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Objetivos
riesgo de ésta.
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Mapa Conceptual
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Contenidos
1. La contratación internacional
intercambio de bienes y servicios que se ha producido en la humanidad desde hace miles de años.
En la actualidad la expansión del mercado necesita nuevos planteamientos que ayuden a solventar
las dificultades a las que se enfrenta esta internacionalización. Las sociedades y empresas deben
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medir de forma cautelosa las posibilidades de actuación que pueden llevar a cabo en el ámbito
estrategia jurídica debido a las relaciones comerciales de intercambio de bienes y servicios que
A raíz del desarrollo del Comercio Internacional y con la aparición de las organizaciones
internacionales a mediados del siglo XIX para favorecer el libre comercio, se han intentado realizar
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acuerdos, fomentando las relaciones entre las diferentes organizaciones y mercados, como son,
entre las más importantes, la Unión Europea, la Asociación Europea de Libre Comercio, Mercosur, la
El contrato en este entorno comercial internacional adquiere una gran importancia. Para todo este
ámbito internacional es necesario, por tanto, un contrato que haga de instrumento de cooperación
entre las partes y a su vez, como método de previsión y cobertura de posibles riesgos que puedan
aparecer.
Por ello, la estrategia jurídica que ha de llevarse a cabo tiene que tener como objetivo principal la
prevención del mayor número posible de riesgos que se deriven de la actividad comercial y así poder
evitar dificultades posteriores que puedan poner en peligro la relación comercial entre los sujetos
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Es importante tener en cuenta que las operaciones o actividades del Comercio Internacional llevan
forma óptima, de modo que favorezca el éxito en las negociaciones y en el intercambio de los bienes
o servicios.
A su vez, tanto el vendedor como el comprador han de respetar un amplio conjunto de materias, así
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Las negociaciones que surjan de un contrato internacional pueden ser complicadas, por lo que hay
Los factores de riesgo, pueden definirse como situaciones que pueden suceder y que pueden ser
perjudiciales, pero que no tienen porqué aparecer o no tienen porqué resultar dañinas.
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Estos riesgos, según cómo pueden afectar a la contratación internacional, pueden ser de varios tipos
Se refieren a aquellos riesgos que están relacionados con la calificación del contrato y sus
contractual.
De naturaleza técnica
Hace mención a los problemas técnicos que puedan producirse como consecuencia del
contrato.
De tipo económico
Los riesgos que pueden aparecer son por ejemplo, el impago de una factura, el
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De tipo comercial
Tienen que ver según la mayor o menor solvencia, liquidez o moralidad comercial del
Políticos
Financieros
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Se refiere a la carencia de créditos o retraso en los pagos, pérdidas ocasionadas por
Extraordinarios
Hace referencia a los riesgos que pueden aparecer por causas ajenas a la voluntad de los
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sujetos que intervienen en un contrato, por lo que puede impedir el cobro de una
Para la contratación internacional, las situaciones que pueden considerarse como factores de riesgo
familiarizados con la utilización de contratos formales, por lo que suelen realizar la actividad
reproducción de ciertos contratos modelos y éstos no tienen relación con la realidad del sector
comercial objetivo.
normativa dispuesta, por lo que no regula de forma adecuada los aspectos más relevantes para
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En situaciones en las que las partes que intervienen en el contrato no se han sometido a
Además de tales situaciones problemáticas, hay que tener en cuenta en qué momentos de la
realización del contrato aparecen. En general, se pueden distinguir dos momentos clave donde
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En el período de la fecha de la firma del contrato y la fecha de la entrega de la mercancía,
El Gobierno del país que compra puede adoptar medidas que puedan impedir la
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realización o cumplimiento del contrato.
En el período de la fecha de la entrega de la mercancía y la del cobro del pago del precio
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Los principios que se exponen a continuación van a regir la formación del contrato en general, así
Estos principios se engloban en dos grandes sistemas, como son La Convención de Viena (CV) de
Debido a los procesos de negociación que surgen en el Comercio Exterior y el interés por la
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consecución de lograr una conclusión satisfactoria, las Naciones Unidas crearon un mecanismo
eficiente para la solución de las controversias, protegiendo así tanto al importador como al
Internacional de Mercaderías.
