedimientos Tributarios.
Como fuera señalado, estas modificaciones
constituyen una de las piezas claves de la
lucha sistemática contra la evasión, revis-
tiendo especial interés aquellas que se vin-
culan con el régimen sancionatorio que será
de aplicación específica para esta materia.
Como es sabido, las sanciones conte-
nidas en la Ley de Procedimientos pueden
clasificarse, por su carácter, en sanciones
formales y materiales. Mientras que las
primeras castigan el incumplimiento a los
deberes generales de los contribuyentes,
las segundas sancionan el no ingreso de
los tributos.
Nuestro ordenamiento no tenía previs-
to sanciones de carácter formal que resul-
ten de aplicación exclusiva en materia de
precios de transferencia, en tanto las de
carácter general que podían aplicarse no
lograron el propósito perseguido. En efec-
to, cumplir adecuadamente con la norma-
tiva requiere asumir un costo para nada
despreciable, pero sin lugar a dudas signi-
ficativamente superior al que debía afron-
tarse precisamente si la Dirección detecta-
ba el incumplimiento.
Por lo tanto, lejos de volver a encausar
conductas, el monto de las sanciones exis-
tentes propiciaba el incumplimiento a las
normas cuando su sujeción dependía de
los resultados que arrojara la ecuación de
costo-beneficio.
Advertida esta situación por las autori-
dades fiscales, se incorporan sanciones
cuyos montos son, ahora sí, superior a los
que se deben afrontarse para cumplir con
el régimen.
Las sanciones de carácter formal pre-
vistas son:
(3) Incorporado con la reforma recientemente aprobada por el Congreso de la Nación.
CONDUCTA SANCIÓN
• Omisión de presentar DDJJ – $150 para
sobre operaciones de impor- empresas de
tación y exportación entre capital local.
partes independientes.
• Omisión de presentar DDJJ – $9.000 para
sobre transacciones con em- empresas de
presas vinculadas y paraísos capital ex-
fiscales. tranjero.
• Omisión de proporcionar – Multa gra-
datos para el control de ope- duable entre
raciones internacionales, re- $150 y
queridos por la AFIP. $45.000.
• Falta de conservación de ele-
mentos justificativos de los
precios pactados en opera-
ciones internacionales.
• Resistencia pasiva a la fisca-
lización.
• Contribuyentes con ingresos – La sanción
brutos anuales superiores a del 3° in-
$10.000.000-, que incum- cumplimien-
plan 3 requerimientos de to será entre
presentar DDJJ sobre opera- $90.000 y
ciones internacionales. $450.000.
Con relación a las sanciones de carác-
ter material, recordamos las existentes que
resultan de aplicación en esta materia:
CONDUCTA SANCIÓN
Omisión de impuesto. Multa graduable entre el 50% y
el 100% del impuesto omitido.
Perjuicio Fiscal declarando Multa graduable entre 2 y 10
quebrantos superiores a veces del importe dejado de in-
los reales (siempre que gresar con motivo del aprove-
sean utilizados)(3) . chamiento de los quebrantos.
Defraudación fiscal. Multa graduable entre 2 y 10
veces el tributo evadido.
A modo de conclusión
El nuevo Gobierno ha dado claras se-
ñales de que comienza a enfrentar el pro-
blema de la evasión impositiva atacando los
principales focos que contribuyen a gene-
rarla. En este entendimiento, sin lugar a
dudas, el análisis de los precios de transfe-
rencia adquiere un papel preponderante.
Pese al último cambio legislativo, el que
constituye desde nuestra óptica un impor-
tante avance en la temática, entendemos
que aún existen cuestiones pendientes de
resolver, tales como la inclusión de los
acuerdos previos entre la Administración
y el Contribuyente, la incidencia en otros
tributos –por ejemplo en el IVA y/o en los
impuestos aduaneros– que pudiera tener
cualquier ajuste en estos sentidos.
En la actualidad la Dirección cuenta con
un ordenamiento en la materia acorde a la
política fiscal que el Gobierno intenta defi-
nir, por lo tanto estamos convencidos de que
es hora de comenzar a llevar a cabo contro-
les sistemáticos con el objeto de superar la
falta de presencia y presión en este aspecto.

Análisis Tributario / 21
INFORME TRIBUTARIO
SOBRE LOS PRECIOS
DE TRANSFERENCIA EN CHILE
Introducción
Pocos temas tienen más actualidad y
relevancia en el ámbito tributario interna-
cional que el tema de los precios de trans-
ferencia. Cada vez que existen transac-
ciones comerciales entre empresas rela-
cionadas, localizadas en dos o más juris-
dicciones tributarias distintas, el tema de
las transacciones entre dichas partes rela-
cionadas toma una relevancia tributaria
que es necesario y preciso aclarar, tanto
en sus efectos más inmediatos como en
el análisis de las relaciones entre empre-
sas aun de las más remotas, para tratar
de fijar con el máximo de precisión y equi-
dad los efectos a que dichas transaccio-
nes dan lugar, desde una perspectiva tri-
butaria.
Demás está señalar que dentro de los
países que han desarrollado con más én-
fasis este tema, aún no existe un criterio
uniforme y ampliamente aceptado por la
comunidad internacional. A modo de
ejemplo, podemos señalar el caso de los
Estados Unidos de Norteamérica, en don-
de después de más de veinte años de in-
tentos de fijar un criterio que sea acepta-
ble para la mayoría de las empresas mul-
tinacionales que operan dentro y fuera de
su territorio, recientemente se ha dictado
una normativa que, no obstante su com-
plejidad y extensión y que pretende ser
definitiva, aún no deja conforme a dichos
inversionistas y que, por lo demás, difiere
de aquellos criterios que, por ejemplo,
sostiene la OCDE en este campo.
Chile, no obstante su antigüedad de
integración a los mercados internaciona-
les, sólo recientemente ha venido ingre-
sando en los bloques de integración, a tra-
vés, principalmente, de tratados de inte-
gración económica y comercial. Ejemplos
de ello son el ingreso a la APEC, al MER-
COSUR, recientemente al NAFTA, y a la
Comunidad Económica Europea; lo que
muestra un cambio importante en la nue-
va estrategia de incorporación al resto de
las economías.
Desde el punto de vista tributario, esta
integración no ha mostrado a la fecha un
desarrollo acorde con la integración in-
ternacional del país en otras áreas. En
efecto, Chile tiene, por ejemplo, sólo tres
tratados para evitar la doble tributación
internacional vigentes (con Argentina,
22 / Diciembre 2003
Canadá y México), uno que entrará a re-
gir el 1 de enero de 2004 (con Perú) y
varios más en trámite legislativo, es decir
que no se encuentran vigentes pues no
han sido ratificados por el Congreso (con
Corea, el Reino de Noruega, Brasil, Po-
lonia y Ecuador). En ese sentido, dada la
lentitud de ratificación de los tratados, las
medidas unilaterales que ha tomado la
autoridad en temas tributarios de relevan-
cia internacional, adquieren aún más im-
portancia y su aplicación debe ser aún más
cuidadosa, dado ésta será de carácter uni-
versal, afectando o beneficiando a un uni-
verso mucho mayor de contribuyentes que
si fueren establecidos a través de conve-
nios bilaterales.
Para intentar un análisis del fenóme-
no denominado “precios de transferen-
cia” en Chile, es necesario partir de la
base de la normativa tributaria vigente y
que se encuentra establecida en el artícu-
lo 38° de la Ley de Impuesto a la Renta
(LIR). En los siguientes párrafos analiza-
remos las disposiciones de dicho artículo;
comentando en cada caso, algunas expe-
riencias comparadas, y daremos algunas
propuestas a la normativa vigente, que
puedan servir de base para una discusión
técnica más de fondo.
1 Aspectos
conceptuales
En los últimos años, el rol de las em-
presas multinacionales en el comercio
mundial, ha cambiado dramáticamente,
generando una sofisticada red de relacio-
nes comerciales internacionales, donde se
vinculan transferencias de mercaderías
con el uso o arrendamiento de marcas co-
merciales, licencias, regalías y otro tipo
de intangibles. El incremento de dichas
actividades ha generado un aumento sig-
nificativo en la complejidad de las legisla-
ciones tributarias, que tratan de evitar o
de cerrar válvulas que impliquen bajas sig-
(*) Contador Público y Auditor de la Universidad Católica Blas Cañas, Postitulado en Legislación Tributaria de la
Universidad de Santiago. Socio de Espinosa, Porte & Canales Abogados y Consultores.
(1) Ver al respecto COMBARROS, Victoria E., Régimen Tributario de las Operaciones entre Sociedades
vinculadas en el Impuesto sobre Sociedades, Colección Ciencias Jurídicas, Editorial Tecnos S.A., Madrid,
España, 1988, pág. 19.
(2) Ver: BARNADAS, Francesc, Tributación de No Residentes y Fiscalidad Internacional, Ediciones Gestión
2000 S.A., Barcelona, España, 1995, pág. 231.
Octavio Canales Tapia (*)
nificativas de recaudación fiscal producto
de los precios de transferencia, pero tam-
bién generan complejidades administrati-
vas para los administradores tributarios
que, dado el elemento internacional in-
volucrado, debe enfrentarse en conjunto
por la comunidad internacional.
En general los autores definen este
fenómeno como todas traslaciones de
beneficios entre sociedades y sus socios
bajo la capa de contratos en los que las
contraprestaciones difieren notablemen-
te de las que serían acordadas en una si-
tuación de independencia(1) .
Otros autores han definido este fenó-
meno como el hecho de trasladar benefi-
cios de un Estado a otro mediante la alte-
ración de los precios por la transmisión
de bienes o prestación de servicios entre
sociedades del Grupo situadas en distin-
tos territorios(2) .
Para ilustrar este fenómeno imaginé-
monos por un momento que una empre-
sa tiene una subsidiaria en otro país con
la cual realiza intercambio comercial. Si
dicha sucursal está localizada en un país
con una tributación a la renta más baja
que la de su casa matriz, existiría la posi-
bilidad que ésta vendiera sus productos a
la sucursal en un precio menor que el de
mercado, con el objeto que la utilidad que
se produzca quede tributando en el país
de la sucursal, bajando de esa manera la
carga tributaria total de la compañía. Por
el contrario, si quien tiene un régimen tri-
butario más favorable fuere el país donde
la casa matriz está localizada, entonces la
posibilidad que esta subfacture mercade-
rías, intangibles o servicios a su sucursal,
con el objeto de producir el máximo de
utilidad en su país de localización y así
aprovechar la ventaja de una tributación
más baja, también se torna atractivo para
ésta.
En general los países con economías
emergentes con un alto nivel de incorpo-
ración a la economía internacional, bus-

