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DERECHO PENAL II
Delitos contra la Libertad
CICLO : IV
Daniel Ernesto Peña Labrin
ABOGADO & SOCIOLOGO. Magíster en Derecho Penal,
Miembro de la Comisión Consultiva de Criminología
del Ilustre Colegio de Abogados de Lima - 2012.
1
ORIENTACIONES
En este capítulo, el bien jurídico
tutelado resulta ser la libertad
personal; esto es, la elección de una
determinada decisión sujeta a su
voluntad , es decir que la víctima no
esta obligada a hacer lo que la ley no
manda o impedida de hacer lo que
ella no prohíbe, de acuerdo con lo
preceptuado en el literal a) inciso 24 2
c. Que el mal anunciado puede o no ser constitutivo de delito, SI LO ES, (amenaza de muerte) se le
entenderá como más grave que SI NO LO ES (amenaza con indisponer al empleado con el jefe).
d. Dolo,
3
No comparto la tesis de Peña Cabrera en el sentido de D A
comprenderse como bien jurídico del tipo, la libertad externa, A VA
d
erta ad es decir la libertad de movimientos en el espacio pues esa A GR
lib t VER
la er situación puede ocurrir en el tipo de la coacción (violencia física)
O : Es r la lib omo CONJUNTAMENTE
C i c pero no en el secuestro.
U RID I s d ec tad a en te, ART. 153 Y 153 “A”
e n
N J ria, orie rem u
BIE u lato ción jar lib on a, s SUJETO ACTIVO
b o fi
am ocom d d e la p ers cial Puede ser cualquier persona, incluyendo al funcionario
l ta a
d e facu l rte d e n esp público fuera de sus funciones.
la p a ci ó
p or situ a
Las formas de privación son muchas, siendo SECUESTRO Puede serlo cualquier persona en capacidad psicofísica de
las previsibles las del encierro de la víctima obrar, incluida el inimputable mental inhabilitante, aún
por el tiempo que sea, aún el mas breve, o su (Art. 152 C.P.) cuando se percate del agravio del que esta siendo víctima.
traslado engañoso o violento a lugar distinto
del que le corresponde a quien estar. SUJETO PASIVO • Menor de edad,
Puede serlo
además •Mayor de 65 años, o
•Discapacitado.
A una causa de justificación lo que ocurre
cuando hay orden judicial, etc. Art.2 inciso ¿Cuándo se consuma el delito?, en el momento en que
24 acápite f,g,h de la Const., Art. 137 Const., se priva de la libertad ambulatoria de la víctima,
Art. 200 Const..
POR EL TIPO DE ¿Cuándo habrá tentativa? ejemplo: el caso de quien
REALIZACION intercepta el auto en que va la victima, YA ES
TENTATIVA, tomada la victima y subida al auto del o los
agentes ya se consumó el delito de secuestro.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS : Momento.
a. El comportamiento exige el de privar, sin derecho motivo ni facultad ¿Cuándo este delito es permanente?, tanto no se libere
al sujeto pasivo, por lo que el plazo de prescripción del
justificada, a una persona de su libertad ambulatoria, sea cual fuere el móvil secuestro es desde entonces
o circunstancia,
b. Las formas de privación pueden ser muchas, siendo las previsibles las del
encierro de la víctima por el tiempo que sea,
d. Dolo.
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• No comparto desde luego la tesis de Bramont Arias Torres de condicionar la
eventual condición del sujeto pasivo de los inimputables, menores o enfermos
mentales, a que tengan la capacidad suficiente para tomar decisiones sobre sus
desplazamientos, no sólo porque, en la forma agravada, el inciso 5 del artículo bajo
razón, no lo sugiere y ubi lex non distinguet nec non distinguere debemos, sino
porque la libertad ambulatoria cierta del inimputable la ejercen por representación
los padres, tutores o curadores. Baste añadir que, si corresponder al ámbito
témporo-territorial de la ley peruana, es paradigmático para todo tiempo y lugar, el
caso del secuestro del hijo (bebé) del aviador norteamericano Charles Lindbergh.
• El comportamiento que exige el tipo simple es el de privar, sin derecho motivo ni
facultad justificada, a una persona de su libertad ambulatoria, sea cual fuere el móvil
o circunstancia.
• Las formas de privación pueden ser muchas, siendo las previsibles las del encierro
de la víctima por el tiempo que sea, aún el muy breve, o su traslado engañoso o
violento a lugar distingo del que le corresponde o quiere estar.
