presuntos a la luz de Ley N° 30296 Ficha Técnica 2. ¿Qué se entiende por divi- dos, sino que abarca –de forma extensi- dendos y otras formas de va– diversas formas de distribución de Autora : Laura Gaby Rosales Ochoa(*) utilidades, concentrándose el legislador distribución de utilidades? Título : Tratamiento tributario de los dividendos no en el concepto típico de dividendo, presuntos a la luz de Ley N° 30296 Una pregunta clave para poder desarrollar sino que abarca además supuestos o mo- cada uno de los dos supuestos antes indi- dalidades que se dan más allá de la mera Fuente : Actualidad Empresarial Nº 319 - Segunda Quincena de Enero 2015 cados, es tener en cuenta sus diferencias formalidad de ser titular de un número de aun cuando estén regulados en el artículo acciones que el socio o accionista hubiera 24°-A de la LIR como dividendos y otras obtenido mediante sus aportes. 1. Introducción formas de distribución de utilidades. Por ello, el legislador va más allá de la En el marco de la modificación del régi- Al respecto, el inciso i)5 del artículo 24° mera formalidad de ser accionista como men tributario peruano a fin de dinami- de la LIR nos señala que son rentas de el supuesto del inciso a)6 del artículo zar e impulsar la economía del país, el segunda categoría: 24°-A de la LIR, y recoge otras formas de Congreso de la República promulga la “Los dividendos y cualquier otra forma de distribución de utilidades que se pueden Ley N° 302961 - Ley que promueve la distribución de utilidades, con excepción dar en la propia realidad económica reactivación de la economía, por medio de las sumas a que se refiere el inciso g) de las empresas o negocios, y que en de la cual reduce y aumenta gradualmen- del Artículo 24°-A de la Ley”. esencia son proyecciones, extensiones o te diversas tasas aplicables a los ingresos gravados con el impuesto a la renta. Es decir, una primera diferencia es que supuestos complementarios susceptibles cualquier préstamo de dinero o modalidad de obtener beneficios o ganancias para En ese contexto normativo, existen dos quienes tienen una posición vinculada a de financiamiento hasta el límite de las supuestos muy particulares que constitu- la empresa o negocio, y por ello mismo utilidades y reservas de libre disposición yen dividendos y cualquier otra forma de de no ser cubiertas, comprendidas o que otorgan las empresas –que no sean en- distribución de utilidades regulados en los reguladas por la norma tributaria serían tidades financieras o bancos– concedan a incisos f)2 y g)3 del artículo 24º-A de la campos abiertos para realizar actos de sus socios, asociados, titulares o quienes la Ley de Impuesto a la Renta4 (en adelante, elusión. integren, constituyen dividendos; es decir, la LIR), los cuales respectivamente son: rentas de segunda categoría que perciban Dentro de los supuestos de hecho com- i. Por préstamos de dinero que conce- dichas personas vinculadas. plementarios al inciso a)7 del referido den las empresas no financieras a sus artículo, se regula además: Por otro lado, aquellas salidas de dinero o accionistas. entrega en especie que constituyan renta ii. Por disposición indirecta de divi- gravable de tercera categoría, en tanto sig- - La distribución del mayor valor atribuido dendos no susceptible de posterior nifiquen una forma de distribución indirecta por revaluación de activos. control tributario. de dicha renta, no susceptible de posterior - La reducción de capital, hasta por el Por ello, en el presente artículo analiza- control tributario, el cual comprende adi- importe de las utilidades, excedentes de revaluación, ajustes por reexpresión, mos las incidencias tributarias aplicables cionalmente las sumas aplicadas a gastos e primas y/o reservas de libre disposición. a partir del ejercicio fiscal 2015 para cada ingresos no declarados, no son dividendos. - La diferencia entre el valor nominal de uno de los casos, ya que de acuerdo con Entonces, de forma general, ¿qué po- los títulos representativos del capital más los medios o documentos sustentatorios demos entender por dividendos?, dado las primas suplementarias (si las hubiere) que se dispongan o no, pueden implicar que en el primer caso la norma legal lo y los importes que perciban los socios, uno u otro supuesto en una eventual asociados, titulares o personas que la declara como dividendos y cualquier otra