CAPITULO IV

DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALES.

(ARTICULO 2088)

En esta oportunidad nos avocaremos a estudiar la normativa referente a la ley aplicable a los
derechos reales de conformidad con el libro decimo del código civil de derecho internacional
privado peruano vinculados a otros sistemas jurídicos nacionales.

DERECHOS SOBRE BIENES CORPORALES

Enseguida transcribimos el contenido del Articulo 2088 que a la letra dice: “La constitución
contenido y extinción de los derechos reales sobre bienes corporales se rigen por la leycde su
situación, al momento de constituirse el derecho real.”

Jurídicamente se entiende que los bienes corporales son todo aquello que puedan ser materia de
apropiación y de utilidad al hombre, tales como la casa, las joyas, automóviles, las cosas, etc.

En el articulo señalado se encuentra como factor de conexión el lugar de ubicación al instante de

la constitución del derecho real, con posibilidad de verificación y de interpretación factible.

Con relación a los bienes corporales en transito, el articulo 2089 señala: “los bienes corporales en
transito se consideran situados en el lugar de su destino definitivo”

Las partes pueden someter la adquisición y la perdida de los derechos reales sobre bienes
corporales en transito a la ley que regula el acto jurídico originario de la constitución o de la perdida
de dichos derechos, o a la ley del lugar de expedición de los bienes corporales.

La elección de las partes no es oponible a terceros

Respecto al primer párrafo consideramos que no deja dudas con relación a la ley aplicable a los
bienes corporales en transito.

En el segundo párrafo percibimos existe una novedad en el sentido de que las partes tienen la
posibilidad de indicar la adquisición y perdida de derechos de bienes corporales en transito a la
ley del lugar donde se concreto el acto jurídico.

1. ARTÍCULO 2088.

LA CONSTITUCIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE

BIENES CORPORALES SE RIGEN POR LA LEY DE SU SITUACIÓN, AL MOMENTO DE
CONSTITUIRSE EL DERECHO REAL.

2. ARTICULO.
3. DESARROLLO.
Vamos a tratar a continuación sobre la Iey aplicable de acuerdo con las normas de Derecho
Internacional Privado de nuestro Código Civil a la materia de derechos reales en relaciones que
aparezcan vinculados a más de un orden jurídico nacional. A esos efectos, siguiendo la técnica
de las normas del Libro de Derecho Internacional Privado en esta materia vamos a partir de la
distinción de bienes corporales y no corporales a efectos de determinar la ley que resulta aplicable
en cada caso según nuestro orden jurídico nacional.

Bienes Corporales

El artículo 2088 del Código de 1984 establece que la constitución, contenido y extinción
de derechos reales sobre bienes corporales se rigen por la ley de su situación al momento de
constituirse el derecho real. Se consagra así, la doctrina lex reí situs, unánimemente aceptada por
los juristas de Derecho Internacional Privado.

Sin pretender entrar en el estudio de los problemas que plantea la doctrina en la clasificación de
bienes corporales e incorporales y sólo B, efectos de ayudamos en la calificación de las relaciones
que debe hacerse para aplicar la norma de conflicto consideramos con JOSSERAND que son
corporales los bienes que caen bajo los sentidos "quae tange possunt", las cosas, una casa, una
joya, un coche, un libro, mientras que los bienes incorporales son los que no tienen cuerpo de
apariencia sensible: son los derechos: un usufructo/ una hipoteca, un crédito.

El factor de conexión "lugar de ubicación" consiste en un hecho objetivo que resulta

aparentemente de fácil verificación respecto de los bienes corporales y que por regla' general no
debe ofrecer problemas de interpretación. En todo caso el problema que podría plantearse en
razón de Ios bienes corporales en tránsito viene solucionado en nuestro Código por una regla
.específica al respecto.

