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El joint venture, alternativa de desarrollo

empresarial superior en el contexto


econmico actual?

Escribe: Luis Carlos RIEGA CAYETANO

Estudiante de 2do ao de Derecho de la UNMSM

I. Introduccin

Comercio electrnico, globalizacin, empresas multinacionales, todos conceptos o


ideas cotidianos en nuestra vida diaria -algunos ms cercanos que otros-, y determinantes en
lo que constituye la actividad comercial de hoy en da, tan marcada por la eliminacin de
fronteras fsicas cuando de vender o comprar un producto o servicio se trata. Y es que, en
orden de satisfacer su razn de ser -esto es, el beneficio econmico llamado tambin lucro-,
las empresas incursionan en cada vez ms campos, nuevos mercados, y ejercitan nuevas
formas de composicin que colaboren a la consecucin del objetivo anteriormente sealado.
Fusiones, absorciones, escisiones, las sociedades econmicas idean oportunidades de
colaboracin diversas, una de las cuales suscita inters por sus aparentes beneficios para todas
las partes, el joint venture. Es acaso la panacea empresarial que los emprendedores necesitan
para cruzar fronteras y desarrollarse o ms bien un modelo de colaboracin en el que el fracaso
est destinado desde su nacimiento? A continuacin, daremos un breve repaso por los
orgenes de este famoso contrato de riesgo compartido, analizando lo que lo diferencia de
otros modelos de colaboracin y observando adems cul es la normativa peruana al respecto,
para as poder dilucidar acerca de la conveniencia o no del mismo.

II. Naturaleza jurdica del joint venture: orgenes y definicin

Como ya adelantramos, existen ciertas formas de desarrollo empresarial tradicionales


como la fusin o escisin, a la que a finales del siglo XIX se les uniera el joint venture. Si bien
existe polmica acerca de sus inicios, ya que algunos historiadores ubican su origen en Escocia
al asocirsele con el trmino partnership, donde se tenan empresas que participaban en una
sociedad colectiva y con la responsabilidad restringida a determinada actividad planeada, sin
tener una razn social especfica para tal fin [1], lo cierto es que Estado Unidos es el pas donde
se inicia propiamente y despega el uso masivo de esta forma de cooperacin empresarial. Si
analizamos al vocablo, que proviene del habla inglesa, podemos descomponerlo en sus dos
partes, por un lado, la palabra joint (conjunto, unin) y por el otro venture (aventura o riesgo),
por lo que bien podramos definirlo en conjunto como (contrato de) riesgo compartido.

Ya hablando en trminos jurdico-comerciales, el trmino joint venture no tiene


significacin jurdica precisa, como seala Martorell [2], sino que la mayora de autores
coinciden en ciertas caractersticas comunes a este tipo de acuerdos, como el campo definido
de actuacin conjunta, el establecimiento, definido tambin, de un vehculo legal
independiente a travs del cual se realiza la actividad econmica, los acuerdos especficos
entre las partes acerca del desarrollo de dicha actividad (el llamado management), y por ltimo
la participacin de las entidades en el emprendimiento. Anbal Torres es ms especfico,
definiendo al joint venture como el contrato por el cual se unen por un tiempo cierto,
determinado o indeterminado, dos o ms personas naturales o jurdicas, nacionales o
extranjeras, pblicas o privadas, sin formar ni crear una persona jurdica distinta de sus
miembros, para participar de los resultados prsperos o adversos de una actividad econmica
especfica, realizada en comn mediante la aportacin de recursos y su administracin
compartida, dividindose el trabajo, los riesgos, las responsabilidades y las utilidades.[3]
Interesante es dicha definicin dado que resalta lo verstil que puede ser el joint venture para
los fines que persigue, al poder configurarse de mltiples maneras, dando mayores
oportunidades y, como veremos ms adelante, da la chance de unin temporal a dos entidades
que no necesariamente sean connacionales.

Por otro lado, Barandiarn Hart [4] resalta el hecho de no ser necesario formar una
nueva entidad, ya que en realidad, lo que se busca es el agrupamiento de diversas empresas
para el logro de uno o ms propsitos o fines especficos, sin la creacin de un entre jurdico.
Lo cual puede ser logrado a travs de un acuerdo limitado a esos productos y en el cual todas
las relaciones, contribuciones, derechos y obligaciones de las partes seran establecidos. Esto
permite mantener la autonoma de las empresas colaboradoras, especificando los puntos en
los que cada una intervendr en la actividad econmica a realizarse.