• Como el tipo exige que la acción del secuestro se realice "sin derecho" debemos
entender que no se comprende el caso del derecho de corrección que tienen los
padres, educadores, tutores, curadores o el derecho de tratamiento y cura que tienen
médicos y enfermeros.
• Asimismo, el tipo exige la carencia de motivo o facultad justificada, lo que resulta una
previsión excesivamente abierta dado que no especifica el art. 152, modificado por el
Decreto Legislativo 896, qué motivo o facultad es inadmisible. Se entiende sin 5
embargo, que debe el motivo o la facultad asociarse a una causa de justificación, lo
EL COMPORTAMIENTO QUE EXIGE EL TIPO AGRAVADO TIENE LAS SIGUIENTES
POR LA
PARTICULARIDADES
POR LA
CONDUCTA
CALIDAD DE
DEL AGENTE
LA VICTIMA
Inciso 1: El legislador además de la libertad ambulatoria Inciso 3 y 4: Aquí con excepción del representante
de la víctima, ha querido tutelar su indemnidad diplomático a que en el estado le debe
psicológica, moral y corporal, AGRAVANDO la permanente seguridad y porque la suya es una
culpabilidad y la pena del sujeto si se excede abusando actividad a dedicación exclusiva, NO ENTIENDO
sexualmente o de otro modo de ella. EL CONCEPTO DE porque la calidad porque la calidad de servidor
CRUELDAD alude al hecho de infringirle a la víctima público o funcionario puede darle gravedad
sufrimientos innecesarios. especial al asunto.
Inciso 5: El legislador ha querido tutelar la
Inciso 2: Aquí la gravedad del hecho resulta del medio autonomía y libertad de los empresarios del
empleado por el agente. El atribuirle a la víctima un sector privado, frecuentemente amenazados por
padecimiento mental que no tiene, resulta alevoso. SE el delito de secuestro en vista de la factibilidad de
REQUERIRA del concurso tercera personas (médicos, alcanzar con ello recursos económicos.
psicólogos, etc.) que por codicia o ineptitud profesional
admiten el encierro de la víctima en centros de salud
mental. LO ALEVOSO DEL ASUNTO del asunto surge del
SECUESTRO Inciso 6: El agraviante es pariente, dentro del
tercer grado de consanguinidad o segundo de
hecho que la víctima bajo encierro inopinado y forzado, lo (Art. 152 C.P.) afinidad con las personas referidas en los incisos
3, 4 y 5 precedentes.
mismo que bajo el efecto de los fármacos calmantes,
llegan a tener el aspecto de un enfermo mental.
POR LA FINALIDAD
QUE PERSIGUE EL Es particularmente agravado el
ACTOR CON EL POR EL caso que el agraviado resulte
SECUESTRO RESULTADO con graves daños en el cuerpo o
en la salud mental, o muera
durante el secuestro, o a
consecuencia de dicho acto
Inciso 7: Tiene por finalidad obligar a los funcionarios o servidor público a poner
en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales. Inciso 10: Se causa lesiones leves al agraviado.
Inciso 8: Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupación Inciso 11: Es cometido por dos o más personas o se
criminal. utiliza para la comisión del delito a menores de edad u
otra persona inimputable.
Inciso 9: Se comete para obtener tejidos somáticos del agraviado.
Inciso 12: El agraviado adolece de enfermedad grave
to
sp e ad , VER Art. 155
l re rt
O : E lib e l
IC a de
RID ín timd ad SUJETO ACTIVO
N J U d e la vaci an o
ri d
BIE u tela la p u d a Puede ser cualquier persona.
yt d e ci
b. La observación además de dirigida, será la que corresponda al propósito del agente de enterarse de lo que ocurre, es decir
atenta, concentrada y hasta sostenida, pues una OBSERVACION CASUAL O DE PASADA no puede darse por subsumida en
el tipo.
c. Que esta observación no puede ser consentida, explicita o implícitamente, como pudiera entenderse la conducta de una
persona exhibicionista. EN ESTE SUPUESTO hay causa de atipicidad.
d. Debe corresponderse la materia de la observación con el ámbito de tutela del tipo, por criterios de IMPUTACIÓN OBJETIVA,
ya que la conducta infractora del deber de auto cuidado de la víctima desculpabiliza al autor.
La consumación se tiene con el acto de OBSERVACION
e. Dolo,
7
La conducta típica es la transgresora o violadora del espacio íntimo de las
persor7as o familias mediante la observación visual, escuchando o registrando
de cualquier manera un hecho, actividades, imágenes, palabras y escritos.