can mecanismos unilaterales para evitar
la deslocalización de capitales y de activi-
dades por motivos exclusivamente tribu-
tarios. En efecto, la alta proliferación de
paraísos fiscales o de países que ofrecen
una baja tributación con el objeto de cap-
tar inversiones de capitales, perjudica las
economías con sistemas tributarios más
elevados. En general, para evitar esos
efectos, los Estados establecen medidas
que disminuyan la presión fiscal de los
rendimientos de capitales; normas que
obliguen a los inversionistas internacio-
nales a informar sus inversiones afuera, y
establecen normas que refuerzan el prin-
cipio de la renta mundial para las empre-
sas residentes.
El Régimen
2 chileno
La autoridad tributaria chilena, con la
reforma tributaria implantada el año
1997, a través de la emisión de la Ley
Nº 19.506, publicada en el diario oficial
el 30 de Julio de 1997, pretendió preci-
samente el tercer efecto señalado, cual es,
reforzar que la renta mundial que obten-
ga una empresa residente, no sufra ero-
siones en su obtención, por la superposi-
ción de jurisdicciones tributarias diferen-
tes.
1. Ámbito personal de aplicación
Desde luego estamos frente a una nor-
mativa de carácter amplio, que se aplica
a empresas residentes en el país, por las
operaciones que realicen con alguna de
sus empresas relacionadas en el exterior.
Las empresas afectadas con esta disposi-
ción, son las agencias, sucursales y otras
entidades.
Entendemos como agencias aquellas
que se mencionan en el numeral 1 del
artículo 58° de la LIR, esto es, cualquier
clase de establecimientos permanentes
tales como oficinas, agentes o represen-
tantes de sociedades o personas jurídicas
constituidas fuera del país, incluso las que
se constituyan con arreglo a las leyes chi-
lenas y que fijen su domicilio en Chile. Al
igual que en el caso anterior, cuando el
legislador se refiere a sucursales debemos
entender a aquellas definidas en el nume-
ral 1 del artículo 58° de la LIR y que cum-
plan con las características ya menciona-
das en el párrafo anterior. En este caso,
como en el anterior, el legislador se esta-
ría refiriendo a aquellas entidades con do-
micilio en Chile, que jurídicamente repre-
sentan a una entidad que representa en
Chile a personas jurídicas constituidas fue-
ra del país, incluso las que se constituyan
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
con arreglo a las leyes chilenas. vinculación existente entre empresas fi-
El inciso final del artículo 38° de la liales bajo la influencia común de una
LIR señala que estarán afectadas con las empresa matriz(4).
normas sobre precios de transferencia No obstante lo anterior, es cierto
aquellas empresas constituidas en Chile, que para que exista una intervención
cuando una empresa constituida en el ex- de la autoridad tributaria entre opera-
tranjero participe directa o indirectamen- ciones de empresas directa o indirecta-
te en la dirección, control o capital de las mente relacionadas, no es suficiente
mismas. En esta parte, el legislador hace que exista dicha relación de capital, di-
extensible las normas sobre esta materia rección o control sino que de dicha vin-
a una serie de empresas que son dirigidas culación se produzcan acuerdos empre-
desde el exterior, sea a través de sus ór- sariales o condiciones de precios espe-
ganos de administración, sea en relación ciales que no se producirían entre em-
a su control, o a su capital. presas independientes.
Es interesante detenerse sobre este En relación con el concepto de “Em-
último concepto puesto que posiblemen- presa” que utiliza la LIR, dado que nues-
te en esta materia estemos frente a un tra legislación tributaria interna nada dice
concepto genérico que puede dar pie a sobre el particular, debemos entenderlo
una serie de interpretaciones del organis-
mo fiscalizador chileno llamado Servicio
de Impuestos Internos (SII), que por su
en un sentido amplio y comprensivo a
todas aquellas personas naturales o jurídi-
cas, o los administradores y tenedores de
importancia y amplitud, pueda abarcar bienes ajenos afectados por impuestos, es
mucho más de lo que el propio legislador decir, lo relevante aquí es que sea al me-
desea. Si se aplicaran las normas del de- nos potencialmente, contribuyente del
recho internacional, éste establece una Impuesto a la Renta. Sobre este tema
verdadera norma de reenvío cuando, a podemos agregar, de acuerdo con lo que
propósito de lo que el Modelo de la OCDE sostiene la doctrina internacional, que
establece para las empresas relacionadas, debe estar dotada de una individualidad
señala que cuando exista una participa- propia e independiente.
ción directa o indirecta, su concreción se Sobre el concepto de Empresa, es útil
deja premeditadamente a la ley interna conocer lo que el Modelo tipo sobre Con-
de los Estados Contratantes(3) . venios Internacionales de Doble Imposi-
Cuando se señala que una empresa ción de la OCDE define como tal. En
constituida en el extranjero participe efecto, en el literal c) del artículo 3° se
directa o indirectamente en la di- señala que “las expresiones empresa de
rección, control o capital de una un Estado Contratante” y “empresa del
empresa constituida en Chile, se otro Estado Contratante” significan, res-
está estableciendo un principio dema- pectivamente, una empresa explotada por
siado vasto y subjetivo que, a no dudar- un residente de un Estado Contratante y
lo, traerá consigo un conjunto de inter- una empresa explotada por un residente
pretaciones por parte del SII, que pue- del otro Estado Contratante”(5). En con-
da generar serios conflictos para los secuencia, al parecer carece de relevan-
contribuyentes. cia la forma jurídica que la empresa adop-
La doctrina internacional ha enten- te, sino que importa que las empresas in-
dido que existe vinculación directa cuan- volucradas efectúen realmente actividades
do existe una vinculación entre dos em- en el Estado respectivo.
presas sin la interposición de una ter- Otro punto de interés en este análisis
cera, como por ejemplo, la relación que es definir lo más acertadamente posible
existe entre la casa matriz y su filial; y qué debe entenderse por participa-
por vinculación indirecta, cuando ésta ción directa o indirecta en la direc-
se efectúa a través de uno o varios ter- ción, control o capital de una empresa
ceros, siendo el ejemplo más claro la constituida en Chile. Adicionalmente, es
(3) La última versión del Modelo de Convenio Internacional para evitar la Doble Imposición de la OCDE, en su
artículo 9° y a propósito de las transacciones que se realizan entre empresas relacionadas, señala también la
posibilidad de participación directa o indirecta en la dirección, control o capital de una empresa del otro
Estado Contratante. En sus comentarios sobre dicho párrafo la OCDE establece en general el principio que
corresponde al Derecho Interno de cada país establecer cuando existe una participación directa o indirecta en
el control, dirección o capital de una empresa.
(4) Vid. COMBARROS, Victoria. Op. cit., pág. 111.
(5) La mención que hacemos del Modelo de Convención de la OCDE parece relevante aquí dada la explicación
del propio Ejecutivo en su Mensaje al Congreso Nacional que sirve de base para la proposición de las refor-
mas a la LIR, en el sentido de adaptar nuestra legislación interna a las tendencias modernas de los convenios
sobre doble tributación internacional, las que según propia declaración de las autoridades económicas, consi-
deran como base el Modelo de Convención de la OCDE, ya señalado.
Análisis Tributario / 23
INFORME TRIBUTARIO
preciso analizar la segunda hipótesis que
señala el artículo 38° de la LIR, cual
es que las mismas personas partici-
pen directa o indirectamente en la di-
rección, control o capital de una
empresa establecida en Chile y en
una empresa establecida en el ex-
tranjero.
En primer lugar se debe precisar qué
se entiende por participación en la direc-
ción de una empresa. Nuevamente nues-
tra legislación tributaria no define en for-
ma explícita qué se entiende por partici-
pación en la dirección de una empresa.
Debemos, en consecuencia, entender que
cualquier forma de participación en la ad-
ministración o dirección de una empresa
podría configurar esta hipótesis. Así, el
numeral 6 del artículo 8° del Código Tri-
butario, de aplicación general en materia
de impuestos, señala que son represen-
tantes de una empresa los guardadores,
mandatarios, administradores, intervento-
res, síndicos y cualquiera persona natural
o jurídica que obre por cuenta o beneficio
de otra persona natural o jurídica. Así tam-
bién, la Ley Nº 18.046, sobre Socieda-
des Anónimas, señala en su artículo 31°
que la administración de la sociedad anó-
nima la ejerce un directorio elegido por la
junta de accionistas. El artículo 40° de
dicha ley señala por su lado que el Direc-
torio de una sociedad anónima la repre-
senta judicial y extrajudicialmente y para
el cumplimiento del objeto social, lo que
no será necesario acreditar a terceros, está
investido de todas las facultades de admi-
nistración y disposición que la ley o el es-
tatuto no establezcan como privativas de
la junta general de accionistas.
Sobre este punto, es interesante co-
nocer lo que la experiencia internacional
señala al efecto. Así, el modelo estado-
unidense de Convenio de Doble Imposi-
ción, en sus comentarios anexos, estable-
ce que la norma en comento se aplica
también cuando un tercero o terceros
participan, directa o indirectamente, en
el manejo, control o capital de empresas
de diferentes Estados, incluyendo el con-
trol legal o de hecho, sea que se haya ejer-
cido o que se pudiere ejercitar en el futu-
ro(6) .
En el tema del control de una empre-
sa respecto de otra, en general éste se
produce por la estructura o porcentaje de
propiedad que la primera tiene en la se-
gunda. Este tema está bastante regulado
para el caso de las sociedades anónimas
fiscalizadas por la Superintendencia de
Valores y Seguros(7). Una persona puede
controlar a una sociedad sea a través de
24 / Diciembre 2003
la administración normal de los negocios, en el Mercado Libre (Compara-
si tiene poder suficiente de administración ble Uncontrolled Price Method):
ordinaria en el curso de los negocios; o si Permite fijar un precio similar al
se reserva como propietario facultades ex- que se determinaría en una ope-
traordinarias de decisión para cierta clase ración semejante entre un compra-
de negocios especiales, o por operacio- dor y un vendedor distinto al de
nes superiores a ciertos montos. En el caso las empresas relacionadas, en un
de una agencia de empresa extranjera, mercado económicamente compa-
dicho control es evidente y emana de la rable. De existir una diferencia
naturaleza subordinada de la primera en entre uno u otro, esto podría indi-
relación con la segunda. car que las condiciones de las re-
Pensamos que este tema del control laciones comerciales entre empre-
es de tal importancia y delicadeza, que el sas relacionadas no están basadas
legislador debería explicitar en el texto en el principio que se aplica a tran-
legal las distintas alternativas de control a sacciones entre empresas indepen-
que podría verse sujeto una empresa en dientes (Arm´s Length Principle)
relación con otra empresa o persona. A y por tanto, se hace necesario co-
este respecto, es útil ver qué sucede en rregir dicho precio por el que se
otras legislaciones sobre este punto. Un aplicaría entre transacciones de
caso interesante aunque insuficiente es el empresas no controladas.
que establece el caso español en la Ley Para comparar ambas transaccio-
del Impuesto sobre Sociedades (LIS), en nes es preciso que se cumplan con
la cual, en forma explícita se mencionan ciertos requisitos: (i) que no exis-
situaciones donde existirían relaciones de tan diferencias sustanciales entre
control(8) . las transacciones que se van a com-
Una regulación más explícita de las parar (la de la empresa relaciona-
condiciones y requisitos que deben darse da y la de la transacción entre em-
para que exista relación directa o indirec- presas no relacionadas); y (ii) que
ta, expresado en el propio texto legal, ayu- de existir diferencias de precios,
da a los inversionistas a tener una clari- éstas sean posibles de ser ajusta-
dad frente al tipo de operaciones que es- das en forma precisa y razonable
tán o no sujetas a dichas normas, así como para eliminar dichas diferencias.
a la autoridad encargada de fiscalizar, ayu- El principal problema que existe
da a fijar el ámbito de atribuciones que de utilizar este método es ubicar
tiene para proceder a fijar los precios co- una transacción similar entre em-
rrectos en operaciones entre relacionadas. presas no relacionadas de manera
2. Métodos de Transacciones Com- que las diferencias no afecten ma-
parables propuestos terialmente el precio que se pre-
El artículo 38° bajo comentario esta- tende determinar. Así, por ejem-
blece una serie de métodos para impug- plo, cambios en la propiedad, ca-
nar los precios que se cobren entre par- racterísticas, antigüedad, volumen
tes relacionadas, por las transacciones co- u otro del bien que se está tran-
merciales que efectúen entre ellas. En di- sando, podría afectar materialmen-
cho proyecto se distinguen los siguientes: te el precio de una transacción re-
a) Método del Precio Comparable lacionada versus una transacción
(6) UNITED STATES MODEL INCOME TAX CONVENTION, TECHNICAL EXPLANATION, September 20,
1996, pág. 46.
(7) Sobre este tema ver Título VIII de la Ley de Sociedades Anónimas, su Reglamento e instrucciones que al
respecto ha dictado la Superintendencia de Valores y Seguros, relacionadas principalmente con las socieda-
des filiales y coligadas.
(8) En efecto, los apartados 3 al 5 del artículo 16° de la Ley Nº 61/1978, señalan: “3. No obstante lo dispuesto
en los números anteriores, cuando se trate de operaciones entre Sociedades vinculadas, su valoración a
efectos de este impuesto se realizará de conformidad con los precios que serían acordados en condicio-
nes normales de mercado entre sociedades independientes. 4. Lo dispuesto en el número anterior se
aplicará en todo caso: (a) A las Sociedades vinculadas directa o indirectamente con otras, no residentes
en España, (b) A las operaciones entre una Sociedad y sus socios, consejeros o personas que formen
parte de sus respectivas unidades familiares, definidas de acuerdo con el artículo 5° de la Ley del
Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, (c) A las operaciones entre dos Sociedades en las cuales
los mismos socios o personas integrantes de sus respectivas unidades familiares posean al menos el 25
por 100 de sus capitales, o cuando dichas personas ejerzan en ambas Sociedades funciones que impli-
quen el ejercicio del poder de decisión. 5. A los efectos de lo dispuesto en los dos apartados anteriores
se entenderá que existe vinculación entre dos sociedades cuando participen directa o indirectamente, al
menos en el 25 por 100, en el capital social de otra o cuando, sin mediar esta circunstancia, una
Sociedad ejerza en otra funciones que impliquen el ejercicio del poder de decisión.”. (COMBARROS,
Victoria..., Op. cit., págs. 13 y 14, nota 4).

