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Resumen: El artículo se ocupa del análisis de las compensaciones a los bienes inmuebles
de interés cultural con tratamiento de conservación urbanística; igualmente, de los
estímulos que a nivel local se otorgan a los bienes inmuebles de interés cultural para
incentivar la conservación. Para el efecto, se analiza el tema en el Distrito Turístico y
Cultural de Cartagena de Indias, por su especial connotación de Patrimonio Cultural de la
Humanidad y Monumento Nacional, a fin de determinar si a través de su reglamentación
local establece las compensaciones y estímulos a la conservación y se determina
conceptualmente cómo deben operar las mismas para que constituyan un equilibrio frente a
las cargas públicas y un estímulo al mantenimiento y conservación de tales bienes.
Abstract: The article deals with the analysis of the compensations to property of cultural
interest with urban conservation treatment; also, of the stimuli that a local level are given to
the properties of cultural interest to encourage conservation. To this end, the issue is
discussed in the Tourism and Cultural District of Cartagena de Indias, by its special
connotation for cultural heritage and national monument, to determine if through your local
regulations provide compensation and conservation`s incentives and conceptually
determines how to operate them to constitute a balance with public burdens and
encouraging the maintenance and conservations of such goods.
1
INTRODUCCION
El patrimonio cultural, del cual hacen parte los bienes inmuebles de interés cultural 3,
transmite significados y valores como la identidad 4 y constituye recurso no renovable que
debe ser conservado y protegido por el Estado y la sociedad (Krebs & Schmidt, 1999, p.2).
Igualmente, son parte importante del desarrollo de las ciudades y además de su relevancia
desde el ámbito cultural, guardan una inescindible relación con el urbanismo, la ordenación
del territorio 5 y el ambiente, pues la protección del patrimonio histórico forma parte de la
protección del medio ambiente (Menéndez Rexach, 2009, p. 121).
Es así como la tutela del patrimonio puede y debe atenderse desde la protección ambiental,
porque la noción “ambiente” incluye patrimonio natural y cultural (Zendri, 2011, p. 405)
habida cuenta que, en el marco del valor testimonial, el patrimonio arquitectónico urbano,
como parte del patrimonio cultural, forma parte del paisaje cultural 6, producido por el
accionar conjunto del hombre y la naturaleza y constituido por la morfología del territorio y
el accionar humano (Garré, 2001 p. 6).
2
el reparto equitativo de cargas y beneficios que se derivan del citado tratamiento
urbanístico y específicamente de la limitación de edificabilidad. Igualmente, la declaratoria
de un bien inmueble como de interés cultural, implica otras cargas que justifican la
regulación de estímulos a la conservación.
A pesar de las diferencias existentes entre las compensaciones y los estímulos, en no pocas
ocasiones, se confunden unas y otras, tal vez por el hecho que la ley 388 de 1997 incluye
entre las modalidades de compensación, los “Incentivos o Beneficios Tributarios”. Por otra
parte, algunos municipios y/o distritos aunque asignan el tratamiento de conservación, no
reglamentan las compensaciones y sólo establecen estímulos a la conservación, sin el
alcance de compensación que señala el Art 48 de la Ley 388 de 1997 12.
La investigación se efectuó sobre dos tópicos: (i) las compensaciones a los BIC con
tratamiento de conservación y (ii) los estímulos a la conservación de los BIC. Se abordó el
estudio de la situación existente en el Distrito de Cartagena de Indias, barrios Manga y
Centro Histórico, por su connotación de monumento nacional y patrimonio de la
humanidad. Adicionalmente, los BIC del Distrito de Cartagena de Indias, soportan una gran
presión inmobiliaria y el mantenimiento, conservación y gastos por servicios y tributos a la
propiedad raíz, demanda altas erogaciones a sus propietarios.
Por otra parte, para los propietarios de BIC, e incluso para el Distrito, no existe claridad
frente al hecho de si el ente territorial tiene reglamentada las compensaciones por el
tratamiento de conservación urbanística o si por el contrario, sólo ha reglamentado unos
beneficios tributarios, como estímulo a la conservación, sin que los mismos tengan el
alcance de compensación.
3
frente a las cargas públicas que genera el tratamiento de conservación y un estímulo al
mantenimiento y conservación de tales bienes, y cuál es el alcance que deberían tener los
estímulos locales en relación con los BIC?
4
231). No obstante, nuestra normatividad, como mecanismo para el reconocimiento y
protección del patrimonio cultural, plantea la categoría de los Bienes de Interés Cultural –
BIC- 15, a través de los cuales se declaran sobre la base de su representatividad nacional y
territorial 16.
Por otra parte, el proceso de revalorización teórico, gestado a partir del reconocimiento
internacional, por medio de convenios, tratados y otros instrumentos, y el reconocimiento
de la cultura como derecho humano, por parte de la Declaración Universal de 1948 y el
Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966, 17 ha
generado la configuración de un derecho al acceso y disfrute del patrimonio cultural,
asimilable conceptualmente a los derechos de tercera generación, encuadrable en los
derechos de solidaridad (López Bravo, 1999, p. 151).
5
citado por Tello Fernández, 2006). Es decir, el patrimonio cultural inmueble, alude a la
historia de los pueblos; por tanto, se constituye en parte integrante de su identidad
cultural 20 (Ruiz Chiriboga, 2006, p.45).
Por su parte, la identidad cultural constituye un derecho que comprende dos tipos de
protección: una directa, que ampara a la comunidad como sujeto del derecho y otra
indirecta, que ampara al individuo para proteger la identidad de la comunidad (Corte
Constitucional, Sentencia T-778/05).
Si bien el principal garante del derecho a la identidad cultural, de la cual hace parte el
patrimonio cultural inmueble declarado, es el Estado dentro del cual se encuentra 21, dado
que la diversidad cultural constituye el patrimonio común de la humanidad, la comunidad
internacional también tiene responsabilidad en su protección 22 (Ruiz Chiriboga, 2006,
p.47). En tal sentido, son muchos los instrumentos 23 a través de los cuales se ha resaltado la
necesidad de salvaguardar y conservar el patrimonio cultural, como parte del desarrollo
sostenible y humano.
Entre los instrumentos internacionales que propugnan por la protección del patrimonio
cultural inmueble resulta de especial importancia la convención de la Unesco sobre
patrimonio mundial cultural y natural suscrito en París en 1972; en razón a que con su
ratificación Colombia se comprometió, con carácter prioritario, en la formulación de un
marco legislativo y una política pública en favor del patrimonio cultural 24.
20
El término “identidad cultural” suele definirse, como el conjunto de referencias culturales por el cual una persona o un grupo se
define, se manifiesta y desea ser reconocido; implica las libertades inherentes a la dignidad de la persona e integra, en un proceso
permanente, la diversidad cultural, lo particular y lo universal, la memoria y el proyecto. (Ruiz Chiriboga, 2006, P.45)
21
el deber del Estado, en relación con la protección de los bienes que conforman el patrimonio cultural, se extiende del ámbito nacional al
territorial e incluye a todas las autoridades que el legislador ha previsto que participen en la formulación de los programas de manejo y
conservación de los bienes de interés cultural, entre las cuales se encuentran principalmente el Ministerio de Cultura y las entidades
territoriales (Consejo de Estado Sentencia 1459 de 10 de mayo de 2012)
En similar sentido el Consejo de Estado ha señalado que la razón por la cual el patrimonio cultural de la Nación sea preservado y
defendido por una autoridad nacional como el Ministerio de Cultura, y que por consiguiente, éste conserve su competencia, sin perjuicio
de la competencia de una autoridad territorial, la constituye la celebración de tratados internacionales sobre la materia por parte de
Colombia. Es claro que ante los demás países signatarios, es el Estado colombiano el que debe honrar los compromisos adquiridos,
entendiendo, en este evento, por Estado la Nación, y por ende, las funciones de conservación y cuidado de tal patrimonio deben estar
atribuidas a una entidad del orden nacional. (Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto Radicación No. 1548 de 19 de febrero de 2004)
22
La diversidad cultural en el ámbito mundial, conforma un legado valioso, patrimonio común de la humanidad, cuya salvaguarda es un
deber compartido de la cooperación internacional, pues sólo la colaboración efectiva de los países garantizará el pleno respeto a la
diferencia, la diversidad creativa de nuestros pueblos y su transmisión a las generaciones venideras (Monsalve Morales, L, 2011, p.17)
23
La Carta de Atenas de 1931 que recomendó el mantenimiento regular, la realización de actividades de conservación y la conservación
de los elementos originales mediante la elaboración de levantamientos precisos, la consolidación y el estudio meticuloso de patologías”.
