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Derecho Mercantil (Completo) PDF
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1. DERECHO MERCANTIL.
ASPECTOS HISTÓRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigüedad de otras disciplinas jurídicas. Ello obedece a circunstancias históricas precisas en
el desarrollo de la civilización. Ciencias como la Historia, la Sociología o la Antropología, nos
enseñan que el hombre, en los iniciales estadios de su vida, satisfacía sus necesidades con
los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera espontánea; y si más tarde puso en
práctica sus facultades intelectuales y físicas para transformar lo que el ambiente le brindaba,
el producto de sus actos creadores no tenía más objeto que llenar necesidades de su núcleo
familiar o del reducido grupo al que pertenecía. En otras palabras, producía para su consumo
y sin ningún propósito de intercambio.
Conforme la organización social fue evolucionando y las necesidades se hicieron más
complejas, la actividad económica del hombre sufrió una transformación que habría de
inducir el desarrollo de la civilización: la progresiva división del trabajo. Este fenómeno
histórico, ampliamente planteado por Federico Engel en su obra “El origen de la Familia, de
la Propiedad y del Estado” va a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron
surgir el derecho mercantil. Por esa división apareció el “mercader”, que sin tomar parte
directa en el proceso de la producción, hace circular los objetos producidos llevándolos del
productor al consumidor. Así surge el profesional comerciante; y así también la riqueza que
se produce adquiriendo la categoría de “mercancía” o “mercadería”, en la medida en que es
elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen entonces, un
valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese intercambio era de producto
por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareció la moneda como representativa
de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho
que lo rige.
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CODIFICACIÓN DEL DERECHO MERCANTIL.
CONCEPCIÓN SUBJETIVA Y OBJETIVA DEL DERECHO MERCANTIL:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se
han tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del
comercio y que caracterizan la forma en que se desarrollan.
Concepción subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su función profesional.
Se le conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que
interviene en el movimiento comercial.
Concepción objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepción
objetiva por el hecho de que toma en consideración los actos objetivos del comercio o sea, la
entrega o recepción de un objeto y no analiza a quienes los intercambian. La ley mercantil ya
no se refería exclusivamente a los sujetos, sino que se refería a una serie de relaciones
jurídicas tipificadas por el código como mercantiles, cualquiera fuera el sujeto que resultara
dentro de las mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venían a ser
la materia jurídica mercantil.
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Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
El origen de la codificación varía del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre
deviene de lo empírico, de lo fáctico, de las prácticas comerciales que preceden al
concepto teórico. En cambio, el derecho civil postula exigencias de una profunda
cohesión en la sistematización de los conceptos más generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados títulos de crédito: sólo pueden funcionar dentro de un
derecho flexible, rápido y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La
apertura de crédito que los facilita, sí está prevista en lo mercantil.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que
generalmente son aislados.
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que ningún acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse.
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EL CÓDIGO DE COMERCIO GUATEMALTECO.
Decreto número 2-70 del Congreso de la República, tiene cuatro libros:
a- De los comerciantes y sus auxiliares,
b- De las obligaciones profesionales de los comerciantes,
c- De las cosas mercantiles,
d- Obligaciones y contratos mercantiles;
y cuenta con un título único. Tiene 1039 artículos. Aprobado en el organismo legislativo el 28
de enero de 1970 y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de 1970.
El código pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de
tráfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para
su elaboración se tomaron en cuenta otros códigos de Centroamérica, sobre todo el de
Honduras; ello con la idea de buscar una unificación legislativa que hiciera viable el
movimiento comercial que generaría el llamado Mercado Común Centroamericano.
El artículo 2 del código de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad que se refiera a lo siguiente:
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CARACTERÍSTICAS:
CAPACIDAD:
Según el artículo 6 del código de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las
personas individuales y jurídicas que, conforme al Código Civil, son hábiles para contratar y
obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus
derechos civiles.
Los incapaces o interdictos serán comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donación, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el
juez decide si se continúa el negocio o se liquida. (Artículo 7 código de comercio).
NACIONALES Y EXTRANJEROS:
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
EXCLUSIONES:
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesión liberal; 2. los que desarrollan
actividades agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformación
de los productos de su propia empresa; 3. los artesanos que sólo trabajen por encargo o que
no tengan almacén o tienda para el expendio de sus productos.
EL COMERCIANTE SOCIAL:
Persona jurídica resultante de un contrato que contiene agrupación de personas, la cual se
organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realización de un bien común.
Artículo 3, código de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la
calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
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es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociación obtiene
lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar el
patrimonio propio de la asociación y para el cumplimiento de los fines que motivaron su
fundación.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el más aceptado por las legislaciones modernas y
por el código de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de
sociedades consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificación o
circunstancia especial. Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento
público se adopta una de las formas establecidas en el código de comercio, la sociedad es
mercantil; de lo contrario, la sociedad será civil. En otras palabras, hay que buscar la
diferencia en la constitución de la sociedad: si es conforme el código de comercio o al código
civil; siendo irrelevante la actividad a que se dedique.
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4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y
LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO CONTRATO.
ELEMENTOS PERSONALES:
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurídica llamada
“socio”. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas
para formar sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de
socio o condición de socio. “Esta condición es de naturaleza jurídica compleja, pues consiste
en un entrelazamiento de derechos y obligaciones de diversa índole: personales y de crédito
que el socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad
tiene derechos y obligaciones para con el socio. Es una situación compleja, o mejor dicho, un
complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones,
haciendo depender el cambio del mismo hecho.
Los socios están en la sociedad en posición de relativa igualdad de deberes y, por
consiguiente, de derechos, de lo que se deriva la pretensión del socio a la igualdad de trato,
respecto de todos los demás; y aun cuando este principio tiene algunas excepciones, en
ningún caso éstas podrían hasta excluir a uno o varios socios de toda participación en las
utilidades o pérdidas de la sociedad.
ELEMENTOS PATRIMONIALES:
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para
cumplir sus objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los
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socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las
aportaciones o del valor nominal de las acciones en que está dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la
empresa y se modifica constantemente según el éxito o el fracaso de la gestión económica
de la empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra o expresión del valor monetario
fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garantía para terceros que contratan con la
sociedad y para la sociedad misma.
REALES:
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
FUNCIONALES:
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administración y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidación y de nombramiento de liquidadores, distribución de
utilidades, casos de disolución.
EL CAPITAL:
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmético equivalente a la
suma del valor nominal de las acciones en que está dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el título.
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De integración: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de
manera que únicamente debe modificarse mediante la celebración de nueva escritura y
su consiguiente trámite registral.
De desembolso mínimo: En Guatemala el desembolso mínimo debe ser el 25% del capital
suscrito, porcentaje que no puede ser menor que Q5,000.00.
De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de
manera que la ley, en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real.
Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en
acciones de igual valor, debe entenderse que constituye una unidad económica y
contable.
RESERVAS DE CAPITAL:
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio fiscal,
que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las
reservas son voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deberá separarse
anualmente el cinco por ciento como mínimo para la reserva legal. La reserva legal no podrá
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ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidación de la sociedad.
Podrá capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato
anterior.
(Art. 36 y 37 código de comercio).
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y serán las utilidades acumuladas no
repartidas o cualquier otra reserva de capital.
PÉRDIDA DE CAPITAL:
Según el artículo 32 del código de comercio: si hubiere pérdida de capital de una sociedad,
éste deberá ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las pérdidas, antes de
hacerse repartición o distribución alguna de utilidades.
Si la pérdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato
es la disolución y liquidación de la sociedad.
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Contenido de los títulos:
Denominación, domicilio y duración de la sociedad.
Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripción en el
Registro Mercantil.
Nombre del titular si son nominativas.
Monto del capital autorizado y forma de distribución.
Valor nominal, clase y número de registro.
Derechos y obligaciones de los socios.
Firma de los administradores.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a elección del accionista. Las
nominativas son aquéllas en las que consta el nombre del socio en el documento, para
transmitirse debe endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones
al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el
nombre del adquiriente no aparece en el documento; de manera que para transmitirse, basta
la simple entrega del documento.
En caso de destrucción o pérdida de acciones al portador, el interesado podrá solicitar su
reposición ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo
información para demostrar la propiedad y preexistencia del título. El juez manda a publicar
la solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco días, oye a la sociedad emisora y si
no hay oposición manda a que se repongan los títulos, previo pago de la garantía que fije el
juez.
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garantizar la solvencia de la sociedad y en resguardo de los intereses del socio y
de terceros que contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se hará sobre
las que realmente se han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de
conformidad con el balance general del ejercicio contable.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra
por el desempeño de sus obligaciones para con la misma.
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una
sociedad uno de los socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los
consocios tienen derecho de tanteo para adquirir en forma preferente la cuota de
capital en venta, derecho que pueden ejercitar dentro de un plazo de treinta días
contados a partir de la fecha de autorización. Este derecho no es aplicable a los
socios de sociedad accionadas.
d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las pérdidas: el socio
tiene derecho de reclamar contra la forma de distribución de las utilidades o
pérdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta general o asamblea
general en que se hubiere acordado la distribución, pero carecerá de ese derecho
el socio que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a
cumplirla.
Derechos de contenido corporativo: Contiene los derechos llamados de gobierno:
consistentes en el derecho del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas
de socios, derecho de petición. Incluye también los derechos de orden judicial: las facultades
del socio para fiscalizar el funcionamiento concreto de la sociedad.
• Examinar por sí o por medio de los delegados que designe, la
contabilidad y documentos de la sociedad, así como enterarse de la política
económico-financiera de la misma, en la época que fija el contrato y, por lo menos,
dentro de los 15 días anteriores a la fecha en que haya de celebrarse la junta o
asamblea general anual. Este derecho es irrenunciable. Si son sociedades
accionadas el derecho se ejerce conforme el artículo 145 del código de comercio.
• Promover judicialmente ante el juez de primera instancia civil donde
tenga domicilio la sociedad, la convocatoria a la junta general o asamblea anual de
la sociedad, si pasada la época en que deba celebrarse según el contrato, o
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transcurrido más de un año desde la última junta o asamblea general, los
administradores no lo hubieren hecho. El juez resolverá en incidente, con
audiencia a los administradores.
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Órgano de Soberanía: Es el órgano supremo de la sociedad mercantil y su función es fijar las
políticas fundamentales de la sociedad, en cuanto a su existencia como persona jurídica y las
bases de funcionamiento. En la sociedad anónima y comandita por acciones es Asamblea
General y en del Junta General para las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada y
la comandita simple. Según el artículo 132 del código de comercio la asamblea general
formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos, es el órgano supremo de la
sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Según el artículo 134 del código de comercio
las asambleas ordinarias se reúnen por lo menos una vez al año dentro de los cuatro meses
que sigan al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o
improbar el estado de pérdidas y ganancias, el balance general y el informe de
administración; nombrar y remover a los administradores y al órgano de fiscalización;
conocer y resolver acerca del proyecto de distribución de utilidades. El quórum para declarar
reunida la asamblea ordinaria es la mitad más uno de las acciones emitidas por la sociedad,
y para las resoluciones se necesita que se tomen por la mayoría de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificación de la escritura social,
creación de acciones de voto limitados o preferentes y la emisión de obligaciones o bonos, la
adquisición de las acciones de la misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de
las acciones y los demás que exija o permita la ley. El quórum para estas asambleas es del
60% de las acciones, a menos que en la escritura se fije una más alta, y para tomar
decisiones se necesita el voto del 50 % de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el órgano de fiscalización, para
el efecto deben convocar mediante la publicación de avisos en el diario oficial y en otro de
mayor circulación dos veces con no menos de quince días de anticipación a la fecha de la
asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de
registro con 5 días de anticipación a la asamblea y los tenedores de acciones al portador
que con la misma antelación hayan efectuado el depósito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se
da cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por sí o
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debidamente representados, y deciden celebrar sesión, con aprobación de la agenda por
unanimidad.