Tenemos así que el artículo 2089 dispone que los bienes corporales en tránsito se consideran
situados en el lugar de su destino definitivo zanjándose todo posible. problema relativo a la ley'
aplicable a tales bienes. La segunda parte de este artículo incorpora un dispositivo novedoso
permitiendo a las partes someter la adquisición y la pérdida de los derechos reales sobre bienes
en tránsito a la ley que regula el acto jurídico originario de constitución o pérdida de dichos
derechos o al lugar de expedición de los bienes. En defensa de esta innovación que viene
del Proyecto Sustitutorio la autora de éste dice:

"En verdad, si en la gran mayoría de las legislaciones internas" las partes pueden pactar el
momento y las condiciones para constituir, transferir o extinguir derechos reales, no se ve por qué
no pueden hacerlo así en el ámbito Internacional sobre todo considerando que de hacho tales
convenciones ocurren a diario en el comercio internacional"

El factor de conexión lugar de ubicación puede presentar, dificultad en el caso de los bienes
corporales muebles, entendiéndose este término en el sentido de bienes que puedan ser
desplazados de un lugar a' otro, tenemos que si los bienes pueden cambiar de ubicación la ley
.aplicable podría tornarse en variable. Por tal motivo el factor lugar de ubicación necesita ser
precisado temporalmente y es así como el artícu1o 2088 determina que la ley de que trata la
norma de conflicto materia de comentario, es la del lugar de ubicación" al momento" de la
constitución del derecho real de que se trate. La determinación de "cuándo" se da este momento
no es tan sencilla como la del "lugar de ubicación del bien". No será necesario ahora verificar un
hecho, sino que, habrá que hacer una calificación jurídica de cuándo se considera constituido el
derecho real de que se trate en cada orden jurídico. Puede incluso en algunos casos parecer que
la formalidad requerida para la constitución del derecho nos lleva a más de una ley. Veamos un
ejemplo de esto. Supongamos un bien ubicado en el territorio "X" en el que la propiedad del bien
mueble se transfiere por escritura pública. Dicha formalidad se cumple y el bien es posteriormente
trasladado al territorio del país 'Y en el cual se realiza la entrega siendo que en ese país sólo se
considera como transferida la propiedad cuando se da la tradición.

Aparentemente el derecho real se constituye en dos momentos distintos según cual sea la
formalidad que se considere necesario cumplir, llámese escritura pública o tradición. La solución
a este problema debemos buscarla en el artículo 2090 que establece que el desplazamiento de
los bienes corporales no influye sobre derechos válidamente constituidos bajo el imperio de la ley
lnterior. En consecuencia, si bajo el imperio de la en ley 'X' se transfirió la propiedad, el
cumplimiento de la formalidad en el país "Y", si bien tendrá el efecto de hacer valer el derecho
real ante terceros en ese estado" no significa que este derecho recién se constituye y en caso de
interpretar la norma de conflicto la ley aplicable será la del país "X",

Otro' 'problema interesante que puede presentarse es el de la calificación de un derecho como

derecho real. Las calificaciones se hacen utilizando los criterios y conceptos jurídicos del orden
de derecho del país cuyo derecho internacional privado se ,aplica, es decir de acuerdo a la "Iex
forj", En tal caso tratándose de' bienes corporales muebles la ley aplicable pueden ser una ley
distinta a la nacional en la que se contemplen como derecho real instituciones jurídicas que en
nuestra legislación no tienen tal carácter puede también presentarse' el caso contrario y que
instituciones que son derecho real para nuestro orden nacional no sean consideradas como tal en
la ley del derecho aplicable, de acuerdo con las normas de Derecho Internacional Privado,
Veamos uno por uno estos dos posibles problemas.

Si la relación a calificar es una relación en la que se invoca un derecho real reconocido como tal
en la ley aplicable mas no en la ley peruana ¿Debemos al momento de calificar la relación para
ubicarla en una de las normas del Título 111 del libro X considerarla dentro de la categoría
"constitución, contenido y extinción de derechos reales"?

La ponente del anteproyecto sustitutorio en su exposición de motivos salva el problema

expresando lo siguiente:

"La lex rei situs debe también aplicarse a fin de calificar cierto derecho como real o no, precisando
todos los derechos reales que pueden coexistir (por ejemplo si un bien es susceptible de ser
hipotecado por segunda vez), La misma ley decidirá si sólo existen los derecho reales que ella
especifica o s: pueden existir otros más (como serie, entre nosotros, el reconocimiento de la
existencia de trust angla americano)".

Esta interpretación resulta a nuestro juicio interesante y refleja probablemente la mejor solución
doctrinaria del problema. no obstante, pese a la intención de la propuesta no puede considerarse
que tal solución haya sido legislativamente consagrada en nuestro Derecho Internacional Privado.
Si como vimos en el Capitulo II para la calificación de las relaciones que haga el juez pero no a
fin de encuadrarlas en una categoría se utiliza los conceptos de la ley a la que pertenece la norma
de conflicto, no existe argumento legal para exceptuar de tal regla la calificación de las relaciones
que estén incluidas en la categoría derechos reales.