La Convención de Viena (CV) recoge los temas relativos a la perfección del contrato y a su
contenido. Tal normativa está mejor estructurada que las leyes que se enunciaron con anterioridad,
así como las del Convenio de la Haya en 1964. Está compuesta por 101 artículos, sin contar las
disposiciones finales que se corresponden con las que preceden en los textos antecedentes (Medina
de Lemus, 2007).
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Compraventa de mercaderías.
Disposiciones finales.
Debido al tema que da nombre a la propia normativa, la más importante es la parte de Compraventa
Disposiciones generales.
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Obligaciones del vendedor.
voluntad, destacándose en su artículo 6 que “las partes podrán excluir la aplicación de la presente
Internacional para la Unificación del Derecho privado, con sede en Roma, el cual propuso en 1970 la
elaboración de un restatement internacional de los principios generales del derecho de los contratos
El objetivo principal que persiguen los Principios UNIDROIT es establecer un conjunto equilibrado
de reglas destinadas a ser utilizadas en todo el mundo, con independencia de las reglas específicas
tradicionales jurídicas y condiciones económicas y políticas de los países en que vengan aplicados.
Según expertos, tales principios para los contratos comerciales internacionales, representan una
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aproximación novedosa al derecho de los negocios internacionales, siendo un intento por remediar
Respecto a tales principios, es de interés tener en cuenta que tan solo se aplican a los contratos
Capítulos
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Están divididos en siete capítulos que contienen 120 artículos en total, éstos son:
Capítulo 3: Validez.
Capítulo 4: Interpretación.
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Capítulo 5: Contenido.
Capítulo 6: Cumplimiento.
Capítulo 7: Incumplimiento.
Principios UNIDROIT
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internacionales.
Estos principios deberán aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
Estos principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
rige por los principios generales del derecho, la lex mercatoria o expresiones semejantes.
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Estos principios pueden servir como modelo para la legislación a nivel nacional e
internacional.
Ámbito de aplicación
Los principios son aplicables a los contratos mercantiles internacionales en aquellos eventos en los
que las partes acuerden regular tales relaciones contractuales, incluso en los contratos nacionales.
Además, los principios se pueden utilizar como modelo para la legislación interna de los países o
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legislación internacional. No solo se limitan a la regulación de contratos específicos, sino que
a los principios como la “ley del contrato”. En este caso, se aplicarán tales Principios al contrato con
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exclusión de la ley nacional, siempre que no intenten derogar las normas que rigen cada país.
Además de los principios expuestos en los puntos anteriores, existen una serie de Principios
Generales del Derecho que rigen el contrato internacional, de los que se puede enumerar los
Se refiere a que el contrato internacional se regula mediante la ley que eligen las partes, por
lo que ningún contrato puede quedar exento de legislación debido a que en el momento de que
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Este principio afectará a la relación del contrato desde el momento en el que se realizan los
primeros contactos entre las partes y por tanto en la fase precontractual. En este caso, las
partes han de evitar las actitudes y actos de carácter negativo que atenten contra una de ellas.
Principio de lealtad
Tiene que ver con la confianza que puede darse entre las partes, la cual es necesaria para que
se llegue a cumplir el acuerdo o contrato. Cada una de las partes ha de respetar las normas
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éticas que van más allá de la actividad comercial.
Principio de racionalidad
Este principio se relaciona con la implicación de cada una de las partes en el contrato, por lo
que están obligadas a realizar una valoración de todo aquello que pueda afectar a dicho
contrato o dicha relación jurídica. Es necesario que se busquen soluciones racionales a los
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imprevistos que puedan suceder.
entregar la mercadería según las condiciones o requisitos que así lo estime el acuerdo o
contrato, tiene la obligación de subsanar cualquier defecto que pueda haberse producido.