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Órganos de la sociedad colectiva:
Junta General: Órgano de Soberanía, que toma las resoluciones que le
corresponden de conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden
hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una
simple citación por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipación. En esta
sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administración: como en todas las sociedades los administradores pueden o no
ser socios. Si no se indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalización: los socios no administradores podrán nombrar un delegado para que
a su costa vigile los actos de los administradores.
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ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administración de la
misma, participar en la liquidación de la sociedad.
* Existe bajo una razón social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o más de ellos con el agregado de la leyenda: “Y
Compañía, Sociedad en Comandita”, la que podrá abreviarse: “ Y Cía. , S. En C.
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de la sociedad, y en su caso, la suma que a más de las aportaciones convenga la escritura.
El capital estará dividido en aportaciones que no podrán incorporarse a títulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
LA SOCIEDAD ANÓNIMA:
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con
denominación, tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los
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socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su
propiedad.
Art. 86 código de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en
donde la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones
que hubiere suscrito.
SOCIEDADES ESPECIALES:
BANCA, AFIANZADORA, ASEGURADORA, ALMACENES
GENERALES DE DEPÓSITO, FINANCIERAS REGULADAS, BOLSA DE
COMERCIO Y BOLSA DE VALORES.
Los bancos, aseguradoras, reaseguradoras, afianzadoras, reafianzadoras, financieras,
almacenes generales de depósito, bolsas de valores, entidades mutualistas y demás
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análogas se regirán en cuanto a su forma, organización y funcionamiento, por lo que dispone
el código de comercio. La autorización para constituirse y operar se regirá por las leyes
especiales. (Art. 12 del código de comercio); nota: leer las leyes respectivas.
SOCIEDADES DE INVERSIÓN:
Organización en la cual los fondos combinados de múltiples participantes son invertidos en
una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribución
de los riesgos.
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c. Las acciones que emitan podrán recomprarse sin necesidad de reducir el capital
social, y en tal caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
d. Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende a
una sociedad gestora.
e. Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados
de depósito u otros instrumentos financieros.
f. Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
g. Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción en
la emisión de nuevas acciones.
SOCIEDADES EXTRANJERAS:
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la
República la sede de su administración o el objeto principal de la empresa, están sujetas,
incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las
disposiciones del código de comercio. La forma del documento de constitución se regirá por
las leyes de su país de origen. Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras
que se dediquen a la prestación de servicios profesionales. Deben tener permanentemente
en el país, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el país deberá presentar la siguiente documentación al
registro mercantil: comprobar que está debidamente constituida, presentar copia certificada
de su escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada
una resolución por su órgano competente para estos fines, constituir en la República un
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mandatario con representación con amplias facultades para realizar todos los actos y
negocios jurídicos de su giro y para, representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de
él, constituir un capital asignado para sus operaciones en la república y una fianza a favor de
terceros por una cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00,
someterse a la jurisdicción de los tribunales del país, declaración de que no podrán invocar
derechos de extranjería, y copia certificada de su último balance general y estado de
pérdidas y ganancias.
Antes de retirarse del país o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades
extranjeras autorizadas deberán obtener autorización para hacerlo, la que les será extendida
por el Registro Mercantil.
No necesitan autorización ni registrarse en el país cuando realicen las siguientes
operaciones: ser parte en cualquier gestión o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias,
efectuar ventas o compras a agentes de comercio, gestionar pedidos por medio de agentes,
otorgar préstamos, abrir créditos, emitir, endosar o protestar títulos de crédito; adquirir bienes
muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propósito de operar temporalmente en el país por
un plazo no mayor de dos años, deberán obtener previamente autorización especial del
registro mercantil.
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Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos fiscales”,
que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto
sobre la renta, impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase,
impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos
indirectos (casi únicamente derechos arancelarios). Prácticamente la única carga que
soportan las sociedades off-shore consiste en un impuesto anual por mantener actualizada la
incorporación o registro de la sociedad off-shore en el país sede.
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados y
dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad.
Actualmente, se reconocen internacionalmente como países o territorios útiles para este tipo
de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda,
Islas Vírgenes Británicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar,
Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio,
Mónaco, Panamá, Samoa Occidental, principalmente.:
Aumento de capital: La forma del aumento depende del tipo de sociedad. Si se trata de
sociedades accionadas, se hace emitiendo nuevos títulos o aumentando el valor de los
existentes; y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una escritura de
ampliación. El pago del aumento puede hacerse:
1) En dinero o en otra clase de bienes.
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2) Por compensación de los créditos que tengan en contra de la
sociedad cualquier clase de acreedores.
3) Por capitalización de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la elevación del valor de las acciones requiere el
consentimiento unánime de los accionistas.
Reducción de capital: Las formas de reducción dependen también del tipo de sociedad. Si se
trata de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones, se autorizará la escritura
en la que se haga constar la reducción acordada. Si la reducción es en sociedades
accionadas, la operación se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortización de
algunas de ellas. La resolución de disminución debe comunicarse por correo, con aviso de
recepción, a todos los acreedores de la sociedad. El acuerdo de reducción se publica por
medio del Registro Mercantil, y si no hay oposición dentro de los 30 días siguientes a la
última publicación, se produce la inscripción en el registro.
La reducción se podrá dar también cuando los accionistas no pagan el valor de su acción en
la época convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones que adquirió en un
plazo de seis meses.
Reglas para la Amortización de acciones: (Art. 112 del código de comercio): solo podrán
amortizarse acciones íntegramente pagadas, debe ser acordada por la asamblea general
previa formulación de un balance general, la designación de las acciones amortizadas se
hace por sorteo frente a notario, el valor de amortización de cada acción será su valor en
libros salvo disposición en contrario. Los títulos de acciones amortizadas quedarán anulados
y en su lugar, podrán emitirse certificados de goce. El derecho del tenedor de acciones
amortizadas, para cobrar el precio de las acciones y, en su caso, de recoger los certificados
de goce, prescribirá en diez años.
FUSIÓN Y TRANSFORMACIÓN:
Fusión: Según el artículo 256 hay dos formas de fusión: 1. por la creación de una nueva
sociedad y la disolución de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la
absorción de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolución de aquéllas.
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En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de
igual forma. Nuestra ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden
fusionarse sociedades anónimas con sociedades de responsabilidad limitada, etc... En todos
caso, la nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras, adquiere los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos personales y
patrimoniales, la fusión surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relación
a los socios se produce la reunión de un solo grupo humano, y con relación al patrimonio y el
capital, se unifica en una sola unidad económica. En todo caso, las relaciones activas y
pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusión se trasladan a la
sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusión se resuelve por el órgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusión
deben inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro deberán publicarse junto con el
balance general de cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulación por tres
veces en 15 días. Pasados 2 meses desde la última publicación se podrá otorgar la escritura
de fusión, si hubiere oposición se ventilará en juicio sumario ante juez de primera instancia
civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil y se las hacen
publicaciones respectivas.
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Pérdida del más de 60% del capital pagado.
Reunión del capital en una sola persona o socio.
Las previstas en la escritura.
Las previstas en la ley. (Nulidad del contrato. Art. 255).
De inmediato que se conoce una causa de disolución total, la administración debe convocar
a una junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolución, sin perjuicio
de que los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se
presenta. Lo resuelto se elevará a escritura pública y se inscribirá en el registro mercantil. La
declaratoria de disolución se publicará en el diario oficial y en otro de mayor circulación tres
veces por 15 días. Desde el momento que se declara la disolución, se suspende la actividad
productiva y se pasa a un estado de liquidación, la sociedad conservará su personalidad
jurídica hasta que aquélla se concluya y durante ese tiempo deberá añadir a su
denominación o razón social las palabras “en liquidación”. El término para la liquidación es de
un año.
Liquidación: jurídicamente la liquidación total de una sociedad mercantil es la realización de
su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios
por medio de las cuotas de liquidación, en proporción a la parte de capital que corresponda a
cada socio o en la forma que se haya pactado.
Si en la escritura social no se pactó quién realiza la liquidación, la decisión la tomarán los
socios por mayoría, en el mismo acto en que se acuerde la disolución; si no se ponen de
acuerdo lo hará un juez a través del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del
liquidador se inscribe en el registro mercantil, quien lo pondrá en conocimiento del público
por medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en otro de mayor circulación por
un mes. Los administradores de la sociedad continuarán en el desempeño de su cargo, hasta
que hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las
siguientes (Art. 274 Código de Comercio): representar legalmente a la sociedad, judicial y
extrajudicialmente, liquidar y pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales,
realizar el balance general y liquidar a cada socio.
En los pagos los liquidadores observarán el siguiente orden: gastos de liquidación, deudas
de la sociedad, aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir
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a los socios los bienes sociales mientras no hayan sido pagados los acreedores de la
sociedad.
Para distribución del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance
que debe publicarse tres veces en quince días, para que los socios puedan hacer las
reclamaciones que crean pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance
después de publicado, pagándose a cada socio lo que le corresponde contra la entrega de
las acciones debidamente canceladas.
Exclusión: Conforme al Art. 226 del código de comercio, son causas generales para excluir a
los socios:
1. El retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. Violación de las prohibiciones del artículo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o
la escritura social
4. La comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusión de socios para las sociedades no accionadas:
1. Condena por falsedad o por delito contra la propiedad.
2. Quiebra.
3. Interdicción declarada judicialmente.
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por la mayoría de socios reunidos para ese
efecto. En la junta de socios que decide la exclusión el socio afectado no puede votar, pero sí
tiene voz, ya que nadie puede ser condenado sin ser oído. El acuerdo de exclusión deberá
ser comunicado al socio, quien tiene 30 días para presentar oposición en juicio sumario ante
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Derecho Mercantil
juez de primera instancia civil. El socio excluido responde frente a la sociedad de los daños y
perjuicios que haya causado a la misma.
Separación: La separación proviene del socio y se origina en actos de los que no puede
responsabilizársele. Separación en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo
con la modificación de la escritura social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de
administradores extraños, c. Por no estar de cuerdo con la fusión de la sociedad, d. Cuando
no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando legalmente proceda, f. Cuando
la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separación en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cuando la sociedad
cambie de objeto, prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o
fusione.
El derecho de separación sólo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la
resolución o el que hubiere hecho el requerimiento de exclusión de socio.
La sociedad debe practicar una liquidación parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al
socio todo lo que le corresponda dentro del haber social.
FACTOR:
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una empresa o de
un establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa
o establecimiento. El factor se constituye mediante mandato con representación otorgado por
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Derecho Mercantil
el comerciante, por nombramiento o por contrato de trabajo escrito, documentos que deberán
inscribirse en el registro mercantil.
El factor siempre estará facultado por ministerio de la ley para realizar todas las operaciones
y para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del
establecimiento que dirija. Necesitará facultad especial para enajenar o gravar bienes
inmuebles de la empresa, contratar préstamos y representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumirá que pueden actuar separadamente. Los factores
no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales, sin
consentimiento de ellos. Responderán al principal por los daños y perjuicios que les causen
por haber procedido con dolo, culpa o en infracción de ley.