El pacto de Roerich, para la protección de las Instituciones Artísticas y científicas y Monumentos Históricos” (Ratificado por Colombia
Ley 36 de 1936). La Carta de Venecia de 1964, para la Conservación y Restauración de Monumentos y Sitios”; relevante en la
salvaguardia y puesta en valor de los sitios y conjuntos histórico-artísticos. La Convención de la Unesco, sobre Patrimonio Mundial
Cultural y Natural suscrito en París en 1972 (ratificado por Colombia mediante la Ley 45 de 1983). La “Carta de Toledo” de 1986, para la
conservación de las ciudades históricas”. La Carta de Washington de 1987, para la Conservación de Áreas Urbanas y Centros Históricos.
La Declaración de Xian de 2005, sobre la conservación del entorno de las estructuras, sitios y áreas patrimoniales.
24
Art 4º, establece: “Cada uno de los Estados Partes en la presente Convención reconoce que la obligación de identificar, proteger,
conservar, rehabilitar y transmitir a las generaciones futuras el patrimonio cultural y natural situado en su territorio, le incumbe
6
Igualmente, existen numerosos instrumentos que sin ser tratados o convenios
internacionales, influyen en las políticas públicas que adoptan los Estados; es el caso de las
Cartas de ICOMOS 25, las cuales constituyen importante herramienta para la creación de
medidas tendientes a la salvaguarda y protección del patrimonio cultural inmueble.
En relación con las Cartas de ICOMOS, debe mencionarse la Carta de Toledo de 1986, para
la conservación de las ciudades históricas; la cual, dentro de sus principios y objetivos,
señaló que la conservación de las ciudades y barrios históricos sólo puede ser eficaz si se
toma en consideración en el planteamiento del territorio y del urbanismo en todos sus
niveles. En el mismo sentido, lo establece la Carta de Washington de 1987, para la
Conservación de Áreas Urbanas y Centros Históricos.
primordialmente. Procurará actuar con ese objeto por su propio esfuerzo y hasta el máximo de los recursos de que disponga, y
llegado el caso, mediante la asistencia y la cooperación internacionales de que se pueda beneficiar, sobre todo en los aspectos
financiero, artístico, científico y técnico”. (negrilla fuera del texto)
El Art 5, señala: “Con objeto de garantizar una protección y una conservación eficaces y revalorizar lo más activamente posible el
patrimonio cultural y natural situado en su territorio y en las condiciones adecuadas a cada país, cada uno de los Estados Partes en la
presente Convención procurará dentro de lo posible:
a) adoptar una política general encaminada a atribuir al patrimonio cultural y natural una función en la vida colectiva y a integrar la
protección de ese patrimonio en los programas de planificación general;
(…)
d) adoptar las medidas jurídicas, científicas, técnicas, administrativas y financieras adecuadas, para identificar, proteger, conservar,
revalorizar y rehabilitar ese patrimonio; y (…)” (negrilla fuera del texto)
25
Organización internacional, creada en 1945, no gubernamental de profesionales del sector patrimonial dedicada al estudio, la
documentación y la protección de sitios patrimoniales. Realiza para el Comité del Patrimonio Mundial de la UNESCO las evaluaciones
de los sitios culturales propuestos para su inscripción en la Lista del Patrimonio Mundial; además, realiza estudios de prospección,
cooperación técnica o informes sobre el estado de conservación de los sitios inscritos. Es uno de los principales participantes de la Red de
Información del Patrimonio Mundial.
26
Especialmente los señalados en el artículo 7° que establece que el Estado reconoce y protege la diversidad étnica y cultural de la
Nación y el Art. 8° que señala como obligación del Estado y de los particulares proteger las riquezas culturales y naturales de la Nación.
7
objetivo de la protección patrimonial, al incluir el “Tratamiento de Conservación”, como
uno de los aspectos a contemplar en los planes de desarrollo municipal y/o distrital.
En relación con las normas urbanísticas, la ley 388 de 1997, incluyó como determinantes de
los POT 28 las políticas y regulaciones sobre conservación, preservación y uso de los
27
ARTICULO 8. Es obligación del Estado y de las personas proteger las riquezas culturales y naturales de la Nación".
ARTICULO 70. El Estado tiene el deber de promover y fomentar el acceso a la cultura de todos los colombianos en igualdad de
oportunidades, por medio de la educación permanente y la enseñanza científica, técnica, artística y profesional en todas las etapas del
proceso de creación de la identidad nacional.
La cultura en sus diversas manifestaciones es fundamento de la nacionalidad. El Estado reconoce la igualdad y dignidad de todas las que
conviven en el país. El Estado promoverá la investigación, la ciencia, el desarrollo y la difusión de los valores culturales de la Nación.
ARTICULO 71. La búsqueda del conocimiento y la expresión artística son libres. Los planes de desarrollo económico y social incluirán
el fomento a las ciencias y, en general, a la cultura. El Estado creará incentivos para personas e instituciones que desarrollen y fomenten
la ciencia y la tecnología y las demás manifestaciones culturales y ofrecerá estímulos especiales a personas e instituciones que ejerzan
estas actividades.
ARTICULO 72. El patrimonio cultural de la Nación está bajo la protección del Estado. El patrimonio arqueológico y otros bienes
culturales que conforman la identidad nacional, pertenecen a la Nación y son inalienables, inembargables e imprescriptibles. La ley
establecerá los mecanismos para readquirirlos cuando se encuentren en manos de particulares y reglamentará los derechos especiales que
pudieran tener los grupos étnicos asentados en territorios de riqueza arqueológica".
ARTICULO 95. La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad nacional. Todos están en el deber de
engrandecerla y dignificarla. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitución implica responsabilidades.(…)
Son deberes de la persona y el ciudadano:
Numeral 8: proteger los recursos culturales y naturales del país y velar por la conservación de un ambiente sano.
ARTICULO 313. Corresponde a los concejos:
9. Dictar las normas necesarias para el control, la preservación y defensa del patrimonio ecológico y cultural del municipio".
ARTICULO 333. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie
podrá exigir permisos previos ni requisitos, son autorización de la ley.
La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones
solidarias y estimulará el desarrollo empresarial.
El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará que personas o
empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional.
La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la
Nación.
28
El POT es el instrumento básico para desarrollar el proceso de ordenamiento del territorio municipal y/o distrital. Es definido
legalmente como un conjunto de objetivos, directrices, políticas, estrategias, metas, programas, actuaciones y normas adoptadas para
orientar y administrar el desarrollo físico del territorio y la utilización del suelo.
8
inmuebles considerados como patrimonio cultural de conformidad con la legislación
correspondiente; la obligatoriedad de incluir en los POTs las áreas de conservación y
protección del patrimonio histórico, cultural y arquitectónico, así como las normas relativas
a tratamientos. En tal sentido, Velásquez Muñoz (2011) señala que la defensa del
patrimonio ecológico y cultural se constituye en principio de la ordenación del territorio.
En cuanto a las normativas culturales, la Ley 397 de 1997, estableció los lineamientos
generales para la gestión y protección del patrimonio cultural de la Nación y señala como
obligación del Estado y de los particulares, valorarlo, protegerlo y difundirlo, reiterando la
responsabilidad municipal y/o distrital en la declaratoria y manejo del mismo.
