Resumen Métodos Segundo Parcial

Mediación:

- es un proceso de negociación colaborativa

- asistida por un tercero imparcial.

- Es aquél método no adversarial a través del cual interviene un tercero que procura
acercar a las partes con el fin de que ellas discutan hasta llegar a un acuerdo que
logre poner fin al conflicto. Cabe destacar que el tercero no propone ni impone
soluciones.

- Rige el principio de autonomía de la voluntad.

Características: la mediación cuenta con ciertas características:

a. Es un método autocompositivo, ya que la solución al conflicto viene dada por las

mismas partes.
b. Inmediatez de las partes. Los árbitros y las partes están interrelacionadas.
c. Es un método flexible.
d. Es un método informal pero con estructura, es decir, que el mediador no está obligado
por las reglas procesales, pero cuenta con una serie de etapas.
e. Rige el principio de autonomía de la voluntad, ya que son la partes quienes deciden
mediar para llegar a un acuerdo. (En el caso de la mediación obligatoria, la obligación es a
presentarse, no a mediar).
f. Confidencialidad. Tanto el mediador como las partes tienen la obligación de preservar el
secreto de lo que sea revelado en las audiencias de mediación. La mediación será
realizada a puertas cerradas.
g. La mediación tiene el énfasis en el futuro, ya que no se trata de juzgar sobre un pasado
a fin de averiguar qué parte tenía razón, sino que se pretende encontrar una solución al
problema.

Ventajas: la mediación cuenta con ciertas ventajas:

A. Rapidez: en vez de tardar años, el problema puede terminar a las pocas semanas.
B. Economía en la patrimonial y en lo emocional: la mediación le ahorra a las
partes tiempo, dinero y energía.
C. Ambas partes pueden ganar.
D. Cuida las relaciones interpersonales de las partes.
E. Sustentabilidad del acuerdo: la presencia de un tercero imparcial deja más
satisfechas a las partes que el acuerdo al que puedan llegar negociando.
Etapas de la mediación: la mediación cuenta con ciertas etapas:

1. Organización de la mediación: esta etapa consiste en la convocatoria y notificación de

las partes a la mediación, en los contactos previos, en la generación de un clima de
confianza, etc.

2. Relato de las del conflicto: esta etapa consiste en que las partes relatan el conflicto. El
mediador debe escuchar activamente sus relatos. Luego de escucharlos, debe parafrasear
para asegurarse que entendió bien el problema.

3. Exploración de los intereses: el mediador debe tratar de identificar los intereses y las
necesidades de las partes (las preguntas abiertas son claves acá). Una vez identificados y
enlistados, debe clasificarlos.

4. Replanteo del conflicto: luego de enlistados y clasificados los intereses y las

necesidades, es necesario replantear el conflicto en base a esos intereses y necesidades.
Esto implica satisfacer los intereses y necesidades de ambas partes priorizando aquellos
que sean más fundamentales.

5. Generación de opciones: las partes deben generar opciones de mutuo acuerdo que
satisfagan los intereses de ambas partes.

6. Aplicación de criterios objetivos y subjetivos: las opciones de las partes deben ser
juzgadas por los criterios objetivos y subjetivos.

7. Elaboración de propuestas: luego de que tengamos la opción pasada por los criterios
objetivos y subjetivos, se debe formular la propuesta. La mediación finaliza con o sin
acuerdo de las partes.
El rol del abogado en la mediación:

el rol del abogado en la mediación es secundario. La idea es que las partes resuelvan su
problema. Hay que devolverle el conflicto a las partes. El abogado está para asistir a la
letra durante el proceso. El rol del abogado es el asesoramiento jurídico. En la mediación,
el abogado puede adoptar distintos comportamientos:

- Competitivo: el abogado intenta vencer a su oponente ocupando el protagonismo en el

proceso. Este tipo de abogado suele impedir la acción de las partes e incluso del propio
mediador.

- Concesivo: el abogado cede demasiado en los intereses de su cliente, queriendo acordar

con la otra parte a cualquier precio, con tal de evitar llegar a juicio.

- Evasivo: el abogado acude al proceso sin preparación ni trabajo previo sobre el caso, por
lo que dilatan o desaprovechan la mediación.

- Colaborativo: el abogado se concentra en los intereses de su cliente y en los de la otra

parte, intentando aprovechar el proceso para que ambas partes puedan ganar.