DEPENDIENTES:
Art. 273. Son dependientes quienes desempeñan constantemente alguna o algunas
gestiones propias del tráfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del
propietario de éstos. El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le
liga, generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito.
Están los dependientes encargados de atender al público dentro del establecimiento, están
facultados para realizar las operaciones que estuvieren a su cargo y para percibir en el
establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren.
También existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a
nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderías que
vendan.
Los dependientes no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales
sin consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales
de contratación o las cláusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de
mercadería de las cuales no hagan la entrega o remesa ni conceder prórrogas o descuentos
que no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estén autorizados.
Responderán al principal por los daños y perjuicios que les causen por haber procedido con
dolo, culpa o en infracción de ley.
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Derecho Mercantil
AGENTES DE COMERCIO:
Son agentes de comercio las personas que actúen de modo permanente, en relación con
uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por
cuenta de aquellos. Pueden ser: 1. dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal,
forman parte de la empresa y están ligados a éste por una relación de carácter laboral. Estos
agentes cumplen su encargo de conformidad con las instrucciones del principal. 2.
Independientes, si actúan por medio de su propia empresa y están ligados con el principal
por un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirán por lo
convenido entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del código de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el código de comercio, encontramos a los
distribuidores o representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven,
expenden o colocan bienes o servicios de un comerciante individual o social, nacional o
extranjero, con quien están ligados por un contrato de Distribución o Representación.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase
de actividades y negocios y aún actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o
servicios no compitan entre sí. El principal puede valerse simultáneamente de varios
agentes, distribuidores o representantes en la misma zona, salvo cuando sean agentes
exclusivos para una zona determinada.
El agente sólo podrá celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder
descuentos y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si
estuviera autorizado expresamente para ello. El agente deberá transmitir al principal copias
fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si estuviera
facultado para celebrarlos, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros en los
contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisión sobre la cuantía el negocio que se realice por su
intervención, salvo pacto en contrario.
El contrato de agencia independiente terminará por las siguientes razones:
1. Por mutuo consentimiento entre las partes.
2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
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Derecho Mercantil
3. Por decisión del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipación.
4. Por decisión del principal.
5. Por justa causa.
CORREDORES:
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados
en la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relación de
colaboración, dependencia o representación. Estos deben estar registrados en el Registro
Mercantil. Solamente los corredores autorizados tendrán derecho a corretaje por sus
servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro, encuadernado y foliado
en donde asentará todos los negocios ejecutados por su mediación, b) libro en donde
consigna los nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las
condiciones en que se hubiere celebrado. Los libros deben ser autorizados por el Registro
Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren
por su mediación, ejecutar por sí mismos las negociaciones que se les encomendaren,
expedir a costa de los interesados certificación de los asientos correspondientes a los
negocios en que haya intervenido, guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios
que se les encargue.
BOLSA DE VALORES:
Derogado por el artículo 105 del decreto número 34-96.
COMISIONISTAS:
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista actúa como tal
debe de obtener patente. Para desempeñar su comisión necesita un mandato, ya sea en
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Derecho Mercantil
escritura pública, verbal o escrito. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque
trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene obligación de manifestar quién es la
persona por cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con
quienes contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisión deberá ser desempeñada personalmente por el comisionista, quien no podrá
delegar su cometido sin estar autorizado para ello; deberá informar al comitente de la marcha
de su comisión y rendirle cuenta de su gestión. Como consecuencia de la comisión, el
comisionista tiene derecho a una remuneración por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relación jurídica que la constituye; en caso contrario, se determinará conforme a
los usos de la plaza donde se realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el comisionista al
reembolso de los gastos en que incurra por el desempeño de la comisión.
La comisión termina por muerte o inhabilitación del comisionista, por muerte o inhabilitación
del comitente no termina la comisión.
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Derecho Mercantil
Principio de fe pública: acorde con este principio lo escrito en un registro se tiene como
una verdad legal.
Principio de rogación: según este principio el registrador actúa a petición de parte; o sea
que no hay impulso de oficio.
Principio de determinación: la actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de
la inscripción, de manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se
consignan, en las personas que la solicitan y a la relación que registra.
Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de un documento que
provoca la actividad registral.
Principio de prioridad: primero en tiempo, primero en registro.
Principio de tracto sucesivo: la anotación registral se va haciendo en tal orden de
sucesión que, el último asiento tiene su base en el anterior.
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e.4) capitulaciones matrimoniales de los comerciantes individuales y sus modificaciones.
e.5) modificaciones de la escritura constitutiva de las sociedades, así como la prórroga
del plazo y la disolución y liquidación.
e.6) constitución, modificación y extinción e derechos reales sobre la empresa.
e.7) cualquier acto que modifique el hecho que originó la inscripción inicial.
e.8) cualquier emisión de títulos valores por parte de la sociedad mercantil: acciones y
obligaciones.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior sólo que con los siguientes datos:
1. Nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y número de su registro como comerciante.
3. Dirección de la empresa o establecimiento.
4. Objeto.
5. Nombres de los administradores.
Sociedades mercantiles: se hará con base en el testimonio respectivo, que comprenderá:
1. Forma de organización.
2. Denominación o razón social y nombre comercial.
3. Domicilio y el de sus sucursales.
4. Objeto.
5. Plazo de duración.
6. Capital social.
7. Notario autorizante de la escritura de constitución, lugar y fecha.
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8. Órganos de administración, facultades de los administradores.
9. Órganos de vigilancia.
Siempre que se trate de sociedad cuyo objeto requiera concesión o licencia estatal, será
indispensable adjuntar el acuerdo gubernativo o la autorización correspondiente.
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Por la inscripción de emisión de acciones y títulos que generen obligaciones para las
sociedades Q150.00.
Por la inscripción de actas de asambleas extraordinarias. Q75.00.
Por la inscripción de comerciantes individuales, auxiliares de comercio, mandatarios,
comisionistas, martilleros jurados, corredores, fianzas, prendas, anotaciones de
demandas, embargos, cambios de dirección, capitulaciones matrimoniales, reposición de
patentes y cualesquiera otras inscripciones no comprendidas en los apartados anteriores
Q75.00.
Por la venta de formularios autorizados para la inscripción de los actos mercantiles, Q2.00
Por la exhibición de libros, expedientes archivados y localización de denominaciones o
razones sociales y nombres comerciales, Q50.00 por el primero y Q25.00 por cada uno
de los siguientes.
Por la búsqueda retrospectiva de denominaciones o razones sociales y nombres
comerciales, con extensión de la constancia respectiva Q15.00.
Por autorizar cualquier clase de libros Q15.00.
Por cada certificación Q15.00 más un quetzal por cada hoja o fracción.
Por la elaboración de edictos Q15.00.
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Derecho Mercantil
la competencia, colocan a la población en una posición que no tiene mas alternativa que
negociar con el monopolista.
Competencia desleal: según el artículo 362 del código de comercio: todo acto o hecho
contrario a la buena fe comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades
mercantiles, se considerará competencia desleal y, por lo tanto hecho injusto y prohibido.
Actos desleales: (Art. 363)
1. Engañar o confundir al público en general o a las personas determinadas, mediante:
soborno de los empleados del cliente para confundirlo, utilización de falsas
indicaciones acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el empleo de
medios usuales de identificación para atribuir apariencia de genuinos productos,
propagación de noticias falsas, que sean capaces de influir en el propósito del
comprador.
2. Perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales
mediante: uso indebido o imitación de nombres comerciales, emblemas, muestras,
avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus
establecimientos; propagación de noticias capaces de desacreditar los productos o
servicios de otra empresa; soborno de los empleados de otro comerciante para
causarle perjuicios; obstaculización del acceso de la a clientela al establecimiento de
otro comerciante; comparación directa y pública de la calidad y los precios de las
mercaderías o servicios propios, con los de otros comerciantes.
3. Perjudicar directamente a otro comerciante con infracción de contratos.
4. Realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a
desviar la clientela de otro comerciante.
La acción de competencia desleal podrá ser entablada en la vía ordinaria por cualquier
perjudicado, asociación gremial o el Ministerio Público. La resolución que declare la
existencia de actos de competencia desleal, dispondrá la suspensión de dichos actos, las
medidas necesarias para impedir sus consecuencias y para evitar su repetición y el
resarcimiento de daños y perjuicios. Entablada la acción el juez podrá disponer las
providencias cautelares que juzgue oportunas para proteger adecuadamente los derechos
del público consumidor y de los competidores, siempre que el actor otorgue la debida
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Derecho Mercantil
garantía. Dichas providencias pueden consistir en la incautación preventiva de la mercadería
infractora, la suspensión de los actos o el retorno de las cosas al estado que guardaban.
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14. LA EMPRESA MERCANTIL Y SUS ELEMENTOS
CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA EMPRESA:
Concepto: Art. 655 código de comercio: se entiende por empresa mercantil el conjunto de
trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos coordinados, para ofrecer al
público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios. La empresa
mercantil será reputada como bien mueble.
Estructura:
ELEMENTOS DE LA EMPRESA:
Según el artículo 657 del código de comercio:
Establecimiento: lugar en donde tiene su asiento la empresa. Significa el centro de las
operaciones mercantiles, aunque haya comerciantes que no tienen establecimiento, como
sucede con los mercaderes que trabajan en forma ambulante. Cualquier cambio de local
del establecimiento del comerciante deberá hacerse saber al público mediante aviso en el
Diario Oficial e inscribirse el cambio en el Registro Mercantil. Omitir esa publicidad genera
responsabilidad por los daños y perjuicios que pudieran causarse.
La clientela y la fama mercantil: la clientela sería el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. Esta
clientela es más asidua y permanente en la medida en que la empresa funciona bajo
reglas, métodos y sistemas de organización que permiten dar un servicio adecuado al
público, esta perfecta organización se le conoce como aviamiento que genera la fama
mercantil.
Nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y del establecimiento: las
marcas, nombre comercial y señales de propaganda se tratarán en un punto aparte más
adelante.
Los contratos de arrendamiento: el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad
usaría otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa.
Mientras estas relaciones estén vigentes forman parte de la empresa, de manera que si
ésta es transmitida, se entiende que se trasladan esos vínculos jurídicos.
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Derecho Mercantil
Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se
ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del
trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisión se involucran los
contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye
como nuevo patrono en la empresa vendida.
Mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares: la mercadería se produce
para venderla, es un bien en constante renovación. Forman parte de la empresa los
créditos a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene
legitimación para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende también otro tipo
de valores como títulos de crédito relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o
bien separadamente; y, si no se expresa lo que se está enajenando, se entiende que son
todos los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de
invención, los secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las concesiones sólo se
transmiten por declaración expresa del titular.
NATURALEZA JURÍDICA:
Existen tres teorías:
a) Teoría atomista: según esta teoría la empresa es una yuxtaposición de ingredientes
particulares carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
b) Teoría unitaria: la empresa es una entidad que sólo es dable estudiarla como totalidad
que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teoría intermedia: conforme esta teoría, la empresa, en principio, es una unidad; pero
también puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos
que se reconoce la unidad de la empresa; pero, si ésta deja de funcionar
injustificadamente, sus elementos dejan de estar ligados a una unidad, la cual supone que
pueden entrar en relaciones jurídicas en singular.
La empresa mercantil no tiene personalidad jurídica, es un bien mueble.
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TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA:
Dado el carácter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurídicos definitivos y
temporales como lo son: compraventa, donación, aportación, usufructo y arrendamiento.