De importancia también es la Ley 768 de 2002 29, la cual establece disposiciones para la
protección, recuperación y fomento de los bienes que integran el patrimonio cultural de los
distritos, estableciendo para sus BIC similares limitaciones y garantías a las señaladas en la
ley 397 de 1997. Asimismo, señala que los concejos distritales deben expedir un estatuto
cuyo objetivo sea promover la inversión en las áreas históricas, confiriéndole derechos a los
respectivos propietarios para reclamar estímulos tributarios locales” 30.
La ley en mención, señala que corresponde a las autoridades distritales definir políticas,
adoptar medidas y asignar recursos para la preservación, recuperación, protección, defensa
y aprovechamiento, en beneficio colectivo, de los bienes y monumentos, que integran el
patrimonio cultural de los Distritos, así como los que forman parte del patrimonio cultural
de la Nación. Posteriormente, en el mismo sentido, la ley 1617 de 2013 31, por la cual se
29
“Por la cual se adopta el Régimen Político, Administrativo y Fiscal de los Distritos Portuario e Industrial de Barranquilla, Turístico y
Cultural de Cartagena de Indias y Turístico, Cultural e Histórico de Santa Marta”
30
Numeral 7 Art. 36
31
ARTÍCULO 97. DE LOS BIENES DEL PATRIMONIO HISTÓRICO, ARQUITECTÓNICO Y CULTURAL DE LOS DISTRITOS.
El patrimonio histórico, arquitectónico y cultural de los distritos, está conformado por todos aquellos bienes, valores y demás elementos
que son manifestación de la identidad cultural de cada ciudad que conforman un distrito, como expresión de la nacionalidad colombiana
en su diversidad, tales como las tradiciones, costumbres, hábitos, el conjunto de bienes materiales e inmateriales, muebles e inmuebles,
áreas o zonas del territorio distrital que encarnan un especial interés histórico, artístico, estético, plástico, arquitectónico, urbanístico,
arqueológico, ambiental, ecológico, lingüístico, sonoro, musical, audiovisual, fílmico, testimonial, documental, literario, bibliográfico,
9
expide el régimen de los distritos, dedica un acápite especial a establecer disposiciones
relacionadas con los bienes que constituyen el patrimonio cultural.
Otros mecanismos importantes a tener en cuenta en la protección de los BIC, son los
instrumentos de política de gestión que tienen como fin orientar en el proceso de
planeación, regulación y ejecución de políticas públicas. En este orden, son importantes los
documentos CONPES 32 porque establecen lineamientos, estrategias y recomendaciones
sobre la protección, gestión y preservación del patrimonio histórico arquitectónico.
De lo expuesto se colige que nuestro país posee, en los tratados y convenios internacionales
adoptados y/o ratificados, las disposiciones de la Constitución Política de 1991, las leyes de
cultura y ordenamiento territorial y los decretos reglamentarios de las mismas, las políticas
públicas culturales y la normativa especial de los distritos en materia de patrimonio
cultural, un vastísimo marco teórico de protección a nuestro patrimonio cultural inmueble
declarado, de donde debe partir la regulación de las compensaciones por el tratamiento de
conservación urbanística y los estímulos a nivel local sobre los Bienes de Interés Cultural.
museológico, antropológico o científico, así como las diversas manifestaciones, productos y representaciones de la cultura popular que
existen o tienen lugar en el respectivo distrito.
PARÁGRAFO. El manejo y conservación de estos bienes es responsabilidad compartida entre el Ministerio de Cultura y los distritos,
pero la responsabilidad de cubrir los gastos de mantenimiento estará a cargo del distrito donde se encuentre ubicado el bien. Cuando el
bien se encuentre en estado de abandono, el Ministerio de Cultura estará en la obligación de recuperarlo y de repetir económicamente en
contra de la administración distrital.
32
Consejo Nacional de Política Económica y Social- CONPES
33
PEMP: Planes Especiales de Manejo y Protección. Son instrumentos de planeación y gestión del patrimonio cultural por medio del
cual se establecen las acciones necesarias para garantizar su protección, conservación y sostenibilidad de los BIC o de los bienes que
pretendan declararse como tales, si a juicio de la autoridad competente dicho Plan se requiere en el marco de lo establecido por el Decreto
763 de 2009.
34
El patrimonio edificado, comporta una dimensión físico espacial de orden territorial, que instala el problema de la valoración, la
protección, la intervención y la gestión del patrimonio inmueble, en el ámbito del ordenamiento y la planeación del espacio urbano.
(Tello Fernández, M, p.1)
10
arquitectónico y ambiental, con el objeto de proteger el patrimonio construido,
involucrándolo a la dinámica y las exigencias del desarrollo urbano, para que sea posible su
disfrute como BIC y su permanencia como símbolo de identidad.
De manera tal que el tratamiento de conservación, genera para el propietario una carga
frente a su derecho de dominio las cuales en nuestro Estado Social de Derecho, encuentran
su fundamento en que la propiedad es una función social 36 y la conservación del patrimonio
cultural responde a un interés general. En tal sentido, las limitaciones al derecho de
propiedad, en virtud del interés colectivo, configuran para el propietario un sacrificio que
debe soportar en aras del bien común (Cerdas Guntanis, 2010, p.174).
En tal sentido, la compensación se hace por la imposibilidad que tienen los propietarios de
desarrollar sus inmuebles en razón de la declaratoria de conservación (Patiño Posee, 2008,
p. 156). No obstante, aunque el tratamiento de conservación limita los derechos de
35
Decreto 151 de 1998. “Artículo 1º. Los derechos de construcción y desarrollo son aquellos que en casos particulares y concretos
regulan el aprovechamiento del suelo, el subsuelo y el espacio aéreo de un predio, de conformidad con la licencia que concede la
autoridad competente, con sujeción a las normas urbanísticas contenidas en los Planes de Ordenamiento Territorial establecidos en la Ley
388 de 1997 y los instrumentos que los desarrollen.
36
La función social consiste en que el derecho de propiedad debe ser ejercido en forma tal que no perjudique sino que beneficie a la
sociedad, dándole la destinación o uso acorde con las necesidades colectivas y respetando los derechos de los demás. (Sentencia C666 de
2010)
37
Decreto 151 de 1998. Art. 4º
11
construcción y desarrollo; solamente la limitación en los derechos de edificabilidad da
origen a la compensación 38.
A- Compensaciones Económicas
Se trata de un valor económico que se paga como compensación por las limitaciones de
edificabilidad del predio. Si bien este mecanismo fue expresamente señalado por el Art 48
de la ley 388 de 1997; el Art 12 39 del Decreto-Ley 151 de 1997, no lo incluyó dentro de las
modalidades de compensación que se contemplan razón por la cual no es claro si fue
derogado o no.
Es necesario previamente efectuar las siguientes precisiones en relación con los derechos de
construcción y desarrollo:
Aunque pueden estimarse en dinero, no representan afectación y/o erogación
presupuestal para el municipio y/o distrito
38
Decreto 1337 de 2002. Art. 1º
39
Artículo 12. El valor a compensar será pagado por una sola vez por los fondos de compensación municipales o distritales, a
solicitud del propietario del inmueble en cuestión, a través de cualesquiera de los siguientes medios, previa disponibilidad
presupuestal:
a) Beneficios y estímulos tributarios concedidos por el respectivo municipio o distrito;
b) La asignación de derechos transferibles de construcción y desarrollo;
c) Otros sistemas que se reglamenten.
12
Tienen tres formas de uso 40 de las cuales nos interesa la que constituye mecanismo
para compensar las limitaciones que deben soportar los bienes inmuebles a quienes
se asigna tratamiento de conservación.
Por otra parte, el municipio o distrito, debe establecer previamente cuánto representa
económicamente ese derecho virtual de construcción en otro predio, en la misma o en otra
zona de desarrollo; para que posteriormente el predio que necesite el derecho de
construcción transferible asignado pague el valor que representa ese derecho.