entre no relacionadas, afectando
materialmente el precio de com-
paración entre ambas transaccio-
nes. Así, al comparar ambas tran-
sacciones, será preciso analizar los
factores relevantes que afectan a
dichas transacciones (descuentos
por volumen, costo del transpor-
te, costo de los seguros compro-
metidos, costo de mano de obra
para producir el bien transado,
etc.).
El uso de este método puede ser
muy útil cuando se comparan tran-
sacciones similares, pero muy di-
fícil cuando no se encuentran mer-
cados económicamente compara-
bles, sea porque se trate de un pro-
ducto que sólo se produce en el
país, sea porque la calidad y ca-
racterística del producto que se
analiza es completamente diferen-
te del que se pretende comparar.
Agreguemos a esto que las infor-
maciones que se tengan pueden
ser inexactas o se tenga poca in-
formación sobre mercados simila-
res del producto que se pretende
analizar. Existe además, el peligro
que al utilizar información que
poseen otros organismos (tales
como Aduanas, Banco Central),
las bases de comparación difieran
ya porque el dato que se tenga sea
más bien histórico, o trabajen con
estándares diferentes, o la fuente
de información que se utilice sea
poco confiable o poco compara-
ble.
b) Método del Costo de Producción
más un Margen Razonable de
Utilidad (Costo Plus Method):
Para utilizar este método, se parte
del precio de compra que se utili-
zaría al adquirir bienes o servicios
de proveedores no relacionados,
incrementado posteriormente con
un margen de utilidad, general-
mente esperado al sector econó-
mico en el que la empresa desa-
rrolla su actividad, considerando las
funciones realizadas y las condicio-
nes del mercado. El resultado ob-
tenido puede ser considerado un
precio entre empresas indepen-
dientes de la transacción entre
empresas no relacionadas. Este
método se utiliza, por lo general,
cuando se analizan transacciones
de productos semielaborados, con-
tratos de instalaciones entre em-
presas relacionadas, o de contra-
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
tos de largo plazo de compra y como de factores estructurales
aprovisionamiento, o cuando se en uno u otro sector o país
presta un servicio. donde dichos costos se efec-
Para partir comparando con este túen(10) .
método, es necesario estudiar el • La determinación de los cos-
margen comercial del proveedor, tos asociados a una determi-
incluyendo su margen de utilidad, nada transacción, también
en transacciones con empresas puede ser relevante en la com-
independientes o no relacionadas. paración entre empresas rela-
Otra forma de utilizar este méto- cionadas versus empresas in-
do es tomar el costo más el mar- dependientes. En efecto, por
gen de utilidad que pudiere obte- razones de mercado, de posi-
ner una empresa enteramente in- cionamiento, de competencia
dependiente, en transacciones fuerte u otros, una empresa po-
comparables. Utilizando este mé- dría utilizar costos diferentes a
todo, se puede determinar si una los que normalmente estaría
transacción entre empresas rela- acostumbrada a utilizar, sea
cionadas es comparable con una para ganar un segmento ma-
transacción entre empresas inde- yor del mismo, sea porque el
pendientes, siempre y cuando se volumen de los bienes o servi-
cumpla una de las siguientes con- cios que se presten justifica el
diciones: (i) Que no existan dife- mantenimiento temporal de
rencias entre ambas transacciones costos más altos o más bajos
que pudieran afectar materialmen- que los normales; esto podría
te el margen comercial (costo más producir distorsiones que justi-
utilidad), en un mercado abierto; fiquen una variación importan-
o (ii) Que existan diferencias entre te de los costos, que en un aná-
una transacción relacionada y otra lisis caso a caso haría distor-
independiente pero se pueden sionar la comparabilidad entre
hacer ajustes razonablemente pre- ambos tipos de transaccio-
cisos para eliminar el efecto de nes(11) .
cualquiera de estas diferencias(9). c) El Método del Precio de Reven-
En todo caso, la aplicación de este ta (Resale Price Method): Este
método tiene varios inconvenien- método, que es generalmente uti-
tes, entre los cuales, podemos se- lizado cuando una misma empre-
ñalar los siguientes: sa tiene transacciones tanto con
• La comparación entre transac- una empresa relacionada como
ciones de empresas relaciona- con una empresa independiente,
das versus empresas indepen- parte comparando el precio al que
dientes, depende muchas ve- fue vendido un producto (precio de
ces de grados de eficiencia en reventa) a una empresa indepen-
la fabricación o comercializa- diente, comparado con el precio
ción de los productos en que ese mismo producto fue
comparables. En efecto, los adquirido (precio de compra) a una
costos asignados a uno u otro empresa relacionada. Al precio de
producto idéntico o compara- reventa se le deduce el margen de
ble, pueden ser absolutamen- utilidad bruta adecuada, represen-
te diferentes dependiendo del tado por el precio que el vendedor
grado de eficiencia que cada necesita para cubrir sus costos de
uno tenga en el manejo o asig- venta y otros gastos operativos,
nación de dichos costos, así menos la ganancia adecuada que
(9) Por ejemplo, se podría comparar las transacciones de empresas relacionadas que venden cierto tipo de
productos agrícolas, con otra empresa que realiza transacciones con empresas no relacionadas, que ven-
den otro tipo de productos agrícolas pero que el margen esperado, en ambos casos, son similares en un
mercado comparable.
(10) Así, por ejemplo, en el caso propuesto precedentemente, el costo que pueda obtener la empresa relacio-
nada en producir el bien agrícola de la empresa independiente con el cual se está comparando, podría ser
substancialmente menor, generando una utilidad más elevada para el caso que decida producir dicho bien,
situación que generaría distorsiones que si no se logran salvar con los ajustes correspondientes, generaría
una duda en la aplicación del método en comento.
(11) El uso de bienes o activos arrendados podría distorsionar la estructura de costos de una empresa; así
también, el costo financiero en la adquisición de activos o el financiamiento de una operación, también
podría afectar la base de comparabilidad entre transacciones de empresas relacionadas, versus empresas
independientes.
Análisis Tributario / 25
INFORME TRIBUTARIO
se pretende obtener (o margen del
precio de reventa). Lo que queda
luego de sustraer los costos y gas-
tos asociados a la compra de di-
cho bien, es considerado un pre-
cio razonable o Arm’s Length en-
tre empresas relacionadas.
Para los efectos de la comparación
que debe hacerse utilizando este
método, debe cumplirse una de las
dos siguientes situaciones:
• Que no existan diferencias en-
tre transferencias de empresas
relacionadas, versus empresas
relacionadas con empresas in-
dependientes, que pudieren
afectar materialmente el mar-
gen de utilidad del precio de
reventa en el mercado abier-
to; o,
• Que existan diferencias en los
precios que se comparan pero
que se puedan ajustar en for-
ma razonablemente precisa
para eliminar dichas diferen-
cias.
Este método, como se ve, está más
orientado a empresas de servicio,
distribución o marketing, donde la
retribución por realizar funciones
similares tiende a ser comparati-
vamente igual en las diversas acti-
vidades de que se trate. Por ejem-
plo, una empresa de distribución
realiza las mismas funciones, tan-
to en cuanto los activos que utiliza
como por los riesgos que asume,
sea que venda un tipo de electro-
doméstico u otro distinto.
Para comparar las transacciones
entre empresas relacionadas, ver-
sus operaciones entre una empre-
sa relacionada y otra independien-
te, probablemente sea necesario
analizar el tipo de funciones que
el vendedor efectuó en ambas si-
tuaciones. Por ejemplo, cuando se
comparan labores de corretaje, en
ambos casos será necesario con-
siderar el precio o porcentaje de
comisión que se acostumbra co-
brar a terceros.
– Forma de Aplicación de los Mé-
todos
En relación con los métodos que se
comentaron precedentemente, podemos
señalar que la LIR nada dice en cuanto al
orden de prioridad o las circunstancias
especiales en las cuales se deben aplicar
uno u otro. Esto, por lo demás, está en
concordancia con lo que la legislación
26 / Diciembre 2003
comparada y el Modelo OCDE señalan
en la aplicación de los mismos métodos,
en casos específicos. Sobre este particu-
lar, la doctrina ha señalado que no existe
una preferencia en la aplicación de uno u
otro de los métodos analizados, pero que
deben utilizarse cualquiera de los mencio-
nados en forma razonada y justificada.
Para que procedan los ajustes de precios
por parte de la autoridad, la doctrina in-
ternacional reconoce los siguientes tres
requisitos: (i) Que una empresa de un Es-
tado y otra Empresa de otro Estado Con-
tratante sean empresas asociadas; (ii) Que
los criterios aplicados por ambas en sus
relaciones financieras o comerciales difie-
ran de aquellos que hubieran sido fijados
entre empresas independientes; y, (iii) Que
en virtud de la aplicación de dichos crite-
rios una de las dos empresas hubiera ob-
tenido mayores beneficios(12) .
– Otros Organismos que pueden
participar en la Fijación de Precios
Otro aspecto relevante del artículo 38°
de la LIR es la facultad que tiene el SII
para impugnar los precios de transferen-
cia entre empresas relacionadas, cuando
una agencia no realice igual tipo de ope-
raciones con empresas independientes y,
por tanto, no se puede aplicar algunos de
los métodos de comparación descritos
precedentemente. En este caso, el SII
podrá impugnar dichos precios consi-
derando los valores que en el mer-
cado internacional tengan los pro-
ductos o servicios respectivos. Para
estos efectos, el SII deberá pedir informe
al Servicio Nacional de Aduanas, al Ban-
co Central de Chile o a los organismos
que tengan la información requerida.
Esta facultad, (deber en realidad), está
dada en forma amplia, no exclusiva, (al
parecer debería a lo menos, oficiar a
Aduanas y al Banco Central), o elegir otro
organismo que pudiere dar una correcta
información sobre el valor de los precios
que un determinado producto tenga en el
mercado internacional. Sobre este parti-
cular, varios comentarios saltan a la vista:
1. En general la legislación compa-
rada establece los métodos antes
comentados, como los más comu-
nes y relevantes para fijar precios
de transferencia, cuando existen
operaciones independientes que
sean comparables, pero se sugie-
ren otros métodos complementa-
(12) Vid. ARESPACOCHAGA, Joaquín de. Planificación Fiscal Internacional, Marcial Pons, Ediciones Jurí-
dicas y Sociales, S.A., Madrid, 1996, pág. 208.
rios que la autoridad fiscalizadora
pudiera utilizar para el caso que
ninguno de los anteriores pudiere
ser aplicable. Así por ejemplo, se
utiliza el método de división de uti-
lidades; el método de la utilidad
comparable; el método del precio;
u otros existentes.
2. Los precios internacionales de re-
ferencia que utilice Aduanas o el
Banco Central, en general, son
aquellos que se determinan para
fijar un valor de mercado compa-
rable por un bien o un servicio que
se transe en el mercado interna-
cional, sin consideración especial
de las circunstancias de una deter-
minada transacción. Así por ejem-
plo, el valor de un bien en un caso
u otro puede diferir substancial-
mente, dependiendo del volumen
de mercadería transado, de los
costos asociados en la transacción,
del mayor o menor nivel de inte-
gración entre las empresas que
realizan las transacciones o sus
relacionadas, de los márgenes es-
perados, los que pueden diferir de
país en país; de los costos de fi-
nanciamiento, de la estructura de
capital de la empresa vendedora,
etc.
3. Finalmente, cuando se recurre a
los organismos mencionados pre-
cedentemente y no existe una in-
formación determinada (por ejem-
plo, alguna transacción con intan-
gibles o la venta de un bien escaso
o poco conocido en el mercado)
¿Cuál será el criterio a aplicar para
determinar el precio correcto com-
parable? Todas las interrogantes
no han sido aclaradas durante este
período por la autoridad tributaria
chilena.
– Ajustes Correlativos
Un tema que se echa de menos en la
LIR es el tratamiento correlativo del ajus-
te que es necesario hacer cuando se fija
un precio de transferencia. Me refiero es-
pecíficamente a los ajustes correlativos del
efecto de determinar un precio de trans-
ferencia distinto al que correspondería fi-
jar en operaciones entre partes indepen-
dientes. El ajuste correlativo se aplica
cuando una transacción entre partes rela-
cionadas es rectificada por un Estado, con

el fin de fijar el precio correcto que se
hubiere pactado entre empresas indepen-
dientes, y el otro Estado realiza a su vez
un ajuste contrario con el fin de evitar una
doble tributación.
Para que el ajuste correlativo opere,
es necesario que la legislación interna de
un Estado contemple expresamente tal
posibilidad. Estos ajustes se hacen muy
necesarios para reflejar claramente el do-
ble efecto que produce el ajuste del pre-
cio de transferencia de una determinada
transacción. Así, por ejemplo, la deter-
minación del precio justo en una deter-
minada jurisdicción puede significar ge-
nerar en dicha transacción, un exceso de
ingreso o un exceso de gasto que debe
ser tratado como tal en ambos países in-
volucrados. Estos ajustes correlativos que
se deben efectuar sea por la vía de otor-
gar una exención a dicho ingreso en el
Estado donde el efecto inverso se produ-
ce, o sea a través de reconocer un crédito
fiscal por el impuesto pagado en el otro
Estado como consecuencia del ajuste.
Estos ajustes se hacen tanto más necesa-
rios cuanto que Chile no tiene una red de
Tratados Internacionales para evitar la
Doble Imposición, y aunque tuviere una
vasta red de tratados, igual es requisito
que se autorice expresamente hacer di-
chos ajustes en la legislación interna del
país involucrado.
3. Otros aspectos relevantes inclui-
dos en el artículo 38° de la LIR
Un aspecto relevante que contiene la
LIR es la facultad que tiene la autoridad
tributaria para rechazar como gasto ne-
cesario para producir la renta, el exceso
que se determine por las cantidades adeu-
dadas o pagadas por concepto de intere-
ses, comisiones y cualquier otro pago que
provenga de operaciones crediticias o fi-
nancieras celebradas con la casa matriz
u otra agencia de la misma, o con una
institución financiera en la cual tenga par-
ticipación de a lo menos un 10 por cien-
to del capital de la casa matriz.
Esta norma tiene su antecedente en
el Modelo de Convenio para Evitar la
Doble Tributación de la OCDE. En efec-
to, el numeral 6 del artículo 11 de dicho
convenio establece una provisión con el
fin de evitar que en virtud de relaciones
especiales entre empresas relacionadas,
el monto de los intereses que se apliquen
en una determinada operación crediticia
entre ambas empresas, exceda de los que
hubiere sido pactados en condiciones
normales en relaciones entre empresas in-
dependientes(13).
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Mención especial tiene el hecho que rios y métodos elegidos para la fijación
la Ley, de alguna manera, presuma como del correcto precio en una transacción
intereses y le otorgue el mismo tratamien- entre empresas relacionadas; mayores o
to comentado precedentemente, a las co- menores atribuciones que la autoridad tri-
misiones y cualquier otro pago que pro- butaria tendrá para fijar dicho precio co-
venga de operaciones crediticias o finan- rrecto; participación de otros organismos
cieras celebradas entre partes relaciona- en la fijación de dichos precios; efectos
das, presumiendo, en nuestra opinión, que tributarios que se derivarán de dichos ajus-
dichas sumas, cualquiera que sea el con- tes; normas que fijan las relaciones, sea
cepto por el cual se paguen, constituiría en el capital, sea en la dirección o en el
una forma encubierta de pago de intere- control de las empresas relacionadas; etc.
ses en exceso. Este debate se producirá, a no dudarlo,
Es interesante notar que en este caso por la cantidad de temas que aún deben
concreto, la Ley propuso una base obje- ser conocidos y analizados por aquellos
tiva para fijar una relación entre empre- que pueden verse afectados con la aplica-
sas relacionadas. Así, se establece que ción de dichas normas, pero también
existe tal relación cuando la operación porque existen, como tuvimos oportuni-
crediticia se efectúe con la casa matriz u dad de señalar, diferentes opciones y cri-
otra agencia de la misma, o con una ins- terios para abordar este tema, de suyo
titución financiera en la cual tenga complejo y discutible.
participación de a lo menos un 10 Otro tema de relevancia en esta ma-
por ciento del capital de la casa teria, es el hecho que la aplicación prácti-
matriz(14). ca de estas normas va a generar en la
administración tributaria una serie de de-
safíos y requerimientos, tanto personales
Conclusiones como tecnológicos y de información,
como nunca antes se conocía en el país.
El artículo 38° de la LIR bajo comen- Esa ha sido la experiencia de otros países
tario, obedece a la necesidad del legisla- que han incorporado en sus legislaciones
dor de adaptar nuestra legislación interna internas, normas semejantes sobre pre-
a la integración de los mercados interna- cios de transferencia.
cionales, reconociendo que en las tran- Un tercer aspecto involucrado en la
sacciones internacionales entre partes re- aplicación de las normas bajo comenta-
lacionadas, pueden existir vacíos que sig- rio, es la adaptación que tendrán que su-
nifiquen transferencias de precios desde frir los organismos jurisdiccionales llama-
una legislación tributaria menos favora-
ble a una legislación tributaria más favo-
dos en última instancia a determinar las
controversias que se generen en este te-
rable. Este esfuerzo parece, además, acor- rreno, tanto en cuanto puedan resolver
de con la pronta celebración de varios
con certeza las complejas materias técni-
Convenios para Evitar la Doble Imposi- cas que se sometan a su resolución cuan-
ción Internacional, con varios países, don-
to que puedan resolver dichas controver-
de se incluyen, precisamente, provisiones sias con la celeridad que el mercado in-
relacionadas con transacciones entre em-
ternacional necesita para el necesario in-
presas relacionadas. tercambio de bienes y servicios a nivel
La redacción de dicho artículo, en tér-
internacional.
minos amplios y claros, deja abierto un
debate en relación a sus alcances; crite-
(13) La citada disposición establece que: “Cuando, por razón de las relaciones especiales existentes entre el
deudor y el beneficiario efectivo de los intereses o de las que uno y otro mantengan con terceros, el importe
de los intereses pagados, habida cuenta del crédito por el que se paguen, excedan del que hubieran
convenido el deudor y el acreedor en ausencia de tales relaciones, las disposiciones de este artículo no se
aplican más que a este último importe. En este caso el exceso podrá someterse a imposición, de acuerdo
con la legislación de cada Estado Contratante, teniendo en cuenta las demás disposiciones del presente
Convenio”.
(14) ¿Por qué no se utilizó en el resto del proyecto un criterio objetivo similar para fijar la relación de capital
entre empresas relacionadas?
Análisis Tributario / 27
INFORME TRIBUTARIO