Momentos de la mediación: son tres los momentos en los que debe intervenir el
abogado:

a. Antes del proceso: en esta etapa, juega un rol fundamental el consentimiento

informado. Esto es que el abogado debe hacer saber a su cliente en qué consiste el
proceso de mediación y cuál es su finalidad. Debe conocer lo formal de la
mediación (sorte; honorario básico previsional; etc.). Para ello, primero tiene que
ser conocido por el abogado. El abogado debe estudiar el proceso y debe conocer
perfectamente en qué consiste para saber si es una alternativa válida y eficaz para
solucionar el conflicto de su cliente.

Además, debe conocer los intereses y las necesidades de su cliente, para saber si
pueden ser complementados con los intereses y necesidades de la otra parte, y
lograr así llegar a un acuerdo. Para ello, el abogado deberá conocer el MAAN de su
asistido para evaluar un posible y eventual acuerdo.
 b. Durante el proceso: en esta etapa, el abogado debe permitir a las partes y al
mediador tomar el protagonismo del proceso. Se deben transcurrir todas las
etapas de la mediación. Este momento de la mediación le sirve al abogado para
explorar los intereses y necesidades de ambas partes, para reunir información de
ambas partes, y para generar posibles opciones para que las partes acuerden.

El rol del abogado toma trascendencia en esta etapa a la hora de generar opciones
y a la hora de juzgar esas opciones mediante criterios objetivos y subjetivos (el
abogado es el que conoce la doctrina, la jurisprudencia, las leyes, etc.).

La propuesta se va a ir construyendo a lo largo del proceso. El mediador y el

abogado van a ayudar a las partes en el traspaso de las opciones a las propuestas.
La propuesta puede ser con o sin acuerdo. El rol del abogado también es
trascendental si hay acuerdo, ya que son los abogados quienes le dicen al
mediador que poner en el acta de cierre de mediación con acuerdo. El abogado
participa activamente.

c. Después del proceso: en esta etapa, el abogado debe acompañar a su cliente para
lograr el cumplimiento del acuerdo al que se llegó. Si los compromisos asumidos no son
cumplidos, el abogado debe recomendar volver a una nueva mediación antes de ejecutar
la obligación. Además, motivará a su cliente a fijar audiencias evaluativas o de
seguimiento si fuese necesario.
Partes de la mediación: en la mediación participan las partes, sus letrados, el mediador y
pueden haber terceros.

Iniciación: quedan comprendidas en la mediación prejudicial obligatoria todas las

controversias, excepto:
- Acciones penales.
- Acciones de separación personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiación, patria
potestad y adopción, con excepción de las cuestiones patrimoniales derivadas de éstas.
- Causas en las que intervienen el Estado Nacional, las provincias, los municipios, la CABA
o sus entidades descentralizadas, salvo en los casos en que medie autorización expresa.
- Procesos de inhabilitación, declaración de incapacidad y de rehabilitación.
- Amparos, hábeas corpus, hábeas data e interdictos.
- Medidas cautelares.
- Diligencias preliminares y prueba anticipada.
- Juicios sucesorios.
- Concursos preventivos y quiebras.
- Convocatoria a asamblea de copropietarios prevista por el art. 10 de la ley 13.512.
- Conflictos de competencia de la justicia del trabajo.
- Procesos voluntarios.

Designación del mediador:

a. Por sorteo: el requirente formaliza el pedido en la mesa de entradas del juzgado con 4
formularios. La mesa de entradas sortea el mediador que interviene en el reclamo y asigna
el juzgado que posteriormente entenderá en la causa. El requirente debe notificar al
mediador sorteado el formulario debidamente intervenido por la mesa de entradas
dentro de los 5 días hábiles. Desde que se sortea, se suspende el plazo de prescripción.

b. Por acuerdo de las partes: las partes eligen por escrito el mediador. El plazo de
prescripción se suspende desde que se notifica al mediador, o desde que se celebra la
primera de las audiencias.

c. Por ofrecimiento del requirente al requerido: el requirente propone al requerido un

mediador, y debe entregar un listado con otros 4 mediadores para que elija entre uno de
ellos. Si hay más de un requerido, deben unificar criterios. Si los requeridos no logran
ponerse de acuerdo, el mediador que debe intervenir es el primero que haya indicado el
requirente en el listado. Los mismo ocurre si el requerido guarda silencio. El plazo de
prescripción se suspende desde que se notifica al requerido o desde que se celebra la
primera de las audiencias.
d. Por remisión del juez: durante la tramitación del proceso y por única vez, el juez puede
derivar a las partes a mediación. El mediador será elegido por sorteo, salvo acuerdo entre
las partes. En este caso, la causa queda suspendida 30 días.