Por su parte, Montoya Ulises y Montoya Hernando consideran que una definicin
amplia considera al joint venture a todo acuerdo por el cual dos o ms empresas se asocian
para llevar a cabo un proyecto determinado, al margen de la forma jurdica que dicha
asociacin pueda adoptar, incluyendo los acuerdos de colaboracin. Desde un punto de vista
especfico, el trmino joint venture se refiere a una organizacin contractual particular cuyo
objetivo es la realizacin de un determinado proyecto o negocio.[5]

En suma, podramos considerar al joint venture como un contrato de colaboracin de


riesgo compartido, mediante el cual dos personas, naturales o jurdicas, se unen
temporalmente para realizar una labor determinada, estableciendo las responsabilidades de
cada una y tambin sus objetivos y beneficios de forma adelantada, pudiendo ser estas solo
nacionales o tambin ser integradas por alguna del extranjero.

III. Elementos distintivos del joint venture

Como sealramos anteriormente, el joint venture posee signos que lo distinguen de


otras formas de colaboracin empresarial, tanto en su composicin como al momento de
establecer las normas obligatorias que s existen entre los distintos tipos de sociedades como
alternativa frente al joint venture. As tenemos:

3.1 Composicin

Los miembros del joint venture no tienen una personera jurdica distinta, sino que
mantienen la propia, permitiendo as mayor autonoma. De ello se desprende que un
joint venture no es sujeto de Derecho, pese a que por la forma pudiera parecerlo.
Adems, no se prefenta una affetio societatis, ya que, como seala Anibal Torres, es
solamente una relacin contractual que integra las actividades de dos o ms empresas
sin constituirse en sujeto de Derecho distinto de las partes contratantes, por tanto,
carece de patrimonio propio.[6]
3.2 Responsabilidad

Se fijan previamente las reglas del juego. Cada entidad define previo al contrato cules son
sus respondabilidades en la actividad econmica a realizar, resultando as en una
colaboracin beneficiosa en funcin de las posibilidades de cada entidad econmica.

3.3 Gestin y divisin de beneficios

Se dividen los beneficios de la forma previamente pactada, siendo que una de las empresas
puede participar solamente por beneficios econmicos, no en las prdidas, asumiendo los
otros componentes de la colaboracin los malos resultados y responsabilidades que
deriven de stos.

IV. El joint venture en el Per

4.1 Normativa

En nuestro pas, el joint venture carece de una regulacin legal especfica, como en otros
pases, siendo mencionado en algunas Leyes y reglamentos especficos. Tenemos:

- Art. 405 de la Ley General de Sociedades, que establece una primera definicin y
responsabilidades dentro de la colaboracin, Es el contrato por el cual dos o ms
personas se asocian para participar en forma activa y durecta de un determinado negocio
o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una
su propia autonoma. Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades
propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato.

- Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, que de sus artculos 151 al 165
regula los contratos mineros de riesgo compartido, autorizando su creacin para
agruparse y desarrollar actividades mineras permitidas por ley. Establece adems que no
se formar sociedad ni personera jurdica distinta a la de los propios contratantes,
adems de sealar que toda obligacin entre los mismos estar determinada en base a la
libertad contractual vigente en nuestro pas, regida especficamente por los propios
trminos contractuales. Termina sealando las partes mnimas que debe tener un
contrato de esta naturaleza y con lo referente a los resultados y su impacto en la
colaboracin, y las posibilidades contractuales adicionales de los joint venture mineros.

- El Decreto Supremo N 162-92-EF, del 12 de octubre de 1992, que reconoce al joint


venture como una modalidad de inversin privada en la actividad empresarial del
Estado.[7 ]

4.2 Cuando la unin de capitales no es suficiente: el caso de Virgin Mobile

Desde hace unos aos el sector de la telefona mvil viene atravesando un auge en
nuestro pas. Mayor penetracin, un consumo por habitante ms elevado y mejores
ingresos promedio permiten que cada vez ms peruanos puedan acceder a los
beneficios de una lnea telefnica con un plan de datos. Todo ello ha permitido la
incorporacin de nuevos operadores telefnicos que hicieran competencia a las
empresas dominantes del mercado Movistar y Claro. En 2016, se sum a esta aparicin
de contrincantes Virgin Mobile Per, subsidiaria de la multinacional Virgin Mobile
propiedad de sir Richard Branson, convirtindose as en el quinto operador mvil del
pas, bajo la modalidad de OMV (operador mvil virtual), en la que no es propietario de
la red ni tecnologa, sino que utiliza la de otro operador, en este caso, Movistar.

Virgin Group realiz un joint venture con el Grupo Marsano, conglomerado empresarial
tradicionalmente minero pero que en los ltimos aos viene incursionando en otros
sectores como el retail; este ltimo habra participado en la colaboracin inyectando
capital al proyecto, mientras que Virgin Group aportaba su basta experiencia en el sector
de telefona mvil a lo largo de ms de una docena de pases.