SOBRE LOS PRECIOS DE

TRANSFERENCIA EN COLOMBIA
Julio Fernández Chiu (*)
Diego González-Béndiksen De Zaldívar (**)
Introducción
entre ellos los miembros de la Organización CUADRO Nº 1
Dado que el comercio mundial ha au-
para la Cooperación y el Desarrollo Econó- Comparación del IR del Grupo
mentado vertiginosamente en las últimas
décadas y que muchas de las empresas micos (OCDE) y algunos otros países no miem- Empresas SIN PT CON PT

multinacionales están involucradas en este
fenómeno, las autoridades tributarias de
distintos países han desarrollado la forma
para no verse afectadas por el intercam-
bio comercial de dichas multinacionales.
Esto puede explicarse de una forma
simple: si una empresa multinacional tie-
ne una subsidiaria en un país con una alta
tasa impositiva, es probable que lleve la
utilidad de ese país hacia otro Estado que
mantiene una tasa impositiva menor, con
el ánimo de optimizar el pago corporativo
de impuestos. Por tal razón, la reacción
legislativa del primero será establecer re-
glas para proteger su ingreso tributario.
El criterio internacionalmente aceptado
para lograr lo anterior se basa en el Princi-
pio de Plena Competencia, mediante el cual
las operaciones celebradas entre empresas
vinculadas o partes relacionadas deben pac-
tarse bajo los mismos términos y condicio-
nes que las celebradas entre empresas inde-
pendientes, con lo cual se lograrían niveles
aceptables en el pago de impuesto sobre la
renta en las jurisdicciones fiscales involucra-
das.
Cabe señalar que el desvío de utilidades
no necesariamente obedece a razones tri-
butarias. Es importante observar distintos
factores, como son: (i) Restricciones al flujo
de efectivo, (ii) Impuestos a importaciones y
exportaciones, (iii) Estrategias para ingresar
a nuevos mercados, (iv) Estrategias para ale-
jar a la competencia, (v) Estrategias encami-
nadas a obtener subsidios y otros beneficios.
A pesar de que las razones anteriores no
se inclinan por la optimización tributaria del
Impuesto sobre la Renta, las autoridades fis-
cales están interesadas en proteger las bases
gravables de sus jurisdicciones y se ha en-
contrado, a través de más de 70 años de
existencia del principio de plena competen-
cia, que su implementación es una herra-
mienta valiosa.
bros. Todos los países miembros se basan en
las guías de precios de transferencia (PT) para
empresas multinacionales y autoridades fis-
cales, creadas por la OCDE, mientras que al-
gunos países no miembros utilizan las mis-
mas como una herramienta de referencia téc-
nica, lo cual permite una homologación de
reglas basada en dichas guías.
Colombia no es la excepción. Según la
Ley Nº 788 de 2002, presentada en diciem-
bre de 2002, aprobó la aplicación del siste-
ma de los precios de transferencia dentro de
Colombia. Dicha ley expresa que la aplica-
ción del principio de plena competencia se
debe observar a partir del 1 de enero de 2004,
y los procesos de fiscalización comenzarán a
partir del año 2005. Lo anterior nos lleva a
tener conciencia de que las empresas que ce-
lebren operaciones con vinculados económi-
cos o partes relacionadas deberían ir prepa-
rando sus políticas de precios con base en el
principio de plena competencia.
La Ley de PT y otros
2 impuestos
Mucho se ha hablado respecto a los
alcances de la ley de precios de transfe-
rencia sobre otros impuestos. La realidad
es que precios de transferencia es un pro-
blema de fiscos, no de contribuyentes,
puesto que afecta al impuesto sobre la renta
de las empresas en distintas jurisdicciones
fiscales. La aplicación numérica de los PT
ha demostrado que las empresas multina-
cionales no pagan un mayor impuesto, sino
que lo reparten entre las jurisdicciones en
las que se encuentran sus subsidiarias, tal
como se muestra en el siguiente ejemplo:
CUADRO Nº 1
Comparación del IR del Grupo
Empresas SIN PT CON PT
MATRIZ EN EL
EXTRANJERO
Ingresos 500 500
Costos Empresa en
Otros Gastos 100 100
Base de Utilidad 300 280
Tasa del Impuesto:
35% 105 98
EMPRESA
COLOMBIANA
Ingresos 100 120
Costos y Gastos 100 100
Base de Utilidad 0 20
Tasa del Impuesto:
35% 0 7
IMPUESTO TOTAL 105 105
Para efectos de Colombia, el interés
de la autoridad fiscal radica en que el prin-
cipio de plena competencia sea implemen-
tado para las operaciones con vinculados
económicos o partes relacionadas en el
exterior, partiendo del hecho de que los
distintos países tienen distintas tasas del
impuesto sobre la renta.
Para operaciones con vinculados eco-
nómicos domiciliados en Colombia, la apli-
cación sería efectiva únicamente para re-
distribuir los impuestos entre las dos em-
presas, debido a que la tasa dentro de Co-
lombia es la misma. Una excepción sería,
por ejemplo cuando dos empresas colom-
bianas vinculadas se encuentran, una en
alguna zona de menor imposición de ren-
ta, y otra sujeta al régimen general de ley.
En este caso las tasas del impuesto sobre
la renta varían y es útil la aplicación del
principio de plena competencia dentro de
Colombia. Entendemos que lo anterior es
actualmente motivo de estudio.
Pero, ¿cómo acreditar ante el fisco si
una empresa está llevando a cabo sus ope-
raciones con su parte relacionada basada
en el principio de plena competencia? Para
ello, la ley permite la utilización de dos
herramientas fundamentales basadas en los
principios OCDE:
1. Comparabilidad: La comparabi-
lidad consta de dos pasos. El primero bus-

1 Aplicación de los precios

de transferencia
Muchos países del mundo han implemen-
Colombia 100 120 ca identificar en una empresa las funcio-

(*) Gerente de Latin American Transfer Pricing Group de Ernst &Young (E & Y). Bogotá, Colombia.
(**) Senior de Latin American Transfer Pricing Group de E & Y. Bogotá-Colombia. Colaboraron en la preparación
tado las normas de precios de transferencia, de este artículo Moisés Curiel y Mónica Cerda.

28 / Diciembre 2003

nes, los activos y los riesgos que intervie-
nen en el desarrollo de su operación. El
segundo se basa en localizar empresas que
realicen las mismas funciones, utilicen los
mismos activos y se enfrenten a los mis-
mos riesgos. Como ninguna empresa es
idéntica a la otra, la ley permite realizar
ciertos ajustes, para permitir la mejor com-
paración entre la empresa sujeta a análi-
sis, y otras empresas que se le parezcan.
La intención es comparar a una empresa
con otras, para conocer cuál es el com-
portamiento del precio, contraprestación
o rentabilidad de éstas en cuanto a ingre-
sos, costos y gastos, cuentas por cobrar,
inventarios, cuentas por pagar, entre otros.
Para llevar a cabo la comparación y
los ajustes correspondientes, la ley nos per-
mite enfocar la comparación a los siguien-
tes puntos:
• Características de los Bienes o Servicios.
• Análisis Funcional.
• Términos Contractuales.
• Circunstancias Económicas.
• Estrategias de Negocios.
2. Metodología: La metodología es
utilizada para determinar los precios o már-
genes de utilidad en las operaciones cele-
bradas entre partes relacionadas o vincula-
dos económicos. La aplicación de dicha
metodología debe tener en cuenta las ope-
raciones que se realicen, para elegir el mé-
todo más apropiado, ya que en Colombia
no existe regla del mejor método. Según la
ley vigente, son seis los métodos aplicables:
• Precio Comparable no Controlado.
• Precio de Reventa.
• Costo Adicionado.
• Partición de Utilidades.
• Residual de Partición de Utilidades.
• Márgenes Transaccionales de Utilidad
de Operación.
El resultado de la aplicación de alguno
de estos métodos será un rango de precios o
márgenes de utilidad siempre y cuando exis-
tan dos o más operaciones comparables. La
ciencia estadística aporta el rango intercuar-
til, el cual permite determinar una medida
de tendencia central sobre dos o más obser-
vaciones aleatorias, excluyendo los datos dis-
persos (outliers) y concentrando la muestra
en los valores con menor variación.
La conclusión de un estudio de PT se basa
en si la empresa analizada se encuentra o no
dentro del rango de las empresas comparables
y por lo tanto si está en la posibilidad de cum-
plir con el principio de plena competencia.
Razones de inclusión de
3 reglas de PT
Los motivos para la inclusión de las dis-
posiciones de PT pueden ser variadas, sin
TRIBUTACIÓN: ENFOQUE INTERNACIONAL
embargo, la que tiene más peso es la que
se refiere al aumento de la recaudación.
Esta es una postura evidente para el incre-
mento de los ingresos financieros del Estado
colombiano a través de la premisa de una re-
caudación más justa. Sin embargo, las razones
pueden ir más allá.
La adopción de principios internacionalmen-
te aceptados, como el de plena competencia,
puede ser un motor del desarrollo económico
ya que dichos principios otorgan reglas del jue-
go para la inversión extranjera que busca, entre
otros factores, certidumbre jurídica.
De esta forma, la internacionalización
de los regímenes tributarios no solo se en-
foca en modernizar y optimizar la recau-
dación. Un ejemplo de lo anterior es la
celebración cada vez más intensa de trata-
dos para evitar la doble tributación en al-
gunos países de Latinoamérica, a raíz de
la entrada en vigor de las disposiciones de
precios de transferencia en esos lugares.
Los tratados fiscales hacen evidente la
intención de intensificar el comercio entre
los estados contratantes neutralizando las
desventajas de la doble o múltiple imposi-
ción sobre un mismo ingreso obtenido por
el grupo multinacional. Tampoco se puede
pasar por alto la posibilidad de realizar ajus-
tes de correspondencia de precios de trans-
ferencia, el otorgamiento de tratamientos
preferenciales para tasas de retención a pa-
gos en el extranjero y cláusulas de nación
más favorecida, lo cual a la postre redunda
en un beneficio de fiscos y contribuyentes.
4 Preparación de las
autoridades fiscales
colombianas
Desde nuestra perspectiva, la imple-
mentación de las reglas de PT en Colom-
bia no es improvisada. Las autoridades fis-
cales se han preocupado por su capacita-
ción persiguiendo, en esencia:
1. La posibilidad de reformar la ley actual
para convertirla en una de las más avan-
zadas de Latinoamérica;
2. hacer cómodo su cumplimiento y,
3. realizar procesos de fiscalización efi-
cientes.
5 Decisiones de la Corte
Constitucional de Colombia
La Corte Constitucional de Colombia
declaró inexequible el artículo 260°-6 del
Estatuto Tributario (ET) que establecía
(1) En caso de que esta iniciativa no prospere, la ley obligaría a pactar a valor de mercado y a documentar las
operaciones celebradas con partes relacionadas o vinculados económicos a partir del 1 de enero de 2004 y
los procesos de fiscalización comenzarían en 2005.
(2) A pesar de que no existe el régimen especial de sanciones, la ley actual confiere a la autoridad fiscal la
posibilidad de ajustes de precios o de márgenes de utilidad.
como jurisdicciones de menor imposición
fiscal las señaladas por la OCDE, esto con
el fin de hacer efectiva la presunción de
que las operaciones celebradas entre vin-
culados económicos o partes relacionadas
colombianas y de dichas jurisdicciones no
se encontraban a valores de mercado.
Por otra parte, se declaró inexequible el
artículo 260°-9 del ET, que planteaba la po-
sibilidad de que para la interpretación de las
disposiciones de precios de transferencia
podrían ser aplicables las guías de la OCDE
en la medida en que las mismas fueran con-
gruentes con las disposiciones colombianas;
sin embargo, se reconoció que las Guías
constituyen una herramienta interpretativa
valiosa en un tema complejo y cambiante
como el de los precios de transferencia.
6 Las posibles
reformas
La reciente iniciativa enviada al Congre-
so solo contiene una propuesta de cambio a
la actual legislación que consiste en aplazar
las disposiciones de PT hasta el año 2005(1) .
Esto contrasta con la política impositiva para
los años por venir, la cual se enfoca en abrir
nuevas fuentes de recaudación y hace que el
tema del aplazamiento no esté agotado.
Aun hoy, los posibles cambios a la ley y la
emisión de un reglamento son temas vigen-
tes, pero la posibilidad de que éstos se gesten
durante el año 2004 es alta.
Los esfuerzos legislativos podrían enfocar-
se en determinar a los sujetos pasivos de las
obligaciones, establecer criterios para deter-
minar paraísos fiscales y establecer el régimen
de sanciones(2) . En la norma reglamentaria,
es probable la emisión del formato oficial de
la declaración informativa de vinculados eco-
nómicos o partes relacionadas y la determi-
nación del método intercuartílico, entre otros.
Conclusiones
• La Ley Nº 788 de 2002 establece que
el principio de plena competencia se
debe observar a partir del 1 de enero
de 2004, con procesos de fiscalización
a partir del año 2005. La ley recogió
los lineamientos de la OCDE en cuan-
to a la comparabilidad y metodología.
• Para el año 2004 se esperan esfuer-
zos legislativos importantes para rede-
terminar a los sujetos pasivos de las
obligaciones, establecer criterios para
paraísos fiscales, establecer el régimen
de sanciones, entre otros.
Análisis Tributario / 29
INFORME TRIBUTARIO
NUEVA REFORMA TRIBUTARIA EN ECUADOR
OPERACIONES ENTRE PARTES RELACIONADAS,
PARAÍSOS FISCALES Y PRECIOS DE TRANSFERENCIA
La legislación tributaria
1 actual
Tradicionalmente, el Ecuador jamás
ha tenido legislación aplicable a las ope-
raciones entre partes relacionadas, paraí-
sos fiscales y precios de transferencia. Ni
en la antigua Ley de Impuesto a la Ren-
ta, ni en la actual Ley de Régimen Tribu-
tario Interno, que sustituyó a la primera
en diciembre de 1989, se previeron dis-
posiciones al respecto.
Recién en Abril del año de 1999, a
través de la “Ley para la Reforma de las
Finanzas Públicas”, se introdujeron re-
formas al Código Tributario, en las que
se incorporaban las primeras normas so-
bre precios de transferencia.
Estas reformas al Código Tributario
establecían que la determinación tributa-
ria directa se haría sobre la base de la
declaración del propio sujeto pasivo, de
su contabilidad o registros y más docu-
mentos que éste poseyera, así como de
la información y otros datos que posea la
Administración Tributaria en sus bases de
datos, o lo que arrojen sus sistemas in-
formáticos por efecto del cruce de infor-
mación con los diferentes contribuyentes
o responsables de tributos, con entida-
des del sector público u otras, así como
de otros documentos que existieren en
poder de terceros, que tengan relación
con la actividad gravada o con el hecho
generador.
El sujeto activo podría, dentro de la
determinación directa, establecer las nor-
mas necesarias para regular los precios
de transferencia de bienes o servicios para
efectos tributarios, y el ejercicio de esta
facultad procedería, exclusivamente en los
siguientes casos:
1. Si las ventas se efectuaban al cos-
to o a un valor inferior al costo,
salvo que el contribuyente demos-
trare documentadamente que los
bienes vendidos sufrieron deméri-
to o existieron circunstancias que
determinaron la necesidad de efec-
tuar transferencias en tales condi-
30 / Diciembre 2003
ciones, para lo cual el sujeto pa-
sivo debía presentar un informe
al Servicio de Rentas Internas,
2. También procedía la regulación,
si las ventas al exterior se efectua-
ban a precios inferiores de los co-
rrientes que rigen en los merca-
dos externos al momento de la
venta, a nivel del primer importa-
dor; salvo que el contribuyente
demostrare documentadamente
que no fue posible vender a pre-
cios de mercado, sea porque la
producción exportable fue margi-
nal o porque los bienes sufrieron
deterioro; y,
3. Se regularían los costos si las im-
portaciones se efectuaren a pre-
cios superiores de los que rigen
en los mercados internacionales.
La reforma también disponía que el
Servicio de Rentas Internas mantendría
información actualizada de las operacio-
nes de comercio exterior, para lo cual
podría requerirla de los organismos que
la posean, pero en cualquier caso la Ad-
ministración Tributaria debía respetar los
principios tributarios de igualdad y gene-
ralidad, así como las normas internacio-
nales de valoración.
Nada más hay en nuestra legislación
sobre los temas de este análisis.
2 Alcances
trámite
de la reforma en
No obstante lo señalado, el actual
Gobierno se encuentra, aún, preparan-
do una nueva Reforma Tributaria global,
que ya va por su decimotercera versión.
El motivo por el que hayan habido hasta
esta fecha tantos proyectos o borrado-
res, es que está siendo analizada conjun-
tamente con los personeros del Gobier-
no y con los diferentes bloques de Legis-
(*) Abogado, residente en Guayaquil. Presidente y Socio de Lawnetworker S.A. Asesores Legales, firma miem-
bro de LATAXNET (The Latin American Tax & Legal Network).
César Holguín Espinel (*)
ladores del Congreso Nacional, que son
quienes deben aprobarla, a fin de que el
proyecto definitivo sea de consenso y se
expedite su aprobación.
El proyecto prevé la eliminación de
algunos escudos fiscales todavía existen-
tes, por lo que enfatiza reformas para el
fortalecimiento del sistema de ajustes de
resultados financieros por precios de
transferencia, mecanismo que –como se
mencionó– fue introducido en la legisla-
ción tributaria en 1999. De igual forma,
pretende un tratamiento más justo y equi-
tativo para la deducibilidad de los intere-
ses remesados al exterior, así como la
regulación necesaria para que se cumpla
con el principio de que son deducibles
únicamente aquellos costos y gastos di-
rectamente vinculados con la obtención,
mantenimiento y mejoramiento de las
rentas gravadas.
Según informaciones de prensa re-
cientes, el proyecto será enviado para su
aprobación al Congreso Nacional en Ene-
ro de 2004.
1. Partes relacionadas
A pesar de que este tema ya existe en
el actual Reglamento General de Aplica-
ción de la Ley de Régimen Tributario In-
terno, el proyecto de reforma actualiza
la reglamentación sobre Partes relacio-
nadas, estableciendo que se consideran
partes relacionadas aquellas personas y
sociedades en las que existe algún tipo
de vinculación como consecuencia de la
participación accionaria u otros derechos
sobre el patrimonio o capital de otra so-
ciedad o cuando se ejerce el control en la
administración de un negocio o por efec-
to de la proporción de las transacciones
entre tales contribuyentes, en los siguien-
tes casos:
a) La sociedad matriz y sus socieda-
des filiales o subsidiarias.