Como primer punto, la o las víctimas deberán encontrarse en un ámbito privado
(íntimo).
Como segundo punto, la observación además de dirigida, será la que
corresponde al propósito del agente de enterarse de lo que ocurre, es decir,
atenta, concentrada y hasta sostenida, pues una observación casual o de pasada,
no puede darse por subsumida en el tipo.
Como tercer punto, esta observación no puede ser consentida, explícita o
implícitamente, como pudiera entenderse la conducta de una persona
exhibicionista. En este supuesto hay causa de atipicidad.
Como cuarto alcance, decir que debe corresponderse la materia de la
observación con el ámbito de tutela del tipo, por criterios de imputación objetiva
ya que la conducta infractora del deber de autocuidado de la víctima
desculpabiliza al autor.
Respecto de los medios auxiliares empleados por el agente para su propósito,
decir que el tipo admite todos: los instrumentos, procesos técnicos u otros
medios.
Estamos pues a que el agente puede emplear artificios electrónicos de escucha
y transmisión, grabación o reproducción de sonidos, equipos de informática,
vídeos, etc.
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La consumación se tiene con el acto de observación,
escucha o registro de la escena, hecho, palabra, escrito
o imagen de la o las víctimas. Cabe la tentativa como
cuando sin lograr su propósito el agente instaló los
equipos en el ámbito íntimo de la víctima.
Si el agente sin penetrar físicamente el ámbito territorial
íntimo, prepara dispositivos de observación a distancia,
con el propósito, pero sin iniciar la conducta del tipo,
por estar ausente la víctima, se estaría en actos
preparatorios no punibles.
En ningún caso la consumación exige que se haya
producido revelación o publicación del material.
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Se trata de un tipo agravado por la calidad del agente, es
decir, si el autor es funcionario servidor público y realiza la
conducta del tipo objetivo y subjetivo del art. 154° del C. P.,
en el ejercicio del cargo. Tal el caso de las llamadas "
escuchas telefónicas" que pudieran realizar agentes del
servicio o inteligencia nacional en agravio de ciudadanos.
No se requiere revelación ni publicación para estar a la
consumación de este delito especial.
La pena correspondiente es una privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis años de inhabilitación
conforme el art. 36°, incisos 1,2 y 4 del C. P.
Añadir puede aparecer la conducta y ser amparada por una
causa de inculpabilidad, como la de obediencia jerárquica
disculpante, o causa de justificación cuando media
autorización judicial.
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Artículo 2 numeral 7, consagra el Derecho a la intimidad
re
iemp
O: S ad
R I D IC n timid omo
U i c
N J la la iliar ad SUJETO ACTIVO
BIE e tu te y fam lib ert
s n al la Puede serlo quien trabajo para la victima y con
erso cto d e ocasión de lo cual conoció aspectos de la vida íntima
p sp e
a que revela. NO BASTA, que trabaje o haya trabajado,
es necesario que el material intimo revelado se
REVELACION DE LA origine en ese hecho y no en otro.
11
(Artículo 156°): La conducta típica del actor
es la de dar a conocer o divulgar a terceras
personas aspectos de la vida íntima de la
víctima o su familia, conocidos por el agente
con motivo del trabajo que prestó al
agraviado o a la persona a quien éste confió.
Se trata de un abuso de confianza. Es una
forma de revelación de secreto profesional o
de oficio que infringe el obligado a callarlos
por lealtad y confidencialidad elementales.
media autorización judicial.
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(Artículo 157°): El comportamiento del agente
puede ser cualquiera de los siguientes:
a) Organizativo de archivos conteniendo datos
referentes a las convicciones políticas o religiosas
y otros aspectos de la vida íntima de una o más
personas.
Se trata de una trata que puede emplear cualquier
sistema de archivos desde el simple manual por
tarjetas, hasta el más sofisticado sistema de
cómputo con banco de dalos amplios.
b) Proporcionar o emplear datos ya organizados en
archivo, sobre las convicciones políticas o
religiosas o de la vida íntima de las personas.
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Sino Intimidad que encierra para el agraviado determinado espacio físico, destinado como
la vivienda, morada, instalación o simple dependencia
s la
: No e de
O io l
R I D IC ejercic b re e
U l o la
N J n i e eal s ye
BIE esión ch o r n stitu icilio, SUJETO ACTIVO
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p os n d er , Lo coe d om e la
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alg u eb l id ad d ción d al. Puede ser cualquier persona, con excepción del
m il c
in
io la p rote erson
b funcionario o servidor público quienes cometen otro
in v omo d ad p delito (Allanamiento ilegal de domicilio ART. 160) y
c timi
in se comete contra cualquier persona que habita un
VIOLACION DE bien, la ley especifica la morada..