40
Artículo 5º. Los derechos de construcción y desarrollo se adquieren por medio de licencias y son:
a) Derechos de urbanización, construcción o parcelación o sus modalidades, que concretan normas generales fijadas para zonas o
subzonas geoeconómicas homogéneas, planes parciales, o unidades de actuación urbanística, contenidos dentro del Plan de Ordenamiento
Territorial y los instrumentos que lo desarrollen;
b) Derechos transferibles de construcción y desarrollo que permiten trasladar el potencial de construcción de un predio o inmueble con
tratamiento de conservación urbanística a un predio definido como receptor de los mismos dentro del Plan de Ordenamiento Territorial y
los instrumentos que lo desarrollen.
Artículo 9º. A solicitud de los particulares, y con el objeto de generar espacio público en áreas desarrolladas, el municipio o distrito podrá
crear áreas generadoras de derechos transferibles de construcción y desarrollo, para ser incorporadas como elementos del espacio público
al Plan de Ordenamiento Territorial o a los Planes Parciales que lo desarrollen
41
Art. 6 Decreto 151 de 1998. Los derechos transferibles de construcción y desarrollo serán emitidos por el municipio o distrito
correspondiente con la indicación de la zona o subzona geoeconómica homogénea receptora, donde es permitida su utilización, y la
clase y magnitud adicional permitida. Para su emisión, el municipio o distrito correspondiente deberá realizar y publicar previamente un
estudio de factibilidad que permita establecer la demanda de ellos y su concordancia con las pautas generales de uso, tratamiento y
aprovechamiento previstas en el Plan de Ordenamiento Territorial y los instrumentos que lo desarrollen.
13
propietarios por demolerlo o dejarlo deteriorar para burlar su declaratoria (Rojas E, p.12).
No obstante, no es un mecanismo obligatorio de compensación para los municipios y/o
distritos siendo aplicable sólo cuando el ente territorial lo haya definido como tal en cuyo
caso constituirá el pago del 100% de la compensación.
Entre los estímulos y beneficios tributarios que se pueden otorgan como compensación por
el tratamiento de conservación, se encuentran: (i) la asimilación de los bienes inmuebles a
los estratos 1 o 2 para efecto del pago del impuesto predial y demás gravámenes
municipales o distritales que tengan como base gravable el avalúo o el autoavalúo, y (ii) la
asignación de tarifas reducidas del impuesto predial.
Esos beneficios tributarios pueden tener la condición de compensación total o parcial por el
tratamiento de conservación urbanística o ser usado como instrumento de política fiscal,
con el alcance de estímulo a la conservación, sin que por ello el municipio y/o distrito
cumpla con su deber de compensar.
En el primer evento, requiere de una valoración económica en relación con las limitaciones
de edificabilidad. En el segundo caso, se amparan en el poder impositivo del Estado 42 que
se ejerce, en el caso de los municipios y/o distritos, a través de los concejos municipales y/o
distritales, y que se justifica por la necesidad de establecer mecanismos de diferente orden,
en este caso económicos, con el objeto de propugnar por la conservación del patrimonio
cultural.
42
Arts 154, 287 y 294 de la C.P de 1991. Arts 258 y 259 de la ley 1333 de 1986.
Si el Congreso tiene autoridad suficiente para establecer impuestos, tasas y contribuciones, señalando los hechos en que se fundamenta su
obligatoriedad, las bases para su cálculo, los sujetos contribuyentes, los sujetos activos y las tarifas aplicables, es natural que goce del
poder suficiente para consagrar exenciones y otras modalidades de trato a los contribuyentes, por razones de política económica o para
realizar la igualdad real y efectiva, a partir de la iniciativa del Gobierno. ( Corte Constitucional, Sentencia C-222 del 18 de mayo de
1995)
14
4.2. El valor de la compensación y el fondo de compensación
Por otra parte, la normatividad nacional señala que el pago de las compensaciones se
efectúa a través del fondo de compensación 45 y hace obligatoria su existencia para el pago
de las compensaciones a lugar.
43
Cuando se alude en términos comunes a la compensación nos referimos a: 1. Igualar en opuesto sentido el efecto de una cosa con el de
otra. 2. Dar algo o hacer un beneficio en resarcimiento del daño, perjuicio o disgusto que se ha causado (Diccionario de la Real
Academia Española).
44
Decreto 151 de 1998. Art. 11
Decreto 1420 de 1998 Decreto 1420 de 1998. Reglamentación de avalúos. Artículo 1. No. 6. Las disposiciones contenidas en el presente
decreto tienen por objeto señalar las normas, procedimientos, parámetros y criterios para la elaboración de los avalúos por los cuales se
determinará el valor comercial de los bienes inmuebles, para la ejecución de los siguientes eventos:
6.) Determinación del monto de la compensación en tratamientos de conservación.
Decreto 1420 de 1998. Reglamentación de avalúos. Artículo 21 No. 7. Los siguientes parámetros se tendrán en cuenta en la
determinación del valor comercial: 7.) Cuando el objeto del avalúo sea un inmueble declarado de conservación histórica, arquitectónica o
ambiental, por no existir bienes comparables en términos de mercado, el método utilizable será el de reposición como nuevo, pero no se
descontará la depreciación acumulada, también deberá afectarse el valor por el estado de conservación física del bien. Igualmente, se
aceptará como valor comercial de dicho inmueble el valor de reproducción, entendiendo por tal el producir el mismo bien, utilizando los
materiales y tecnología con los cuales se construyó, pero debe tenerse en cuenta las adecuaciones que se le han introducido.
45
Decreto 151 de 1998.Artículo 12. El valor a compensar será pagado por una sola vez por los fondos de compensación
municipales o distritales, a solicitud del propietario del inmueble en cuestión, a través de cualesquiera de los siguientes medios,
previa disponibilidad presupuestal:
a) Beneficios y estímulos tributarios concedidos por el respectivo municipio o distrito;
b) La asignación de derechos transferibles de construcción y desarrollo;
c) Otros sistemas que se reglamenten.
Cuando el titular del predio o inmueble opte por recibir el pago en derechos transferibles de construcción y desarrollo, el valor de éstos
para el pago de la compensación será equivalente al cien por ciento (100%) del monto total de la compensación, ajustándose al
reglamento que para tal efecto expida el Gobierno Nacional. (negrilla fuera del texto)
Decreto 1337 de 2002.Artículo 2°. Compensaciones mediante transferencia de derechos de construcción y desarrollo. De conformidad
con lo establecido en el artículo 12 del Decreto 151 de 1998, la asignación de derechos transferibles de construcción y desarrollo, es
uno de los mecanismos de que disponen los fondos de compensación municipal y distrital para efectuar el pago de las
compensaciones a que haya lugar con ocasión de la aplicación del tratamiento urbanístico de conservación a determinados
predios o inmuebles generadores de tales derechos. (negrilla fuera del texto)
15
4.3. El carácter excluyente o complementario de las compensaciones
46
Art. 3 Decreto 1337 de 2002
16
obtención de permisos o licencias; igualmente, el incumplimiento en el deber de
conservación genera fuertes sanciones urbanísticas (Pineda Castro, 2009, p.124).
Para propender por la conservación de los BIC, las legislaciones de los países
latinoamericanos han establecido diferentes mecanismos: (i) exenciones de impuestos a la
propiedad inmueble; (ii) reducciones en la base tributaria de las cargas fiscales a pagar; (iii)
modalidades especiales de crédito blando a propietarios de bienes raíces que atiendan a su
conservación, rehabilitación y mantenimiento; (iv) sistema tarifario cero o reducido en el
caso de los servicios públicos domiciliarios; (v) aportes directos del Estado para la
conservación del patrimonio cultural. (Castellanos Valenzuela, 2003, p.32)
En principio, los estímulos a los BIC que se establecen en las reglamentaciones locales, en
virtud del poder impositivo del Estado, para propugnar por la conservación de los mismos,
sin que impliquen compensación en los términos del Art. 48 de la ley 388 de 1997, sólo
pueden solicitarse de conformidad con las condiciones de las normas locales que los
reglamentan y no requieren para su reconocimiento que exista limitación a la
edificabilidad 47.