b) Dos o más sociedades subsidiarias
o filiales de la misma sociedad ma-
triz, entre sí.
c) Dos sociedades en las que una
misma persona natural o sociedad,
ya sea que resida o no en el Ecua-
dor, tengan directa o indirecta-
mente capacidad de control o
cuando las decisiones de todas
ellas son adoptadas por un mis-
mo órgano directivo.
d) Dos sociedades en las que una de
ellas tenga, directa o indirectamente
la capacidad de control sobre la otra.
e) Dos sociedades en las que el mis-
mo grupo accionarial tengan una
participación accionaria que les dé
el control en las dos sociedades.
f) Un socio o accionista respecto de
la sociedad en la que por su parti-
cipación accionaria integre o ten-
ga derecho a participar en los ór-
ganos directivos de la sociedad.
g) Una persona natural respecto de
la sociedad en la cual desarrolla
funciones directivas con poder de
decisión.
h) Salvo prueba en contrario, se consi-
derará la existencia de partes rela-
cionadas cuando una persona natu-
ral o sociedad venda el 50 por cien-
to o más de su producción, o perci-
ba más del 50 por ciento de ingre-
sos por prestación de servicios a una
misma sociedad o a contribuyentes
relacionados entre sí, ya sea que és-
tos residan o no en el Ecuador.
Bajo las reglas precedentes, si un con-
tribuyente está relacionado con otro que
a su vez lo está con una persona natural
o sociedad, se considerará que tal contri-
buyente también está relacionado con
estas últimas.
Para establecer la existencia de algún
tipo de relación o vinculación entre con-
tribuyentes, la Administración Tributaria
atenderá de forma general a la participa-
ción accionaria u otros derechos societa-
rios sobre el patrimonio de las socieda-
des, los tenedores del capital, la adminis-
tración efectiva del negocio, la distribu-
ción de utilidades, la proporción de las
transacciones entre tales contribuyentes,
los mecanismos de precios usados en ta-
les operaciones.
Se considera sociedad nacional, la
constituida en el Ecuador de conformi-
dad con la legislación ecuatoriana y so-
ciedad extranjera, la constituida de acuer-
do con leyes extranjeras y cuyo domicilio
esté en el exterior.
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Se entenderá como filial o subsidiaria
a aquellas cuyas decisiones se encuentran
sometidas al control y ratificación de otra
sociedad que constituye la matriz.
Se entienden legítimas las operacio-
nes entre partes relacionadas, entre per-
sonas domiciliadas en el Ecuador y socie-
dades o personas ubicadas o domicilia-
das en territorios con regímenes fiscales
preferentes, a menos que la Autoridad
Tributaria establezca lo contrario cuando
se demuestre que los precios y montos
de las contraprestaciones no se pactaron
conforme a los que hubieren utilizado
partes independientes en operaciones
comparables. (pura esencia del Arm´s
LengthTransaction).
El proyecto de reforma también esta-
blece que las transferencias de bienes y
derechos y la prestación de servicios en
sus distintas modalidades se presumirán
retribuidas por su valor normal de mer-
cado, salvo prueba en contrario.
2. Operaciones con Partes Relacio-
nadas
En lo que se refiere a Operaciones
con Partes Relacionadas, el proyecto de
ley contempla una disposición por la cual
los contribuyentes que celebren operacio-
nes o transacciones con partes relacio-
nadas residentes en el extranjero, están
obligados a determinar sus ingresos y sus
costos y gastos deducibles, considerando
para esas operaciones los precios y valo-
res de contraprestaciones que hubiera
utilizado con o entre partes independien-
tes en operaciones comparables. En caso
contrario, la administración tributaria
podrá determinar los ingresos y los cos-
tos y gastos deducibles de los contribu-
yentes, mediante la determinación del
precio o valor de la contraprestación en
operaciones celebradas entre partes re-
lacionadas, considerando para esas ope-
raciones los precios y valores de contra-
prestaciones que hubieran utilizado par-
tes independientes en operaciones com-
parables, ya sea que éstas se hayan reali-
zado con sociedades residentes en el país
o en el extranjero, personas naturales y
establecimientos permanentes en el país
de residentes en el exterior, así como en
el caso de las actividades realizadas a tra-
vés de fideicomisos.
3. Concepto de operaciones com-
parables
Según el proyecto, se entenderá que
las operaciones o las empresas son com-
parables, cuando no existan diferencias
entre éstas que afecten significativamen-
te el precio o valor de la contrapresta-
ción o el margen de utilidad a que hacen
referencia los métodos establecidos en la
Ley, y cuando existan dichas diferencias
éstas se eliminen mediante ajustes razo-
nables. Para determinar dichas diferen-
cias, se tomarán en cuenta los elementos
pertinentes que se requieran, según el
método utilizado, considerando entre
otros, los siguientes elementos:
a) Las características de las operacio-
nes, incluyendo:
• En el caso de prestación de ser-
vicios, elementos tales como
la naturaleza del servicio, y si
el servicio involucra o no una
experiencia o conocimiento
técnico;
• En el caso de uso, goce o ena-
jenación de bienes tangibles,
elementos tales como las ca-
racterísticas físicas, calidad y
disponibilidad del bien;
• En el caso de que se conceda
la explotación o se transmita
un bien intangible, elementos
tales como: si se trata de una
patente, marca, nombre co-
mercial o transferencia de tec-
nología, la duración y el grado
de protección; y,
• En caso de enajenación de ac-
ciones, se considerarán ele-
mentos tales como el capital
contable actualizado de la so-
ciedad emisora, el valor pre-
sente de las utilidades o flujos
de efectivo proyectados o la
cotización bursátil registrada
en la última transacción cum-
plida con estas acciones.
b) Las funciones o actividades, inclu-
yendo los activos utilizados y ries-
gos asumidos en las operaciones,
de cada una de las partes involu-
cradas en la operación;
c) Los términos contractuales;
d) Las circunstancias económicas; y,
e) Las estrategias de negocios, inclu-
yendo las referidas a la penetra-
ción, permanencia y ampliación
de mercado.
4. Métodos sobre precios de trans-
ferencia
De acuerdo al proyecto, los contribu-
yentes para el registro de sus operaciones
con partes relacionadas en el exterior, pre-
via aprobación de la Administración Tri-
butaria, aplicarán cualquiera de los siguien-
tes métodos. Estos métodos serán también
aplicados por la Administración Tributa-
Análisis Tributario / 31
INFORME TRIBUTARIO
ria en los procesos de determinación, cuan-
do sea pertinente:
a) Método de precios comparables
no controlado: Consiste en consi-
derar el precio o valor de las con-
traprestaciones que se hubieren
pactado con o entre partes inde-
pendientes en operaciones com-
parables.
b) Método de precio de reventa:
Consiste en determinar el precio
de adquisición de un bien, de la
prestación de un servicio o de la
contraprestación de cualquier otra
operación entre partes relaciona-
das, multiplicando el precio de
reventa o de la prestación del ser-
vicio o de la operación de que se
trate por el resultado de disminuir
de la unidad, el porcentaje de la
utilidad bruta que hubiere sido
pactado con o entre partes inde-
pendientes en operaciones com-
parables. Para los efectos de esta
fracción, el porcentaje de utilidad
bruta se calculará dividiendo la
utilidad bruta entre las ventas ne-
tas.
c) Método de costo adicional: Con-
siste en determinar el costo de
venta de un bien, de la prestación
de un servicio o de la contrapres-
tación de cualquier otra operación,
entre partes relacionadas, multi-
plicando el costo del bien del ser-
vicio o de la operación de que se
trate por el resultado de sumar a
la unidad el porcentaje de utilidad
bruta que hubiera sido pactada con
o entre partes independientes en
operaciones comparables. Para
los efectos de esta fracción, el por-
centaje de utilidad bruta se calcu-
lará dividiendo la utilidad bruta
entre el costo de ventas.
d) Método de partición de utilidades:
Consiste en asignar la utilidad de
operación obtenida por partes re-
lacionadas, en la proporción que
hubiera sido asignada con o entre
partes independientes, conforme
a lo siguiente:
(i) Se determinará la utilidad de
operación global mediante la
suma de utilidad de operación
obtenida por cada una de las
partes relacionadas involucra-
das en la operación y,
(ii) La utilidad de operación glo-
bal se asignará a cada una de
las partes relacionadas consi-
32 / Diciembre 2003
derando elementos tales
como: activos, costos y gastos
de cada una de las partes rela-
cionadas, con respecto a las
operaciones con dichas partes
relacionadas.
e) Método residual de partición de
utilidades.- Consiste en asignar la
utilidad de operación obtenida por
partes relacionadas, en la propor-
ción que hubiera sido asignada con
o entre partes independientes,
conforme a lo siguiente:
(i) Se determinará la utilidad de
operación global mediante la
consolidación de la utilidad
de operación obtenida por
cada una de las partes rela-
cionadas involucradas en la
operación.
(ii) La utilidad de operación glo-
bal se asignará de la siguien-
te manera:
• Se determinará la utilidad
mínima que corresponda
en su caso, a cada una de
las partes relacionadas,
mediante la aplicación de
cualquiera de los métodos
a que se refiere este artí-
culo, sin tomar en cuenta
la utilización de intangibles
significativos.
• Se determinará la utilidad
residual la cual se obtendrá
disminuyendo la utilidad
mínima a que se refiere el
numeral anterior, de la uti-
lidad de operación global.
Esta utilidad residual se dis-
tribuirá entre las partes re-
lacionadas involucradas en
la operación tomando en
cuenta, entre otros elemen-
tos, los intangibles significa-
tivos utilizados por cada una
de ellas, en la proporción
en que hubiera sido distri-
buida con o entre partes in-
dependientes en operacio-
nes comparables.
f) Método de márgenes transaccio-
nales de utilidad de operación.-
Consiste en determinar en tran-
sacciones entre partes relaciona-
das, la utilidad de operación que
hubieran obtenido empresas o
partes independientes en opera-
ciones comparables, con base en
factores de rentabilidad que toman
en cuenta variables tales como:
activos, ventas, costos, gastos o
flujos de efectivo.
De la aplicación de algunos de los
métodos señalados en este artículo, se
podrá obtener un rango de precios, de
montos de las contraprestaciones o de
márgenes de utilidad cuando existan dos
o más operaciones comparables. Estos
rangos se ajustarán mediante la aplicación
de métodos estadísticos. Si el precio, va-
lor de la contraprestación o margen de
utilidad del contribuyente se encuentra
dentro de estos rangos dichos precios,
valores o márgenes se considerarán como
pactados o utilizados entre partes indepen-
dientes. En caso de que el contribuyente
se encuentre fuera del rango ajustado, se
considerará que el precio o monto de la
contraprestación que hubieran utilizado las
partes independientes es la mediana de
dicho rango.
Para efectos de la Ley, los ingresos,
costos, utilidad bruta, ventas netas, gas-
tos, utilidad de operación, activos y pasi-
vos se determinarán sobre la base de los
Principios de Contabilidad Generalmen-
te Aceptados y los sujetos pasivos que
realicen operaciones con sujetos pasivos
vinculados o partes relacionadas, debe-
rán presentar a la Administración Tribu-
taria, en la misma fecha de su declara-
ción de Impuesto a la Renta, la informa-
ción sobre tales operaciones, en los for-
mularios que, para el efecto, determine
el Servicio de Rentas Internas.
Conclusión
A diferencia de otros temas de la pro-
yectada Reforma Tributaria, que han sido
cuestionados por la opinión pública y por
los propios legisladores, tales como el au-
mento en la Tarifa del ICE, Impuesto a los
Consumos Especiales, eliminación de cier-
tas exoneraciones al IVA, Incremento del
Impuesto a los Vehículos, etc., los cam-
bios o innovaciones a introducirse con res-
pecto a los temas arriba analizados, no han
tenido mayor resistencia, por lo que es de
esperarse que serán aprobados tal como
han sido concebidos y redactados.
No obstante, dada la ninguna expe-
riencia del Ecuador en temas tan sensiti-
vos, es de esperarse que la aplicación de
tan novedosas y sofisticadas normas, es-
pecialmente de aquellas sobre precios de
transferencia, generen conflictos interpre-
tativos entre el sector productivo y el Ser-
vicio de Rentas Internas del Ecuador. Esto
se vislumbra inevitable.