integran, en la oportunidad en que opere fiscalización por parte de los agentes de forma de distribución de utilidades, y en la reducción de capital o la liquidación de la Sunat. el segundo caso no tiene esa condición o la persona jurídica. (*) Profesional del Derecho, egresada por la Facultad de Derecho y naturaleza aun cuando esté regulado en - Las participaciones de utilidades que pro- Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos – el artículo 24°-A de la LIR que desarrolla vengan de partes del fundador, acciones UNMSM. Miembro honorario del Grupo de Estudios Fiscales (GEF) las modalidades o tipos de dividendos. del trabajo y otros títulos que confieran de la referida universidad. a sus tenedores facultades para intervenir 1 Norma legal, publicada en el diario oficial El Peruano el 31.12.2014. en la administración o en la elección de los 2 Inciso f) sustituido por el artículo 1° de la Ley N° 30296, publicado En términos generales, y deduciendo los en el diario oficial El Peruano el 31.12.2014, vigente a partir del supuestos regulados en el artículo 24°-A de administradores o el derecho a participar, 01.01.2015, cuyo texto citamos: directa o indirectamente, en el capital o “Todo crédito hasta el límite de las utilidades y reservas de libre la LIR, los dividendos son una parte de la en los resultados de la entidad emisora. disposición, que las personas jurídicas que no sean empresas de ganancia o utilidad de una empresa, la cual operaciones múltiples o empresas de arrendamiento financiero, se distribuye entre los accionistas (titulares otorguen en favor de sus socios, asociados, titulares o personas que Todos estos supuestos regulados respec- las integran, según sea el caso, en efectivo o en especie, con carácter de acciones) de una sociedad en función de general o particular, cualquiera sea la forma dada a la operación. tivamente en los incisos b), c), d) y e) del la participación que tiene cada uno de ellos. No es de aplicación la presunción contenida en el párrafo anterior a las operaciones de crédito en favor de trabajadores de la empresa artículo 24°-A de la LIR constituyen esas que sean propietarios únicamente de acciones de inversión”. En ese sentido, los dividendos vienen a ser otras formas de distribución de utilidades 3 Inciso g) sustituido por el artículo 10° del Decreto Legislativo N° 970, publicado en el diario oficial El Peruano el 24.12.06, vigente la distribución de los beneficios obtenidos 6 Cuyo texto citamos: “Las utilidades que las personas jurídicas a a partir del 01.01.2007, cuyo texto citamos: por la empresa a los socios por ser titulares que se refiere el Artículo 14 de la Ley distribuyan entre sus socios, “Toda suma o entrega en especie que resulte renta gravable de la tercera categoría, en tanto signifique una disposición indirecta de de un número determinado de acciones. asociados, titulares, o personas que las integran, según sea el caso, en efectivo o en especie, salvo mediante títulos de propia emisión dicha renta no susceptible de posterior control tributario, incluyendo representativos del capital”. las sumas cargadas a gastos e ingresos no declarados. No obstante, la norma tributaria no se 7 Cabe tener en cuenta que el artículo 88° del Reglamento de la LIR, El Impuesto a aplicarse sobre estas rentas se regula en el Artículo 55° de esta Ley.” limita a esta noción general de dividen- aprobado por el Decreto Supremo N° 122-94-EF, publicado en el diario oficial El Peruano el 21.09.94, cuyo texto citamos: 4 Norma legal, cuyo ‘Texto Único Ordenado’ fue aprobado por el “Entiéndase que la distribución de utilidades a que alude el inciso a) Decreto Supremo Nº 179-2004-EF, publicado en el diario oficial El 5 Inciso i) incorporado por el artículo 7° mediante la Ley Nº 27804, del Artículo 24-A comprende, entre otros conceptos, a la distribución Peruano el 08.12.04. publicado en el diario oficial El Peruano el 02.08.02. de reservas de libre disposición y adelanto de utilidades.”
