UNIVERSIDAD TÉCNICA PARTICULAR DE LOJA

La Universidad Católica de Loja

DERECHO
CONSTITUCIONAL
UNIDAD 1
Historia
Constitucional
Crítica

Autor:
Mg. Israel Celi Toledo

OCTUBRE 2016 –1FEBRERO 2017

 2. ÍNDICE

Tema Página

1. Historia constitucional crítica 3

1.1. Tendencias globales del constitucionalismo 7

1.1.1 Constitucionalismo liberal 9

1.1.2. Constitucionalismo social 24

1.1.3. Constitucionalismo de la diversidad y la participación 27

1.1.3.1. Diversidad y constitucionalismo 28

1.1.3.2. Participación y constitucionalismo 31

2
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1. Historia constitucional crítica

¿Se ha preguntado qué es una

constitución?
En esta unidad abordaremos el concepto de consti-
tución. Como veremos, las constituciones son muy
diversas. Por ello no cabe, una definición única y
cerrada. No obstante, podemos asociarlas a ciertas
tendencias globales (el constitucionalismo liberal,
el constitucionalismo social y el constitucionalismo
de la diversidad y la participación). Dichas tenden-
cias nos ayudan a entender las características de la
mayor parte de constituciones modernas.

El concepto “constitución” Desde una perspectiva histórica po-

La definición del término “constitu-
ción” no es pacífica. Si revisamos los
contextos sociales, políticos e históri-
cos en los que nacen las constitucio-
nes, podemos dar cuenta de la forma
como se ha conceptualizado (o defi-
nido) el término constitución.
dría hablarse de una constitución an-
tigua, una constitución medieval, una
constitución moderna e incluso, de
una constitución posmoderna (para
algunos autores las constituciones
recientes de Ecuador y Bolivia tienen
rasgos posmodernos1 ).

1
La posmodernidad es un concepto complejo. Se usan distintas perspectivas teóricas para definirla. Si busca-
mos un mínimo común denominador en el uso del concepto posmodernidad, encontramos dos formas de defi-
nirla: a) como una fase posterior a la modernidad; y b) como un enfoque crítico de la modernidad. Se dice que
las Constituciones de Bolivia y Ecuador tienen rasgos posmodernos porque buscan superar los grandes excesos
de la modernidad (depredación de la naturaleza, colonización, capitalismo, etc.). Para autores como Boaventura
de Sousa Santos, estaríamos frente a constituciones que recuperan las versiones subalternas, marginalizadas
y silenciadas por la modernidad capitalista (v. gr. las demandas de los movimientos sociales y en especial del
movimiento indígena).

3
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Desde una perspectiva ideológica, más de lo que yo llamaba una hoja

existen y han existido constituciones
conservadoras, liberales, republica-
nas y socialistas.2
Finalmente, cuando se habla de cons-
titución, no siempre se hace referen-
cia a textos jurídicos y nada más. Para
Ferdinand Lasalle, una constitución
debe estar relacionada con los facto-
res reales de poder de una sociedad
para merecer tal nombre:
“Las constituciones escritas, cuan-
do no se corresponden con los
factores reales de poder de la so-
ciedad organizada, cuando no son
de papel, se hallan y tienen nece-
sariamente que hallarse irreversi-
blemente a merced de la supre-
macía de esos factores de poder
organizado, condenadas sin reme-
dio a ser arrollados por ellos” (La-
salle, 1989: 73).
En conclusión, no existe un concep-
to unívoco del término constitución.
Recordemos que los términos se
usan, su definición conceptual o su
sentido, depende de su función en el
lenguaje. Esto quiere decir que para
conocer la forma en que se usa un
concepto como constitución (y cual-

2
Las constituciones de América Latina durante la primera mitad del siglo XIX fueron predominantemente con-
servadoras. Concentraron el poder en la Iglesia, en los terratenientes, y en presidentes con poderes excesivos.
Las primeras constituciones de Estados Unidos y Francia, recogieron visiones liberales: respeto de la autonomía
individual y participación política limitada a las elecciones. Por otra parte, las constituciones recientes de Amé-
rica Latina tienen características republicanas: buscan la igualdad material y fomentan la participación perma-
nente de la población en el auto-gobierno de la República. Finalmente, la constitución de Cuba es socialista. Su
preocupación radica en el anti-imperalismo y en los derechos sociales, económicos y culturales. En contraposi-
ción a esta vocación democratizante, limita la participación política al consagrar al Partido Comunista como la
“fuerza dirigente superior de la sociedad y del Estado.”(art. 5 de la Constitución de Cuba).

4
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

quier concepto del lenguaje en ge- “constitución”, con alguna “esencia”

neral), es necesario preguntarse qué
es lo que se dice con el lenguaje, a
quién se dice, por qué se dice, en qué
circunstancias y para qué se dice. La
respuesta a estas preguntas, ubica un
concepto en su “contexto de enun-
ciación”. Solo dicho contexto permi-
te comprender la forma como se usa
un concepto, o lo que es lo mismo, el
sentido de un concepto.
Pese a ello, algunos manuales de De-
recho Constitucional suelen ENSA-
YAR DEFINICIONES ESENCIALISTAS
de constitución. Ello quiere decir que
se asocia el término constitución
con un significado invariable, como
si las palabras se correspondieran
fielmente con esencias del mundo
físico o meta-físico.
de la realidad o el mundo social (re-
cordemos que la realidad no es una
esencia, sino una práctica social
muy difícil de investigar y definir),
entonces nos veríamos obligados a
desconocer todo texto regulador
de derechos y de la política en un
ESTADO , que no se ajuste a lo que
entendemos por constitución. Así
por ejemplo, deberíamos descono-
cer las constituciones oligárquicas
del siglo XIX en Ecuador que no
garantizaron siempre la separación
de poderes, ni los derechos de los
más débiles. Lo mismo debería de-
cirse de las constituciones de los
antiguos países socialistas y de las
constituciones antiguas en general.

Un ejemplo de definición esencialista

de Constitución, está representado
por el artículo 16 de la Declaración
de Derechos del Hombre y el Ciuda-
dano: “Toda sociedad en donde no
estén garantizados los derechos, y
establecida la separación de poderes
carece de Constitución”.

Si seguimos definiciones esencia-

listas de constitución, es decir, de-
finiciones que relacionan el término

5
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

En síntesis, no existe un concepto único de Cons-

titución, y la tarea del Derecho Constitucional es
estudiar las constituciones y su función jurídica y
social, independientemente de su valor
moral e ideológico.

El Derecho Constitucional, como dis- tarea encomendada a la filosofía po-

ciplina académica debe encargarse
del estudio de las constituciones que
ha conocido la historia, independien-
temente de su carácter ideológico.
De esta manera contribuye al conoci-
miento de la vida jurídica de un país,
sin que ello quiera decir que la des-
cripción de una constitución deter-
minada, conlleve el compromiso con
dicha constitución (es decir, el apoyo
a esa constitución). Por el contrario,
es valioso que se intenten descrip-
ciones de todo tipo de constitución;
de esta manera, el Derecho Consti-
tucional aporta mayores elementos
para la crítica de las constituciones,
lítica, a la filosofía del derecho, y en
un campo más activista, a la crítica
política en general.
En lo que sigue, no definiremos un
concepto único de Constitución. Más
bien, daremos cuenta de la forma
como se ha entendido dicho con-
cepto en la historia del CONSTITU-
CIONALISMO. Solamente, el situar
históricamente una constitución, nos
permite interpretar los textos consti-
tuciones de forma plausible.

6
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1.1. Tendencias globales del constitucionalismo

A continuación recurriremos a tres tipos ideales para comprender las tenden-
cias más importantes del constitucionalismo a nivel global. Los tipos ideales
nos permiten sintetizar en categorías aceptadas por un campo científico, com-
plejas realidades sociales y culturales. Los tipos ideales elegidos en este análi-
sis son: el constitucionalismo liberal, el constitucionalismo social y el constitu-
cionalismo de la diversidad y la participación.