PRECIOS DE TRANSFERENCIA
EN EL URUGUAY
Introducción
El objetivo del presente artículo es brin-
dar una visión básica acerca de la normati-
va tributaria aplicable en Uruguay referen-
te a precios de transferencia, con especial
acento en las hipótesis que dichos precios
obedecen a operaciones entre empresas
vinculadas, aunque la aludida normativa no
se aplica únicamente en tales hipótesis.
Uruguay no cuenta con un sistema de
normas que se refieren en forma específi-
ca al tópico señalado. Sin embargo, la re-
gulación del mismo resulta de la interpre-
tación y aplicación a este concreto campo
de una serie de reglas que terminan por
conformar su marco jurídico-fiscal.
Para abordar el objeto de nuestro estu-
dio, brindaremos en primer lugar, una bre-
ve reseña del sistema tributario uruguayo,
especialmente del Impuesto a la Renta y
del Impuesto al Valor Agregado en Uru-
guay, así como del concepto de empresas
vinculadas, para luego desarrollar las di-
versas normas que constituyen la regula-
ción tributaria de los precios de transfe-
rencia. Por último, presentaremos sucin-
tamente las sanciones aplicables y recur-
sos de impugnación disponibles en la le-
gislación uruguaya.
1 Aspectos básicos de la
tributación uruguaya
El sistema tributario uruguayo está ba-
sado en impuestos indirectos, tales como
el Impuesto al Valor Agregado y el Impues-
to Específico Interno, que coexisten con
impuestos directos de menor recaudación
(principalmente, Impuesto a la Renta e Im-
puesto al Patrimonio).
Nuestro sistema tributario se rige por
el principio de la fuente, por lo cual, en
general, los distintos tributos gravan sólo
las actividades desarrolladas en el territo-
rio nacional, la tenencia de bienes situa-
dos en el mismo y las correspondientes
rentas generadas en Uruguay.
El Impuesto a la Renta en
2 Uruguay
1. Principales características
El Impuesto a las Rentas de la Indus-
tria y Comercio (IRIC), de acuerdo con la
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
legislación uruguaya, grava, con la tasa del
35 por ciento, la renta real anual de las
empresas que desarrollan actividades indus-
triales y comerciales en territorio nacional.
El Impuesto a las Rentas Agropecua-
rias (IRA) grava, con la misma tasa, las ren-
tas derivadas de actividades agropecuarias;
si bien, los productores agropecuarios pue-
den optar entre tributar el IRA o el Impues-
to a la Enajenación de Bienes Agropecua-
rios (IMEBA), que se calcula aplicando una
tasa que varía entre el 0 y el 2 por ciento
sobre la venta de bienes, dependiendo de
la naturaleza del producto.
En Uruguay no existe el Impuesto a la
Renta de las personas físicas.
2. El Impuesto a las Rentas de la In-
dustria y Comercio (IRIC)
Como expresamos anteriormente, el
IRIC grava con la tasa del 35 por ciento
las rentas obtenidas por las “empresas”,
entendiéndose como tales a las unidades
productivas que combinan capital y traba-
jo para la obtención de un resultado eco-
nómico.
En consecuencia, este tributo no alcan-
za a las ganancias obtenidas por la utiliza-
ción exclusiva de uno de los mencionados
factores, las cuales son denominadas ren-
tas “puras” de capital (ejm. ganancias por
inversión de capital) o de trabajo (ejm. pres-
taciones de servicios).
Sin perjuicio de lo anterior, las Socie-
dades Anónimas y las sucursales urugua-
yas de personas jurídicas del exterior es-
tán gravadas por todas sus rentas, inclu-
yendo tanto aquellas originadas en activi-
dades industriales y comerciales como las
rentas provenientes únicamente de la pres-
tación de servicios o de la inversión de ca-
pital.
En función de lo expuesto, son sujetos
pasivos del IRIC: (i) las sociedades y las
empresas unipersonales que obtienen ga-
nancias a través de la combinación de los
factores capital y trabajo, y, (ii) las socieda-
des anónimas y las sucursales uruguayas
de personas jurídicas del exterior, por to-
das sus rentas independientemente de que
deriven o no de la combinación de capital
y trabajo.
Ahora bien, por aplicación del Princi-
pio de la Territorialidad (o de la Fuente)
(*) Contador Público. Socio del Estudio Posadas, Posadas & Vecino (Uruguay).
Daniel González Cotelo (*)
mencionado anteriormente, el IRIC grava
únicamente las rentas de fuente uruguaya,
definidas por nuestra legislación como
aquellas rentas “provenientes de activida-
des desarrolladas, bienes situados o de-
rechos utilizados económicamente en la
República, con independencia de la na-
cionalidad, domicilio o residencia de
quienes intervengan en las operaciones
y el lugar de celebración de los negocios
jurídicos”.
En cuanto a la liquidación del Impues-
to, debe tomarse en cuenta:
• Ejercicio Fiscal: En principio, el
impuesto se liquida al cierre del ejer-
cicio económico anual de la empre-
sa. Sin embargo, cuando la empre-
sa no posee contabilidad suficien-
te, el impuesto debe necesariamen-
te ser liquidado al cierre del año ci-
vil.
En ciertos casos, ante determina-
das situaciones específicas referen-
tes a la naturaleza de la explotación
u otras circunstancias especiales, la
autoridad fiscal está facultada para
fijar el cierre de ejercicio fiscal en
una fecha que puede no coincidir
con el año civil.
• Determinación del Monto Impo-
nible: El monto imponible del IRIC
se determina por diferencia entre
la renta bruta y los gastos necesa-
rios para obtenerla, con algunas
restricciones en cuanto a las posi-
bilidades de deducción de determi-
nados gastos, establecidas por la
normativa aplicable.
La renta bruta se compone princi-
palmente de los ingresos prove-
nientes de la venta de bienes y ser-
vicios, de la tenencia de activos en
Uruguay y, en general, de todo otro
aumento de patrimonio ocurrido en
el ejercicio económico, con excep-
ción de los que resulten de aportes
de capital y de la revaluación de
bienes de Activo Fijo.
3. IRIC instantáneo por retención en
la fuente
La normativa uruguaya establece que
determinadas rentas obtenidas en Uruguay
por quienes no son sujetos pasivos del
Análisis Tributario / 33
INFORME TRIBUTARIO
Impuesto a la Renta anual, están alcanza-
das por este impuesto por vía de reten-
ción, siendo el responsable del pago del
tributo el sujeto pasivo de Impuesto a la
Renta en el cual se origina la renta. Ellas
son:
a) Dividendos o utilidades girados o
acreditados a personas del exte-
rior: En este caso la retención pro-
cede, únicamente, si se cumplen
acumulativamente las siguientes
condiciones: (i) que las utilidades o
dividendos se hallen gravados en el
país del beneficiario; (ii) que dicho
país reconozca al beneficiario un
crédito fiscal por el impuesto pa-
gado en Uruguay, y; (iii) que el be-
neficiario de los dividendos, siendo
persona jurídica del exterior, pue-
da hacer uso de dicho crédito por
haber obtenido renta fiscal positi-
va.
b) Servicios técnicos recibidos de
personas del exterior: Están exen-
tos de esta retención cuando se
hallan gravados en el país del pres-
tador del servicio y éste no otorgue
crédito fiscal por el impuesto abo-
nado en Uruguay.
c) Regalías y derechos de autor.
d) Arrendamiento de equipos indus-
triales, comerciales o científicos.
3 ElAgregado
Impuesto al Valor
(IVA)
El Impuesto al Valor Agregado, de
acuerdo con la legislación uruguaya, grava
la circulación interna de la mayoría de los
bienes y servicios, así como su importa-
ción.
Su tasa básica es del 23 por ciento y
existe una tasa mínima del 14 por ciento
que alcanza, entre otros, a los productos
de primera necesidad.
Las exportaciones de bienes no están
alcanzadas por este tributo al igual que las
exportaciones de determinados servicios.
La empresa debe tributar la diferencia
entre el IVA facturado por ella y el IVA in-
cluido en las adquisiciones de bienes y ser-
vicios que integren, directa o indirectamen-
te, el costo de las ventas de bienes y servi-
cios gravadas por este impuesto.
Existe en nuestro país otro tributo de
similares características al IVA, denomina-
do Impuesto de Contribución al Financia-
miento de la Seguridad Social (COFIS) que
grava, con una tasa del 3 por ciento, la
importación y enajenación de bienes in-
dustrializados cuando el adquirente es con-
tribuyente de impuestos.
34 / Diciembre 2003
El concepto de empresas
4 vinculadas
Si bien en el Derecho Tributario no
existe una definición expresa del concep-
to de vinculación de empresas, la Admi-
nistración Fiscal podrá determinar si exis-
te o no vinculación entre las partes que
intervienen en un negocio mediante la
aplicación de “las normas análogas y los
principios generales de derecho tributa-
rio y, en su defecto, las de otras ramas
jurídicas que más se avengan a su natu-
raleza y fines” (artículo 5° del Código Tri-
butario).
En los Tratados firmados por Uruguay
para evitar la doble imposición, nuestro
país ha adoptado la definición sugerida por
el modelo de Tratado de la OCDE.
En lo que refiere a las normas de dere-
cho comercial nacional, debe tenerse en
cuenta especialmente dos artículos de la
Ley de Sociedades Comerciales Nº 16.060
que se expiden sobre el punto:
1. El artículo 48° de la Ley Nº 16.060,
según el cual existe vinculación
entre sociedades “cuando una so-
ciedad participe en más del 10%
(diez por ciento) del capital de la
otra” y
2. El artículo 49° que considera como
sociedades controladas a aquellas
que se encuentren bajo la influen-
cia dominante de otra u otras so-
ciedades “en virtud de participa-
ciones sociales o accionarias o en
mérito de especiales vínculos”.
El principio Arm’s Length
5 en el Uruguay
La normativa fiscal uruguaya no con-
tiene normas expresas que regulen el prin-
cipio del Arm’s Length. Sin embargo es
de aplicación el artículo 6° del Código Tri-
butario, que consagra el “Principio de la
Realidad Económica”.
Efectivamente, el inciso segundo de la
mencionada norma establece la predomi-
nancia de la sustancia sobre la forma jurí-
dica, por lo cual el hecho generador de los
impuestos debe definirse atendiendo a la
realidad económica y no a la forma jurídi-
ca adoptada por los contribuyentes.
Este principio permite a la Administra-
ción Fiscal realizar los ajustes correspon-
dientes en caso de operaciones entre par-
tes vinculadas que provoquen economías
tributarias ilegítimas a través de situacio-
nes que no se producirían entre partes in-
dependientes.
Además de la aplicación del “Principio
de la Realidad Económica”, existen dispo-
siciones que evitan de alguna manera la
reducción de la carga fiscal a través de
operaciones entre partes vinculadas.
A efectos de simplificar nuestro análi-
sis dividiremos estas disposiciones en cua-
tro grupos: (i) Normas con respecto a la
determinación de la renta; (ii) Normas que
limitan la deducción de gastos; (iii) Normas
sobre valuación; y, (iv) Normas sobre re-
tención del IRIC.
A continuación realizamos un breve
análisis de cada uno de dichos grupos de
normas que constituyen, en definitiva, las
reglas sobre precios de transferencia exis-
tentes en la legislación uruguaya.
1. Normas con respecto a la deter-
minación de la renta
En primer lugar la normativa establece
varias pautas referentes a la determinación
de la renta que resultan especialmente re-
levantes cuando se trata de analizar ope-
raciones entre empresas vinculadas:
a) Operaciones de Comercio Exte-
rior: La renta gravada de las ope-
raciones de importaciones y expor-
taciones se determina en principio
según los precios declarados por las
partes (valor FOB o CIF de los bie-
nes comercializados).
Cuando no exista precio, o cuan-
do el declarado no se ajuste a los
que rijan en el mercado, el mismo
se determinará, en el caso de ex-
portaciones, atendiendo el precio
de venta mayorista en el lugar de
destino.
Con respecto a las importaciones:
en principio, salvo que existan du-
das con respecto al precio, la ga-
nancia que obtienen los exportado-
res extranjeros por sus ventas a
Uruguay no están alcanzadas por
el Impuesto a la Renta. De existir
dudas con respecto al precio se
comparará con el precio mayoris-
ta en el lugar de origen incremen-
tado por los gastos de transporte y
seguro, si este último fuera menor,
la diferencia se computará como
ganancia del importador (artículo
19° del Decreto Nº 840/1988).
En lo que refiere al IVA, el impues-
to se aplica en principio sobre el
valor CIF declarado por las partes
más los recargos de importación.
Sin embargo, si en una operación
entre partes vinculadas el precio no
se ajustara a la realidad entre per-
sonas independientes, la Adminis-
tración Fiscal tiene facultades para
determinar el precio de oficio.
b) Rentas de Sucursales y Agencias:
La renta neta de fuente uruguaya