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Derecho Mercantil
económico de un país. Lo que sí se puede embargar son los créditos, el dinero y las
mercancías, siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los negocios
perseguidos por el acreedor demandante. La orden de embargo contra el titular de una
empresa mercantil sólo podrá recaer sobre ésta en su conjunto o sobre uno o varios de sus
establecimientos, mediante el nombramiento de un interventor que se hará cargo de la caja
para cubrir los gastos ordinarios o imprescindibles de la empresa y conservar el remanente a
disposición de la autoridad que ordenó el embargo.
LAS MARCAS:
Es cualquier signo denominativo, figurativo, tridimensional o mixto perceptible visualmente,
que sea apto para distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurídica de
los de otra. Su naturaleza jurídica es de ser un bien Mueble. El derecho de propiedad sobre
una marca dura 10 años, pero el registro puede renovarse.
La finalidad de las Marcas es individualizar un producto o un servicio en garantía de los
productos y del consumidor.
Para pretender la exclusividad sobre una marca, deben concurrir los siguientes principios:
* Novedad.
* Veracidad.
* Especialidad.
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Derecho Mercantil
EL NOMBRE COMERCIAL:
Es un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una empresa, a un
establecimiento mercantil o a una entidad. Puede ser objeto de propiedad y esta se adquiere
mediante el registro en el Registro de la Propiedad Intelectual, se prueba el derecho con la
certificación extendida por el mismo.
PATENTES DE INVENCIÓN:
Es la institución por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los
beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposición. Se puede prolongar por un
plazo de 20 años, según el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicación industrial.
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Derecho Mercantil
disponer de ellas por todos los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene
derechos morales y patrimoniales:
Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a
conocer la obra y de que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la
persona humana siendo estos inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles.
Responde de una doble fundamentación: la tutela del autor como su creador y la defensa de
su producción como entidad propia. El derecho moral tiene una duración indefinida.
Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la
obra y de transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella, así como de autorizar su
utilización por terceros. Son las facultades concernientes a la explotación de la obra,
relacionados con el disfrute económico de su producción. Este derecho consiste en disponer
de la obra a título gratuito u oneroso, bajo las condiciones lícitas que su libre criterio le dicte y
en aprovecharla con fines de lucro mediante su elaboración o transformación utilizando para
ello cualquier medio de reproducción, multiplicación o difusión conocido o por conocer.
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Derecho Mercantil
la obra; los titulares de los derechos conexos son creadores de la expresión artística de la
obra creada por un autor determinado, del fonograma donde se fija la obra ejecutada y de la
emisión de las ejecuciones de las obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al
público.
Según el artículo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la protección a los
artistas intérpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de
radiodifusión, no afecta en modo alguno la protección de derecho de autor establecido en la
presente ley.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS:
En la última etapa de la edad media, cuando el tráfico comercial se intensificó a través del
mar Mediterráneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a
las naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las
negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas
circunstancias. Surgió entonces la necesidad de transportar dinero a través de documentos
que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en
efectivo. Así, los banqueros empezaron a usar títulos de crédito que llenaban esas
necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en
sus transacciones comerciales de plaza a plaza.
Desde esa misma época datan los principios que han inspirado la existencia de los títulos de
crédito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurídicos, como por ejemplo el sistema
latino; no así en el derecho inglés y norteamericano, en donde no se llegó a uniformar.
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Criterios sobre la práctica de los títulos de crédito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra
como los Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a
seguir los patrones legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas
regiones del mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Código de 1877, el de 1942
y el reciente de 1970, siempre ha existido legislación sobre título de crédito, y cuando fue
oportuno, rigió el Reglamento Uniforme de la Haya de 1912, que pretendía normar la letra de
cambio a nivel internacional y que más tarde se concretó en la ley uniforme aprobada en la
conferencia de Ginebra, en 1930.
CONCEPTO:
Son títulos de crédito los documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo
ejercicio y transferencia es imposible sin la posesión del título. Los títulos de crédito tienen la
calidad de bienes muebles.
CARACTERÍSTICAS GENERALES:
Formulismo: el título de crédito es un documento sujeto a una fórmula especial de redacción
y debe contener los elementos generales de todo título y los especiales de cada uno en
particular. La forma es aquí esencial para que el negocio jurídico surja. Y también lo es en el
aspecto procesal, pues el documento es eficaz en la medida que contenga los requisitos que
exige la ley.
Incorporación: el derecho no es algo accesorio al documento, sino está metido en el
documento, está incorporado y forma parte de él, de manera que al transferir el documento
se transfiere también el derecho. El derecho se transforma de hecho, en algo corporal. Si un
título se destruye, desaparece el derecho que en él se había incorporado, eso no quiere decir
que desaparezca la relación causal que generó la creación del título de crédito, la que se
puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo que al derecho incorporado en el
título se refiere: desaparece junto al documento sin perjuicio del derecho a pretender su
reposición.
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Literalidad: en el título de crédito se encuentra incorporado un derecho, pero los alcances de
este derecho se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello no
se puede oponer prueba alguna. Esta es la regla general.
Autonomía: cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autónomo, le está
dando una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente por su
incorporación. Un sujeto que se obliga mediante un título de crédito o el que lo adquiere,
tiene obligaciones o derechos autónomos, independiente de la persona anterior que se ha
enrolado en la circulación del título.
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Derecho Mercantil
CIRCULACIÓN:
La forma de circulación se divide en:
a) Nominativos: el título se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un
registro de los títulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el
registro del creador.
b) A la orden: están emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediante endoso y
entrega del documento.
c) Al portador: no está emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por
cualquier tenedor. Circula por la simple tradición o entrega material del título.
CREACIÓN:
El signatario de un título de crédito queda obligado aunque el título haya entrado en
circulación contra su voluntad. El título existe desde el momento en que es creado,
independientemente de que haya o no voluntad para que circule. Las leyes que siguen la
teoría de la emisión, asientan que el documento nace hasta que entra en circulación; en
cambio, las que se basan en la teoría de la creación insisten en que el documento surge
cuando se suscribe.
DENOMINACIÓN:
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.
PROTESTO:
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a
su vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este
acto, mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar
en acta notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la
razón puesta por un banco sobre el título en el que se hace constar la negativa de pago, y la
razón o sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los cheques que se
cobran por medio de esa dependencia.
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EL AVAL, CONCEPTO, CARACTERÍSTICAS:
El aval es el acto por medio del cual una persona garantiza el cumplimiento de la obligación
de un título de crédito, obligándose en forma solidaria por el pago juntamente con el principal
obligado.
El aval puede ser total o parcial. Si no se indica la cantidad en el aval, se entiende que
garantiza el importe total del título. El aval, así como la mancomunidad en las obligaciones
mercantiles, siempre es solidaria, es decir, el avalista responde por la totalidad de la deuda
(o por la totalidad de lo avalado), y su obligación será válida, aún cuando la del avalado sea
nula por cualquier causa.
REQUISITOS:
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe
expresar con la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo
preste. La sola firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se
tendrá por aval.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos de un título de crédito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título).
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g) De pago, de participación y de representación: son títulos de pago aquellos
cuyo beneficio para el tenedor es el pago de un valor dinerario. Los de
participación permiten intervenir en el funcionamiento de un ente colectivo. Y
los de representación son los que el derecho incorporado significa la propiedad
sobre un bien no dinerario.
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CLASES DE ENDOSO:
El endoso puede ser:
a) En propiedad:
b) En procuración; y,
c) Garantía.
18. LA ACEPTACIÓN.
DEFINICIÓN:
La aceptación significa la conformidad del librado respecto al encargo que ha recibido del
librador, que es el de satisfacer su importe a su vencimiento.
Con arreglo al criterio mantenido por el mayor número de autores, la aceptación es “el acto
en que el librado o girado, declara con su firma que admite el mandato que se le impone en
la letra de pagarla en el día de su vencimiento”.
La aceptación deberá ser incondicional, pero podrá limitarse a cantidad menor de la
expresada.
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FORMAS DE ACEPTACIÓN:
Aceptación obligatoria: las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista deberán
presentarse para su aceptación dentro del año que siga a su fecha. Cualquiera de los
obligados podrá reducir ese plazo si lo consigna así en la letra de cambio.
Aceptación potestativa: la presentación de las letras de cambio libradas a día fijo o a cierto
plazo de su fecha será potestativa; pero el librador, si así lo indica el documento, puede
convertirla en obligatoria.
La aceptación se hará constar en la letra de cambio misma, por medio de la palabra: acepto,
u otra equivalente, y la firma del librado. La sola firma del librado, será bastante para que la
letra de cambio se tenga por aceptada.
EFECTOS DE LA ACEPTACIÓN.
Art. 461: La aceptación convierte al aceptante en principal obligado. El aceptante quedará
obligado cambiariamente aún con el librador; y carecerá de acción cambiaria contra éste y
contra los demás signatarios de la letra de cambio.
19. EL PROTESTO.
DEFINICIÓN:
Es la constancia negativa de aceptación o pago de un título de crédito presentado en tiempo.
Es la certificación auténtica expedida por un depositario de fe pública, en la que éste hace
constar el hecho de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptación o para su
pago a las personas llamadas a aceptarla o a pagarla, sin que éstas lo hayan hecho a pesar
del requerimiento respectivo.
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c) Es requisito legal para ejercitar la acción cambiaria, sea contra el
aceptante, sea contra los obligados en vía de regreso.
El protesto por falta de aceptación deberá levantarse dentro de los dos días hábiles que
sigan al de la presentación, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto por
falta de pago se levantará dentro de dos días hábiles siguientes al del vencimiento.
REQUISITOS:
El protesto se hará constar por razón puesta en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a
ella; además el notario que lo practique levantará acta en la que se asiente:
1. La reproducción literal de todo cuanto conste en la letra.
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicación
de si esa persona estuvo o no presente.
3. Motivos de la negativa para la aceptación o el pago.
4. La firma de la persona con quien se entiende la diligencia, o la indicación de la
imposibilidad para firmar o de su negativa.
5. La expresión del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y la firma del
funcionario autorizante.
6. El notario protocolizará dicha acta.
FORMA DE SUPLIRLO:
Si el título se presentare por conducto de un banco, la anotación de éste respecto de la
negativa de la aceptación o de pago, valdrá como protesto.
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Art. 398. Todos los signatarios de un mismo acto de un título de crédito se obligarán
solidariamente. El pago del título por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien
paga, respecto de los demás que firmaron en el mismo acto, sino los derechos y las acciones
que competen al deudor solidario contra los demás coobligados; pero deja expeditas las
acciones cambiarias que puedan corresponder contra los obligados.
Art. 426. El endosante contraerá obligación autónoma, frente a todos los tenedores
posteriores a él, pero podrá liberarse de su obligación cambiaria, mediante la cláusula, sin mi
responsabilidad, u otra equivalente, agregada al endoso.
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21. DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO.
TÍTULOS VALORES:
DEFINICIÓN:
Documentos que lleva incorporados los derechos que confieren a sus legítimos tenedores,
las cuales son necesarios para ejercitar y transmitir los derechos en ellos consignados.
Solo son títulos valores aquellos documentos en los que se da una especial relación entre el
derecho y el documento, de tal manera que haya una conexión permanente, de tal modo que
no pueda invocarse el derecho sin tener el documento.
CARACTERÍSTICAS:
a. La transmisión del documento, implica el traspaso del derecho.
b. La simple exhibición del mismo, implica el traspaso del derecho y la pertenencia
al poseedor legítimo.
CLASES
Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una
suma de dinero.
Reales: atribuyen a su legítimo tenedor a disponer de bienes.