47
La equiparación con el estrato uno (1) para el cobro de tarifas de servicios públicos, a que alude el artículo 7° del Decreto 396 de 2003
(que modificó el artículo 27 del Decreto 606 de 2001), no opera automáticamente, pues si bien es cierto los propietarios y poseedores de
los inmuebles que los destinen al uso residencial, tienen derecho a solicitar al Departamento Administrativo de Planeación Distrital, el
concepto para la aludida equiparación al estrato uno (1), es necesario, según dispone la misma norma, que los inmuebles no hayan
disminuido sus valores históricos, arquitectónicos o urbanísticos; que se encuentren en buen estado de conservación y que cumplan con
las normas aplicables a los mismos; pero además los interesados deben aportar la información y documentación pertinente, la cual
constituye prueba y soporte inicial para el otorgamiento de ese incentivo.
Así entonces, sólo si el inmueble cumple los requisitos referidos antes, el Departamento Administrativo de Planeación Distrital comunica
a las empresas de servicios públicos el concepto de equiparación del inmueble al estrato uno (1), el cual tiene una vigencia de tres (3)
años, al cabo de los cuales la equiparación se cancela automática mente y para renovarla se debe repetir el mismo procedimiento; a lo
dicho hay que agregar que la equiparación se pierde cuando se detecte el incumplimiento de las normas establecidas para la conservación
de los Bienes de Interés Cultural o el cambio de uso residencial. (Consejo de Estado, Sentencia Radicación 25000-23-27-000-2004-
02459-01 de fecha 18 de agosto de 2006)
17
No obstante lo señalado, las restricciones que impone la declaratoria y en razón de la
misma las obligaciones de conservación que se le generan al propietario, conducen a
señalar que si eventualmente los costos de restauración o conservación del bien llegan a ser
superiores a los estímulos locales, podría vulnerarse el principio de equilibrio en la
distribución de las cargas y beneficios, razón por la cual el propietario tendría derecho a
una compensación por la mayor carga impuesta.
Otro aspecto en contra de la posición señalada, es el hecho que ante la ausencia en la Ley
1185 de 2008, del principio del reparto equitativo de costos y beneficios del desarrollo
urbano, principio que tiene una profunda incidencia en la equidad social y en la
sostenibilidad económica del patrimonio construido (Pinilla, J citado por Vejarano A, M,
2010, p. 16), en la práctica puede hacerse difícil el reconocimiento señalado.
De otro lado, el estímulo a la conservación de los BIC, sobre todo a través de mecanismos
que no impliquen afectación presupuestal, ni compromiso fiscal para los municipios y/o
distritos 49, se constituye en un reconocimiento que podría exigir el propietario particular,
aún si no estuviese reglamentado a nivel local, con base en los tratados o convenios
internacionales vigentes y ratificados por nuestro país, que propugnan por el apoyo
económico a esta clase de bienes.
No se desconoce que se trata de una ardua labor, teniendo en cuenta que frente a estímulos
específicos como el equiparamiento a estratos 1 o 2 para efectos del pago de servicios
públicos, ni siquiera existe claridad por parte de los entes del Estado sobre su procedencia.
48
La declaración de un bien como parte integrante del patrimonio cultural de la Nación, lleva consigo una serie de restricciones al
derecho de propiedad, e imposición de cargas para los propietarios de éstos que, en concepto de esta Corporación, se relacionan con su
disponibilidad y ello incluye, por supuesto, el uso o destinación que ha de darse al bien para efectos de su conservación y protección. En
estos eventos, los propietarios de estos bienes, están obligados a tomar las medidas que sean necesarias para su mantenimiento. En
contraposición, el Estado puede reconocer ciertas compensaciones y beneficios en su favor, las que, en todo caso, han de ser
proporcionales a la limitación del derecho a la propiedad que se llegue a imponer. (Corte Constitucional. Sentencia C-366/2000)
49
como es el caso por Ej. del equiparamiento o asimilación a estratos 1 o 2 para efectos del pago de servicios públicos
18
En tal sentido, el Departamento Nacional de Planeación 50 y la Superintendencia de
Servicios Públicos Domiciliarios 51, han señalado su improcedencia, por considerar que la
ley 142 de 1994 no concede tratamiento tarifario excepcional para los inmuebles de
conservación arquitectónica y no le es dable a los concejos establecerla.
50
Departamento Nacional de Planeación. Oficio de 8 de agosto de 2010 a la Secretaría de Planeación Distrital de Cartagena a solicitud de
concepto sobre la viabilidad de estratificar de manera especial los Monumentos Nacionales de Cartagena de Indias.
51
Concepto No. SSPD-OJ-2006-296 de fecha 1 de junio de 2006
52
Sentencia No. 6571 de la sección primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado de fecha 6 de diciembre
de 2001
53
A través de la Ley 5 de 1940
19
Las declaratorias en mención, aunadas a la ratificación efectuada por Colombia de
diferentes tratados tendientes a proteger el patrimonio cultural, especialmente el convenio
sobre la protección del patrimonio mundial cultural y natural, relieva la necesidad de
protección y conservación de los BIC del Distrito de Cartagena de Indias, habida cuenta
que de ello se derivan efectos normativos, especialmente en relación con los instrumentos
de desarrollo urbano y la reglamentación local de protección y preservación de su
patrimonio cultural inmueble.
El Decreto 0977 de 2001, constituye el POT vigente del Distrito de Cartagena de Indias,
actualmente en proceso de modificación. La segunda parte del mismo, contempla las
normas urbanísticas estructurales que se integran al POT y señala el sistema de las áreas de
protección y conservación del patrimonio cultural, histórico y arquitectónico y sus medidas
de manejo. (De la Cruz, 2012, p. 257)
Por su parte, el artículo 27 del POT define el patrimonio cultural inmueble del Distrito, así:
Forman parte del Plan de Ordenamiento Territorial de Cartagena las áreas de conservación
y protección del patrimonio cultural inmueble del Distrito representado en todos los bienes
que poseen especial interés histórico, estético, arquitectónico, urbano y arqueológico, de
acuerdo con las definiciones adoptadas por la ley general de cultura, Ley 397 de 1997. Las
áreas de protección y conservación del patrimonio histórico, cultural y arquitectónico se
encuentran en el Plano PFG 6/6 que forma parte integral del Decreto.
Dentro de las cinco determinantes que regulan el uso y la intensidad del uso en los suelos
urbano y de expansión del distrito, el POT incluyó las áreas de protección del patrimonio
cultural. El artículo 29 ibídem remite a la parte octava, donde se establecen las estructurales
que reglamentan las áreas de protección y conservación del patrimonio cultural inmueble
del Distrito de Cartagena de Indias (“Reglamentación del centro histórico, su área de
influencia y la periferia histórica”).
Según el POT, los tratamientos urbanísticos son: (i) tratamiento de conservación, (ii)
tratamiento de consolidación, (iii) tratamiento de mejoramiento integral, (iv) tratamiento de
renovación urbana, (v) tratamiento de desarrollo (vi) tratamiento de redesarrollo.
20
para aquellas áreas de la ciudad que por sus características formales, elementos urbanos,
estructuras y por el destacado valor histórico de su arquitectura y de su urbanismo, deben
tener normas que los preserven. Está destinado a permitir que los procesos de desarrollo en
las zonas donde se asigna el tratamiento, se adelanten con total respeto de los valores
históricos, ambientales y urbanísticos con que cuentan. Las intervenciones en los barrios
con tratamiento de conservación histórica se definen en función de las tipologías
arquitectónicas de los inmuebles que lo conforman. (POT, Art. 181)
Este tratamiento de conservación histórica debe ser aplicado a los barrios localizados en el
Centro Histórico de Cartagena: Centro, San Diego y Getsemaní.