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I Actualidad y Aplicación Práctica ya que no responden al derecho repre- En los dos primeros casos, constituyen Sobre la referida modificación podemos sentativo de un título valor (como son formas de dividendos presuntos, por el deducir las siguientes ideas: las acciones) sino a modalidades donde hecho que el motivo original es la opera- En primer lugar, se debe tener en cuenta existe la oportunidad de obtener benefi- ción de un crédito sujeto a su devolución. que el crédito otorgado al socio de la em- cios las personas vinculadas a la empresa. En el primer supuesto, sí se identifica clara- presa será considerado dividendo, pero Ahora bien, efectos de un proceso de mente a la persona vinculada que obtiene solo hasta el límite de las utilidades fiscalización, y contando con los docu- el beneficio económico, a diferencia del se- y reservas de libre disposición. Y la mentos que registran y sustentan cada gundo supuesto, donde el beneficiado no pregunta obligada de este inciso es: ¿qué uno de los supuestos antes indicados, está sujeto a un posterior control tributario. sucede con el exceso de dicho límite? los agentes de la Sunat en una auditoría En cambio, en el tercer supuesto se de- En ese caso, el artículo 13°-A del Reglamen- pueden identificar estos supuestos de termina de forma objetiva que el exceso to de la LIR respecto a esta otra forma de dis- distribución, estableciendo los márgenes es renta de segunda categoría –como otra tribución de utilidades señala lo siguiente: de beneficios que puedan obtenerse. forma de distribución de utilidades–, es Podemos deducir que lo común de estas decir, por el exceso que resulte del valor “Las utilidades distribuidas a que se refiere modalidades de distribución de beneficios de mercado de la remuneración que se el inciso f) del artículo 24°-A de la Ley se es que son operaciones que afectan o paga al socio, pariente o persona vincu- generarán únicamente respecto del monto alteran los resultados del ejercicio, y por lada a la empresa o negocio de acuerdo a que le corresponde al socio, asociado, titular las reglas del inciso b) del artículo 19°- A9 o persona que integra la persona jurídica en ende pueden cambiar los montos de las las utilidades o reservas de libre disposición. ganancias o utilidades de la empresa para del Reglamento de la LIR. En caso que el crédito o entrega exceda de los efectos de la distribución de utilidades. tal monto, la diferencia se considerará como 4. Dividendos presuntos préstamo y se configurarán los intereses presuntos a que se refiere el artículo 26º 3. Dividendos presuntos como Las presunciones abundan en el orde- de la Ley, salvo prueba en contrario”. (El otras formas de distribución namiento jurídico del país, y en materia subrayado es nuestro) tributaria no es la excepción, por ello, de utilidades veamos los dos supuestos a la luz de la En ese sentido, el límite para conside- Comprendemos que el legislador no se reforma establecida en la Ley Nº 30296. rarlos como dividendos presuntos está limita a la regulación típica de distribuir dado únicamente por los montos de las dividendos de acuerdo a la participación ac- 4.1. Dividendos presuntos por crédi- utilidades y reservas de libre disposición cionaria que pueda haber logrado cada uno tos a accionistas que le corresponderían a quien recibió de los accionistas mediante sus inversiones el crédito. Como bien se recuerda antes del 1 de o aportes de capital, sino que además re- enero de 2015 el primer párrafo del inciso En caso contrario, si no se obtuviera utili- gula supuestos complementarios a este, los f) del artículo 24°-A de la LIR consideraba cuales responden a la realidad económica dad o se excediera los límites establecidos, como dividendos lo siguiente: ello generaría, para fines impositivos, una de las empresas o de aquellos márgenes de maniobras que afectan resultados y logran operación de préstamo a favor de los ac- “Todo crédito hasta el límite de las utilida- formas complementarias de obtención de des y reservas de libre disposición, que las cionistas, lo cual implicaría el cálculo de beneficios para los socios, asociados, titu- personas jurídicas que no sean empresas intereses presuntos, tal como lo precisa el lares o personas que las integran. de Operaciones Múltiples o empresas de artículo 26° de la LIR, salvo prueba que Arrendamiento Financiero, otorguen a favor acredite lo contrario, es decir, que no se Otros tres supuestos que no responden a de sus socios, asociados, titulares o perso- generen intereses presuntos como bien la característica de ser complementarias nas que las integran, según sea el caso, en efectivo o en especie, con carácter general o establece el referido artículo. al