Claro est que no siempre se puede obtener grandes beneficios pese a contar con
experiencia y capital: a mediados de 2017, Virgin Mobile Per anunci la venta de sus
operaciones a la espaola Inkacel, con lo que quedara fuera del mercado peruano. Qu
pas?

Virgin Mobile siempre ha contado con una imagen fresca, rockera, juvenil, que en
muchos pases de Europa e inclusive en Estados Unidos cal entre los ms jvenes,
permitindose un nicho de mercado muy valorado por los operadores telefnicos. En el
Per, pese a haberse asociado con una empresa nacional, al parecer no tuvo tanto xito,
ya que su desenfado y tentativas con la sexualidad en la publicidad encontraron una
fuerte reticencia en un amplio sector de la poblacin, toda vez que, al momento de su
entrada al mercado nacional, se encontraba en boga la lucha contra la violencia hacia la
mujer, simbolizada por la campaa Ni una menos. Es en este contexto que Virgin
irrumpe con una publicidad para muchos sexista y cosificadora de la mujer, lo que hizo
que muchos posibles usuarios se echaran para atrs. Elegir un pblico objetivo
demasiado amplio (18-34 aos) y no ofertar equipos telefnicos hicieron lo suyo, y al
terminar el ao en el pas no logr la cuota de mercado que proyect.

V. Conclusiones

Como se ha mencionado, el joint venture presenta grandes ventajas, sobre todo en la


especial forma que representa: una asociacin de colaboracin sin modificacin orgnica de
los participantes, con objetivos, reglas y manejo definidos. Ello da un valor agregado que los
empresarios reconocen y utilizan muchas veces por encima de otras como las fusiones o la
sencilla adquisicin.

Por otro lado, el joint venture permite a empresas pequeas acceder a capital privado
de manera rpida y sin modificar su estructura, consiguiendo as el empuje necesario para
iniciar o ampliar sus operaciones y desarrollar de manera adecuada la actividad econmica
que se hubieran propuesto. Ello tambin representa un beneficio para la entidad inversora,
ya que, segn las condiciones fijadas puede obtener ganancias sin mucho trabajo efectivo.

Esto ltimo nos lleva al hecho de que, una empresa que cuente con el capital necesario
pueda invertir en negocios que, dada la localizacin o el rubro, no podra desarrollar en forma
solitaria o en todo caso, conllevara a unos costos de inicializacin de operaciones demasiado
elevados.

As mismo, si bien ello presenta una ventaja interesante para corporaciones


internacionales para buscar alianzas con empresas locales, vemos en el caso de Virgin que no
basta con el aporte dinerario sino tambin es necesario conocer al pblico objetivo de la
actividad econmica que se realizar.
La colaboracin empresarial tambin permite la adquisicin de conocimientos a
empresas de pases en desarrollo como el Per, ya que por cuestiones de recursos las
corporaciones extranjeras tienen el know-how necesario para impulsar nuevas tecnologas,
formas de administracin de recursos o implementacin de modelos de gestin ms
eficientes.

VI. Referencias

TORES VSQUEZ, Anbal. Contrato de Joint Venture. En: Contratos de colaboracin empresarial.
Lima. Editorial San Marcos. 2001.

BARANDIARN HART, Jos. El Contrato de joint venture. En: Contratos de colaboracin


empresarial. Lima. Editorial San Marcos. 2001.

MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial, Tomo II. Lima.
Editorial Jurdica Grijley. 2006.

SIERRALTA ROS, Anbal. Joint Venture internacional. Lima. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. 1997.

MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa, Tomo III. Buenos Aires. Ediciones
De Palma. 1997.

VI. Citas

[1] MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa, Tomo III. Buenos Aires. Ediciones
De Palma. 1997, p. 239.

[2] Cfr, p. 238.

[3] TORES VSQUEZ, Anbal. Contrato de Joint Venture. En: Contratos de colaboracin
empresarial. Lima. Editorial San Marcos. 2001, pp. 173-174.

[4] BARANDIARN HART, Jos. El Contrato de joint venture. En: Contratos de colaboracin
empresarial. Lima. Editorial San Marcos. 2001, p. 150

[5] MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial, Tomo II.
Lima. Editorial Jurdica Grijley. 2006, p

[6] TORES VSQUEZ, Anbal. Contrato de Joint Venture. En: Contratos de colaboracin
empresarial. Lima. Editorial San Marcos. 2001, p. 200.

[7] Cfr, p. 177.