Según el POT, tal tratamiento es aplicable a los siguientes barrios o parte de ellos, de
acuerdo con la delimitación del plano de tratamientos en suelo urbano y de expansión
urbana: Zona Caribe o Norte: Manga, Cabrero, Bocagrande y Castillo Grande.
Las normas de conservación en los casos de los barrios Manga y Cabrero será la del deber
de conservar los inmuebles que forman parte del patrimonio cultural de la ciudad definidos
en el catálogo de monumentos distritales que forma parte del POT. En los barrios sujetos a
este tratamiento no se permiten cambios en la trama, en los paramentos, ni subdivisiones de
lotes.
Igualmente, el POT establece que forma parte del mismo las áreas de conservación y
protección del patrimonio cultural inmueble del distrito, representado en todos los bienes
que poseen especial interés histórico, estético, arquitectónico, urbano y arqueológico, de
acuerdo con las definiciones adoptadas por la ley 397 de 1997.
Al señalar el POT las áreas de conservación y protección del patrimonio cultural inmueble,
indica:
Las áreas de conservación y protección se encuentran localizadas en el Plano No. 06/06 del
presente Decreto, así: centro histórico: El centro histórico está conformado por los Barrios
Centro, San Diego, Getsemaní y su área de influencia. Periferia Histórica: Barrio de
Manga, Barrio el Cabrero, Convento de la Popa y área de influencia, Fuertes de la Bahía,
Escollera de Bocagrande, Zona Norte, Barú, Tierra Bomba, Castillo de San Felipe de
Barajas. (negrillas fuera del texto)
De otra parte, el Decreto 0977 de 2001, señala las definiciones de monumento nacional y
distrital e incluye el catálogo de monumentos nacionales y distritales.
21
Los BIC de propiedad privada de los barrios Manga y Centro Histórico, se encuentran
expresamente identificados en el POT, algunos de ellos con la doble connotación de BIC
nacional y distrital. Es el caso del Barrio Manga, donde de conformidad con la Resolución
1205 de 22 de agosto de 2006 del Ministerio de Cultura, 54 se declararon 10 inmuebles BIC
nacional los cuales el POT del Distrito declaró posteriormente también BIC distrital 55.
El POT, alude a los incentivos a los bienes inmuebles de valor patrimonial, así:
ARTICULO 511. La Administración Distrital podrá conceder incentivos de tipo económico
y consistentes en la exoneración de los impuestos predial y complementarios, construcción
y valorización, a las edificaciones protegidas por el presente reglamento con el fin de
estimular la conservación y restauración del patrimonio, y el uso residencial permanente en
los inmuebles de Valor Patrimonial en el Centro Histórico y periferia histórica, previos los
estudios a que haya lugar y de conformidad con las disposiciones del Estatuto Tributario
Distrital.
54
La Resolución referida declaró 10 inmuebles de propiedad particular como BIC de carácter Nacional
55
Art 43 POT del Distrito de Cartagena de Indias
22
Compensación en tratamientos de conservación: El Instituto de Patrimonio y Cultura
realizará estudios sobre la viabilidad de reglamentar el artículo 68 de la ley 9 de 1989, los
artículos 38,48, 49 y pertinentes de la ley 388 de 1997 y el Decreto 0977 de 2001 para
establecer los mecanismos que garanticen el reparto equitativo de cargas y beneficios
derivados de los tratamientos de conservación que afectan a los inmuebles de carácter
patrimonial.
Posteriormente, el Acuerdo Distrital No. 037 de 2005, otorgó facultades al Alcalde distrital
para la reglamentación del fondo de compensación para los BIC localizados en el distrito;
sin embargo, las facultades respectivas se vencieron y no se reglamentó dicho fondo.
Más adelante, se expide el Acuerdo Distrital No. 041 de 2006 56, el cual señala
exoneraciones para monumentos nacionales, así:
ARTÍCULO 69: EXONERACIONES. Están exonerados del pago del impuesto predial por
el término de cinco (5) años, los predios que se especifican seguidamente, para lo cual se
requiere, previa la solicitud formulada a la Secretaria de Hacienda, de la expedición del acto
administrativo proferido por el Alcalde, antes del inicio de la vigencia fiscal y con el
cumplimiento de los requisitos legales: (…)
2) Los inmuebles declarados específicamente como monumentos nacionales por el Consejo
de Monumentos Nacionales y/o Ministerio de Cultura y cuando el sujeto pasivo del tributo
no tenga ánimo de lucro.
Por su parte, el Art 71 ibídem, establece estímulos a edificaciones del centro histórico y su
área de influencia e inmuebles patrimoniales de la periferia, así:
ARTICULO 71: ESTIMULOS TRIBUTARIOS A LA PROTECCIÓN DEL
PATRIMONIO INMUEBLE DEL DISTRITO T Y C DE CARTAGENA DE INDIAS.- De
conformidad con lo dispuesto en el inciso 7 del artículo 36 de la Ley 768 de 2002, las
edificaciones del centro histórico y su área de influencia y los inmuebles patrimoniales
ubicados en la periferia histórica, podrán gozar de estímulos tributarios en el pago del
impuesto predial unificado.
También contempla estímulos en relación con el impuesto predial para BIC nacionales, así:
ARTICULO 72: DE LOS ESTIMULOS AL IMPUESTO PREDIAL UNIFICADO.- Los
inmuebles relacionados en el listado de reglamentación predial y en el catálogo de
Monumentos Nacionales y Distritales señalados en los artículos 413 y 522 del decreto 0977
de 2001 que tengan establecido el uso para desarrollo de la actividad residencial como
vivienda permanente 57, tendrán los siguientes estímulos tributarios:
a. BIENES DE INTERES CULTURAL DE CARÁCTER NACIONAL: (Monumento
Nacional), tendrá derecho al 100% de exoneración. Se reconocen las exoneraciones
56
Estatuto Tributario del Distrito de Cartagena de Indias
57
Los Parágrafos del Art 72 establece que debe entenderse por actividad residencial, así
PARÁGRAFO: Se entiende por actividad residencial como vivienda permanente la que se desarrolla en forma cotidiana para el
desenvolvimiento de faenas domesticas en edificaciones individuales o colectivas. No se considera actividad residencial permanente, los
alojamientos temporales, ocasionales o vacacionales, tales como, hostales, moteles, hoteles, residencias y establecimientos afines.
PARÁGRAFO PRIMERO: No se consideran residentes permanentes, el personal de servicio y mantenimiento, tales como:
administrador, celador, aseador, cocineros, empleados domésticos, choferes, jardineros y demás auxiliares.
PARÁGRAFO SEGUNDO: USOS COMERCIALES COMPATIBLES CON LA ACTIVIDAD RESIDENCIAL, Estos inmuebles y/o
predios podrán acceder a la exoneración siempre y cuando la actividad comercial se desarrolle en un área no mayor a 30 metros
cuadrados (30m2), dentro de la edificación.
23
anteriores que hayan sido otorgadas por el Concejo o el Alcalde Mayor de Cartagena D.T. y
C.
Igualmente, señala el Estatuto Tributario, límite para el otorgamiento de los estímulos sobre
el impuesto predial unificado, así:
ARTICULO 74: La exoneración para los bienes descritos en el artículo 72 del presente
Acuerdo, serán otorgadas por dos (2) años a partir de la ejecutoria del acto administrativo
que declare el beneficio. Para su renovación, la cual se hará anualmente, el propietario
solicitará concepto favorable del Instituto de Patrimonio y Cultura, en donde conste que las
obras adelantadas en el inmueble con ocasión del otorgamiento de la exoneración, cumplan
con el mejoramiento y conservación del inmueble y verificará que el inmueble cumple con
la normatividad urbanista vigente.
PARÁGRAFO.- El Instituto de Patrimonio y Cultura elaborará una ficha técnica del
inmueble, objeto de la exoneración, en donde conste el proceso de mejoramiento.