El constitucionalismo como movi- sobre la forma en que debía orga-

miento histórico de carácter global
surge a partir de las revoluciones libe-
rales del siglo XVIII. La Constitución
de Estados Unidos (1787), representa
el primer texto que tuvo vigencia jurí-
dica en un estado moderno indepen-
diente. Dicho texto, estableció la or-
ganización de los poderes estatales y
en sus primeras enmiendas (1791), los
derechos y libertades fundamentales.
nizarse el gobierno de la sociedad
dentro del Estado. Dichos acuerdos,
debían plasmarse en Constituciones
escritas con carácter jurídico3, de
manera que puedan gozar de obli-
gatoriedad y respaldo institucional.

Desde entonces nacieron movimien-

tos sociales y políticos constitucio-
nalistas, que reivindicaron la genera-
ción de acuerdos básicos sobre los
derechos que debían respetarse y

3
Lo jurídico guarda relación con la importancia de las normas estatales (y no de otro tipo de normas, como las
normas religiosas o morales) en una comunidad. Cuando el respeto de las normas estatales (esto es, creada por
órganos del Estado, como los parlamentos) está garantizado por tribunales que pueden recurrir a la coacción
o fuerza del Estado para hacer cumplir sus órdenes, entonces lo jurídico tiene una presencia importante en la
vida social. Lo jurídico guarda relación con la importancia de las normas estatales (y no de otro tipo de normas,
como las normas religiosas o morales) en una comunidad. Cuando el respeto de las normas estatales (esto es,
creada por órganos del Estado, como los parlamentos) está garantizado por tribunales que pueden recurrir a
la coacción o fuerza del Estado para hacer cumplir sus órdenes, entonces lo jurídico tiene una presencia impor-
tante en la vida social.

7

Los movimientos constitucionalistas
de la modernidad, ocuparon un lugar
importante en la práctica política y
jurídica de los estados modernos, es-
pecialmente, desde las revoluciones
liberales de Estados Unidos y Francia,
revoluciones que dieron lugar a la ex-
pansión de movimientos constitucio-
nalistas a nivel global que reivindica-
ron la noción de constitución escrita.
A continuación trataremos las prin-
cipales tendencias del constitucio-
nalismo a nivel global, a riesgo de
simplificar y sintetizar demasiado.
Identificaremos a) EL CONSTITU-
CONSTITU-
CIONALISMO LIBERAL;
LIBERAL b) EL CONS-
SOCIAL; y, c) EL
TITUCIONALISMO SOCIAL
CONSTITUCIONALISMO DE LA DI-
VERSIDAD YYLA LA PARTICIPACIÓN.
PARTICIPACIÓN.
Luego veremos como el constitu-
cionalismo latinoamericano recoge
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
a su modo, el aporte de estas tres
tendencias constitucionales.
Como se puede colegir, nos limitare-
mos al análisis del constitucionalismo
a partir del siglo XVIII. No buscamos
desconocer el pensamiento antiguo
y las formas de organización política
del mundo oriental (Egipto, Irán, etc.)
y occidental (Grecia, Roma), que pre-
ferimos no abordar debido a su com-
plejidad y a las diferencias existentes
entre el pensamiento antiguo y el
pensamiento moderno con respecto
a lo que se entiende por constitución
(la idea de constitución escrita es mo-
derna). En todo caso, debe reconocer-
se que el constitucionalismo moderno
no sería posible sin la recuperación de
las tradiciones intelectuales de la an-
tigüedad, a partir del surgimiento del
pensamiento ilustrado en el siglo XVII.
8
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1.1.1. Constitucionalismo liberal

A continuación analizaremos los antecedentes del constitucionalismo liberal
en la edad media. Luego reflexionaremos sobre las características del consti-
tucionalismo liberal.

Durante la edad media (entre los si- Es el constitucionalismo medieval, el

glos XII y XIV), surgió en Europa, la que regiría hasta las primeras revo-
idea de un contrato suscrito por el luciones liberales del siglo XVIII. Su
rey y todos los ricos, laicos y ecle- influencia no solo se sintió en Eu-
siásticos. Dicho contrato tenía por ropa, sino también en América. Re-
objeto, limitar el poder del rey y reco- cordemos que las antiguas colonias
nocer los derechos que por tradición de Europa en América, eran parte
correspondían al clero, a los vasallos
del soberano, a todos los hombres
libres4 y a los mercaderes (De Otto,
1999). Así nace el constitucionalismo
pactista (o sinalagmático) que daría
lugar a órganos de gobierno desti-
nados a limitar los poderes del rey y
a garantizar derechos de libertad a
ciertos grupos privilegiados de la so-
ciedad. Son ejemplos de este tipo de
órganos para limitar el poder monár-
quico: el Parlamento inglés, los Esta-
dos generales en Francia, las Cortes
en la península ibérica, los Landtage
—las asambleas territoriales— en Ale-
mania, y los Municipios (Comuni) en
varias partes de la Europa feudal.

4
Los hombres libres de la Edad Media, eran aquellos que pese a no ser esclavos ni vasallos, se sometían al poder
del monarca para que éste garantizara la seguridad de sus feudos.

9

de del derecho constitucional euro-
peo, aunque de forma subordinada.
Los americanos eran súbditos de los
monarcas y de las corporaciones re-
ligiosas, sin real participación en el
control del poder.
En el siglo XVI empieza a manifes-
tarse la transformación de la cultu-
ra política del medioevo que dio lu-
gar al constitucionalismo moderno.
Ello se manifestó, por una parte, en
el surgimiento de nuevos conceptos
políticos que alumbraron lecturas
modernas del mundo político. De
igual forma, la cultura política se vio
transformada por hechos económi-
cos y políticos como la independen-
cia de las colonias inglesas. A con-
tinuación, nos permitimos explicar
los hechos y concepciones políticas
que dieron impulso al constituciona-
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
lismo moderno (Tamayo y Salmorán,
1998).
Hechos y concepciones que alumbra-
ron el constitucionalismo moderno
Surgimiento de los conceptos
de Comunidad y Estado
El Estado moderno nació con
las monarquías absolutas. Con el
tiempo, la presión de los gru-
pos privilegiados de la sociedad
y en especial de la burguesía,
exigió a los monarcas la cesión
de parte de su poder, e impul-
só la diferenciación de poderes
(ejecutivo, legislativo, judicial) y
su mutuo equilibrio (no se otor-
gó demasiado poder a ninguno
de los poderes, de manera que
puedan competir entre sí, y li-
mitarse). Además, la comunidad
política empezó a ser entendida
como un pacto entre iguales,
algo sin precedentes en socie-
dades estamentales que recha-
zaban la idea de igualdad entre
todos los seres humanos.
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UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Protección jurídica Surgimiento de los

de los pactos derechos civiles

Con la creación de un poder judi- Durante la antigüedad y la edad

cial independiente de otros pode-
res, los pactos realizados por los
ciudadanos se convirtieron en ley
para las partes, de manera que
todo incumplimiento pueda dar
lugar a sanciones y exigencias de
cumplimiento de los acuerdos. La
Constitución también fue califi-
cada como un pacto del PODERPODER
CONSTITUYENTE , que obli-
CONSTITUYENTE
gaba a los poderes constituidos
(v.gr. los poderes Ejecutivo, Le-
gislativo y Judicial), esto es, a los
poderes que debían encausar su
accionar en base a las reglas bási-
cas definidas por el poder consti-
tuyente5 (Pisarello, 2014:25).
media, la autonomía de los indi-
viduos no siempre estuvo ga-
rantizada. La interferencia de los
poderes feudales, monárquicos
y religiosos sobre la vida de las
personas afectaba su libertad
económica, su libertad de pensa-
miento, su libertad de movilidad
y lo más grave, su integridad,
dignidad y honra (las torturas
y tratos crueles, inhumanos y
degradantes, eran comunes). A
medida que el sistema económi-
co se transformó, los comercian-
tes que se liberaron de los pode-
res tradicionales en las ciudades
nacientes de Europa, iniciaron
revoluciones contra la interfe-
rencia arbitraria en la vida de los
individuos. Dichas revoluciones,
reivindicaron los derechos civiles
o derechos de libertad.