DOMICILIO
(Art. 159 C.P.)
Cualquier persona que habita un bien.
LO QUE SE PROTEGE EN ESTE
DELITO ES LA INTIMIDAD SUJETO PASIVO VER Art. 138 Consti.
PERSONAL Y LA SOBERANIA DEL
TITULAR SOBRE EL ESPACIO VER Art. 200 Consti.
FISICO EN QUE DOMICILIA
¿Habrá tentativa?, se admite la tentativa mientras no se llegue a penetrar totalmente.
¿Qué pasa cuando hay pluralidad de moradores?, en todo caso cada uno tiene
derecho para permitir la entrada o cuando existe una vivienda jerarquizada
(COPROPIEDAD).
CIRCUNSTANCIAS DETERMINATES DEL DELITO DE VIOLACION DE DOMICILIO :
a. El Sujeto activo deberá cumplir las prohibiciones distintas que la ley prevé como decir penetrar, entrar o introducirse en un espacio determinado que no es
de su propiedad, considerando que este a ingresado sin autorización del propietario del bien.
b. Se configura este delito cuando una vez ya ingresado al domicilio el sujeto activo, quien ha cometido ya el delito permanece en el interior pese a que el titular
del bien le increpa a retirarse del recinto
c. Se permite penetrar en domicilio ajeno por razones de sanidad o grave riesgo, pues se trata de un estado de necesidad donde se solventa un conflicto entre
dos intereses igualmente protegidos.
d. Es delito es permanente cuando el comportamiento sea la permanencia.
e. Debe existir el Dolo.
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Ahora respeto al bien jurídico protegido, existen diversas posiciones al respecto, considero
que la mas acertada es la que nos da Carlos Creus, quien dice: “Una de las manifestaciones
de la libertad individual es, como vimos, el mantenimiento de una esfera de reserva dentro de
la cual el individuo puede desenvolverse sin la injerencia de terceros. Esa esfera de reserva
se traduce, entre otras manifestaciones, en el ámbito de la intimidad del individuo
constituido por su domicilio.
Los delitos de este capítulo protegen, precisamente ese ámbito de la intromisión de terceros
contra la voluntad de su titular. En tal sentido el bien jurídico protegido lo constituye la
inviolabilidad de domicilio, como protección de la intimidad personal.
Pero antes de iniciar el desarrollo de los tipos penales (violación de domicilio y allanamiento
de morada), es necesario diferenciar el concepto de domicilio, morada, casa de negocios, etc.
; con el objeto de poder hacer una interpretación adecuada al momento del hacer la exégesis
de los ilícitos.
Domicilio es el espacio vital donde cada persona desarrolla su vida privada, además del
derecho de propiedad exclusivo de todo domicilio.
Morada es todo lugar cerrado, destinado al desenvolvimiento de actividades domesticas.[Es
el lugar donde una persona vive, manteniendo en ella su intimidad y la de quienes habitan
con él y de las cosas de que se sirve, aunque esté destinada a ser habitada sólo en
determinados lapsos.
Casa de negocio ajena, es todo sitio que no formando parte de la morada, es destinado por
los moradores al desenvolvimiento de alguna de sus actividades laborales.
Dependencia; comprende a las áreas accesorias a la principal. Tal es el caso de patios,
garaje, depósitos, jardines, azoteas. 15
Recinto habitado, es todo lugar donde un individuo se encuentra, aún sea transitoria o
VIOLACION DEL
SECRETO DE LAS
COMUNICACIONES
El bien jurídico parte del derecho que tiene toda
persona a la intimidad, pero no referida a un espacio
físico, si no a un determinado ambiente inmaterial
de la intimidad, reconocido por la ley como personal
propio e inviolable.
De ello se desprende que la ley reconoce una esfera
de la intimidad, dentro de lo cual las cosas son
secretas en la medida que las personas la
consideran así, de ahí que la lesión del bien jurídico
se produce ya por el simple hecho de inmiscuirse en
una esfera dentro de la cual los objetos son
cubiertos. 16
El secreto de las comunicaciones y documentos
privados, constituye un derecho fundamental de la
persona elevado a rango constitucional
encontrándose taxativamente previsto en el artículo
2° inciso 10° de la Constitución Política del Estado,
Derecho reconocido en instrumentos internacionales
ratificados por el Perú, como La Declaración Universal
de Derechos Humanos que prescribe en su Artículo
12°.- Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su
vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia (…), así como la Convención
Americana sobre Derechos Humanos señala en su
Artículo 11°.- Nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su 17
familia, en su domicilio o en su correspondencia (…).