58
Los Parágrafos del Art 72 establece que debe entenderse por actividad residencial, así
PARÁGRAFO: Se entiende por actividad residencial como vivienda permanente la que se desarrolla en forma cotidiana para el
desenvolvimiento de faenas domesticas en edificaciones individuales o colectivas. No se considera actividad residencial permanente, los
alojamientos temporales, ocasionales o vacacionales, tales como, hostales, moteles, hoteles, residencias y establecimientos afines.
PARÁGRAFO PRIMERO: No se consideran residentes permanentes, el personal de servicio y mantenimiento, tales como:
administrador, celador, aseador, cocineros, empleados domésticos, choferes, jardineros y demás auxiliares.
PARÁGRAFO SEGUNDO: USOS COMERCIALES COMPATIBLES CON LA ACTIVIDAD RESIDENCIAL, Estos inmuebles y/o
predios podrán acceder a la exoneración siempre y cuando la actividad comercial se desarrolle en un área no mayor a 30 metros
cuadrados (30m2), dentro de la edificación.
24
de mecanismo de compensación por el tratamiento de conservación urbanística en los
términos del Art. 48 de la Ley 388 de 1997 y sus decretos reglamentarios.
De otro lado, los propietarios privados de BIC, no tienen claridad frente al deber del Estado
de compensar por el tratamiento de conservación y las limitaciones de edificabilidad;
tampoco en relación con el hecho de si en el Distrito existen las compensaciones o sólo
estímulos a la conservación; sin embargo, sí conocen las restricciones que se les imponen y
en especial los altos costos que demanda el mantenimiento ordinario, los servicios públicos,
vigilancia y otros costos derivados del cuidado y ornato por extensas zonas verdes y/o pago
de tributos a la propiedad.
Por otra parte, los propietarios no consideran los estímulos locales equitativos frente a las
limitaciones y cargas que genera la declaratoria. Lo anterior, habida cuenta que sólo se
encuentra establecida la exoneración o exención del impuesto predial unificado; sin
embargo, muchas veces ni siquiera se concede ese estímulo 59 con base en erradas
interpretaciones de diferentes artículos del Estatuto Tributario 60; considerando en tales
eventos la administración distrital que es improcedente el estímulo por haberse otorgado
por el término máximo señalado en las normas distritales.
Por su parte, la asimilación a estratos 1 o 2 para efectos del pago de servicios públicos
domiciliarios, también ha sido considerada improcedente, e incluso negada por la
administración distrital 64. El argumento en que soportan la negativa, en unos eventos, es la
consideración de que no existe facultad de los concejos municipales o distritales para
59
Distrito de Cartagena de Indias Resolución No. AMC-RES-005464-2014
60
Arts. 69, 71 y 72
61
Artículo 258º.- Los municipios y el Distrito Especial de Bogotá sólo podrán otorgar exenciones de impuestos municipales por plazo
limitado, que en ningún caso excederá de diez (10) años, todo de conformidad con los planes de desarrollo municipal.
62
No sobra advertir que al cumplirse este plazo máximo de diez años, el municipio, dentro de su autonomía, bien puede volver a decretar
la exención o no, y por el período que considere pertinente, dentro del fijado por la ley, pues la norma demandada no impide tal hecho.
(Corte Constitucional. Sentencia C-195 de 1997)
63
Artículo 259º.- No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, continuarán vigentes:
1. Las obligaciones contraídas por el Gobierno en virtud de tratados o convenios internacionales que haya celebrado o celebre en el
futuro, y las contraídas por la Nación, los Departamentos o los Municipios, mediante contratos celebrados en desarrollo de la legislación
anterior.
64
Alcaldía de Cartagena. Concepto jurídico de fecha 9 de noviembre de 2010.
Resolución No. No.AMC-RES.OO0446-2015
25
modificar la estratificación que establece la ley 142 de 1994; en otros casos, confunden la
asimilación con una exención tributaria.
Pero de mayor preocupación resulta que la propia administración distrital parece no tener
claridad acerca de la diferencia existente entre las figuras de la compensación por las
limitaciones de edificabilidad del tratamiento de conservación y los estímulos, como
incentivos a la conservación, en virtud del poder dispositivo de los distritos, pues si bien es
cierto que estas últimas pueden constituir una de las formas de compensación por el
tratamiento de conservación, no fue contemplado de esa manera en el POT del distrito de
Cartagena de Indias.
Lo expuesto, generó que propietarios particulares de dos BIC del barrio Manga que
participan de la doble connotación de patrimonio cultural declarado por la Nación y por el
Distrito, afectos a tratamiento de conservación, solicitaran en el año 2010, vía acción
constitucional de cumplimiento, de manera complementaria a la exoneración concedida a
sus inmuebles por impuesto predial, en uno de los casos señalados, el reconocimiento y
pago de compensación económica y la asimilación a estratos 1 y 2 y en el otro caso, el
pago de compensación económica.
65
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios No. 97-130.00001118-3
66
Planeación Nacional. Concepto a la Secretaria Distrital de Planeación de Cartagena. Oficio DDS-GESE de 8 de agosto de 2010
67
Acción de Cumplimiento Radicación No. 13-001-33-31-002-2009-0000429-00 de 9 de febrero de 2010.
26
consideran a los estímulos señalados en el POT y el Estatuto Tributario Distrital como
compensaciones.
Por otra parte, no fue claro el obiter dicta ni la ratio decidendi, de la sentencia del Tribunal
Contencioso de Bolívar, sobre el por qué del incumplimiento de la ley 388 de 1997 y sus
decretos reglamentarios, pues permiten inferir que el incumplimiento parte del hecho que
cuando no se opta por la transferencia de derechos de construcción y desarrollo, los otros
mecanismos de ley no son excluyente y por tanto debe reconocerse más de uno de ellos.
68
Sentencia No. 20 del Juzgado 2º. Administrativo del Circuito de Cartagena de Indias de fecha 9 de febrero de 2010. Radicación No. 13-
001-33-31-002-2009-000429-00
Sentencia del Juzgado 12 Administrativo del Circuito de Cartagena de Indias de fecha 11 de marzo de 2010. Radicación No.13-001-33-
31-012-2009-00366-00
69
Sentencia de la Sala de Decisión 2 del Tribunal Administrativo de Bolívar de fecha 6 de mayo de 2010. Radicación No. 13-001-33-31-
012-2009-00366-01
70
Sentencia de la Sala de Decisión 2 del Tribunal Administrativo de Bolívar de fecha 13 de mayo de 2010. Radicación No. 13-001-33-
31-002-2009-00429-01
27
Se perdió en la providencia en cita, la oportunidad para señalar expresamente que el
Distrito de Cartagena no tiene reglamentadas las compensaciones lo cual implica el
incumplimiento de la ley 388 y por tanto prosperaba la acción y en consecuencia se
ordenara la compensación por uno o varios mecanismos, de manera complementaria o no
pero con observancia previa de una valoración del monto de la compensación en relación
con la limitación de edificabilidad.
Lo señalado en las normas distritales, en armonía con la legislación de nuestro país, refleja
que el Distrito de Cartagena de Indias no tiene contemplada la compensación por el
tratamiento de conservación urbanística. Adicionalmente, la única compensación que se ha
otorgado a un BIC con tratamiento de conservación ha sido a través de orden judicial; no
obstante, ni siquiera en ese evento, tiene efectivamente el alcance de compensación toda
vez que no obedeció a un criterio valorativo previo para efectos de determinar el alcance
final de la medida administrativa otorgada en virtud del fallo de cumplimiento.