De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus
frutos.
Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación.
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22. LA LETRA DE CAMBIO.
CREACIÓN:
La letra de cambio puede crearse únicamente a la orden, ésta es una característica especial
de este tipo de títulos de crédito. Además, la obligación que se incorpora en el documento
debe ser incondicional, es decir, la obligación solo se puede traducir en un valor monetario.
Una Letra de Cambio se crea cuando el librado (quien debe pagar) signa el título con su
firma o cuando lo hace la persona que firma a ruego de aquél que no sepa o no pueda firmar.
EMISIÓN:
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo librador. En
este último caso el librador quedará obligado como aceptante, y si la letra fuere librada a
cierto tiempo vista, su presentación sólo tendrá el efecto de fijar la fecha de su vencimiento.
DEFINICIÓN:
La Letra de Cambio es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro
llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se
indique y a la persona que se designe en el título, o a la que resulte legitimada para cobrarla.
REQUISITOS ESPECIALES:
La letra de cambio debe contener en su redacción:
a) El nombre del título que se crea;
b) La fecha y lugar de creación;
c) El derecho que el título incorpora;
d) El lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos;
e) La firma de quien lo crea;
f) Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero;
g) Forma de vencimiento.
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ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador. Creador del título.
b) Girado: Librado, es la persona a quien se le ordena el pago;
c) Tomador o Beneficiario: Persona a cuyo favor se extiende la letra;
d) Avalista: Persona que garantiza el pago del documento mediante aval;
e) Portador o Poseedor actual: Persona que tiene en su poder la letra al momento en que
se cobra porque se la ha endosado y está legitimada para recibir el pago.
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CLASES DE VENCIMIENTO:
Las modalidades en que se puede dar el vencimiento de una letra de cambio son:
a) A la vista: Se pagará cuando se le presenta al librado, que puede ser dentro del año que
siga a la fecha de creación;
b) A cierto tiempo vista: La letra se paga en el tiempo que se fije en la letra, contada a
partir en que la letra se vea. El vencimiento en este caso se determina por la fecha de la
aceptación, de manera que este acto (presentación) es obligado y necesario para que
pueda determinarse la fecha de cumplimiento de la obligación. Cuando debe presentarse
la letra para su aceptación, el plazo es de un año.
c) A cierto tiempo fecha: Se establece que el vencimiento se da en un tiempo contado a
partir de la fecha de la letra.
d) A día fijo: La letra dice la fecha exacta de cobro y pago.
EL PROTESTO:
La letra de cambio no necesita ser protestada, pero si se quiere debe agregarse al
documento “con protesto”.
El protesto deberá levantarse en el lugar señalado para el cumplimiento de la obligación.
Una letra a la vista o que no necesita aceptación sólo podrá protestarse por falta de pago.
Si el protesto de una letra se hace fuera de tiempo, caduca la acción de regreso.
El protesto de una letra de cambio debe hacerse en los siguientes plazos:
a) Por Falta de aceptación: dentro de los dos días hábiles que sigan a la presentación;
b) Por Falta de pago: Dentro de los dos días que sigan al vencimiento;
El notario, después de autorizar el acta de protesto, debe retener la letra el día del protesto y
el siguiente, con el objeto de dar oportunidad a que otras personas obligadas puedan
decidirse a pagar el título; asimismo, debe dar aviso a otros obligados en el título y cuyas
direcciones consten para que puedan pronunciarse sobre la aceptación o pago de la letra.
Es de suma importancia darse cuenta que de acuerdo a nuestra ley, podrían haber 12 tipos
de letras de cambio, basándonos en los Artículos 443 y 447 del Código de Comercio, el
primero establece los diferentes tipos de “vencimiento”, que son cuatro: A LA VISTA (El
documento debe de ser pagado en el momento de ser presentado; A CIERTO TIEMPO
VISTA: el documento debe de ser pagado cierto tiempo después de mostrada; a CIERTO
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TIEMPO DE FECHA es cuando en la misma letra de cambio se establece cuántos días
después de su creación vence y por último A DÍA FIJO, que no necesita mayor explicación.
Por otra parte, el Art. 447 establece tres tipos de Letras de cambio: A PROPIA ORDEN, en la
que el LIBRADOR emite el documento para ser cobrado A PROPIA ORDEN, o sea que el
LIBRADOR es también EL BENEFICIARIO y, el LIBRADO (el que paga el documento) lo
pagará a quien hizo el documento (el LIBRADOR); a cargo de tercero es cuando son
personas diferentes el Librador, Librado y beneficiario y por último A PROPIO CARGO es
cuando el LIBRADOR crea un documento A PROPIO CARGO o sea que, a su propia
obligación de pagar, el LIBRADOR es la misma persona que el LIBRADO; el beneficiario es
otra persona.
23. EL PAGARÉ.
DEFINICIÓN:
Título de crédito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a
pagar a otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo
determinado, con un interés o rendimiento.
REQUISITOS:
Además de los requisitos generales establecidos en el artículo 386 del código de comercio, el
artículo 490 señala los especiales de este título:
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago: esto significa que el pagaré
no puede hacerse al portador.
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FORMALIDADES:
Según Villegas Lara las formalidades del Pagaré son:
1. Nombre del título.
2. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
4. Suma determinada de dinero que se va a pagar.
5. Lugar y fecha de cumplimiento de la obligación o ejercicio de los derechos que genere
el título.
6. Derechos que el título incorpora.
7. Lugar y fecha de creación.
8. Firma del creador o librador.
24. EL CHEQUE.
DEFINICIÓN:
Título de crédito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a
una institución bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una
suma determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiario).
CREACIÓN:
Para que el cheque exista deben haber tres antecedentes:
1. Relación contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de
apertura de cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: únicamente realiza función de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a
pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Además de los requisitos generales el cheque
deberá contener: a) la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b)
nombre del banco librado.
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Derecho Mercantil
FORMA:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se
reputará al portador.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librado: Institución bancaria que está obligada al pago de cheque si existen
fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
PRESENTACIÓN:
El cheque será siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del día
indicado como fecha de creación, o sin fecha, es pagadero el día de la vista. Los cheques
deberán presentarse para su pago dentro de los 15 días calendarios de su creación. La
presentación de un cheque en cámara de compensación surtirá los mismos efectos que la
hecha directamente al librado.
PAGO:
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estará obligado con el librador a
cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposición legal u orden judicial. Si los
fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado
deberá ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo disponible. Si él acepta el pago
parcial, el librado le entregará una fotocopia u otra constancia en el que figuren los elementos
fundamentales del cheque y el monto del pago efectuado. El tenedor podrá rechazar el pago
parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene fondos
suficientes del librador, media vez se presente dentro de los seis meses que sigan a su
fecha. La muerte o incapacidad del librador, no autorizan al librado para dejar de pagar el
cheque.
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PROTESTO:
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del plazo fijado para la
presentación (15 días). La anotación que el librado o la cámara de compensación ponga en
el cheque, de haber sido presentado en tiempo y haber sido no pagado total o parcialmente,
surtirá los efectos del protesto. Las acciones cambiarias caducan en seis meses contados
desde la presentación.
Cheque para abono en cuenta: (arts. 521- 523 del código de comercio) el librador o el
tenedor pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la inserción de la
expresión: para abono en cuenta. El librado sólo podrá abonar el importe del cheque en la
cuenta que lleva o abra el tenedor. El borrado o alteración de la expresión o de cualquier
agregado a la misma, se tendrán por no puestos. Se corta la circulación del cheque si se
pone que para abonar en cuenta. El librado que pague en forma diversa a la prescrita en los
artículos anteriores, responderá por el pago irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisión, que el librado
certifique que existen fondos. La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en
cheques al portador, así como no es negociable. Es una operación contable en el cual el
banco congela una parte (igual a la del título) por quince días que tiene de presentación del
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Derecho Mercantil
cheque. La certificación hará responsable al librado frente al tenedor de que, durante el
período de presentación tendrá fondos suficientes para pagar el cheque. La certificación se
manifiesta por razón puesta por el banco librado en el propio cheque, en la que consta la
suma certificada y la firma del librado.
Cheque con provisión garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los
cuales ellos hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene
que hacer un depósito de fondos y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques
no pueden ser al portador. La garantía se extiende: si los cheques se emiten después de
tres meses de la fecha de entrega de formularios, y si el título no se presenta al cobro
durante el plazo de presentación.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrán expedir de caja o de gerencia a cargo de
sus propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al
portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y serán pagados por
su establecimiento principal o por sus sucursales. Para su circulación y cobro necesitan de
tres firmas, siendo una de ellas la de la institución creadora y dos del tomador o beneficiario,
prescriben en 2 años. Al entregar el cheque de viajero el librador al beneficiario, éste
estampará su firma en lugar adecuado del título. El que pague o reciba el cheque deberá
verificar la autenticidad de la segunda firma del tenedor, cotejándola con la firma puesta ante
el librador. La falta injustificada de pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para
exigir, además de la devolución de su importe, el pago de daños y perjuicios sin necesidad
de protesto.
Cheques con talón para recibos y causales: llevarán adherido un talón separable que deberá
ser firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho.
Los cheques causales expresarán el motivo del cheque y servirán de comprobante del pago
hecho, cuando lleven el endoso del titular original.
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Derecho Mercantil
RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL:
Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no haga el
ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artículo anterior, resarcirá al librador de los
daños y perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcirá al tenedor de
los daños y perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarrolló el tema de los cheques especiales, se indicó la responsabilidad civil en
cada caso.
Penal: Art. 496, párrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos
o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier
parte del cheque o usando indebidamente del mismo, será responsable del delito de estafa.
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d) Monto del capital autorizado, el capital pagado, así como el activo y el pasivo de la
sociedad según la auditoria practicada para ese efecto;
e) Monto de la emisión, número y valor de los títulos;
f) Si la emisión se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones, deberá expresarse
la cantidad que efectivamente ha recibido la sociedad;
g) Interés que se pagará;
h) Forma en que se amortizarán los títulos;
i) Garantías especiales que se constituyan para respaldar los títulos;
j) Lugar y fecha y número de la escritura en que se crean los debentures, nombre del
notario autorizante, así como el número y fecha de inscripción del testimonio de la
escritura de creación en el Registro Mercantil; y,
k) Firma de la persona designada como representante común de los tenedores o
adquirentes de las obligaciones.
NATURALEZA JURÍDICA:
La base de este título de crédito está ligado directamente a la existencia de las sociedades
mercantiles. El sujeto creador de los debentures sólo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad anónima,
contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no
sea anónima. Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable para realizar
sus actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante la
necesidad de poseer más fondos de inversión, pero no se tiene el propósito de aumentar el
capital social. La sociedad puede avocarse a una institución financiera y obtener un
préstamo, pero si la suma requerida es considerable, es muy probable que no encuentre
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Derecho Mercantil
quién se la proporcione. Entonces, en defecto de eso, consigue el mismo resultado
(agenciarse de fondos), mediante la creación de los títulos denominados debentures, de ahí
el porqué de la creación de estos.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador – librado: Sociedad Anónima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista: Obtiene los títulos pagándolos a la sociedad.
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Derecho Mercantil
La finalidad de este instrumento es la de facilitar el tráfico con mercaderías depositadas sin
una movilización material, pues basta la transferencia mediante endoso del título, para
adquirir el derecho representado y el dominio sobre las mercaderías.
CARACTERÍSTICAS:
Los sujetos del Certificado de Depósito son:
a) Librador: Almacén General de Depósito;
b) Obligado. Mismo almacén;
c) Tenedor: Depositante.