Los plazos de prescripción y caducidad se reanudan a los 20 días contados desde que el
acta de cierre de la mediación se encuentra a disposición de las partes.

Comparecencia personal y representación: las partes deben comparecer personalmente y

con letrado. No podrán hacerlo por apoderado, salvo las personas jurídicas y las
domiciliadas a más de 150km de la ciudad en la que se celebra la mediación. El apoderado
debe contar expresamente con la facultad de acordar transacciones. Los que no puedan
asistir justificadamente a la mediación deben presentar por escrito y dentro de los 5 días,
aquello que certifique que se veían imposibilitados a asistir.

Plazo para realizar la mediación: el plazo para realizar la mediación será de 60 días
contados desde la última notificación al requerido o al tercero. En los casos en los que la
mediación prejudicial es optativa (ejecución y desalojos), el plazo es de 30 días. En ambos
casos, el plazo podrá prorrogarse por acuerdo de partes.

Contacto de las partes con el mediador antes de la fecha de audiencia: las partes podrán
tomar contacto con el mediador designado antes de la audiencia para conocer sus
pretensiones.

Citación de terceros: si el mediador considera necesario la citación de un tercero, de

oficio o a pedido de parte o por el tercero, puede citarlo de la misma manera que se cita a
las partes a mediación.

Audiencia de mediación: el mediador fijará la fecha de audiencia de mediación a la que

deben comparecer las partes dentro de los 15 días corridos de haberse notificado su
designación.

Notificación de la audiencia: el mediador debe notificar fehacientemente de la audiencia

con una anticipación no menor a 3 días. Esto en el caso de mediación por acuerdo de
partes. Pero si la mediación es a ofrecimiento de una de las partes, el requerido debe
contar con un plazo de 5 días para elegir el mediador de la lista de mediadores que le
proponga el requirente.

Incomparecencia de las partes: si una de las partes no asiste a la primera de las

audiencias con causa justificada, el mediador fijará una nueva audiencia. Pero si no
comparece injustificadamente, la parte requirente podrá optar por concluir el
procedimiento de mediación o convocar una nueva audiencia. Pero si quien no comparece
es el requirente de forma injustificada, debe reiniciar el procedimiento de mediación.

Lugares donde se puede pedir la mediación: la mediación se puede pedir en comunas, en

el Ministerio de la defensoría y en el Ministerio de Justicia.

Conclusión con acuerdo: si durante la mediación, las partes llegan a un acuerdo, se

labrará un acta que contenga los términos del acuerdo, la cual deberá ser firmada por las
partes, el mediador, los terceros (si hubiera), los letrados, y los profesionales asistentes (si
hubieran).
Si en el procedimiento intervienen menores o incapaces, el acuerdo debe ser
posteriormente homologado judicialmente.

Conclusión sin acuerdo: si la mediación concluye sin acuerdo, se labrará un acta firmada
por todos los comparecientes donde conste que no hubo acuerdo. El requirente queda
habilitado para iniciar el proceso judicial acompañando el acta de mediación cerrada sin
acuerdo.
Si la mediación se cierra sin acuerdo, hay que abonarle al mediador los honorarios básicos
provisionales cuyo monto es de $640.

La falta de acuerdo también habilita la vía judicial para la reconvención que quiera
interponer el requerido. Si el requerido quiere reconvenir, debe dejarlo sentado en el acta
de cierre de mediación sin acuerdo, ya que si no lo hace, no podrá reconvenir.

Conclusión por incomparecencia: si la mediación concluye por incomparecencia

injustificada de alguna de las partes o por imposibilidad de notificación, se labrará un acta
firmada por todos los comparecientes donde conste el resultado del procedimiento. El
requirente queda habilitado para iniciar el proceso judicial. La parte incompareciente
debe abonar una multa equivalente al 5% del sueldo básico de un juez nacional de 1ra
instancia.

Caducidad: si al año del cierre de la mediación no se inicia el procedimiento judicial, se

deberá realizar una nueva mediación.