5
Entiéndase como poder constituyente, el poder que detentan los órganos convocados para redactar origina-
riamente una constitución. Se trata por lo general de asambleas que se crean una vez que se ha instaurado un
nuevo régimen luego de una revolución, periodos de autoritarismo o graves crisis políticas. El poder constitu-
yente suele estar conformado por representantes de toda la nación, y tiene como encargo principal la redacción
de una constitución a la que se sujetarán los nuevos órganos políticos, es decir, los poderes constituidos por el
poder constituyente y por tanto, limitados por las condiciones constitucionales impuestas por éstos últimos.

6
Son derechos civiles, los derechos a la vida, a la integridad personal, a la libertad de pensamiento y culto, a la
libre iniciativa privada, a la libertad de expresión, etc. En la Constitución de 2008, los derechos civiles se identi-
fican en su mayor parte con los llamados derechos de libertad.

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 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Aparición de las Cartas De allí que los norteamericanos

de las colonias inglesas
de Norteamérica
Los colonos americanos, al estar
distantes del Imperio Inglés, y
frente al tratamiento discrimi-
natorio y abusivo de la Corona,
exigieron que se respete los
pactos y los derechos civiles
de los súbditos norteamerica-
nos, entendidos como acuerdos
constituidos por la existencia de
una comunidad política común.
Frente a los crecientes abusos de
la Corona, Norteamérica se inde-
pendizó con el objetivo de garan-
tizar los derechos civiles dentro
de una nueva comunidad política.
Dicha comunidad, para seguridad
de sus miembros y respeto de sus
derechos, debía constituirse po-
líticamente a partir de un pacto
escrito de carácter constitucional.
Un texto constitucional escrito,
sería mejor conocido por una co-
munidad política naciente, gene-
raría mayor seguridad sobre los
acuerdos básicos y daría lugar a
la invalidación de las acciones que
contravengan sus disposiciones.
hayan optado por constituciones
escritas a diferencia de la tradición
constitucional inglesa. La Cons-
titución de Virginia (1776) fue la
primera constitución escrita, que
motivaría la escritura de la Consti-
tución de Estados Unidos (1787).
El auge de la doctrina
moderna del derecho natural
La doctrina moderna del derecho
natural (llamada iusnaturalismo
racionalista), a diferencia de las
doctrinas antiguas del derecho
natural, fundamentan los dere-
chos naturales y los pactos que
de éstos derivan, en la razón
humana, común a toda la huma-
nidad (aunque, a decir verdad,
muchos iusnaturalistas tempranos
desconocieron que los indígenas
y los negros estén dotados de
razón). En todo caso, se trata de
una doctrina secular como pro-
pone Elías Díaz (1980: 270-271):

7
Inglaterra nunca redactó una Constitución, al igual que otros países como Israel, Nueva Zelanda y Omán. No
obstante, desarrolló tempranamente (siglos XII- XVII) prácticas propias del constitucionalismo liberal que se
plasmaron en documentos históricos (v. gr. la Carta Magna de las libertades de Inglaterra concedida por el rey
Juan sin Tierra en 1215, la declaración de derechos o Bill of Rights de 1689) para limitar los poderes de la mo-
narquía y garantizar los derechos civiles.

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UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

“Precisamente la ruptura del mo- XIX, causantes del primer consti-

nolitismo y la uniformidad religio- tucionalismo moderno.
sa por obra de la Reforma protes-
tante, iba a llevar coherentemente
a la necesidad histórica de un ius-
naturalismo no fundado de modo
ineludible en la ley eterna... Si se
quiere encontrar un concepto uni- Fuente: Díaz (1980) y
tario de Derecho natural, acepta- Pisarello (2014).
do por todos los hombres, sean
cuales fueren sus ideas religiosas, Elaboración: Celi, I. (2016)
se hace preciso independizar
aquél de éstas. En el nuevo clima
de incipiente racionalismo (siglos
XVI y XVII) de afirmación de la
autonomía e independencia de la
razón humana frente a la razón
teológica, se piensa que la base
y el fundamento de ese Derecho
Natural no puede ser ya, deci-
mos, la ley eterna, sino la misma
naturaleza racional del hombre,
que corresponde y pertenece por
igual a todo el género humano:
la razón, se dice, es lo común a
todo hombre. Sobre ella se puede
construir un auténtico y nuevo Buena parte de estas concepciones
Derecho Natural”. abanderadas por las revoluciones bur-
guesas8, dieron lugar al constituciona-
Precisamente la secularización
del derecho natural favoreció el
lismo norteamericano de finales del si-
auge que éste alcanzaría en las glo XVIII, el primer constitucionalismo
revoluciones burguesas del siglo que estableció lo que modernamente
se entiende como constitución: a) un

8
Esto es, revoluciones instrumentadas principalmente por los propietarios que lograron éxito económico en las
urbes nacientes de Europa y América

13

texto escrito, claro y sistemático con
fuerza jurídica vinculante respecto de
los derechos y la organización del po-
der político; y, b) un medio de educa-
ción política popular.
El texto escrito se propuso como una
forma de asegurar las rupturas con el
orden político y social que buscaba
superarse. Un orden que privilegiaba
a las clases que los burgueses consi-
deraron parasitarias (nobles, burocra-
cia monárquica y alto clero). El hecho
de que sea escrito permitiría apelar
a la Constitución para controlar a los
poderes constituidos, y promover el
respeto y la defensa de su normativa
por todos los sectores sociales.
El constitucionalismo norteamericano
recogió lo que hoy conocemos como
CIVILESY Y
DERECHOS CIVILES POLÍTICOS
POLÍTICOS ,
aunque dichos derechos no se reco-
nocieron a las mujeres, a los niños y a
los esclavos de origen africano.
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
Asimismo, la Constitución norteame-
ricana de 1787, aunque fundaba su
poder en el poder constituyente del
pueblo (que se había convocado ori-
ginariamente para redactar una Cons-
titución), terminó diseñando institu-
ciones contra-mayoritarias, es decir,
instituciones renuentes a practicar la
voluntad de las mayorías. El Ejecutivo,
el Senado y el Poder Judicial (todos
órganos no elegidos directamente
por las mayorías) pasaron a tener ma-
yor poder que el parlamento (este sí,
basado en la elección popular y direc-
ta de las mayorías), en aras de limitar
los “excesos” de las mayorías (identi-
ficadas en aquella época con masas
sociales que exigían apoyo estatal
para sobrellevar las cargas económi-
cas que heredaron de la guerra de la
independencia).
Este hecho es crucial. El constitucio-
nalismo liberal triunfó frente a pro-
puestas radicales o republicanas que
exigían mayor inclusión en el sistema
político (que todos participen) y ma-
yor cercanía entre representantes y
representados (la participación de los
ciudadanos no debía limitarse al voto
periódico, exigía otros mecanismos
que analizaremos al tratar el constitu-
cionalismo de la participación).
14
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Lo cierto es que el constitucionalismo

norteamericano inspiró la concep-
ción de constitución escrita de la Re-
volución Francesa, entendida como
un texto con efectos políticos y jurí-
dicos (1789). Sin embargo, la prime-
ra Constitución de Francia (1791) dio
mayor poder a la Asamblea Legislati-
va conformada por representantes de
las comarcas (debido al legado de la
revolución burguesa y subalterna que
caracterizó a la Revolución France-
sa), y no conformó una cámara “alta” siderados ciudadanos por los secto-
(como el senado de Estados Unidos) res que se impusieron en las luchas
hasta la Constitución de 1795. revolucionarias (hombres libres, con
propiedad y blancos, es decir hom-
Además, en Francia, el poder judi- bres burgueses).
cial no tendría un papel relevante en
la interpretación y el control consti- El preámbulo de la Constitución
tucional, como sucedería en Estados Francesa de 1791 recoge los dere-
Unidos a partir del caso Marbury vs. chos que surgieron con las revolu-
Madison (1803). Ello debido a que los ciones del siglo XVIII.
jueces en Francia eran vistos como
guardianes del antiguo régimen mo-
nárquico y feudal, en tanto que en Es-
tados Unidos se recurrió a los jueces
para frenar las demandas mayoritarias
de carácter redistributivo y mantener
el pacto federal (Gargarella, 2014).