Este título puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de
registro.
Formalidades del Certificado de Depósito: Este título por su función como tal, debe llenar los
requisitos del artículo 386 del código de comercio; y en vista de que contiene el contrato de
depósito, se deben cumplir las exigencias de dicho contrato, se hace conforme modelos
aprobados por la Superintendencia de Bancos, además se debe cumplir con las formalidades
que indica el artículo 9 del Decreto 1746 y 12 de su Reglamento.
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Derecho Mercantil
Elementos que debe contener el Bono de Prenda:
a) Los propios del Certificado de Depósito;
b) Monto del préstamo otorgado;
c) Tase de interés que devengue;
d) Número de registro del certificado de depósito;
e) Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o consignar cualquier otra
modalidad permitida por le ley.
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CARACTERÍSTICAS:
Las características de la Carta de Porte son:
a) La posesión del título supone la de las mercaderías.
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías, porque él
las representa;
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u objetos transportados,
se pueden hacer por medio del título.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los elementos personales de la Carta de Porte son:
- Porteador o fletante: Persona individual o jurídica que se dedica al transporte, mediante
una concesión, autorizada por el Estado.
- Cargador: Quien remite la mercadería.
- Consignatario o destinatario: Persona a favor de quien se expide el título.
CIRCULACIÓN:
La Carta de Porte circula:
o A la orden o
o Al portador.
CARACTERÍSTICAS:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderías, cuando el pago del precio
se difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble función: como factura prueba la existencia de un
contrato de compraventa; como factura cambiaria, es un título de crédito constitutivo de la
obligación que contrae el comprador.
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Derecho Mercantil
- Por falta de pago.
d) En caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles
siguientes a los plazos fijados para la devolución de la factura. Cuando el protesto se
levanta en acta en el propio título no se puede protocolizar.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador – beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado – aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
PRESENTACIÓN:
La factura cambiaria podrá ser enviada por el vendedor al comprador, directamente, o por
medio de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, éstos deberán presentar
la factura al comprador para su aceptación y devolverla, una vez firmada por éste, o
conservarla en su poder hasta el momento de la presentación para el pago, según las
instrucciones que reciban del vendedor.
El vendedor también puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con aviso de
recepción, en el cual indicará:
1. Que el envío contiene facturas.
2. Que el aviso de recepción deberá ser devuelto por correo aéreo.
ACEPTACIÓN:
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la factura
cambiaria original. Una vez que la factura cambiaria fuese aceptada por el comprador, se
considerará, frente a terceros de buena fe, que el contrato de compraventa ha sido
debidamente ejecutado en la forma expuesta en la misma.
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Derecho Mercantil
a) Cuando las mercaderías sufren avería, extravío siempre que no sean transportadas por
su cuenta y riesgo;
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderías;
c) Si la factura no contiene el negocio jurídico convenido;
d) Por omisión de requisitos.
PLAZOS:
Plazos para devolución: el comprador deberá devolver al vendedor la factura cambiaria,
debidamente aceptada:
1. Dentro de un plazo de cinco días a contar de la fecha de su recibo, si la
operación se ejecuta en la misma plaza.
2. Dentro de un término de quince días a contar de la fecha de su recibo, si
la operación se ejecuta en diferente plaza.
Las facturas cambiarias deben conservarse por un plazo de cinco años.
PAGO:
El código de comercio no regula nada acerca del pago de la factura cambiaria. Lo único que
habla es de pago por abonos, por lo que se debe asumir que el pago de la factura debe ser
después de aceptada la factura, utilizando por analogía las disposiciones de la letra de
cambio.
PROTESTO:
La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o por falta de pago. En el
caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles siguientes a
los plazos fijados para la devolución de la factura. Otra variante del protesto es que
contrariamente a lo que sucede en otros, el acta la autorizará el notario en los espacios del
mismo instrumento o en hoja adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los documentos
que prueben el envío del documento u otros medios que se tengan. Si la factura no se tiene
a la mano, se puede autorizar el protesto por declaración del vendedor o teniendo a la vista
una copia de la factura, fechada y firmada por el vendedor, siempre que se tengan a la vista
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Derecho Mercantil
documentos probatorios que demuestren el envío al comprador. Cuando el acta se autoriza
en el documento, no se puede protocolizar.
29. EL VALE:
DEFINICIÓN:
El vale es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de
otra, por el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
POR BIENES RECIBIDOS:
En esta clase de vale, la deuda corresponde por bienes que fueron recibidos por una
persona, quien se obliga a pagarlos a otra, en el tiempo establecido.
POR SERVICIOS PRESTADOS:
En esta clase de vale, la deuda corresponde por servicios que fueron recibidos por una
persona, quien se obliga a pagarlos a quien se los proporcionó.
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Las modalidades de los Bonos Bancarios son: Bonos hipotecarios y Bonos Prendarios. Los
rige la ley de Bancos y supletoriamente el Código de Comercio.
Requisitos para la redacción de los bonos hipotecarios o prendarios:
1. Valor nominal.
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2. Plazo.
3. Porcentaje de interés.
4. Régimen del pago del capital e intereses.
5. Fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia.
NOTA: ESTO ES CONFORME A LA ANTIGUA LEY DE BANCOS, LA NUEVA LEY
(DECRETO 19-2002) NO REGULA NADA DE LOS BONOS BANCARIOS.
El contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite
determinados bienes y derechos a otro llamado fiduciario (banco) afectándolo a fines
específicos que redundan en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomiso que permite la emisión de Certificados Fiduciarios es el de inversión.
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Además de los requisitos generales, los certificados fiduciarios deberán contener:
• Mención de ser certificado fiduciario.
• Datos que identifiquen la escritura de constitución del fideicomiso y la creación de
los propios certificados.
• La descripción de los bienes fideicometidos.
• El avalúo de los bienes.
• Facultades del fiduciario.
• Derechos de los tenedores.
• Firma del fiduciario y la del representante de la autoridad administrativa.
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Derecho Mercantil
Pero si el bien fideicometido es inmueble debe ser nominativo.
Contenido: el tenedor del título de crédito, mediante la acción cambiaria directa puede
reclamar el pago: a. Del importe del título. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos del
protesto en su caso y los gastos del juicio. d. De la comisión de cambio entre la plaza en que
debería haberse pagado el título de crédito y la plaza en que se le haga efectivo, más los
gastos de situación.
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Derecho Mercantil
- Sujeto pasivo: obligado cambiario que puede ser: el librador, el aceptante, los
endosantes anteriores a él y los avalistas.
b. En la acción cambiaria de regreso:
- Sujeto activo: tenedor legítimo o último tenedor del título de crédito.
- Sujeto pasivo: librador, los endosantes o sus avalistas.
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Derecho Mercantil
En las que se funden en la cancelación judicial del titulo, o en la orden judicial de
suspender su pago.
Prescripción o caducidad, y las que se basen en la falta de los requisitos
necesarios para el ejercicio de la acción.
Las personales que tenga el demandado contra el actor.
EL REGRESO EXTRAJUDICIAL:
Letra de Resaca: El último tenedor de un título debidamente protestado o el obligado en la
vía de regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los demás signatarios,
mediante el abono en cuenta del importe del título más otros gastos y costas procesales o
girando a cargo del signatario y a la vista, otro título en su favor o en favor de un tercero.
Leer artículo 622 código de comercio.
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Derecho Mercantil
la relación jurídica que dio origen al título, en cambio en la pretensión cambiaria es el
documento que nace de ella lo que se tiene en cuenta. Ver artículo 408 del código de
comercio.
b. Acción de enriquecimiento indebido: esta pretensión permite al portador de un título de
crédito que carezca de pretensiones cambiarias, ya fuere por que se hubiese
producido la caducidad o prescripción de ella o no cuenta con acción causal contra su
garante inmediato, puede accionar contra el integrante del nexo cambiario que se
hubiere enriquecido injustamente en su perjuicio. Ver artículo 409 del código de
comercio.
NOCIONES GENERALES:
Los títulos de crédito, comprendidos dentro de lo que la ley denomina cosas mercantiles,
tienen la categoría de bienes muebles. Por su misma naturaleza y forma de presentación
documental, están sujetos a que se extravíen, se destruyan o que sean apropiados
indebidamente. Como esos hechos ocasionan alteraciones en el derecho del acreedor, se
encuentra prevista la cancelación, la reposición o la reivindicación de estos instrumentos
negociables.
CANCELACIÓN Y REPOSICIÓN:
Cancelar un título es dejarlo sin efecto. El derecho que en él se incorpora es extraído del
documento y el título pierde su categoría de tal. Se da su cancelación o reposición en los
casos de extravío, robo o deterioro total o parcial del documento.
Si el tenedor sufre la pérdida, robo o deterioro total o parcial de un título nominativo, lo que
debe hacer es solicitar la cancelación ante la persona que lleve el registro de los títulos, sin
necesidad de intervención judicial. Esto es debido a que el creador de un título nominativo
82
Derecho Mercantil
lleva un registro de los mismos. Aunque puede optar por que se le reponga el documento
extraviado, robado o deteriorado, por la misma razón de que la propiedad se encuentra
controlada registralmente.
En el caso de que la pérdida, robo o deterioro total o parcial sea de un título a la orden o al
portador, se puede pedir su reposición. Si esta deteriorado de tal manera que es imposible su
circulación, pero conservan sus datos esenciales, se puede pedir su reposición judicialmente
por la vía voluntaria. Si se tratara de un extravío, robo o destrucción total y el título fuere al
portador, no hay cancelación, ni reposición, porque la posesión legitima la propiedad sobre el
documento. En cambio los títulos a la orden, como expresan el nombre del beneficiario o
endosatario, sí puede ser cancelados o repuestos judicialmente por la vía voluntaria. En los
al portador sólo existe la previsión de hacer saber el hecho al emisor, y si transcurre el
término de prescripción, y no es cobrado por tenedor de buena fe, el denunciante puede
recuperar su valor.
PROCEDIMIENTO:
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el
principal obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del Art. 61 del código
procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará la publicación de un extracto de la
solicitud en el diario oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia por 3 días
a las personas que el interesado señale como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de las
obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije, lo podrá
facultar para que pueda ejercitar los derechos que podría hacer valer durante el
procedimiento de cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la publicación de la
solicitud, si no se presentare oposición, decretando la cancelación del título.
83
Derecho Mercantil
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de su
notificación a los signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después de la
fecha de vencimiento, en los casos de los títulos que aún no hubieren vencido.
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Derecho Mercantil
tanto corresponde la acción reivindicatoria al propietario que no posee, contra el poseedor
que niega su derecho. De aquí que el ejercicio de la acción requiere un doble requisito de
carácter subjetivo: que el actor pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicación tiene que ser dentro de un juicio de cognición en el que debe probar el
derecho a reivindicar; por lo mismo su trámite sería en la vía sumaria.
Los títulos al portador no son reivindicables.
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Derecho Mercantil
De los contratos:
Representación para contratar.
Forma del contrato mercantil.
Cláusula compromisoria.
Los contratos por adhesión.
Omisión fiscal.
Libertad de contratación.
Efectos de la cláusula de imprevisión.
Contratante definitivo.
PRINCIPIOS:
Los principios son la verdad sabida y buena fe guardada. Las partes obligadas conocen en
verdad sus derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos
de negociar, para no darle una interpretación distinta a los contratos, ya que de otra manera
se destruiría la seguridad del tráfico comercial. Ver Art. 669 del código de comercio.