de Sucursales y Agencias urugua-
yas de empresas extranjeras debe
ser determinada tomando como
base la contabilidad separada de las
mismas y efectuando las rectifica-
ciones necesarias para fijar el be-
neficio real de estos establecimien-
tos.
Sin perjuicio de lo anterior, cuan-
do la contabilidad no refleje los re-
sultados reales, la Administración
Fiscal está facultada para realizar
estimaciones de oficio de la renta
de fuente uruguaya, teniendo en
cuenta el volumen de negocios y
los índices que se consideren ade-
cuados para su determinación (ar-
tículo 35° del Decreto Nº 840/
1988).
c) Adjudicación o Dación en Pago
de Bienes a Socios y Accionistas:
El literal “C” del artículo 10° del
Título 4 del Texto Ordenado 1996
establece que la renta bruta por la
adjudicación o dación en pago de
bienes a socios y accionistas se de-
termina por la diferencia entre el
precio de venta en plaza y el valor
fiscal de los bienes adjudicados o
dados en pago.
d) Intereses ganados: En caso de
préstamos o colocaciones con no
contribuyentes, se debe computar
como renta gravada por Impuesto
a la Renta el monto mayor que surja
de la comparación de la tasa de
interés pactada y la tasa de interés
media cobrada por las instituciones
financieras que operan en la plaza
uruguaya (Literal I del artículo 10°
del Título 4 del Texto Ordenado
1996 y artículo 18° del Decreto Nº
840/1988).
Corresponde aclarar que esta dis-
posición no se aplica en caso de
préstamos o colocaciones en el
exterior, ya que por el principio de
la territorialidad que rige en nues-
tro sistema tributario, las ganancias
obtenidas por activos situados fue-
ra del país no son computables a
efectos de la liquidación del Impues-
to a la Renta.
2. Normas que limitan la deducción
de gastos
En segundo lugar, la legislación urugua-
ya establece una serie de restricciones a la
deducibilidad de gastos. Así:
a) Retiros de Socios: Los importes
retirados por los dueños, socios y
accionistas por cualquier concepto
que supongan una participación en
las ganancias no son deducibles
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
(Literal E del artículo 15° del Título
4 del Texto Ordenado 1996).
b) Arrendamiento de Inmuebles a No
Contribuyentes: La deducción
anual en concepto de arrendamien-
to de inmuebles está limitada al 25
por ciento del valor del inmueble
arrendado fijado por la Dirección
Nacional de Catastro al inicio de
cada ejercicio. Esta limitación no es
de aplicación si el arrendador es un
sujeto pasivo del Impuesto a la Ren-
ta (Literal Ñ del artículo 13° del
Título 4 del Texto Ordenado 1996
y artículo 30° del Decreto Nº 840/
1988).
c) Comisiones por Exportaciones: La
deducción de las comisiones paga-
das o acreditadas a personas del ex-
terior por operaciones de exporta-
ción está limitada al 5 por ciento
del valor FOB de los bienes expor-
tados (Literal O del artículo 13° del
Título 4 del Texto Ordenado 1996
y artículo 33° del Decreto N° 840/
1988).
d) Deducción de intereses: La deduc-
ción de intereses generados por
préstamos recibidos de no contri-
buyentes del Impuesto a la Renta
no podrá superar los intereses que
surjan de aplicar la tasa de interés
anual abonada por el Banco Repú-
blica por depósitos a plazo fijo (ar-
tículo 32° del Decreto Nº 840/
1988).
Asimismo, no se admite la deduc-
ción de intereses sobre saldos de
las cuentas de dueños, socios, Casa
Matriz o sucursales (artículo 32° del
Decreto Nº 840/1988).
e) Gastos realizados en el Extranjero:
Esta clase de gastos son, en gene-
ral, deducibles del Impuesto a la
Renta, pero existen dos restriccio-
nes al respecto: (i) deben ser im-
prescindibles para la obtención de
rentas gravadas por el impuesto y
(ii) deben ser “razonables a juicio
de la Dirección” General Impositi-
va (Literal L del artículo 13° del
Título 4 del Texto Ordenado 1996).
3. Normas de valuación
a) Enajenación de Establecimiento
Comercial: Con respecto a la va-
luación de activos y su incidencia
para el cálculo del IRIC, la norma
más importante relacionada con
este tema es la referente a los ca-
sos de enajenación de estableci-
mientos o casas de comercio que
realicen actividades gravadas por
Impuesto a la Renta. En tales ca-
sos el adquirente deberá mantener
el mismo valor fiscal de los bienes
de la empresa al momento de la
enajenación (artículo 20° del Títu-
lo 4 del Texto Ordenado 1996).
4. Normas sobre retención del Im-
puesto a la Renta
Por último, otro mecanismo que tien-
de a evitar las economías ilegítimas de
impuestos a través de operaciones entre
compañías vinculadas es el régimen de re-
tención de Impuesto a la Renta, que tiene
como finalidad casi exclusiva evitar abusos
en cuanto a la realización de gastos cuyos
beneficiarios no son contribuyentes del
impuesto. Con respecto a los hechos ge-
neradores del Impuesto a la Renta instan-
táneo por retención en la fuente nos remi-
timos a lo expresado en el apartado II.3
anterior.
Sanciones y recursos de
6 impugnación
En caso que la Administración Tributa-
ria determine que existe omisión en el pago
de tributos como consecuencia de un in-
correcto tratamiento tributario de opera-
ciones entre empresas vinculadas, el orga-
nismo procede a realizar un avalúo de las
diferencias detectadas, que debe ser noti-
ficado al contribuyente.
Al respecto cabe anotar que la omisión
en el pago de tributos se sanciona con un
20 por ciento de multa sobre el impuesto
impago y con recargos mensuales calcula-
dos hasta el momento de la cancelación.
Si se omite el pago de impuestos adeuda-
dos en carácter de agente de retención
responsable por deuda ajena, la multa al-
canza al 100 por ciento.
Finalmente, si existiera defraudación
por parte del contribuyente, la multa po-
drá ascender a 15 veces el monto del tri-
buto impago.
Los contribuyentes a quienes la Admi-
nistración Tributaria haya imputado omi-
siones de pago de tributos, pueden impug-
nar el avalúo realizado por este organismo
ante el propio organismo y el Ministerio
de Economía y Finanzas (recursos admi-
nistrativos de revocación y jerárquico). De
ser rechazados expresa o fictamente los
recursos interpuestos se puede accionar
ante el Tribunal de lo Contencioso Admi-
nistrativo (TCA), quien podrá aceptar el
reclamo del contribuyente, anulando el acto
administrativo por el que se estableció el
avalúo, o confirmando la posición de la
Administración Tributaria.
Análisis Tributario / 35
INFORME TRIBUTARIO
SOBRE LOS PRECIOS DE
TRANSFERENCIA EN VENEZUELA
Los precios de
1 transferencia
En Venezuela se incluyó expresamen-
te las regulaciones de Precios de Trans-
ferencia de los bienes y servicios, así
como préstamos entre empresas vincu-
ladas, en la reforma de la Ley de Im-
puesto sobre la Renta de 1999, a partir
de lo que nuestro país pasó de un régi-
men en donde sólo se gravaban las ren-
tas de fuentes territoriales a un sistema
de rentas mundiales.
Los precios de transferencia de bie-
nes y servicios no estaban regulados ex-
presamente en nuestra legislación hasta
ese año, sin embargo algunas normas
contenidas en leyes tributarias vigentes
hasta entonces preveían que las transac-
ciones u operaciones de venta debían de-
terminarse sobre la base de valores de
mercado, entre esas normas estaba la
propia Ley de Impuesto sobre la Renta
derogada en ese año y la vigente Ley de
Impuesto al Valor Agregado. Sin embar-
go las normas que regían la imposición
a la renta hasta ese año, sólo hacían una
mera referencia y quedaban a interpre-
taciones subjetivas por parte de los con-
tribuyentes, la Administración Tributaria
y los tribunales el determinar los valores
de mercados cuando se presentaban
conflictos sobre este particular.
Así las cosas, nuestra Ley de Impues-
to sobre la Renta en el parágrafo prime-
ro de su artículo 23° contiene el princi-
pio general de normalidad de los pre-
cios en los términos siguientes: “El cos-
to de los bienes será el que conste en
las facturas emanadas directamente
del vendedor, siempre que los precios
no sean mayores que los normales en
el mercado”.
Ahora bien, la última reforma de la
Ley de Impuesto sobre la Renta venezo-
lana, del 28 de diciembre de 2001 que
modificó la Ley de 1999 establece que
“Los contribuyentes que celebren ope-
raciones con partes vinculadas están
obligados, a efectos tributarios, a de-
terminar sus ingresos, costos y deduc-
ciones considerando para esas opera-
ciones los precios y montos de contra-
prestaciones que hubiere utilizado con
36 / Diciembre 2003
Jesús Sol Gil (*)
o entre partes independientes en ope-
raciones comparables”(1) .
tre partes independientes (Arm´s leng-
th) es sólo aplicable en operaciones en-
La promulgación en forma expresa tre entes vinculados.
del Arm’s Length Principle en los tér- En este sentido, podemos definir, en
minos antes explicados, la encontramos términos generales como “Precios de
complementada en el artículo 114° de Transferencia”, todos aquellos linea-
la referida Ley que prevé que “Cuando mientos y procedimientos orientados a
las condiciones que se aceptan o im- evitar, que por acto de naturaleza comer-
pongan entre partes vinculadas en sus cial o contractual provoquen efectos fis-
relaciones comerciales o financieras cales nocivos en el país donde se gene-
difieran de las que serían acordadas ren las utilidades o pérdidas reales en
entre partes independientes, los bene- actividades empresariales.
ficios que habrían obtenido por una de Se debe destacar que en Venezuela,
las partes de no existir estas condicio- aun cuando la Ley no regulaba, hasta el
nes, y que de hecho no se han produ- año 1999, expresamente aspectos so-
cido a causa de las mismas, serán in- bre precios de transferencias y sólo se
cluidos en los beneficios de esta em- limitaba a prever que el costo de los bie-
presa y sometidos a imposición en con- nes y servicios debía estar acorde a pre-
secuencia”. cios de mercados, la jurisprudencia ha-
En este sentido, podemos afirmar bía sentado lo siguiente: “... la renta
que nuestra legislación adopta el princi- efectiva de una empresa cuyas utilida-
pio de “operador independiente” o des están sometidas a la Ley de Im-
“valores arm’s length” que implica com- puesto sobre la Renta no puede ser
parar los precios de transferencias de arbitrariamente determinada por con-
bienes y servicios entre partes vincula- venios, particularmente por convenio
das con operaciones similares realizadas entre... y una filial, para determinar
entre partes independientes. por anticipado y con prescindencia de
De acuerdo con los artículos citados, los precios normales del mercado, es
en la materia de determinación de cos- precisamente el tipo de convenios par-
tos y gastos deducibles se debe determi- ticulares entre filiales que la Adminis-
nar que son acordes con los precios de tración no podría permitir, por ser vio-
mercado o similares a los realizados en- latorio de la verdadera naturaleza de
tre partes independientes. la renta, de las utilidades que caen
Estas normas en materia de costo dentro de las disposiciones legales”(2).
referente a que los precios deben ser los Como se desprende de la transcrip-
corrientes de mercados son aplicables ción parcial de la sentencia, ya para el
inclusive en operaciones realizadas en- año de 1952 en Venezuela la jurispru-
tre partes independientes, pero aquellas dencia deja el criterio de no permitirse
en cuanto ingresos, costos y gastos por la manipulación de los precios en ope-
importación o exportación aplicable a raciones entre partes vinculadas, pues
partes o empresas vinculadas, que deri- esto desvirtúa la naturaleza de la imposi-
va del citado artículo 112°, el cual re- ción a la renta.
quiere que los precios sean fijados como Sin embargo, como ya explicamos,
si la operación se hubiera efectuado en- no es sino hasta 1999 cuando se inclu-
(*) Abogado, Especialista en Derecho Financiero y Tributario, Profesor de Postgrado de Derecho Tributario de la
Universidad Central de Venezuela, de la Maestría en Gerencia Tributaria de las Universidades Metropolitana y
de los Andes, miembro y ex–Secretario General de la Asociación Venezolana de Derecho Tributario, miembro
del Directorio del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario. Socio de KPMG Escritorio Jurídico (Vene-
zuela). El presente trabajo y las opiniones contenidas en el mismo pertenecen al autor y no representan
opiniones o puntos de vista de KPMG.
(1) Artículo 112° de la Ley de Impuesto sobre la Renta del 28 de diciembre de 2001.
(2) Sentencia de la Junta de Apelaciones Nº 382 del 23 de mayo de 1952. Caso The Venezuelan Oil Conces-
sions LTD.