supuesto formal o típico del literal a) particular, cualquiera sea la forma dada a la Al respecto, el muy destacado abogado del artículo 24°-A de la LIR basado en un operación y siempre que no exista obligación derecho sobre un título valor, son aquellos para devolver o, existiendo, el plazo otorgado tributarista Humberto Medrano que se producen –como egresos o salidas para su devolución exceda de doce meses, la Cornejo10 señala lo siguiente: de dinero de la empresa– por causas devolución o pago no se produzca dentro de dicho plazo o, no obstante los términos “… si la regla persigue evitar que se simule distintas a una distribución de beneficios, la distribución de dividendos dándole apa- acordados, la renovación sucesiva o la pero que en esencia tienen el mismo repetición de operaciones similares permita riencia de una operación de mutuo, es obvio resultado de ser considerados como otras inferir la existencia de una operación única, que ello solo puede ocurrir si es que existen formas de distribución de utilidades, en cuya duración total exceda de tal plazo”. (El utilidades o reservas libres susceptibles de subrayado es nuestro). entregarse”. donde se producen beneficios gravados con el impuesto a la renta. Concordamos en ese mismo sentido, que Sin embargo, con la modificación estable- las simulaciones de préstamo mediante - Otra forma de distribución de utilidades cida por el artículo 1° de la Ley N° 30296 contratos civiles de mutuo que se pueden por créditos o préstamo de dinero a sobre el referido inciso f), a partir del 1 de suscitar, solo podrían generarse o tener accionistas. enero de 2015 suprime la parte subrayada sentido en el caso que efectivamente - Otra forma de distribución de utilidades del párrafo antes citado, quedando el pri- existan utilidades o reservas susceptibles como disposición indirecta no susceptible mer párrafo de la siguiente forma: de posterior control tributario. de distribuirse, de lo contrario, no tendría - Otra forma de distribución de utilidades razón de ser; en todo caso, se mantendría “Todo crédito hasta el límite de las utilida- la condición o calidad de préstamo sujeto por el exceso del valor de mercado de des y reservas de libre disposición, que las las remuneraciones de los socios y/o personas jurídicas que no sean empresas de a las reglas del artículo 26º11 de la LIR. parientes.8 Operaciones Múltiples o empresas de Arren- 10 MEDRANO CORNEJO, Humberto. “Impuesto a la Renta- Dividen- damiento Financiero, otorguen a favor de sus dos”. En Revista Nº 41 del Instituto Peruano de Derecho Tributario, 8 Regulado en el inciso h) del artículo 24°-A de la LIR, el cual fue socios, asociados, titulares o personas que las Lima, febrero de 2003. incorporado por el artículo 16° del Decreto Legislativo N° 945, integran, según sea el caso, en efectivo o en 11 Se debe observar que como regla general, la generación de inte- publicado en el diario oficial El Peruano el 23.12.03, cuyo texto reses presuntos sólo es aplicable para partes independientes, ya citamos: especie, con carácter general o particular, que en el último párrafo del artículo 26º de la LIR establece que “El importe de la remuneración del titular de la Empresa Individual de cualquiera sea la forma dada a la operación”. dichas reglas no son aplicables a partes vinculadas (Artículo 24º Responsabilidad Limitada, accionista, participacionista y en general del Reglamento de la LIR), supuesto regulado en el numeral 4 del del socio o asociado de personas jurídicas así como de su cónyuge, artículo 32º de la LIR, aplicándose las reglas de precios de transfe- concubino y familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad y 9 Artículo 19°-A sustituido por el artículo 12° del Decreto Supremo N° rencia (intereses a valor de mercado) dispuestas en el artículo segundo de afinidad, en la parte que exceda al valor de mercado”. 134-2004-EF, publicada en el diario oficial El Peruano el 05.10.04. 32º-A de la misma norma legal, por ello se aplica ya no intereses