ARTICULO ¿De que trata este delito?
161 En este apartado específicamente se trata de
todo documento que es abierto o descubierto o
de lo contrario es materia de apoderamiento
indebido, en razón de que el documento tenia otro
destinatario por ello es que en aquí se protege la
inviolabilidad de las comunicaciones, esto es el
derecho que la asiste a las partes que se
comunican a tener un conocimiento intimo o
reservado del contenido del documento causado.
SUJETO ACTIVO
en
: El bi o que irs e Sujeto activo será cualquier persona que no sea
ICO ech eun te
NJ s
U R ID el der na a r amen o
so fic ng
VIOLACION DE LA funcionario o servidor público ejerciendo, pues de
ser así, su conducta se subsume en el Art. 167 del C.
B IE dico e a per , pací on ra túa
jurí e tod ente que c recep ulo 2 LIBERTAD DE REUNION P. que regula el abuso de cargo.
tien licam as , y l s e p l artíc
púb in arm ciona 12 de
y s s titu eral cho los
(Art. 166 C.P.) cualquier persona o agrupación de personas,
con el num dere que os . partidos políticos, asociaciones, etc.
en o un ntal y ozam
comdame os g SUJETO PASIVO
fun dadan
ciu
Es requisito adicional del tipo, la licitud de
la reunión, entendiendo con ello el hecho
que se lleve a efecto con las ¿Habrá tentativa?, se admite la tentativa..
autorizaciones prefecturales y
municipales que sean de ley puesto que
se trata de ocupar lugares y plazas ¿Cuándo se consuma el delito?, se consuma con el acto perturbatorio o impeditivo
públicas y es menester hacer las de la reunión lícita y pública
consideraciones correspondientes.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS :
a. La reunión es impedida cuando no se la deja iniciar o proseguir, propiciando u obligando su cese o término sin importar la causa que
anime al actor.
b. La reunión es perturbada, cuando sin impedirla o desactivarla, se la afecta en su desenvolvimiento esperado. No se la deja
desarrollar como quieren los ciudadanos reunidos.
c. El medio empleado por el agente será el de la violencia materializada en actos de agresión física (tirando piedras, quemando llantas,
usando medios químicos u objetos diversos para dispersar la reunión), imponiendo ruidos competitivos con los que son propios y
naturales de la reunión impedida o perturbada; agrediendo física o agraviando por otro medio a cualquiera de los oradores.
d. El tipo exige conducta dolosa.
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¿Quienes son los sujetos procesales?
ARTICULO
167 Sujeto activo sólo puede serlo el funcionario
público competente para autorizar las reuniones
públicas y brindar las garantías correspondientes.
No se trata de cualquier funcionario público sino
de aquel a cuyo cargo está la facultad autoritativa
que incumple.
Sujeto pasivo lo es el ciudadano, o agrupación de
personas impedidas de reunirse. La conducta que
opera el actor es la arbitraria omisiva de no
autorizar lo que debe y puede – la reunión pública
lícita – no garantizarla, prohibirla o impedirla.
24
¿Cuál es el bien jurídico que se tutela?
ARTICULO
168 El numeral 15 del Art. 2 de la Constitución Política del Perú,
consagra como derecho fundamental individual, el derecho a
trabajar libremente. Se puede decir entonces, que el tipo tutela la
libertad de trabajo, como derecho general de los trabajadores.
No es pacífico sin embargo, el punto del bien jurídico que tutela el
tipo bajo razón. Un sector de la doctrina entiende que se tutela la
libertad y seguridad del trabajador. Otro sector de publicistas
indican que el bien jurídico tutelado es la "garantía al respeto a las
condiciones establecidas en la contratación laboral, dentro de los
mínimos determinados por fuentes normativas de carácter general.
Para Muñoz Conde, la tutela es plural, pues comprende la libertad,
seguridad, orden administrativo.
Para Bajo Fernández se tutelan "los intereses del trabajador
considerado como parte del contrato de trabajo, intereses de aquel
como miembro de una clase social".
Arroyo Zapatero dirá que se tutelan "el interés del Estado a que se
respeten las condiciones mínimas de vida profesional de los
trabajadores por cuenta ajena".
Morillas Cueva, sostiene que en definitiva se tutelan "los derechos
de los trabajadores".
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