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EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES SIN PLAZO:
La obligación está sujeta a un plazo, o sea el tiempo en que el deudor debe cumplirla.
Son exigibles inmediatamente las obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado
un término en el contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de
éste.
MORA MERCANTIL:
La mora es el status jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con su obligación o
no acepta la prestación que le hace el deudor, según el caso, en virtud de la exigibilidad de
los respectivos vínculos. En las obligaciones o contratos mercantiles se incurre en mora, sin
necesidad de requerimiento, desde el día siguiente a aquél en que venzan o sean exigibles.
Se exceptúan los títulos de crédito y las obligaciones o contratos en que expresamente se
pactó lo contrario.
DERECHO DE RETENCIÓN:
El acreedor cuyo crédito sea exigible, podrá retener los bienes muebles o inmuebles de un
deudor que se hallaren en su poder. El que retiene tiene las obligaciones de un depositario.
El derecho de retención cesará si el deudor consigna el importe del adeudo, o da garantía
suficiente por él. El derecho de retención no cesará si el deudor enajena los bienes retenidos.
Si los bienes retenidos son embargados, quien los retiene tendrá derecho: a conservar la
cosa en el carácter de depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido
estaba en su poder en razón del mismo contrato que originó el crédito; y a ser pagado con
prelación al embargante, si la creación del crédito de éste es posterior a la retención.
El que ejercite el derecho de retención estará obligado al pago de costas y daños y perjuicios
si no entabla la demanda dentro del término legal (la ley no indica plazo) y si se declara
improcedente la demanda.
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Derecho Mercantil
NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES:
Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los
hechos de nulidad deben reducirse al máximo, en aras de la seguridad del tráfico comercial;
sobre todo por su rapidez y poco formalismo.
La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anulará un negocio jurídico
plurilateral, salvo que la realización del fin perseguido con éste resulte imposible, si no
subsisten dichas obligaciones.
CAPITALIZACIÓN DE INTERESES:
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se
adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalización,
los intereses aumentan porque se elevó la suma del capital. Según el artículo 691 del código
de comercio, en las obligaciones mercantiles se podrá pactar la capitalización de intereses,
siempre que la tasa de interés no sobrepase la tasa promedio ponderado que apliquen los
bancos en sus operaciones activas, en el período de que se trate.
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Derecho Mercantil
35. CARACTERÍSTICAS DE LOS CONTRATOS
MERCANTILES.
REPRESENTACIÓN PARA CONTRATAR:
Esto es la representación aparente, o sea que una persona se manifiesta como
representante de otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como sería necesario en el
tráfico civil. Representar a otro sin mayores formalismos, siempre y cuando, expresa o
tácitamente, se dé la confirmación por parte del representado. La representación aparente la
encontramos en el código de comercio en el artículo 670.
CLÁUSULA COMPROMISORIA:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles será válida la cláusula compromisoria y el
pacto de sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estén consignados en escritura
pública. Este párrafo está contenido en el tercer párrafo del artículo 671 del código de
comercio, pero fue derogado por la ley de arbitraje así que ya no es válido, por lo que se
tiene que estipular en el contrato si las partes se comprometen a arbitraje o no.
CONTRATO DE ADHESIÓN:
Son los llamados contratos de formularios en el código de comercio (Art. 672). Estos
contratos son productos de la negociación en masa, son elaborados en serie, según las leyes
de los grandes números, sometidos a las leyes de una estandarización rigurosa, que por un
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Derecho Mercantil
proceso de tipificación contractual reduce al mínimo el esfuerzo de las partes y la pérdida de
tiempo. Según el artículo mencionado estos contratos se rigen por las siguientes normas:
a. se interpretarán, en caso de duda, en el sentido menos favorable para quien
haya preparado el formulario.
b. Cualquier renuncia de derecho sólo será válida si aparece subrayada o en
caracteres más grandes o diferentes que los del resto del contrato.
c. Las cláusulas adicionales prevalecerán sobre las del formulario.
OMISIÓN FISCAL:
Los efectos de los contratos y actos mercantiles no se perjudican ni suspenden por el
incumplimiento de leyes fiscales, sin que esta disposición libere a los responsables de las
sanciones que tales leyes impongan.
LIBERTAD DE CONTRATACIÓN:
Nadie puede ser obligado a contratar, sino cuando el rehusarse a ello constituya un acto
ilícito o abuso de derecho.
TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN:
Llamada cláusula rebus sic stantibus. Únicamente en los contratos de tracto sucesivo y en
los de ejecución diferida, puede el deudor demandar la terminación si la prestación a su
cargo se vuelve excesivamente onerosa por sobrevenir hechos extraordinarios e
imprevisibles. La terminación no afectará las prestaciones ya ejecutadas ni aquéllas respecto
de las cuales el deudor hubiere incurrido en mora. No procederá la terminación en los casos
de los contratos aleatorios, ni tampoco en los conmutativos, si la onerosidad superviniente es
riesgo normal de ellos.
CONTRATANTE DEFINITIVO.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quiénes son las personas que lo
van a concertar. En el comercio una persona puede contratar con otra un determinado
negocio, pero una de ellas lo hace como representante aparente, reservándose la facultad de
designar dentro de un plazo no superior a tres días, quién será la persona que resultará
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Derecho Mercantil
como contratante definitivo. La validez de esta designación depende de la aceptación
efectiva de dicha persona, o de la existencia de una representación suficiente. Si transcurrido
el plazo legal o convenido no se hubiere hecho la designación del contratante, o si hecha no
fuere válida, el contrato producirá sus efectos entre los contratantes primitivos.
- En la venta de cosas en tránsito se puede negociar un objeto que está en tránsito, por
ejemplo, una mercadería que aún viene en el barco. En este caso, el comprador tiene
facultad de resolver el contrato si el objeto no llega en buen estado o en la fecha acordada.
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Derecho Mercantil
haya sido entregada al porteador. La vigencia del seguro deberá iniciarse desde ese
momento.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal.
* De tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales: Suministrante y Suministrado.
* Reales: Cosa y el precio.
* Formales: No esta sujeto a formalidades especiales.
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Derecho Mercantil
dicho precio o bien se devuelvan las mercaderías. Su función principal es que el minorista
obtiene mercaderías sin pagar de inmediato el precio de ellas.
- Características:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
-Elementos:
* Personales: Consignante y Consignatario.
* Formales: No esta sujeto a formalidad alguna.
* Reales: Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario vende
antes las mercaderías.
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Derecho Mercantil
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Real.
* Conmutativo.
* Principal.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales: Depositante y Depositario
* Reales. Mercaderías, dinero, joyas y el precio por él depósito.
* Formales: Simple acuerdo verbal, contrato de adhesión y por escrito, ejemplo
los depósitos de los Almacenes Generales de Depósito.
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Derecho Mercantil
cuenta del acreditado; éste a su vez, se obliga a restituir las sumas de que hubiere dispuesto
o las que se hubieren pagado por su cuenta, más gasto, comisiones e interés que resulten a
su cargo.
Función del Contrato de Apertura de Crédito: Poner a disposición del acreditado una cantidad
de dinero para dedicarlo a sus actividades comerciales o que se cancelen obligaciones por
su cuenta.
- Características:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
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Derecho Mercantil
* Anticipadamente si el acreditante lo comunica por escrito al acreditado.
* cuando no se estipula plazo para la utilización del crédito, cualquiera de las partes podrá
darlo por concluido, mediante denuncia que se notificará a la otra parte por conducto de
notario.
CONTRATO DE DESCUENTO:
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado
descontador, un crédito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa
deducción de una suma fijada por las partes. El descontatario deberá responder del pago del
crédito transferido, a menos que se hubiere acordado expresamente lo contrario.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartáceo: Ocurre cuando se transmiten títulos de crédito.
* No cartáceo: El crédito consta en libros de contabilidad, que tendrán los siguientes
requisitos: 1. que los créditos sean exigibles a término o con previo aviso, 2. que haya
prueba escrita de la existencia del crédito, 3. que el descuento se haga constar por
escrito. El descontatario será considerado como mandatario del descontador de créditos
en libros, en cuanto se refiere al cobro de los créditos materia del descuento.
97
Derecho Mercantil
operaciones al cierre de contrato para determinar quién es el sujeto deudor de la relación y
exigirle el pago en los términos convenidos. Se caracteriza por el hecho de que las dos
partes del negocio puede fungir como acreedores o deudores de la relación jurídica, ya que
realizan operaciones de crédito en forma cruzada.
El contrato debe ser por escrito ya que según nuestra legislación, la circunstancia de que en
la contabilidad de un comerciante se abra una cuenta corriente a otro, no prueba la
existencia del contrato. La cuenta corriente se puede garantizar con garantía real o personal,
el cuentacorrentista tiene derecho a hacer efectiva la garantía, por el saldo que resulte a su
favor al cierre de la cuenta, y hasta el monto del crédito garantizado.
El cierre de la cuenta para la determinación del saldo se opera cada 6 meses, salvo pacto en
contrario. Las acciones para la rectificación de cualquier error de número, de cálculo o
duplicaciones u omisiones en la cuenta, prescriben en 6 meses.
- Características:
* Consensual.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Nominado.
* Tracto sucesivo.
- Terminación del contrato de Cuenta Corriente:
* Vencimiento del plazo.
* A la fecha de un cierre si no hay plazo.
CONTRATO DE REPORTO:
Por este contrato una parte llamada reportado, transfiere a la otra llamada reportador, la
propiedad de títulos de crédito, obligándose este último a devolver al primero otros títulos de
la misma especie dentro del plazo pactado y contra reembolso del precio de los títulos, el que
podrá ser aumentado o disminuido según se haya convenido. El reporto se perfeccionará por
la entrega cambiaria de los títulos. Se considera como una operación propia de la bolsa de
valores. El reporto debe constar por escrito, expresándose el nombre completo del reportador
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Derecho Mercantil
y del reportado, la clase de títulos dados en reporto y los datos necesarios para su
identificación, el término fijado para el vencimiento de la operación y el precio.
- Características:
* Contrato típico.
* Nominal,
* Formal.
* Bilateral.
* Oneroso,
* Conmutativo,
* Tracto Sucesivo.
* Real.
Función del Reporto: El propietario de un título de crédito puede tener interés en adquirir el
valor dinerario que representa; para ello puede recurrir al contrato de reporto y adquiere una
suma por transferir su derecho, al finalizar el plazo se le devolverá otro título de la misma
especie.
- Función: facilitar que una persona (tomador) pueda disponer de dinero en efectivo en una
plaza diferente a aquélla en que se emite.
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Derecho Mercantil
- Sujetos:
* dador: es la persona que emite la carta orden de crédito.
* destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crédito.
* tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de
crédito.
- Revocación: como la carta orden de crédito se puede extender sin necesidad de que
el tomador entregue el importe de la misma, en este caso la carta es revocable, lo que se
debe notificar al tomador y al destinatario.
- Plazo: si no se indica plazo se entenderá que será de un año contado desde la fecha
de su expedición.
TARJETA DE CRÉDITO:
Es aquel por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar,
hasta una suma determinada, las compras al crédito que el titular haga con los comerciantes
afiliados al sujeto que extiende la tarjeta.
- Características:
* Contrato típico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
* Formal: deberán expedirse a favor de personas determinadas y no serán negociables.
Deberán contener el nombre de quien las expide y la firma autógrafa de la persona a cuyo
favor se extienden. También deberá expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del
cual son válidas.