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Área Tributaria I Por otro lado, el también muy destacado En tercer lugar, todo crédito debe estar di- d) No obstante, en los términos acorda- abogado tributarista Luis Hernández rigido en favor de los socios, asociados, dos, la renovación sucesiva o la repeti- Berenguel12 sostiene que: titulares o personas que integran la ción de operaciones similares permita persona jurídica, con carácter general inferir la existencia de una operación “… la ley privilegia la sustancia sobre la o particular. de crédito única, cuya duración total forma dada a la operación. En consecuen- exceda de tal plazo. cia, aun cuando, por ejemplo, la operación En este punto, cuando se otorga el crédito haya sido denominada de otra manera, lo con carácter general se refiere a todos Ahora bien, con la modificación introduci- que interesa es establecer si en realidad los socios, asociados, titulares o personas da por el artículo 1° de la Ley N° 30296, constituye o no un crédito. En tal sentido, ya no es necesario que se cumplan la norma abarca no solamente el caso de que integran la persona jurídica y gene- préstamos – contrato de mutuo – sino, en ralmente ello se acredita en el Libro de con los requisitos establecidos líneas general, cualquier otra operación de crédito Actas con motivo de un acuerdo entre los arriba. En ese sentido, vemos que se ha – por ejemplo, ventas de bienes a plazo”. socios; en cambio, cuando se otorga con generalizado el supuesto de la norma, lo carácter particular, se entiende que alguno cual permitirá a la Administración Tributa- Concordamos parcialmente con dicha o algunos de ellos gozan de este servicio ria ante una eventual fiscalización calificar postura en que, efectivamente, la regla se de crédito por parte de la empresa. los dividendos de una manera más eficaz, concentra más en la propia naturaleza de evitando analizar si existe o no obligación la operación que en las formas posibles En cuarto lugar, la norma señala que el cré- de devolución en un determinado perio- que puedan forjar las partes, compren- dito puede ser en efectivo o en especie. do. De esta manera, el legislador prevé diendo cualquier operación de crédito. En el caso de la distribución de utilidades una medida antielusiva, a efectos de evi- No obstante, en el caso que efectivamente en especie, se tomará en cuenta que los tar que los dividendos sean distribuidos se acredite fehacientemente que no se bienes deben computarse por el valor de bajo la modalidad de préstamo. trata de una operación de crédito, ya que mercado que corresponda atribuirles en la constituye una simple salida de dinero fecha de su distribución, según lo previsto Por último, la tasa aplicable a partir sin ningún documento que acredite o por el artículo 24°-B de la LIR. del 2015, y en función al criterio de confirme una modalidad de crédito o de lo percibido será del 6.8% de acuerdo En quinto lugar, no se considera dividen- al artículo 52º-A de la LIR vigente a partir financiamiento, no podría considerarse do el crédito en favor de trabajadores para este supuesto en concreto. del presente año, por ello, la empresa de la empresa que sean propietarios como agente de retención está obligada Un ejemplo sería una contingencia para únicamente de acciones de inversión. a declararlo y pagar el tributo mediante enfrentar los efectos o daños de un delito, En caso contrario, cuando el crédito sea el PDT 617. como las extorsiones, los secuestros, chan- dado a favor de trabajadores que también tajes que puedan sufrir los socios y que no son propietarios de acciones comunes, en 4.2. Dividendos como disposición cuenten con documentación sustentatoria ese supuesto, sí califica como dividendo. indirecta de renta para acreditar la salida del dinero. Con respecto a este punto Humberto Medrano Cornejo16, señala que: Como bien hemos indicado al inicio, de Por lo tanto, no toda disposición de todos los supuestos regulados del artículo dinero a los socios podría considerarse “… en el caso de trabajadores que son propie- 24º-A de la LIR como dividendos y otras como una operación de crédito ni sujeta tarios únicamente de acciones de inversión, el formas de distribución de utilidades, el a la regla del inciso f) del artículo 24º-A crédito en su favor no configura un dividendo, literal g)17 tiene una mención expresa de la LIR. pero indiscutiblemente da lugar a la generación donde se le niega la calidad de dividendo, de intereses presuntos a favor de la empresa conforme al citado artículo 26° de la LIR, según lo establecido en el inciso i) del En segundo lugar, la norma hace re- artículo 24º de la misma norma legal. ferencia a las personas jurídicas que salvo que se trate de préstamos