Aviso: todos los procedimientos de mediación concluidos deben ser informados al

Ministerio de Justicia a los fines de su registración y certificación.

Ejecutoriedad del acuerdo instrumentado en el acta de mediación: el acuerdo

instrumentado en acta firmada por el mediador será ejecutable por el procedimiento de
ejecución de sentencia.
Arbitraje:

- es un método adversarial de resolución de conflictos

- a través del cual las partes deciden someter el conflicto a la decisión de un árbitro.

- La autonomía de la voluntad de las partes está absolutamente reducida a la

elección del método de resolución. Hay autonomía porque las partes deciden
someter el conflicto a arbitraje.

- El conflicto finalizado con el dictado de un laudo ajustado a derecho y obligatorio

a favor de una de las partes. Una sola de las partes gana, por eso es un método
adversarial.
El árbitro elegido por las partes tiene un espíritu de negociación.

- Todo proceso de arbitraje cuenta con una primera instancia de conciliación.

Características: el arbitraje cuenta con ciertas características:

a. Es un método heterocompositivo, ya que la solución al conflicto no viene dada por las

partes.
b. Inmediatez entre las partes. Los árbitros y las partes están interrelacionadas.
c. Es un método consensual, ya que las partes son quienes deciden someter el conflicto a
la decisión de un árbitro.
d. Es un método oneroso.
e. Es un método confidencial, ya que las partes no pueden revelar la existencia del
arbitraje, las divulgaciones realizadas durante el proceso, ni el laudo.
f. Es un método obligatorio, ya que el laudo arbitral es obligatorio y tiene la misma
eficacia que una sentencia judicial.

Ventajas: el arbitraje cuenta con ciertas ventajas:

A. Celeridad: en vez de tardar años, el proceso puede terminar a las pocas semanas.
B. Economía de tiempo: al ser un proceso que debe resolverse rápidamente, las partes no
se verán afectadas por un largo lapso.
C. Especialidad: las partes pueden nombrar los árbitros especializados en el asunto de la
controversia.
D. Validez: el laudo arbitral es obligatorio y tiene carácter ejecutivo.
Diferencia con la mediación:

- en la mediación rige en mayor proporción el principio de autonomía de la

voluntad.

- La mediación es autocompositiva, mientras que el arbitraje es heterocompositivo.

- Con la mediación, ambas partes pueden ganar.

- Con el arbitraje, solo una de ellas gana. El arbitraje es más costoso que la
mediación.

Tipos de arbitraje: el arbitraje puede ser:

- Dependiendo del modo de elección de los árbitros, el arbitraje puede ser:

A. Arbitraje institucional: es aquel en el que existe una entidad especializada que

administra y organiza el trámite, y presta una serie de servicios sumamente útiles para
que el conflicto pueda ser resuelto con mayor eficacia. Ej: un caso lo constituye la Cámara
de Comercio Internacional que prevé un sistema en el que los árbitros resuelven el
conflicto y redactan el laudo, pero antes de notificar a las partes, se remite a una
institución especializada para que revise que se cumplieron con los pasos y formas legales
para evitar futuras impugnaciones.

B. Arbitraje ad hoc: es aquel en el que las propias partes deciden todas las cuestiones
referidas al arbitraje, a elegir a los árbitros, el idioma, las reglas y la legislación que regirá
el proceso arbitral. (mayor autonomía)

- Dependiendo del modo de actuar de los árbitros y de la naturaleza de la decisión, el

arbitraje puede ser:
A. Arbitraje de derecho: es aquel en el que los árbitros actúan respetando ciertas formas
legales y deciden las cuestiones litigiosas según el derecho positivo.
B. Amigables componedores: es aquel en el que los árbitros pueden prescindir de normas
jurídicas para resolver el conflicto. Fallan según su leal saber y entender. (sentido común)

- Dependiendo de la fuente de la que proviene, el arbitraje puede ser:

A. Voluntario: la fuente de la que proviene es un acuerdo de voluntades. Las partes
deciden someter el conflicto a la decisión de un árbitro.
B. Forzoso: la fuente de la que proviene es una disposición de la ley. La ley dispone
someter el conflicto a la decisión de un árbitro.
Laudo arbitral: el laudo arbitral es la decisión emanada de los árbitros que pone fin al
conflicto. El laudo pone fin al arbitraje. La decisión del árbitro es obligatoria a favor de una
de las partes. Si una de las partes no cumple el laudo, la parte perjudicada por el
incumplimiento puede recurrir a la vía nacional o internacional judicial. El laudo arbitral
se puede apelar, el cual tiene un efecto suspensivo y se resuelve en cinco días.
Una vez dictado el laudo arbitral, se pasa a la justicia ordinaria, y si este no contradice el
orden jurídico, el órgano jurisdiccional va a establecer que se cumpla el laudo.
La conciliación
- es un metodo de resolución de conflictos no adversarial

- a través del cual, dos o más personas gestionan por sí mismas la solución de sus
diferencias,

- con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador

- que actúa, siempre habilitado por las partes,

- facilitando el dialogo entre ellas y promoviendo formulas de acuerdo que permitan

llegar a soluciones satisfactorias para ambas partes

- . Es importante destacar que la intervencion de este tercero no suple la autonomia

de la voluntad de las partes ya que ellas van a poder oponerse a la solucion
propuesta por el tercero y tambien van a poder proponer nuevas soluciones
posibles al conflicto.

- Por lo general la conciliacion se utiliza en cuestiones laborales, de consumo, donde

hay poderes distintos, uno que se encuentra en una situacion más debil que el
otro.

Existen dos tipos de conciliación: la conciliación prejudicial y la conciliación judicial.

-La conciliación prejudicial es un medio alternativo al proceso judicial, es decir, mediante

ésta las partes resuelven sus problemas sin tener que acudir a un juicio. Resulta un
mecanismo flexible, donde el tercero que actúa o interviene puede ser cualquier persona
y el acuerdo al que llegan las partes suele ser un acuerdo de tipo transaccional. Es decir, es
homologable a una transacción.

-La conciliación judicial es un medio alternativo a la resolución del conflicto mediante una
sentencia; en este sentido es una forma especial de conclusión del proceso judicial. El
tercero que dirige esta clase de conciliación es naturalmente el juez de la causa, que
además de proponer bases de arreglo, homologa o convalida lo acordado por las partes,
otorgándole eficacia de cosa juzgada, dentro del marco de la legalidad.
Conciliacion de consumo:

El Servicio de Conciliación Previa en las Relaciones de Consumo (COPREC).

Instancia prejudicial obligatoria en la que se realiza una conciliación entre el consumidor y

la/s empresa/s reclamada/s con la participación de un conciliador inscripto en el Registro
Nacional de Conciliadores en las relaciones de consumo.

Podrán ser Conciliadores del Sistema de Resolución de Conflictos en las Relaciones de

Consumo aquellos profesionales inscriptos en el Registro Nacional de Mediadores del
Ministerio de Justicia de la Nación que hayan asistido y aprobado el curso de formación
para aspirantes a Conciliadores en las Relaciones de Consumo de la Ley N° 26.993.

Conciliacion laboral:

La ley N° 24.635 creó el Servicio de Conciliación Laboral Obligatoria (SECLO) en la órbita

del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social.

Ante este organismo, de instancia administrativa, se dirimen con carácter obligatorio y

previo al inicio de la demanda judicial, todos los reclamos individuales y pluriindividuales
que versen sobre conflictos de derecho correspondientes a la competencia de la Justicia
Nacional del Trabajo.

Esta instancia es de carácter gratuita para el trabajador y sus derecho-habientes y de bajo

costo para el empleador. Para ser conciliador se requerirá poseer título de abogado con
antecedentes en materia del derecho del trabajo
Diferencias con mediacion:

Participación de terceros:

- en la mediacion el tercero tiene un menor protagonismo durante el desarrollo del

todo el proceso ya que participa pasivamente limitandose a acercar a las partes,
facilitando su comunicación y absteniendose de proponer soluciones.

- En la conciliacion tiene mayor protagonismo el tercero ya que propone a las

partes soluciones no vinculantes para la solucion del conflicto, participando asi
activamente.

Participacion de las partes:

- consecuentemente las partes en la mediacion tienen un mayor protagonismo que

en la conciliacion debido a proposicion de soluciones.

Control sobre el resultado:

- en la mediacion como la solucion proviene de las partes se genera mayor

propiedad y mayores posibilidades de cumplimiento.

- En la conciliacion como la solucion proviene del conciliador genera menor

propiedad en la solucion del conflicto.