El constitucionalismo francés, al igual

que el constitucionalismo norteame-
ricano, reconoció amplios derechos
civiles y políticos a quienes eran con-

15

HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
PARA COMPRENDER
El preámbulo de la Constitución Fran-
cesa recogió la Declaración de los
Derechos del Hombre y el Ciudada-
no. Dicha declaración, aprobada en la
asamblea constituyente de 1789 reu-
nida como consecuencia de la Revo-
lución Francesa, acogió ampliamente
la doctrina del derecho natural racio-
nalista que se había difundido entre
los revolucionarios (fue la primera fi-
losofía política que motivó un movi-
miento de masas de tal magnitud). La
declaración afirmó que los hombres
“nacen libres y permanecen iguales en
derechos” y reconoció los derechos
de libertad que desde la iluminación
han sido vistos como el mejor reme-
dio frente a la intervención arbitraria
en la vida de las personas. A continua-
ción transcribimos el preámbulo de la
Constitución Francesa:
“Los representantes del pueblo fran-
cés, constituidos en Asamblea nacio-
nal, considerando que la ignorancia, el
olvido o el menosprecio de los dere-
chos del hombre son las únicas cau-
sas de las calamidades públicas y de
la corrupción de los gobiernos, han
16
UNIDAD 1
resuelto exponer, en una declaración
solemne, los derechos naturales, ina-
lienables y sagrados del hombre, a fin
de que esta declaración, constante-
mente presente para todos los miem-
bros del cuerpo social, les recuerde sin
cesar sus derechos y sus deberes; a fin
de que los actos del poder legislativo
y del poder ejecutivo, al poder cotejar-
se a cada instante con la finalidad de
toda institución política, sean más res-
petados y para que las reclamaciones
de los ciudadanos, en adelante funda-
das en principios simples e indiscuti-
bles, redunden siempre en beneficio
del mantenimiento de la Constitución
y de la felicidad de todos.
En consecuencia, la Asamblea nacio-
nal reconoce y declara, en presencia
del Ser Supremo y bajo sus auspicios,
los siguientes derechos del hombre y
del ciudadano:
Artículo primero.- Los hombres nacen
y permanecen libres e iguales en de-
rechos. Las distinciones sociales sólo
pueden fundarse en la utilidad común.
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
Artículo 2.- La finalidad de toda aso-
ciación política es la conservación de
los derechos naturales e imprescrip-
tibles del hombre. Tales derechos son
la libertad, la propiedad, la seguridad
y la resistencia a la opresión.
Artículo 3.- El principio de toda so-
beranía reside esencialmente en la
Nación. Ningún cuerpo, ningún indi-
viduo, pueden ejercer una autoridad
que no emane expresamente de ella.
Artículo 4.- La libertad consiste en
poder hacer todo aquello que no per-
judique a otro: por eso, el ejercicio de
los derechos naturales de cada hom-
bre no tiene otros límites que los que
17
PARA COMPRENDER
garantizan a los demás miembros de
la sociedad el goce de estos mismos
derechos. Tales límites sólo pueden
ser determinados por la ley.
Artículo 5.- La ley sólo tiene derecho
a prohibir los actos perjudiciales para
la sociedad. Nada que no esté prohi-
bido por la ley puede ser impedido, y
nadie puede ser constreñido a hacer
algo que ésta no ordene.
Artículo 6.- La ley es la expresión de
la voluntad general. Todos los ciuda-
danos tienen derecho a contribuir a su
elaboración, personalmente o por me-
dio de sus representantes. Debe ser la
misma para todos, ya sea que proteja
o que sancione. Como todos los ciuda-
danos son iguales ante ella, todos son
igualmente admisibles en toda digni-
dad, cargo o empleo públicos, según
sus capacidades y sin otra distinción
que la de sus virtudes y sus talentos.
Artículo 7.- Ningún hombre puede
ser acusado, arrestado o detenido,
como no sea en los casos determina-
dos por la ley y con arreglo a las for-
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

PARA COMPRENDER

mas que ésta ha prescrito. Quienes Artículo 11.- La libre comunicación de

soliciten, cursen, ejecuten o hagan pensamientos y de opiniones es uno
ejecutar órdenes arbitrarias deberán de los derechos más preciosos del
ser castigados; pero todo ciudadano hombre; en consecuencia, todo ciu-
convocado o aprehendido en virtud dadano puede hablar, escribir e im-
de la ley debe obedecer de inmedia- primir libremente, a trueque de res-
to; es culpable si opone resistencia. ponder del abuso de esta libertad en
los casos determinados por la ley.
Artículo 8.- La ley sólo debe estable-
cer penas estricta y evidentemente
necesarias, y nadie puede ser casti-
gado sino en virtud de una ley esta-
blecida y promulgada con anteriori-
dad al delito, y aplicada legalmente.

Artículo 9.- Puesto que todo hombre

se presume inocente mientras no sea
declarado culpable, si se juzga indis-
pensable detenerlo, todo rigor que
no sea necesario para apoderarse de
su persona debe ser severamente re-
primido por la ley.
Artículo 10.- Nadie debe ser inco-
modado por sus opiniones, inclusi-
ve religiosas, a condición de que su
manifestación no perturbe el orden
público establecido por la ley.
Artículo 12.- La garantía de los de-
rechos del hombre y del ciudadano
necesita de una fuerza pública; por
lo tanto, esta fuerza ha sido institui-
da en beneficio de todos, y no para
el provecho particular de aquellos a
quienes ha sido encomendada.
Artículo 13.- Para el mantenimiento

18
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

PARA COMPRENDER

de la fuerza pública y para los gas- mente comprobada, lo exija de modo

tos de administración, resulta indis- evidente, y a condición de una justa y
pensable una contribución común; previa indemnización”.
ésta debe repartirse equitativamente
entre los ciudadanos, proporcional-
mente a su capacidad.

Artículo 14.- Los ciudadanos tienen el

derecho de comprobar, por sí mismos
o a través de sus representantes, la
necesidad de la contribución pública,
de aceptarla libremente, de vigilar su
empleo y de determinar su prorrata,
su base, su recaudación y su duración.

Artículo 15.- La sociedad tiene dere- Fuente: Declaración de los

cho a pedir cuentas de su gestión a Derechos del Hombre y el
todo agente público. Ciudadano de 1789.

Elaboración: Celi, I. (2016)

Artículo 16.- Toda sociedad en la
cual no esté establecida la garantía
de los derechos, ni determinada la
separación de los poderes, carece
de Constitución.

Artículo 17.- Siendo la propiedad un

derecho inviolable y sagrado, na-
die puede ser privado de ella, salvo
cuando la necesidad pública, legal-

19

El constitucionalismo norteamerica-
no y francés, debido a la influencia
geopolítica de ambos países y a la co-
lonización europea (entendida como
imposición cultural también), inspi-
ró textos constitucionales en todo el
planeta. En América Latina el modelo
sobre el que se edificó el RÉGIMEN
PRESIDENCIAL
PRESIDENCIAL que perdura hasta
hoy, fue el modelo de la Constitución
de Estados Unidos. De igual manera,
los derechos civiles y políticos de la
burguesía también fueron reivindica-
dos en un inicio por los sectores libe-
rales de las élites latinoamericanas.
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
PARA RECORDAR
El constitucionalismo nortea-
mericano y francés, iniciaron la
construcción del constituciona-
lismo liberal que se extendería a
nivel global.
El constitucionalismo liberal, como
se puede inferir, padeció de graves
límites democráticos. Los liberales
reconocieron como ciudadanos so-
lamente a los hombres blancos y
económicamente autosuficientes
(considerados como los únicos seres
dotados de razón). Con el pasar de
CIUDADANÍA se am-
los siglos, la CIUDADANÍA
pliaría hacia las mujeres, los niños,
los indígenas y los esclavos. Pese a
que la ampliación de la ciudadanía
ha logrado avances fundamentales,
al menos en el aseguramiento de la
igualdad ante la ley, aún está pen-
diente la inclusión de los migrantes
y refugiados dentro de los derechos
liberales de ciudadanía. Aunque se
afirma que todo hombre es libre e
igual, los derechos de los ciudada-
nos solo pueden ejercerse dentro de
20
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

la órbita de cada estado (como pue- y del capitalismo que homogeniza a

de evidenciarse con la reciente crisis
migratoria en Europa), pese a que el
Derecho Internacional Humanitario y
el Derecho Internacional de los Dere-
chos Humanos promueven la protec-
ción de todos los seres humanos.
PARA RECORDAR
todas las personas como personas li-
bres de seguir sus proyectos de vida
individuales, dentro de las reglas del
Estado liberal asociado al capitalismo.
Tal es el caso de los pueblos indígenas,
cuyas demandas exigen el reconoci-
miento de otras formas de ver a los
sujetos de derechos (las comunidades,
como un todo exigen derechos).