A nuestro juicio entonces, no puede aplicarse aI derecho extranjero a la calificación como derecho
real de un determinado derecho. Esto sin embargo no significa necesariamente a nuestro criterio
que no se pueda reconocer como derechos reales/derechos que de acuerdo a la ley aplicable
tendrían tal carácter.

Que no exista el derecho real concreto y determinado en nuestra legislación no significa que no
pueda reconocerse I como "derecho real" si la ley del lugar de ubicación lo reconoce. . .

El concepto "derecho real" debe tomarse a efectos de la calificación viendo si el derecho invocado
puede ser calificado dentro del concepto o "género" derechos reales y no sobre las especies o
derechos reales regulados por la norma peruana. A esos efectos lo importante es que el derecho
Invocado cumpla con los caracteres que en el derecho peruano se consideran propios de los
derechos reales, es decir, deberá crear entre la persona y la cosa, una relación directa e
inmediata, oponible a todos y que dé la posibilidad a quien lo detenta de dirigirse directamente a
la cosa. .

No puede pretenderse aquí invocar el numerus clausus de los derechos considerar que al calificar,
no estamos aplicando aún la ley material peruana, sino sólo estamos utilizando sus conceptos,
para determinar la ley aplicable. Si de acuerdo a nuestros conceptos I jurídicos una relación tiene
los elementos para ser derecho real y de acuerdo a la ley aplicable por. su ubicación, lo sería,
debe calificarse como tal y considerarse incluida en el arto 2088.

El otro supuesto aludido es aquel en el que la ley de ubicación al momento de constitución del
derecho real no considera un derecho real una institución considerada como tal por el derecho
peruano. Tendremos que la calificación se había hecho real pero que al aplicar la ley extranjera
no se le reconoce tal carácter. La calificación sin embargo estará bien hecha y habrá que aplicar
la ley extranjera con todas sus consecuencia.

Finalmente, antes de entrar al régimen de los medios de transporte debemos señalar que los
problemas de interpretación del 2088 no se presentan cuando se trata de predios. En estos bienes
al ley aplicable es siempre la ley del foro que es la del lugar de ubicación del bien. Esto en razón
de que como ya indicamos en el capítulo de competencia Jurisdiccional, las normas peruanas han
consagrado la competencia negativa de los jueces nacionales en casos en que se discuten
derechos reales sobre predios en el extranjero tendremos entonces, que el régimen
en acciones que versen sobre constitución, contenido y extinción de derechos reales sobre
predios, se dará una aplicación del derechos que puede ser calificada como territorialista.

Medios de Transporte

El artículo 2092 exceptúa del artículo 2088 a un tipo de bienes corporles que denomina los medios
de transporte sometidos a un régimen de matrícula. Disponible que los derechos reales sobre
tales bienes se regulan por la ley del lugar en que se haya realizado la matrícula. En consecuencia
están fuera del ámbito del artículo 2088 los barcos, aviones, automóviles e incluso motocicletas o
cualquier otro medio de transporte que se haya sometido a un régimen de matrícula. Se considera
que dado el carácter de estos bienes cuyo objeto es movilizarse de un lugar a otro, existe mayor
vinculación de los mismos con la ley de régimen de matrícula que con la del lugar en que
eventualmente pudieren halllarse.

Prescripción de Bienes Corporales

Como ultimo tema relativo a la regulación de los derechos reales corporales debemos referirnos
al articulo 2091 que es una norma específica para el caso de prescripción de acciones sobre
bienes que cambien de lugar durante el término de la prescripción. A este respecto se dice que
rige la ley del lugar en que se complete el tiempo necesario para prescribir. Tenemos entonces
las siguientes posibilidades.

a.
b. Si la prescripción para adquirir un bien en el país x es de 5 años y cumplidos éstos se
traslada el bien al país z donde es de 8 años, el bien ya había sido adquirido por prescripción
en el país X conforme a nuestra norma de Derechos internacional.
c. Si la prescripción norma de Derecho Internacional.
d. Si la prescripción es de 5 años en el país X y de 8 en el país Z y se traslada el bien a los 4
añas, no adquirida sino hasta cumplir los 8 años que se establecen en el país Z