por adelanto de sueldo que no excedan de una UIT o de 30 no sean empresas de operaciones UIT cuando se destina a la adquisición o cons- En ese sentido, la particularidad de este múltiples13 o empresas de arrenda- trucción de viviendas económicas. Tampoco supuesto es que no se identifica clara- miento financiero a que se refiere la Ley hay lugar al interés presunto si los trabajadores mente a un socio determinado, ya que Nº 26702, Ley del Sistema Financiero y reciben prestamos de sus empleadores en abarca toda suma o entrega en especie Sistema de Seguros14. Esto quiere decir virtud de acuerdos colectivos aprobados por la que resulte renta gravable de la tercera autoridad administrativa de trabajo”. que esta norma no es de aplicación a los categoría aplicando una tasa adicional, en bancos o empresas de arrendamiento Hasta aquí, la norma anterior y la nueva tanto signifique una disposición indirecta financiero, toda vez que el giro social tienen el mismo tratamiento tributario. de dicha renta no susceptible de posterior de dichas empresas es otorgar créditos y Entonces cabe hacernos la siguiente control tributario, la cual comprende las sería un contrasentido que los préstamos pregunta: ¿Qué ha cambiado con la in- sumas cargadas a gastos e ingresos no de- solicitados por los accionistas tengan el troducción de la Ley Nº 30296? clarados, razón por la cual la Sunat verifica tratamiento de dividendos15. el reparo en la declaración jurada anual. La norma anterior consideraba como divi- presuntos, sino intereses a valor de mercado. Para este caso prima el dendos a aquellos créditos cuando se daba Por ello, la empresa tendrá que efectuar mandato de la norma con rango de ley sobre el mandato de la norma reglamentaria; por lo tanto, no se admitiría prueba en contrario. cualquiera de los siguientes supuestos: adicionalmente solo un pago mediante la 12 HERNÁNDEZ BERENGUEL, Luis. “Impuesto a la Renta-Dividendos”. Guía de Pagos Varios, consignando como En Revista Nº 41 del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Lima, febrero de 2003. a) No exista obligación de devolver. periodo tributario en el mes del egreso sin 13 Las empresas de operaciones múltiples comprenden: banca múltiple, b) Existiendo obligación de devolver, el sustento o que no se pueda acreditar de empresas financieras, cajas municipales, cajas rurales y Edpymes. Esta información puede consultarse ingresando en la siguiente página plazo otorgado para su devolución forma fehaciente la naturaleza de la opera- web: <http://www.sbs.gob.pe/repositorioaps/0/0/jer/regu_leygral- exceda de doce meses. ción, corriendo intereses moratorios desde bancseguro/2013/Ley_26702_24-12-2013.pdf>. 14 Norma legal publicada en el diario oficial El Peruano el día c) La devolución o pago no se produzca su vencimiento y consignando el Código de 09.12.96. dentro del plazo de 12 meses. Tributo 3037. Y la tasa adicional aplica- 15 Cabe precisar además que, sólo las operaciones de crédito de las entida- ble para el 2015 seguirá siendo 4.1%, des reguladas por el sistema financiero, lo que realizan intermediación financiera en general, dichas operaciones constituyen conceptos no de acuerdo con el segundo párrafo del gravados con el IGV, es decir, son operaciones inafectas al impuesto, de acuerdo al inciso r) del artículo 2º de la Ley de Impuesto General a que tendrán que emitir la respectiva boleta de venta que corresponda sean a socios o no a la empresa. Para los efectos de LIR, la empresa artículo 55º de la LIR la que no ha sido las Ventas e Impuesto Selectivo, cuyo TUO fue aprobado por el Decreto tendrá que reconocer como parte de sus ingresos netos del mes para modificada por la Ley Nº 30296. Supremo Nº 055-99-EF, publicado en el diario oficial El Peruano el el pago a cuenta del Impuesto a la Renta. 15.04.99. Por lo tanto, aquellas empresas que presten un servicio 16 MEDRANO CORNEJO, Humberto. “Impuesto a la Renta- Dividendos”. de disposición de capital, de préstamo de dinero es decir, de crédito En Revista Nº 41 del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Lima, 17 El artículo 13º-B del Reglamento de la LIR estable todos los supuesto que que no estén regulas por la SBS, estarán gravadas con el IGV, por lo febrero de 2003. comprende la disposición indirecta de renta sujeto a la tasa adicional.
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