El constitucionalismo liberal na-

ció como un movimiento preocu-
pado por la integridad, la libertad
y la igualdad ante la ley de los
ciudadanos, pero excluyente a la
hora de ampliar el reconocimien-
to de la ciudadanía a los sectores
subalternos de la sociedad.
PARA RECORDAR
No obstante, con el pasar de los
siglos, constitucionalismo liberal
ha permitido la ampliación de la
ciudadanía a los sectores oprimi-
dos de la sociedad. El constitucionalismo liberal con-
cibe los derechos, como derechos
individuales, reconocidos a indivi-
Otro problema de la ciudadanía libe- duos de carne y hueso. En el siglo
XX, los movimientos multicultura-
ral, es que niega el reconocimiento de
les exigirían el reconocimiento de
los grupos humanos que no desean derechos de grupos humanos es-
vivir bajo el canon del LIBERALISMO

21

pecíficos, que incluían individuos
fuertemente vinculados a la cultu-
ra de una comunidad. Las comuni-
dades indígenas y tribales, exigie-
ron entonces derechos colectivos
(en protección del autogobierno,
de la tierra y de la cultura comu-
nal) a partir de prácticas comunes
que cohesionan a los miembros de
la comunidad y definen proyectos
colectivos de vida, y no proyectos
individuales (protegidos ya por
los derechos individuales).
Hoy en día el Constitucionalismo libe-
ral está presente en la mayor parte de
constituciones del planeta. Los dere-
chos defendidos por el liberalismo pa-
saron a formar parte del Derecho In-
ternacional de los Derechos Humanos
a partir de la Declaración Universal de
Derechos Humanos (1948). Lamen-
tablemente, pese al amplio reconoci-
miento de derechos civiles y políticos,
allí donde los Estados no aseguran la
protección de las personas, o un mí-
nimo de igualdad social, los derechos
padecen de mucha ineficacia.
Por otra parte, es necesario destacar
que en los inicios del constitucionalis-
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
mo liberal, es posible evidenciar que
las constituciones liberales eran vistas
como documentos más políticos que
jurídicos. Su objetivo fundamental era
limitar el poder político y no servir
como norma jurídica para la resolu-
ción de todos los conflictos jurídicos
relevantes. Aunque las constituciones
liberales reconocían derechos, el de-
sarrollo normativo de éstos era dis-
crecionalidad del legislador.
Después de la Segunda Guerra Mun-
dial, el constitucionalismo liberal dio
un giro fundamental. El genocidio y el
totalitarismo acaecido en países que
consagraron en su momento constitu-
ciones liberales con gobiernos parla-
mentarios, dio lugar a constituciones
que merecían blindarse jurídicamente.
Se creyó que no era suficiente tener
una constitución política con implica-
ciones en la organización del poder.
Se había evidenciado que los poderes
constituidos desconocieron el valor
22
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
jurídico de la constitución y no existió
ningún mecanismo institucional para
controlar su desenfreno.
Por ello, la constitución debía en ade-
lante servir de marco regulatorio de
la legislación (en aras de limitar el po-
der de los legisladores) y de todos
los casos jurídicos relevantes. De esta
manera surgieron las constituciones
rígidas (de difícil modificación), inva-
sivas (destinadas a constitucionalizar
todo el ordenamiento jurídico), gene-
rosas en derechos y garantizadas judi-
cialmente (y por tanto, ya no libradas
solamente al juego político). Seguían
siendo constituciones con un fuerte
componente liberal, pero a diferencia
de sus predecesoras, se trataba de tex-
tos plenamente jurídicos y justiciables.
23
PARA RECORDAR
Solo después de la Segunda Gue-
rra Mundial, la constitución fue
vista como un documento vincu-
lante, capaz de impregnar todo el
ordenamiento jurídico.
En América Latina el constitucionalis-
mo liberal surgió con la independen-
cia respecto de España, y se trans-
formó siguiendo las tendencias del
constitucionalismo liberal europeo
(con inclusión del cambio de para-
digma posterior a la Segunda Gue-
rra Mundial). En el apartado sobre el
constitucionalismo latinoamericano,
analizaremos con más detenimiento
las peculiaridades del constituciona-
lismo de nuestra región. Como vere-
mos, nuestras constituciones han re-
cogido componentes liberales, pero
dentro de textos constitucionales que
daban lugar a la inclusión de otras
tendencias ideológicas.
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1.1.2. Constitucionalismo social

Es momento de abordar el constitucionalismo social. Como veremos, su énfasis
recae en la igualdad real. De allí sus diferencias con el constitucionalismo liberal.

Algo que caracterizó al constituciona- lismo liberal, se generó en todo el plane-

lismo liberal fue su carácter elitista. To- ta un movimiento comprometido con la
dos los ciudadanos eran iguales ante IGUALDAD REAL O MATERIAL de las
la ley, pero no todos eran iguales en la personas, y no solo con la IGUALDAD
realidad, sin que el constitucionalismo FORMAL (la igualdad ante la ley). Di-
liberal se preocupe demasiado por ello. cho movimiento, empujado por obre-
Para los liberales las fuerzas del mer- ros, campesinos y pequeños propie-
cado y el desarrollo del capitalismo in- tarios, fue muy diverso y accidentado.
tegrarían a todos los ciudadanos en el Su denominador común en materia
real ejercicio de los derechos, pero los constitucional, fue la reivindicación
siglos pasaron sin que ello sucediera. de mayores niveles de igualdad, y ello
suponía un papel más activo del Esta-
Dentro del liberalismo, no todas las do en la regulación de la economía y
personas compartían la categoría de en la prestación de servicios sociales.
ciudadanos (como hemos visto, que-
daban excluidos los esclavos, las mu-
jeres, los niños, los hombres pobres o
subordinados). Cuando se amplió la
ciudadanía hacia los grupos débiles y
oprimidos de la sociedad, no se exigie-
ron a nivel de la organización constitu-
cional del Estado y la economía, condi-
ciones reales para que la gente pueda
ejercer plenamente sus libertades.

Frente a este déficit del constituciona-

24
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
Hablamos del constitucionalismo so-
cial, entendido como un movimiento
comprometido con lo que hoy co-
nocemos como derechos sociales,
económicos y culturales (el derecho
al trabajo, a la salud, a la seguridad
social, a la educación, etc.). Es decir,
aquellos derechos que hacen posi-
ble vivir en plenitud la verdadera li-
bertad. Las condiciones de trabajo
servil, la falta de salud, la falta de se-
guridad social, el analfabetismo y las
demás privaciones sociales de bienes
básicos, fueron vistas por el consti-
tucionalismo social, como obstáculos
de la plena libertad humana.
América Latina, el continente más
desigual del mundo hasta el día de
hoy, dio origen al constitucionalismo
25
social del siglo XX mediante la revo-
lución mexicana y la Constitución de
Querétaro de 1917. El movimiento his-
tórico del constitucionalismo social
temprano, también tendría lugar en
Rusia (Constitución de 1918) y Alema-
nia (Constitución de Weimar de 1917).
Se trató de movimientos de cambio
político, extremadamente accidenta-
dos, que tuvieron lugar en contextos
hostiles al cambio político, económi-
co y cultural. Es más, el constituciona-
lismo social temprano no llegó a ser
eficaz. Europa tendría que esperar el
fin de la Segunda Guerra Mundial para
que se consolide el ideal del ESTADO
SOCIAL (Pisarello, 2014).
Durante el siglo XX, España (Constitu-
ción de 1931) y varios países de Amé-
rica Latina recogerían en sus consti-
tuciones derechos sociales. Tal es el
caso de Ecuador (1929), Perú (1933),
Uruguay (1934), Cuba (1940), Brasil
(1946), y Argentina (1949, 1957).
En América Latina, el reconocimien-
to de los derechos sociales no se vio
compensado por una mayor amplia-
ción de la participación de la ciuda-
danía en el control de las políticas de
Estado. Junto con un extenso catálo-
go de derechos, en la mayor parte de
países de la Región, se establecieron
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ejecutivos poderosos y órganos par-