71
Resolución No. 0359 de 26 de enero de 2011 de la Alcaldía de Cartagena de Indias D.T y C :
ARTICULO PRIMERO: Asimílese a estrato (1) uno, el inmueble conocido como (…), únicamente para el pago del
Impuesto Predial y demás gravámenes municipales o distritales como compensación por la afectación del inmueble como
bien de interés cultural de carácter nacional o distrital(…)
ARTICULO SEGUNDO: Esta asimilación se expide en consecuencia de lo anterior por el término de cinco años, contados a
partir de la ejecutoria del presente acto
ARTICULO TERCERPO: Este acto administrativo se expide como complementario a la medida adoptada a través de la
oficina de impuesto distrital de la secretaria de Hacienda Distrital de fecha 20 de agosto de 2010 en el cual se señala que el
inmueble (…) fue exonerado del impuesto predial unificado (…)
28
Por otra parte, el estímulo a la conservación para los BIC como es el impuesto predial
unificado, en muchas ocasiones no se reconoce. De manera tal que los BIC de
conservación, que soportan las limitaciones y cargas que ellas imponen y los cuantiosos
gastos que demandan, se encuentran sin ninguna compensación y ni siquiera estímulo a la
conservación.
Lo expuesto conduce a indicar que el patrimonio cultural inmueble declarado del Distrito
de Cartagena de Indias, no fue asumido como aspecto prioritario de su ordenamiento
territorial existiendo sólo mecanismos de control, en general poco efectivos, para que
forzosamente los particulares realicen labores de conservación que resultan altamente
onerosas, máxime sin ningún incentivo del Estado.
Por otro lado, frente a los mecanismos de compensación, el distrito debe determinar en
relación con la reglamentación de la transferencia de derechos de construcción y desarrollo
y los requerimientos para su eventual puesta en marcha, para cuyo efecto la decisión debe
tener en cuenta la aplicación de los principios del ordenamiento territorial, precisando que
por este tratamiento, no deben ser objeto de aplicación de la transferencia de derechos de
construcción, los inmuebles a los cuales no se les ha impedido beneficiarse de mayores
índices de edificabilidad respecto de los predios ubicados en la misma zona geoeconómica.
Aparejado a lo anterior dado que la compensación, cuando ella fuere pertinente en los
términos de nuestras disposiciones legales, sólo se otorga por una vez y por el contrario
comporta la obligación permanente de conservación para los propietarios, so pena de
29
devolver el monto de la compensación con altas sanciones económicas y dado que esa
conservación no tiene límites en tiempo, deben adicionalmente reglamentarse y otorgarse
estímulos a la conservación de manera permanente a los BIC que conserven las
características que dieron origen a su declaratoria.
CONCLUSIONES
Dentro del marco normativo de protección al patrimonio cultural como derecho colectivo
con incidencia en los aspectos urbano, de ordenamiento territorial y ambiental, resulta
relevante la protección a los BIC y el tratamiento de conservación como uno de los
aspectos a contemplar en los POT, con el objeto de proteger el patrimonio cultural
construido y posibilitar su disfrute y su permanencia como símbolo de identidad.
72
Constitución Política Artículo 87. Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o
un acto administrativo. En caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido.
73
LEY 393 DE 1997 “Por la cual se desarrolla el artículo 87 de la Constitución Política”. Artículo 1º.- Objeto. Toda persona podrá acudir
ante la autoridad judicial definida en esta Ley para hacer efectivo el cumplimiento de normas aplicables con fuerza material de Ley o
Actos Administrativos.
30
normas éstas que aluden a cuatro mecanismos de compensación, a saber: (i)
compensaciones económicas, (ii) transferencia de derechos de construcción y desarrollo,
(iii) beneficios y estímulos tributarios; (iv) otros sistemas que se reglamenten.
De acuerdo con el POT del Distrito (Decreto 0977 de 2001), éste tiene establecido el
tratamiento de conservación urbanística e igualmente numerosos bienes declarados de
interés cultural, algunos con declaratoria nacional y distrital, en el Centro Histórico y su
periferia; no obstante, el POT no tiene reglamentada las compensaciones.
Más adelante, el Acuerdo Distrital No. 037 de 2005, otorgó facultades al Alcalde distrital
para la reglamentación del fondo de compensación; sin embargo, las facultades respectivas
se vencieron y no se reglamentó el mismo.
31
Por otro lado, el Estatuto Tributario Distrital contempla estímulos tributarios a la protección
del patrimonio inmueble del Distrito T y C de Cartagena de Indias, los cuales se encuentran
establecidos con diferentes alcances, incluso para inmuebles que no son bienes de interés
cultural. Sin embargo, esos estímulos, no tienen el alcance de compensación del Art. 48 de
la Ley 388 de 1997.
Debe indicarse además que tales estímulos se contraen a la exención y/o exoneración por
cierto tiempo del impuesto predial unificado con la relevante precisión que, en no pocas
ocasiones, se niega el estímulo con base en erradas interpretaciones de las disposiciones del
Estatuto Tributario con lo cual, en la práctica, los bienes con tratamiento de conservación
urbanística y en general los BIC del distrito, quedan sin ningún estímulo a la conservación
y con las cargas que genera la declaratoria o peor aún el tratamiento de conservación
urbanístico, el cual no se compensa.
Mayor inquietud aún genera el hecho que pareciera que el Distrito confunde los estímulos
tributarios que tiene reglamentados para la protección del patrimonio inmueble, con las
compensaciones por el tratamiento de conservación urbanístico; además, ha considerado los
diferentes mecanismos de compensación que la ley otorga excluyentes.
La anterior, ha sido la postura esgrimida por funcionarios y/o apoderados judiciales del
distrito ante solicitudes administrativas y/o acciones judiciales incoadas. Esa postura
además de errada, se torna preocupante para la protección del patrimonio cultural toda vez
que, si no se entiende el incumplimiento del deber legal, no se adoptarán las medidas
conducentes a solucionar la problemática.
Otro aspecto que conduce a que se mantenga la situación existente, es el hecho que muchos
propietarios privados de BIC y con limitaciones de edificabilidad por tratamiento de
conservación no tienen claridad frente al deber del Estado de reglamentar y conceder
compensación por la referida limitación urbanística. Igualmente, tampoco tienen clara la
diferencia entre compensaciones por el tratamiento señalado y los estímulos a la
conservación y/o si en el distrito de Cartagena se ha reglamentado uno u otro.
32
No obstante lo señalado, ya empiezan algunos propietarios a exigir administrativa y
judicialmente la compensación y/o mayores estímulos a la conservación, como la
asimilación a estratos 1 o 2 para el pago de servicios públicos, sin embargo, ello no ha
prosperado administrativamente.
Sobre lo expuesto, si bien es cierto que tales mecanismos no son excluyentes, no es el punto
relevante en materia de compensación del art 48 de la ley 388, donde lo significativo y
definitorio es el fin último que persigue: la distribución equitativa de cargas y beneficios.
Adicionalmente, se perdió en esa sentencia, la oportunidad de establecer judicialmente que
el distrito no tiene reglamentada la compensación por el tratamiento de conservación
urbanística y determinar en consecuencia.
Por otra parte debe precisarse que aunque teóricamente, en virtud de la orden judicial
referida, el Distrito de Cartagena tiene reconocida una compensación; efectivamente no
tiene tal calidad en los términos de ley y por la forma como el Distrito dio cumplimiento a
la orden judicial; habida cuenta que se otorgó por cinco (5) años, sin ningún criterio
valorativo para el efecto, máxime teniendo en cuenta que como compensación sólo se
otorga por una vez y obliga al propietario a la conservación del bien de manera permanente.
33
además establecer una amplia política de estímulos a la conservación, incluso en relación
con incentivos que no generen erogación y/o afectación fiscal para el Distrito.
Aunado a lo señalado y dado que la compensación, sólo se otorga por una vez pero genera
la obligación permanente de conservación para los propietarios, so pena de devolver el
monto de la compensación con altas sanciones económicas y la declaratoria no tiene límites
en tiempo, deben reglamentarse y otorgarse, además de la compensación, estímulos a la
conservación de manera permanente para tales bienes mientras sean objeto de conservación
y en general para los BIC que, sin limitaciones de edificabilidad, soportan importantes
cargas y limitaciones en razón de la declaratoria.
34
REFERENCIAS
35
anticrisis en un presupuesto deficitario. Conferencia recuperada el 14 de junio de 2015
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