CRÉDITO DOCUMENTARIO:
Por este contrato un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a otro llamado acreditado, a
pagar o contraer una obligación por cuenta de este y en beneficio de un tercero beneficiario,
de acuerdo con los requerimientos del propio acreditado. En la práctica el acreditante lo
celebra por medio de contratos de adhesión, en donde el banco tiene preestablecidos los
términos de la contratación.
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Derecho Mercantil
Su uso es en transacciones de plaza a plaza y permite que el comprador cumpla con su
obligación de pagar antes de recibir el objeto de mercadería comprada; mientras que el
vendedor recibe el precio antes de consumarse la compraventa. El documento por medio del
cual se formaliza un contrato de crédito documentario se llama Carta de Crédito. El
beneficiario podrá transmitir el crédito documentario si se le ha facultado para ello. Si la carta
de crédito no indicare fecha de vencimiento, se entenderá que el crédito estará en vigor por 6
meses, contados a partir de la fecha de notificación al beneficiario.
- Sujetos:
* Acreditante: Persona que otorga el crédito mediante la carta de crédito. Sólo los
bancos fungen como tales.
* Acreditado: Es la persona a quien se le otorga el crédito.
* Beneficiario: Es la persona que va a recibir el valor dinerario.
* Corresponsal: Cuando un banco distinto al acreditante, es el que hará efectivo el crédito
al beneficiario.
- Clases de crédito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crédito su
facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
términos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crédito consta que es irrevocable, no podrá ser
modificada o rescindida sin la conformidad de todos los interesados.
Confirmado: cuando el crédito se va a pagar por medio de un corresponsal y
éste también garantiza al beneficiario de que el crédito lo hará efectivo,
entonces se está ante un crédito documentario confirmado.
CONTRATO DE FIDEICOMISO:
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra
llamada fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomisario y el fideicomitente pueden ser la misma persona. El fiduciario nunca podrá
ser fideicomisario del mismo fideicomiso. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en
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Derecho Mercantil
el fideicomiso no son embargables, pero sí lo son los frutos que el fideicomisario perciba del
fideicomiso.
- Características:
* Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral, testamento o como un
acto bilateral, contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Típico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pública.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato transfiere
bienes para un fin determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes.
Por los menores, incapaces y ausentes pueden constituir fideicomiso sus representantes
legales con autorización judicial.
* Fiduciario: A quien se le confían los bienes, únicamente los bancos o
instituciones de crédito autorizadas por la Junta Monetaria.
* Fideicomisario: Persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución
del fideicomiso. El que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser
fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
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Derecho Mercantil
- Derechos del fideicomisario:
* Exigir el cumplimiento del fideicomiso,
* Pedir la remoción del fiduciario.
* Impugnar las decisiones del fiduciario.
- Clases de fideicomisos:
Garantía: Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones,
especialmente crediticias. En caso de incumplimiento del deudor, el fiduciario
podrá promover la venta de los bienes fideicometidos en pública subasta ante
notario. El fiduciario de un fideicomiso de garantía debe ser persona distinta del
acreedor.
Administración: El fiduciario administra los bienes.
Inversión: El fideicomitente transfiere bienes destinados a ser invertidos en
ejecución del fideicomiso.
- Extinción del fideicomiso:
* Por realizarse el fin para el cual fue constituido.
* Por hacerse imposible su realización.
* Por realizarse la condición resolutoria a que haya quedado sujeto.
* Por convenio expreso.
* Por revocatoria hecha por el fideicometido.
* Por renuncia, no aceptación o remoción del fiduciario.
* Por sentencia judicial.
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Derecho Mercantil
42. CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN Y AGENCIA.
Contrato de Distribución o Representación: Por este contrato un comerciante denominado
principal, contrata con otro comerciante denominado distribuidor o representante, para que
por cuenta de este último se venda, distribuya, expenda o coloque los bienes o servicios de
su giro.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante principal.
c. Distribuidor.
- Características:
*Consensual.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Conmutativo.
* No formal.
* El distribuidor actúa por su cuenta, con su propia empresa.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante o principal.
b. Agente Independiente.
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Derecho Mercantil
- Características especiales:
* Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y
celebre;
* El agente actúa independientemente y con su propia empresa.
* Su actuar es unilateral.
* Tiene el agente un territorio donde actuar.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta persona
recibe el calificativo de pasajero. Los porteadores son responsables por los daños y
perjuicios que causen los vehículos, salvo si se comprueba que el damnificado dio lugar al
daño o perjuicio. El porteador también responderá por los daños que sufran los pasajeros por
retraso. En los transportes aéreos serán por cuenta del porteador los gastos de estancia y
traslado de viajeros que, por razones de servicios o meteorológicos, se vieran obligados a
realizar altos o desviaciones, aun sin su culpa. El porteador entregará al pasajero un boleto o
billete.
- Elementos del contrato de transporte de personas:
* Personales: Porteador (persona individual o jurídica) que se obliga a transportar al
pasajero, necesita autorización previa y el pasajero.
* Reales: Valor del pasaje.
* Formales: Boleto.
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Derecho Mercantil
provengan de defectos ocultos del embalaje. El cargador responderá de los daños
ocasionados por vicios ocultos de la cosa. El porteador deberá expedir comprobante de
haber recibido la carga, o si éste lo exige, una carta de porte o conocimiento de embarque. El
cargador podrá rescindir el contrato antes de comenzar el viaje, previo pago de la mitad del
flete y devolución de la carta de porte. El porteador deberá poner las cosas transportadas a
disposición del consignatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades indicadas en el
contrato. El porteador será responsable de la pérdida total o parcial de los efectos
transportados y de los daños que sufran por avería o retraso, a menos que prueba que se
debieron a vicio propio de la cosa, a su especial naturaleza y caso fortuito, fuerza mayor. Se
presumirá perdida la carga que el transportador no pueda entregar dentro de los 30 días
siguientes a la conclusión del plazo en que debió hacerlo.
Contrato de edición: Es aquel que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra
literaria, científica o artística, o sus derechohabientes, con un editor, para que éste la
reproduzca y la venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribución.
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Derecho Mercantil
De acuerdo con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, que se entiende por titular
del derecho y derechohabiente? Editor: Al creador de la obra y derechohabiente, a la
persona que adquirió el derecho de autor y forma parte de su esfera patrimonial, y editor
comerciante que persigue obtener un lucro al reproducir y vender.
Contrato de ejecución pública de obras: Es aquel por virtud del cual el autor de una obra
musical o sus derechohabientes, dramático - musical, pantomima, etc. Ceden o autorizan a
una persona individual o jurídica para tal representación o ejecución, a cambio de una
remuneración.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Tracto sucesivo,
* Típico.
- Elementos:
* Personales:
Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a
éste de las utilidades o pérdidas.
Partícipe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
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Derecho Mercantil
* Reales. Bienes entregados.
* Formales. No exige ninguna formalidad.
Régimen legal supletorio que rige los Contratos de Participación: Se estará a las reglas que
sobre información, intervención del socio partícipe, rendición de cuentas, extinción del
contrato, existen para la sociedad colectiva.
-Elementos:
* Personales:
a. Hotelero, hospedero o fondista
b. Viajero o huésped.
- Características:
* Bilateral.
* Consensual.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
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Derecho Mercantil
* Adhesión.
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Derecho Mercantil
- Características:
* Es un contrato principal y típicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesión.
* Escrito.
- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador: Sociedad Anónima.
b. Agentes de Seguros: Auxiliares del comerciante. Necesita
autorización de la Superintendencia de Bancos.
c. Solicitante: Quien contrata el seguro.
d. Asegurada: Persona sobre la cual se sitúa el riesgo.
e. Beneficiario: Persona que va ha recibir el producto.
* Reales: Riesgo y la Prima.
* Formales: Póliza.
Riesgo: Es una eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida prevista en
la póliza.
Siniestro: Es la ocurrencia del riesgo asegurado.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por
la doctrina y la legislación, cuáles son: Posible, Incierto, Futuro, Sujeto a Interés.
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Derecho Mercantil
Clases de pólizas que existen:
Seguro de Daños:
Finalidad del Seguro de Daños: Proporcionar una reparación económica que compense la
pérdida ocasionada por el siniestro.
- Seguro doble o múltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o más aseguradoras
por el mismo riesgo e igual interés.
- Indemnización: Es el valor del interés asegurado o valor del seguro, siempre dentro del
límite de la suma asegurada y siguiendo las pautas de la póliza.
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Derecho Mercantil
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el daño que sufre un bien, debido a la acción del fuego.
En el seguro contra incendio, el asegurador responderá no sólo de los daños materiales
ocasionados por un incendio o principio de incendio, de los objetos comprendidos en el
seguro, sino por las medidas de salvamento y por la desaparición de los objetos asegurados
que sobrevengan durante el incendio, a no ser que demuestre que se deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el transporte y los
efectos transportables, podrán ser asegurados contra los riesgos provenientes de la
transportación.
Seguro Agrícola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los
cultivos (permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etcétera...
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Derecho Mercantil
En los seguros personales el asegurador carece de acción para exigir el pago de las primas
que se adeudan. 30 días después del vencimiento de la prima, sin que haya sido pagada,
caduca el seguro de vida sin necesidad de declaración alguna.
Clases de seguros personales:
* Temporal.
* Popular o de grupo.
* ordinario de vida.
* Seguro de vida con pagos limitados.
* Seguro de accidentes.
* Seguro de enfermedad.
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Derecho Mercantil
- Elementos:
Personales:
* Fiador: Es la afianzadora.
* Fiado: Es el deudor de la obligación garantizada.
* Beneficiario. Es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento del
fiado.
Reales: Obligación del fiador y del fiado de pagar la prima.
Formales. Póliza.
- Características:
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
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Derecho Mercantil
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los términos
del contrato, las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado.
De acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la República, la Superintendencia de
Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un contrato de reafianzamiento. La
reafianzadora está obligada a proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto como ésta le
comunique que ha sido requerida de pago por el beneficiario de la fianza, y que va a
proceder a realizarlo.
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Derecho Mercantil
debe de ser devuelto a la entidad financiera, pero si se ejerce la opción, se paga un precio
residual que es inferior al que se habría pagado por la maquinaria nueva.
Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un
bien que necesita el tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el valor
del mismo. Esta adquisición la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador,
quien previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a
pagar una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opción de
comprarlo al finalizar el plazo.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Conmutativo;
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Derecho Mercantil
* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesión.
FACTORING:
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el cual aquel
se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros
deudores y notificarles esa transmisión; como contrapartida, el factor se encarga de efectuar
el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del
deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante deducción de sus
gastos de intervención.
- Características:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
• Adhesión.
FRANCHISING:
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y
un franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercialización de un
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Derecho Mercantil
producto o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir
las mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad,
presentación del producto o servicio, publicidad, etc. De tal manera que el consumidor estará
recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el
franquiciante.
- Características de la franquicia:
* Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante hacia el
franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo
regalías periódicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
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Derecho Mercantil
Franquicia Piloto: Es aquella en que se establece una empresa intermedia
encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado
contratos de tal naturaleza;
Franquicia de producción, de servicios y de distribución.
OTROS:
Joint Ventures: Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho – nacionales o
internacionales – realizan aportes de las más diversas especies, que no implicarán la pérdida
de la identidad e individualidad como persona jurídica o empresa, para la realización de un
negocio común, pudiendo ser éste desde la creación de bienes hasta la prestación de
servicios, que se desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de
beneficios económicos.
Contrato de Underwriting: Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera
otorga prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte
de los valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de
cada documento, los cuales colocará posteriormente por un precio mayor.
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