lamentarios y judiciales elitistas, que
en la práctica desincentivaron la lucha PARA RECORDAR
por los derechos y la igualdad (Garga-
rella, 2014). Como ha podido demos-
trarse durante la época neoliberal,
la protección de los grupos sociales
El constitucionalismo social es
más vulnerables no fue una prioridad
una creación del siglo XX en res-
dentro de las agendas estatales, pese
puesta al déficit del constitucio-
a que las constituciones reconocían nalismo liberal para dar solución
amplios derechos sociales. a la desigualdad real.

26
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1.1.3. Constitucionalismo de la diversidad y la participación

Una vez que hemos analizado el constitucionalismo social, es momento de
analizar el constitucionalismo de la diversidad y la participación. Como vere-
mos, se trata de demandas no consideradas por el constitucionalismo liberal y
por el constitucionalismo social.

El constitucionalismo de la diversi- Estados modernos como algo peli-

dad y la participación es un consti- groso para el orden social y la seguri-
tucionalismo que exige ir más allá dad de la propiedad.
de los fines del constitucionalismo
liberal (libertad) y del constitucio-
nalismo social (igualdad). Su pre-
ocupación es el reconocimiento de
la diversidad y de los aportes de los
grupos subalternos.

En efecto, los Estados modernos se

construyeron verticalmente a partir
de la negación y el sometimiento de
otras culturas y de otras formas de
organización distintas al Estado. Di-
chos Estados negaron a las culturas
indígenas y sus formas de organiza-
ción, asumieron que existía una sola
nación, un solo territorio y una for-
ma única de organización política (el
Estado nación). Además, limitaron la
participación de la ciudadanía al acto
del sufragio y a la opinión pública. La
DEMOCRACIA
DEMOCRACIA PARTICIPATIVA
PARTICIPATIVA que
analizaremos luego, fue vista por los

27

1.1.3.1. Diversidad y constitucionalismo
En los años sesenta del siglo XX, el
movimiento poscolonial que logró la
liberación de las últimas colonias en
África y Asia, se extendió por el mun-
do. Desde entonces, se empezó a to-
mar conciencia del hecho colonial y
de sus implicaciones.
El hecho colonial no se limitaba a la
relación entre las colonias y las metró-
polis. Iba más allá. La COLONIALIDAD
COLONIALIDAD,
fue vista como un hecho social, eco-
nómico, político y cultural que perdu-
ra hasta nuestros días (Santos, 2010).
Nuestras constituciones liberales o
sociales, también eran herencias colo-
niales. Se habían edificado a imagen
y semejanza del constitucionalismo
europeo y norteamericano, sin cues-
tionar la exclusión de las culturas que
fueron colonizadas.
En efecto, el constitucionalismo libe-
ral y social del siglo XIX y de buena
parte del siglo XX, no reconoció dere-
chos específicos de los pueblos indí-
genas. Tampoco reconoció sus prác-
ticas de justicia y de organización del
poder. El objetivo del constituciona-
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
lismo liberal y social fue integrar a los
indígenas a la vida política y cultural
de una sola nación, ya sea mediante
el control y el castigo (constituciona-
lismo liberal), o mediante la integra-
ción de los indígenas dentro de las
clases subordinadas del Estado na-
ción (constitucionalismo social).
La resistencia de las culturas origi-
narias a la asimilación mono-cultural
del constitucionalismo liberal y del
constitucionalismo social (dentro de
estas tendencias, los indígenas de-
bían integrarse como cualquier otro
ciudadano), permitió que desde los
años ochenta las constituciones reco-
jan sus demandas de diversidad me-
28
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

diante el reconocimiento de derechos

colectivos, que por definición se ejer-
cen en comunidad. Dentro de estos
derechos destacan a) el derecho al
reconocimiento de su propia cultura;
c) el derecho al reconocimiento de
sus territorios; c) el derecho al reco-
nocimiento de su participación en el
gobierno de la sociedad y principal-
mente, en aquellas decisiones que las
afectan directamente (v. gr. los pro-
yectos extractivos); y d) el derecho a
vivir, no en un estado mono-cultural
que desconoce sus diferencias cultu-
rales, sino en un ESTADO PLURICUL-
TURAL , y en algunos casos, en un
ESTADO
ESTADO PLURINACIONAL.
PLURINACIONAL.
PARA RECORDAR
en igualdad de condiciones– en la
organización del Estado y en las
políticas culturales. Así por ejem-
plo, en un Estado que reconoce
la plurinacionalidad, la educación
debería ser intercultural y ello im-
plicaría el uso oficial de los idio-
mas de relación intercultural.
Las demandas de diversidad han
ido ganando espacios importantes
de reconocimiento constitucional
de forma evolutiva. Se ha pasado
del reconocimiento multicultural de
los derechos indígenas en los años
ochenta (en defensa del territorio, la
cultura y la lengua de los indígenas),
al reconocimiento intercultural de los
pueblos indígenas.

Dicho reconocimiento intercultural

implica no solo el respeto de la au-
El estado pluricultural exige el tonomía de los pueblos indígenas
respeto de las prácticas cultura- como propone el constitucionalismo
les diversas que pueden coexis- multicultural, sino la importancia de
tir dentro de un mismo territorio
su aporte para el desarrollo de la so-
con gobierno unitario. El estado
plurinacional implica no solo la
coexistencia de diversas culturas,
sino la interrelación cultural y la
influencia de todas las culturas –

29
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ciedad y su forma de organización

política. Desde esta perspectiva, el
Estado no solo debe respetar la cul- PARA RECORDAR
tura material e inmaterial de los indí-
genas construida ancestralmente.

El Estado debe, además, promover la

El constitucionalismo de la diver-
transformación de la justicia (siste-
sidad reivindica la protección y el
mas jurídicos pluralistas), de la eco-
reconocimiento de las culturas no
nomía (sistemas económicos sociales sometidas a la homogenización
y solidarios), de la educación (una del constitucionalismo liberal.
educación intercultural) y de la con-
formación del poder (órganos de po-
der conformados con representantes
de los pueblos indígenas) a partir de
los aportes de los pueblos indígenas.

Un Estado con estas características,

es llamado, un Estado plurinacional.
Las constituciones recientes de Vene-
zuela (1999), Ecuador (1998) y Bolivia
(2009) son claros ejemplos del reco-
nocimiento del constitucionalismo de
la diversidad, con rasgos multicultura-
les e interculturales según el caso.

30
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

1.1.3.2. Participación y constitucionalismo

La participación de la ciudadanía en la de la comunidad, en aras de influir en

política puede realizarse de forma di- la reforma del poder Estatal y de los
recta, o mediante una incidencia per- grandes poderes privados, concebi-
manente en el gobierno de la sociedad. dos como dos instancias alejadas de
las necesidades reales de la pobla-
Las demandas de formas alternativas ción (Ramírez, 2011).
de participación ciudadana (es decir,
alternativas o complementarias res-
pecto del voto periódico), iniciaron
tempranamente en el siglo XVIII. No
obstante, debimos esperar hasta el si-
glo XX, para que las demandas de par-
ticipación ampliada provenientes del
republicanismo logren triunfos consti-
tucionales frente al elitismo tradicional
de la democracia representativa (Dag-
nina, Olvera & Panfichi, 2008).