ye expresamente la obligación a los con-
tribuyentes de aplicar metodologías para
demostrar que las operaciones entre
entes vinculados cumplen con el princi-
pio Arm´s Length, es decir, que los pre-
cios por la transferencia de bienes y ser-
vicios u operaciones financieras entre
empresas filiales o vinculadas son simi-
lares a las realizadas con partes indepen-
dientes.
Posteriormente en la Reforma del 28
de diciembre de 2001 se modifican as-
pectos importantes en cuanto a las nor-
mas referentes a Precios de Transferen-
cia entre partes vinculadas, que es la
norma vigente actualmente, respecto de
la que pasamos a realizar una síntesis
que la pueda ilustrar en forma general.
2 Normas de precios de
transferencia en la Ley de
Impuesto sobre la Renta
venezolana
La reforma de la Ley de Impuesto
sobre la Renta de 2001 adoptó, en ma-
teria de Precios de Transferencia, linea-
mientos internacionales contenidos en
el reporte de la OCDE del año 1995.
El nuevo texto legal introdujo cam-
bios importantes con respecto a la Ley
de 1999, entre los cuales se encuentra:
el principio de plena competencia, los
métodos, la sujeción al régimen de pre-
cios de transferencia de los contratos de
asistencia técnica, servicios tecnológicos
y regalías y el análisis funcional, entre
otros.
El régimen venezolano de precios de
transferencia está orientado a lineamien-
tos internacionales, permitiendo a las
empresas multinacionales tener relativa
uniformidad con respecto a otros países
donde realizan operaciones.
Al efecto las empresas que realizan
operaciones de importación, exporta-
ción suministro de servicios con empre-
sas vinculadas están en la obligación de
realizar y tener a disposición de las au-
toridades tributarias el estudio de precios
de transferencia.
A los efectos de la legislación vene-
zolana, se entiende por parte vinculada
la empresa que participe directa o indi-
rectamente en la dirección, control o
capital de otra empresa, o cuando las
mismas personas participen directa o
indirectamente en la dirección, control
o capital de ambas empresas.
En cuanto a los métodos, son los
TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
mismos propuestos por la Organización
para la Cooperación y el Desarrollo Eco-
nómicos (OCDE) en el Informe del año
1995, estos métodos son:
• Métodos del Precio Comparable
no Controlado;
• Método del Precio de Reventa;
• Método del Costo Adicionado;
• Método de División de Beneficios;
• Método de Margen Neto Transac-
cional.
Nuestra legislación establece la obli-
gación de considerar el Método del Pre-
cio Comparable no Controlado como
primera opción a los fines de determi-
nar si los precios de transferencia entre
partes vinculadas son razonables y en su
defecto, debe seleccionar el método que
represente la medida más adecuada que
en forma objetiva y confiable resulte a
las transacciones bajo estudio.
Otro aspecto contenido en la legisla-
ción venezolana (artículo 116°) es que
remite en forma expresa, para todo lo
no previsto, a las guías sobre precios de
transferencia para las empresas multina-
cionales aprobadas por el Consejo de la
OCDE en el año de 1995, o aquellas
que las sustituyan, lo cual por una parte
brinda uniformidad, pero por otra po-
dría violar el principio de legalidad tribu-
taria, por cuanto deja en manos de un
organismo multinacional el estableci-
miento de normas de control fiscal que
conlleva a la determinación de la obliga-
ción tributaria; aspecto este que conlle-
vó a la Sala Constitucional de nuestro
vecino país de Colombia a declarar nula
una norma similar.
Por otra parte, la Ley venezolana
obliga a presentar una declaración a la
Administración Tributaria a título infor-
mativo de las operaciones realizadas
entre partes vinculadas, que debe con-
signarse en el mes de junio de cada año,
en los términos que establezca esta Ad-
ministración.
También obligan a los contribuyen-
tes a conservar la documentación y es-
tudio de precios de transferencia con-
tentiva de una lista de documentación
soporte, con el objeto de poder realizar
los análisis al momento de fiscalizar a
los mismos.
3 Acuerdos anticipados de
precios de transferencia
(APA)
El Código Orgánico Tributario vene-
zolano y la reforma de la Ley de Impues-
to sobre la Renta prevén la posibilidad,
tanto para el contribuyente como para
la Administración Tributaria, de suscri-
bir Acuerdos Anticipados de Precios de
Transferencia ( APA).
Este programa es concebido en Ve-
nezuela como un mecanismo por medio
del cual, el contribuyente acude a la Ad-
ministración Tributaria, en forma volun-
taria, para proponer una metodología o
política que aplicará en una o varias tran-
sacciones a celebrarse con partes vincu-
ladas en un período determinado.
Esta propuesta, debe contener los
elementos necesarios para verificar que
los términos y condiciones de tales tran-
sacciones se correspondan con el prin-
cipio de plena competencia.
En cuanto a los elementos de análi-
sis y estudios que deben presentar en la
solicitud son similares a las legislaciones
de otros países, pero la Administración
requiere informaciones y documentacio-
nes adicionales.
La Ley venezolana prevé que el pe-
ríodo máximo de vigencia de un APA es
de tres (3) años, dejando abierta la posi-
bilidad de extensión de la misma previa
presentación de una solicitud del contri-
buyente.
Particularmente critico las normas
que sobre esta materia tiene la Ley ve-
nezolana, por la discrecionalidad exce-
siva dada a la Administración Tributaria
para aprobar o rechazar una propuesta
de APA, lo cual ha originado que a dos
años de su vigencia no haya sido pro-
puesto ninguno por parte de los contri-
buyentes, por lo que considero que esto
debería llevar a una posible reforma le-
gislativa en esta materia.
Análisis Tributario / 37
INFORME TRIBUTARIO
VALOR DE MERCADO Y PRECIOS
DE TRANSFERENCIA EN VENEZUELA
Los precios de
1 transferencia
En las empresas que poseen filiales
o unidades descentralizadas ubicadas en
otros países, por lo general, existe la
necesidad de intercambiar bienes y ser-
vicios entre las distintas divisiones de la
organización; esta necesidad a menudo
crea el problema de fijar en forma justa
y correcta el “precio de transferencia”
ya que, además de la necesidad legítima
de cada división, también existe el de-
seo de maximizar las medidas de des-
empeño global de la organización por
medio de la compra y venta entre las
distintas divisiones de la misma.
El problema administrativo del inter-
cambio de productos entre las divisio-
nes involucra la decisión de adquirir o
no, los productos e insumos necesarios
a las filiales o unidades descentralizadas.
Cuando el producto transferido cuenta
con un mercado externo, la división ven-
dedora puede o no vender el producto
dentro de la organización, de la misma
forma, la división compradora puede
comprar el producto interna o externa-
mente.
El principal problema de los precios
de transferencia se da cuando las divi-
siones actúan de acuerdo al beneficio
global y no al de su propio interés, es
decir, puede existir la manipulación del
precio de transferencia en beneficio de
la corporación como un todo en detri-
mento de una unidad determinada. La
complejidad del problema de los precios
de transferencia depende de lo extensa
que sea la relación de intercambio entre
las divisiones de la empresa, además de
su grado de independencia.
Por lo tanto, siempre existe el inte-
rés de manipular el precio de transfe-
rencia porque éste afecta la forma en
que se distribuyen los ingresos y la ge-
neración de los mismos y en consecuen-
cia, se afecta la carga tributaria en fun-
ción de los intereses de la empresa.
Los precios de transferencia se usan
cuando se realiza un intercambio entre
divisiones casi independientes de una
misma organización. Por lo tanto el “pre-
38 / Diciembre 2003
cio de transferencia es el valor interno
asignado a un producto o servicio que
una división provee a otra”.
Para corregir los efectos perjudicia-
les de esta situación, muchas Adminis-
traciones Tributarias han optado por
establecer legislaciones inherentes a re-
gular la valoración de las operaciones
entre entes vinculados; y que en definiti-
va persiguen que dichas operaciones
estén valoradas acorde a los precios vi-
gentes en el mercado en operaciones
entre partes independientes
Lo anterior nos conduce a manifes-
tar que el precio de transferencia debe
representar el punto de equilibrio entre
el costo de oportunidad representado por
el precio mínimo que la división vende-
dora está dispuesta a aceptar y el precio
máximo que la división compradora está
dispuesta a pagar. Por cada división se
define como sigue:
• El precio de transferencia míni-
mo es el precio que no dejará a
la división vendedora en peores
condiciones de las que se encon-
traría de realizar el intercambio
en forma interna en vez de ex-
terna.
• El máximo es el precio que no
dejará a la división compradora
en peores condiciones de las que
se encontraría de realizar el in-
tercambio de forma interna en
vez de externa”.
Los “precios de transferencia” alu-
den a la “técnica en la instrumentaliza-
ción de las relaciones económicas (co-
merciales, financieras, etc.) para alterar
los precios de las mismas y transferir be-
neficios de unos sujetos a otros en la
cuantía en la que el precio concertado
difiere del usual de mercado. La tipolo-
gía de estas operaciones es muy varia-
da: puede darse tanto en la compra de
(*) Abogado, Coordinador Internacional de Impuesto para BDO Venezuela. Profesor de Postgrado en la Univer-
sidad de los Andes y de los cursos de extensión profesional de la Universidad Central de Venezuela.
Asdrúbal Villegas (*)
mercancías a precios superiores a los de
mercado (o su venta a precios inferio-
res), como en pagos muy elevados por
la transferencia de tecnología o la pres-
tación de servicios o en el pacto de inte-
reses reducidos o elevados por présta-
mos”
Hasta ahora hemos visto que los pre-
cios de transferencia son los valores que
establecen partes vinculadas a los bie-
nes y servicios que se transfieren, y que
en muchas ocasiones son utilizados para
obtener un beneficio global en detrimen-
to de una unidad o dependencia deter-
minada. Asimismo manifestamos que
algunos países han adoptado medidas
para regular la determinación del precio
de transferencia y asimilarlo lo más po-
sible al precio corriente en el mercado,
al respecto debemos agregar que tales
regulaciones persiguen, entre otras co-
sas:
• Evitar estrategias tendentes a di-
rigir las utilidades o pérdidas ge-
neradas en un país, hacia otro
con mayor libertad en el manejo
de cifras.
• Evitar el traslado de utilidades o
pérdidas por medio de operacio-
nes artificiales tales como intere-
ses, dividendos, o en su caso sim-
plemente a través de los costos
de oportunidad.
• Cerrar brechas que permitan la
manipulación de operaciones, a
fin de cambiar la concepción tri-
butaria de la operación realizada.
• Crear elementos que permitan
verificar que las operaciones de
los contribuyentes sean reales y
se apeguen a las circunstancias
que en el momento influenciaron
a celebrar una operación por de-
bajo de los estándares normales.
 TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

Antecedentes de las
2 regulaciones sobre precios
de transferencia en
entre los que destaca la obliga-
ción que tienen los contribuyen-
tes que efectúen operaciones en-
tractuales, circunstancias econó-
micas de las partes, estrategia em-
presarial, patrón de comporta-
tre partes vinculadas de elaborar miento, valor intangible asociado
Venezuela una declaración informativa du- a la empresa que produce o co-
La primera regulación sobre esta rante el mes de junio siguiente al mercializa el producto, momen-
materia en Venezuela la encontramos en cierre del ejercicio. to en que se produce la opera-
la Ley Orgánica de Aduanas, en donde ción).
se estableció la determinación del “Va- • Se incluye la posibilidad de cele-
lor Normal en Aduanas” para utilizarlo brar Acuerdos Anticipados de • Cuando el precio entre empresas
como base imponible en los tributos Precios de Transferencia (APA’S). vinculadas difiere del usual de
aduanales; asimismo encontramos las mercado pueden hacerse ajustes
Normas de Valoración del GATT adop- • Se elimina la utilización de már- para evitar distorsiones, siempre
tadas por Venezuela las cuales contie- genes establecidos por la Admi- que pueda determinarse el valor
nen los llamados “ajustes por vincula- nistración Tributaria, en atención de mercado en operaciones simi-
ción”. a lo dispuesto en la Ley de Im- lares y bajo circunstancias simila-
Hasta 1999, año en que es reforma- puesto Sobre la Renta de 1999. res. Debe considerarse por lo tan-
da la Ley de Impuesto Sobre la Renta y to razones objetivas y subjetivas.
se incorpora por primera vez normas
El Principio de Arm's
sobre precios de transferencia, no exis-
tía en el país otra regulación expresa
sobre la materia, por lo tanto la valora-
3 Length en Venezuela
Con la finalidad de evitar el efecto
Desde 1999, año en que Venezuela
adoptó las primeras normas sobre pre-
cios de transferencia la evolución de las
ción de las transacciones entre partes mismas ha sido notoria, las primeras,
nocivo de los precios de transferencia atribuían a la Administración Tributaria
vinculadas se encontraba a discreción de
en la recaudación tributaria, la legisla- facultades para fijar los márgenes en que
los contribuyentes. No obstante, algunas
ción venezolana adoptó parámetros que deberían ubicarse los contribuyentes para
leyes incluían en su contenido la exigen-
permitan a las autoridades fiscales de- evitar reparos fiscales, asimismo, las de-
cia que las operaciones sean reflejadas a
terminar cuál habría sido el precio fijado rogadas reglas contenían para el análi-
“Valores de Mercado”, sin establecer
si las partes no hubieran sido vincula- sis de las operaciones nueve métodos:
parámetros válidos o métodos de deter-
das. Los cuales cumplen con el Princi- cuatro (04) para las ventas y cinco (05)
minación.
pio Arm´s Length, que es el estableci- para las compras.
Con la reforma de la Ley de Impues-
miento de patrones de referencia indi- La legislación vigente, unificó los
to Sobre la Renta en octubre de 1999,
cativos de un precio normal y objetivo, métodos de análisis y los redujo a cinco
se incorpora un nuevo capítulo referido
que fluiría de una transacción en condi- (05) válidos tanto para las operaciones
a los precios de transferencia. Dicha re-
ciones de plena concurrencia. Este prin- de compras como a las de ventas; aun-
gulación es modificada en diciembre de
cipio, en la legislación venezolana tiene que aún conserva algunas imprecisiones
2001 y se establecieron normas más
las siguientes características: legales, en líneas generales su conteni-
acordes con las regulaciones internacio-
nales y con las Directrices de la OCDE do se adapta más a las tendencias inter-
• Se parte de la premisa que en nacionales y está notoriamente orienta-
sobre precios de transferencia, con las
condiciones de libre competencia, do a cumplir con el Principio Arm’s
cuales:
el precio es fijado por el merca- Length representando de este modo un
do, entendiendo por tal un mer- avance en la legislación que regula la
• Se aplica el principio del opera-
cado abierto, sin limitaciones. materia.
dor independiente.
• Se debe hacer referencia a una
• Se aplican los métodos interna-
transacción concreta (identificada
cionalmente aceptados.
y única).
• Se utiliza la definición de vincula-
• Debe considerar todas las obliga-
ción de la OCDE.
ciones legales asumidas por las
partes contratantes.
• Se aplican a todas las transaccio-
nes entre partes vinculadas (sin
• Estrategias de captación de mer-
excluir asistencia técnica, servi-
cados y costo de oportunidad.
cios tecnológicos y regalías, tal
como lo hacía la Ley de 1999).
• Debe cotejarse las características
de la operación (bienes o servi-
• Se aplican en gran medida las
cios ofrecidos, actividades y ries-
directrices de la OCDE.
gos asumidos por las partes, es-
tructura de costos, cláusulas con-
• Se establecen deberes formales,

Análisis Tributario / 39