Las ideas de la democracia participa-

En este sentido, el núcleo esencial de
tiva que han influido en las reformas
la democracia participativa residiría
constitucionales de las últimas déca-
en proponer modelos participativos
das en América Latina toman distan-
y deliberativos (pues recogen el le-
cia crítica frente a las instituciones de
gado liberal de la opinión pública)
la democracia representativa basa-
del ejercicio de la ciudadanía en aras
das en el voto popular (Manin, 1999).
de profundizar y radicalizar la demo-
Ello no supone negarlas, supone más
cracia. Frente a la exclusión y elitis-
bien, hacerlas coexistir con modelos
mo de la democracia representativa,
y prácticas de control e incidencia
o las facilidades de manipulación que

31

ofrece la democracia directa (a tra-
vés de referéndums y plebiscitos),
se propone ampliar la construcción
democrática mediante vías que acer-
quen de forma cotidiana, el gobierno
a la ciudadanía.
Esta narrativa toma sentido en un
contexto que denuncia la concentra-
ción del poder en pocas manos, no
solo en el ámbito estatal, sino tam-
bién en el ámbito privado. Los me-
canismos de la democracia partici-
pativa representarían una forma de
democratización del poder político,
cultural y económico.
En el caso ecuatoriano, la democra-
cia participativa tomó mayor fuerza
luego de la “crisis de representación”
que inició con la vuelta al régimen de-
mocrático en los años setenta, pero
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
que se tornó catastrófica en los años
previos a la instalación de la Asam-
blea Constituyente (2008). Recuér-
dese que en el año 2007 surgió una
reacción anti-partidaria que expresa-
ba la desconfianza popular frente a
las instituciones y actores tradiciona-
les de la débil democracia de parti-
dos (Ramírez, 2011).
La crítica no se limitó a rechazar los
males endémicos del sistema de par-
tidos :“regionalización, fragmenta-
ción, pluralismo extremo y corrupción
generalizada” (León Trujillo, 2011, pp.
207-227). También se atacó a aqué-
llos actores privados que gracias a la
complicidad con funcionarios esta-
tales (privatización del Estado), han
logrado ocupar posiciones de predo-
minio en el mercado (Ramos, 2013).
Estas visiones son parte del discur-
so de las izquierdas del país que han
recogido ampliamente los ideales de
la democracia participativa, espe-
32
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
cialmente a partir de la Constitución
de 1998. Cuando hablamos de las
izquierdas nos referimos a organiza-
ciones sociales, ONG, partidos políti-
cos e intelectuales que participan de
un espectro ideológico bastante am-
plio y diverso. Sin embargo, sus idea-
les abstractos y comunes, apoyan en
términos comunes, la reestructura-
ción del Estado para superar el neo-
liberalismo (régimen que concentra
las decisiones políticas y económicas
en élites desvinculadas de las gran-
des mayorías) y garantizar los dere-
chos de los ciudadanos y colectivos
del Ecuador, a través de una demo-
cracia semi-presidencial que otorgue
mayor espacio a la participación ciu-
dadana (ILDIS, 2007).
En el campo de la democracia par-
ticipativa, el eje discursivo de las iz-
quierdas ha girado en torno a: i) la
33
reivindicación de un amplio conjun-
to de derechos que los ciudadanos
pueden promover frente al Estado
y proteger frente a particulares que
concentran poder; y, ii) la construc-
ción de un Estado sujeto al control
popular, no sólo mediante la vigi-
lancia de los representantes electos,
sino, sobre todo, a través de formas
de democracia directa y mecanismos
participativos de articulación entre el
Estado y la sociedad dentro del pro-
ceso de políticas públicas.
En el primer caso, el discurso de los
derechos supone una reivindicación
de la SOBERANÍA POPULAR
POPULAR,, a partir
de la idea de democracia sustancial.
El contenido o sustancia que las ma-
yorías deberían incluir en el proceso
(Dahl, 1991) y resultado de la demo-
cracia (el contenido de las decisio-
nes), son los derechos humanos de
todas las generaciones. Esto quiere
decir, que los derechos representa-
rían la noción de legitimidad política.
Esto es, todo poder local o global se
justifica siempre que respete los de-
rechos humanos (Lefort, 1990).
No sería exagerado señalar que se
trata de una visión que transforma el
concepto de soberanía popular en-
tendida en principio como una expre-
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

sión de las mayorías en un concepto Ello implica generar instancias y meca-

de democracia plural, que dividiría la nismos que permitirían el control e in-
soberanía atribuida al “pueblo”, en cidencia de la ciudadanía en la acción
“fragmentos de soberanía” (Ferrajoli, del gobierno y de particulares que acu-
2011), distribuidos entre todos los ti- mulan poder social (v. gr. los medios
tulares de derechos. de masas, las instituciones financieras,
las empresas transnacionales, etc.) sin
En el segundo caso, referente al control que esto conlleve tutelaje estatal algu-
popular del Estado, se espera que los no (corporativismo o clientelismo).
ciudadanos tengan una participación
activa dentro del proceso democrá-
tico, no sólo a través de mecanismos
de democracia directa (referéndums,
consultas, iniciativas legislativas de la
ciudadanía) o representativa (votacio-
nes generales), sino principalmente a
través de mecanismos de democracia
participativa. La desconfianza fren-
te a las deficiencias de la democracia
representativa y directa, que suelen
Mecanismos como las acciones cons-
enajenar la soberanía popular y afec-
titucionales de carácter jurisdiccio-
tar a las minorías, ha dado lugar a la
nal, las audiencias públicas, las ve-
búsqueda de un control permanente
edurías, las asambleas, los cabildos
de las instituciones a través de la par-
populares, los consejos consultivos,
ticipación activa de la ciudadanía en el
y los observatorios, constituirían vías
proceso democrático.
para cumplir este ideal.

Buena parte del constitucionalis-

mo latinoamericano ha recogido los
ideales de la democracia participati-
va. Las Constituciones de Colombia,
Venezuela y Bolivia son paradigmá-
ticas al respecto. La Constitución de
1998 y la Constitución de 2008, son

34
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

constituciones que abren un amplio

margen a la participación ciudadana
en el control del Estado. Sin embar-
go, como veremos más adelante, la
Constitución de 2008 hace coexistir
proyectos que apuntan hacia lugares
diferentes. Por un lado, la participa-
ción de la ciudadanía “desde abajo”,
por otro lado, la dirección del Estado
y de la ciudadanía “desde arriba”.
PARA RECORDAR
El constitucionalismo de la par-
ticipación, recoge las demandas
de los actores y movimientos so-
ciales que rechazan el elitismo
del sistema político y el distan-
ciamiento de los órganos de la
democracia representativa res-
pecto de las demandas de igual-
dad y pluralismo. La participa-
ción exige el control del Estado
mediante diversos mecanismos
jurisdiccionales y políticos.

Finalmente, lo invitamos a revisar el siguiente mapa mental sobre las tenden-

cias del constitucionalismo. Esperamos que las ideas detalladas en el mapa
estén claras. De otro modo, revise nuevamente lo leído, recurriendo al glo-
sario y a diccionarios especializados, en caso de que algunos conceptos le
resulten novedosos.

En el gráfico 1, se sintetizan las tendencias del constitucionalismo global:

Gráfico 1. Tendencias del constitucionalismo global.

35
 UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Tendencias Globales del

Constitucionalismo

Constitucionalismo
liberal

-Fue precedido por el constitucionalismo sinalagmático.

-Se trata del primer constitucionalismo moderno.
-Tomó impulso con las revoluciones burguesas del
siglo XVIII.
-Las primeras constituciones liberales provienen de
Estados Unidos y Francia.
-Se caracterizó por reconocer derechos civiles y polí-
ticos aunque de forma excluyente.
-Impulsó la división de poderes.
- Las dictaduras del siglo XX dieron lugar al neoconsti-
tucionalismo de origen liberal.

Se caracterizó por nuevas concepciones políticas:

-Comunidad política y Estado

-Protección jurídica de los pactos
-Surgimiento de los derechos civiles
-Doctrina moderna del derecho natural
-Pactos constitucionales escritos para la seguridad de
los nuevos acuerdos libres

Constitucionalismo
social

-Surgió con las revoluciones proletarias y campesinas.

-Reinvindicó la igualdad real.
-Se caracterizó por el reconocimiento de derechos
económicos, sociales y culturales.

36
UNIDAD 1
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

Constitucionalismo
de la participación

-Surgió en los años ochenta del siglo XX con la crisis

de la democracia representativa.
-Reivindicó la participación y el control ciudadano
del gobierno.
-Dio lugar a nuevos derechos de participación

Constitucionalismo
e la diversidad

-Surgió con el movimiento poscolonial de los años se-

tenta de siglo XX.
-Criticó la versión monocultural del constituciona-
lismo liberal y del constitucionalismo social.
-Desde los años ochenta se plasmó en constitucio-
nes multiculturales.
-En la última década ha transitado del multicultu-
ralismo a la plurinacionalidad.

Fuente: Celi, I. (2016)

Elaboración: Celi, I. (2016)

37

HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA
Referencias bibliográficas
Esperamos que lo temas tratados hayan llenado sus expectativas. Puede pro-
fundizar en ellos, mediante la lectura de los textos citados en la bibliografía.
• Acosta, A. y Martínez, E., comps. (2009),
El buen vivir. Una vía para el desarrollo.
Quito: Abya Yala.
• Alexy, R. (2008). Teoría de los derechos
fundamentales. Madrid: Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales.
• Andrade, P. (2011). De la democracia libe-
ral a la revolución ciudadana. Quito: UASB,
en prensa.
• Andrade, P. (2012). “El reino (de lo) ima-
ginario: Los intelectuales políticos ecua-
torianos en la construcción de la Consti-
tución de 2008”, en Ecuador Debate, No.
85, pp. 35-47.
• Aragón, M. (1999). Constitución y control
de poder: Introducción a una teoría cons-
titucional del control. Bogotá: Universidad
Externado de Colombia.
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42
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CONCEPTO
ESENCIALISTA
DE CONSTITUCIÓN:
es el concepto que asocia el término cons-
titución con un significado invariable.

43
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ESTADO:
Es una forma de organización política que con-
centró el poder sobre el territorio y diseñó un
aparato de control sobre la población.

44
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CONSTITUCIONALISMO:
Movimiento histórico de carácter global,
surgido a partir de las revoluciones libe-
rales del siglo XVIII.

45
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CONSTITUCIONALISMO
LIBERAL:
Iniciado por el constitucionalismo
norteamericano y francés del siglo
XVIII, concibe los derechos como
medios de protección de los indivi-
duos que eran considerados ciuda-
danos. La ciudadanía liberal nació de
forma excluyente. Con el tiempo, la
ciudadanía se amplío hacia los secto-
res oprimidos de la sociedad.

46
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CONSTITUCIONALISMO
SOCIAL:
Es un movimiento histórico origina-
do en América Latina con la Consti-
tución mexicana de 1917. Su objetivo
principal ha sido la compensación
del déficit del constitucionalismo li-
beral en la promoción de la igualdad
real, especialmente de los sectores
oprimidos de la sociedad.

47
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CONSTITUCIONALISMO
DE LA DIVERSIDAD Y LA
PARTICIPACIÓN:
Es un movimiento histórico origina-
do en América Latina con la Consti-
tución mexicana de 1917. Su objetivo
principal ha sido la compensación
del déficit del constitucionalismo li-
beral en la promoción de la igualdad
real, especialmente de los sectores
oprimidos de la sociedad.

48
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

PODER
CONSTITUYENTE:
Es la capacidad que tiene un pueblo
para crear una constitución y dotarse
de un sistema político.

49
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

DERECHOS CIVILES
Y POLÍTICOS:
Los primeros derechos reconocidos
en las constituciones liberales.

50
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

RÉGIMEN
PRESIDENCIAL:
Es una forma de gobierno en la que los pode-
res están divididos en Ejecutivo, Legislativo y
Judicial. El presidente ostenta el poder Eje-
cutivo, y tiene doble función: Jefe de Gobier-
no y Jefe de Estado. El presidente es elegido
directamente por el pueblo.

51
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

CIUDADANÍA:
Condición jurídica que le permite a una per-
sona ejercer derechos y contraer obligacio-
nes, así como, participar en la vida política
de su comunidad.

52
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

LIBERALISMO:
Es una tradición de pensamiento que abo-
ga por la defensa de la autonomía del indi-
viduo y por la limitación del poder político.

53
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

IGUALDAD REAL
O MATERIAL:
Consiste en las condiciones materiales y
culturales necesarias para evitar todo tipo
de opresión. La igualdad material exige una
mirada sociológica de la sociedad para de-
terminar qué grupos necesitan de una aten-
ción prioritaria o de medidas afirmativas.
En Ecuador, los niños, niñas y adolescentes,
las mujeres, los ancianos, los privados de li-
bertad, las personas con discapacidad, los
jóvenes y las personas sin los medios sufi-
cientes para asegurar su educación, segu-
ridad social y salud, se encuentran en des-
igualdad real.

MEDIDAS AFIRMATIVAS: Son

medidas de política pública o decisiones
judiciales que establecen una distinción de
trato que se legitima siempre que las medi-
das o decisiones contribuyan a la igualdad
real o a la diversidad, sin afectar de manera
desproporcionada a otros sectores. Así, por
ejemplo, que se otorguen cuotas de acceso
a la universidad a indígenas y afroecuato-
rianos, contribuye a promover la diversidad
sin afectar gravemente a los mestizos que
no logran acceder a esas cuotas. De igual
manera, las exenciones tributarias de las
que se benefician los ancianos no ponen en
crisis la política fiscal de un Estado.

54
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

IGUALDAD FORMAL:
Igualdad formal es la igualdad de tra-
to sin distinciones arbitrarias. Son dis-
tinciones arbitrarias aquellas basadas
en las categorías sospechosas que se
mencionan en el artículo 11 de la Cons-
titución de Ecuador (raza, género,
edad, creencias, estado de salud, etc.).

55
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ESTADO SOCIAL:
Es un Estado capaz de garantizar amplios
catálogos de derechos civiles, políticos,
sociales y culturales.

56
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

DEMOCRACIA
PARTICIPATIVA:
Propone modelos participativos y deli-
berativos del ejercicio de la ciudadanía
que deben convivir con las tradicionales
formas de la democracia representativa.

57
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

COLONIALIDAD:
Es un hecho social, económico, políti-
co y cultural a través del cual un grupo
humano somete a otro arbitrariamente.
En los estudios poscoloniales, se afirma
que la liberación de las colonias, no libra
a una sociedad de la herencia cultural de
las colonias, manifestada en valorización
de la cultura de los colonizadores, y de
sus formas de vida, por sobre la cultura
y las formas de vida de los pueblos co-
lonizados. Por ello se habla de la persis-
tencia de una colonialidad del saber, del
poder y del ser.

58
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ESTADO
PLURICULTURAL:
Es la coexistencia de prácticas cultura-
les diversas, en una interrelación cultural
que influencia en la organización del Es-
tado y en el diseño de las políticas cul-
turales. No obstante, dicha coexistencia
no da lugar a una relación intercultural,
sino más bien, a una convivencia multi-
cultural tolerante, en la que predomina
la cultura mayoritaria de una sociedad.

59
 GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

ESTADO
PLURINACIONAL:
Supone la convivencia y la interrelación
de varias culturas que reclaman para
sí una herencia nacional expresada en
un territorio ancestral, en una cultura
y lenguas propias. Las culturas que se
consideran naciones plantean un pro-
yecto de vida en común con otras cul-
turas nacionales. Dicho proyecto exige
construir un Estado que acoja diversas
formas culturales en su organización
política. La Constitución de Bolivia de
2009 es un claro ejemplo de Constitu-
ción plurinacional.

60
GLOSARIO
HISTORIA CONSTITUCIONAL CRÍTICA

SOBERANÍA
POPULAR:
Es una ficción que se utiliza para señalar
aquellas formas de organización política y
aquellas políticas que se basan en el con-
sentimiento más o menos amplio de un
pueblo determinado.

61
UNIVERSIDAD TÉCNICA PARTICULAR DE LOJA
La Universidad Católica de Loja

DERECHO
CONSTITUCIONAL