Se refiere a que las partes han de poner la diligencia adecuada en cuanto al cumplimiento de
sus obligaciones contractuales. Por tanto, tal principio necesita que los contratantes
mantengan el respeto a la práctica del comercio y a los usos comerciales que dichas partes
que podría provocarse la nulidad del contrato, o lo acordado entre ambas partes.
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En este caso, las partes pueden realizar pactos, cláusulas y condiciones que ellas vean
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El contrato internacional ha de verse implicado por elementos de Derecho de dos o más Estados. Ya
que para que ser calificado como internacional es necesario que tenga conexiones con varios países
El contrato internacional puede definirse como el acuerdo de voluntades que se suscribe entre dos o
más partes, con domicilio en Estados diferentes, tendentes a la realización de una operación
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comercial (De la Fuente y Echarri, 1999 y Cabello González, 2000).
El artículo 1254 del Código Civil expone que “el contrato existe desde que una o varias personas
consienten en obligarse respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algún servicio”.
Según la definición se pueden tener en cuenta tres aspectos importantes sobre los contratos en
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general, que a su vez se relacionan con el punto siguiente, los elementos del contrato. Estos
La independencia de la forma: es decir, que los contratantes pueden establecer las condiciones
o cláusulas que sean convenientes, siempre que se construyan según la legislación vigente del
Las partes: haciendo referencia a la persona física o jurídica, ya sea español o extranjero, que
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Para que el contrato exista, se ha de tener en cuenta una serie de requisitos o elementos
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Elementos personales o sujeto
Este tipo de elementos hacen referencia a las partes o personas tanto físicas como
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En cuanto a la forma que deben tomar los contratos internacionales, no existe ninguna
Por ello, impera el principio de absoluta libertad en la forma de los contratos, la cual es
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se expresa que no es necesario que el contrato se celebre o tenga que ser probado por
electrónico, visto como una de las aplicaciones más útiles que puede presentar la
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informática jurídica. Este tipo de comercio es definido por Medina de Lemus como la
serán bienes y servicios que estén dentro del comercio, siendo a su vez lícitos,
determinados y posibles, tal y como se indica en el artículo 1271 del Código Civil español:
“Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no están fuera del comercio de los
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Sobre la herencia futura no se podrá, sin embargo, celebrar otros contratos que
aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la división de un caudal y otras
Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a
Así, el objeto de la contratación internacional, tiene que ver con el tipo de negocio que se
elija o se celebre.
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La causa
Se define como la razón jurídica que justifica el que se cumpla tanto la prestación como la
contraprestación de las partes en el contrato. Según el artículo 1274 del Código Civil se
entiende causa como: “la prestación o promesa de una cosa o servicio por la otra parte, en
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3.2. Clasificación de los contratos internacionales
Los contratos internacionales responden a una clasificación de ocho tipos de contratos agrupados
De adhesión: son aquellos en los que el contenido ha sido redactado por una de las
Normados: en este caso los contratantes sólo pueden establecer sus condiciones
dentro de unos límites que pone el poder público. Por ejemplo, dentro de este grupo
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Unilaterales: son aquellos que originan una obligación para una de las partes, como
ocurre en los contratos de donación, en los que una persona se obliga a entregar a
Bilaterales: son aquellos que crean obligaciones recíprocas para las partes.
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Finalidad o título
Onerosos: son aquellos en los que cada parte le correspondería obtener un beneficio
mediante una compensación. Como ejemplo, ocurre igual con los contratos de
compraventa.
Requisitos necesarios
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Según los requisitos necesarios para la formación del contrato, éstos pueden ser:
voluntades.
Reales: son aquellos en los que se precisa la entrega de algo por una de las partes o
Solemnes: son aquellos en los que precisa una forma reglada para que se produzca.
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Preparatorios: son aquellos que tienen por objeto preparar otros contratos, como su
nombre indica.
Principales: son por sí mismos contratos sin tener relación alguna con otros
contratos.
Accesorios: son aquellos que existen como consecuencia de otro contrato anterior o
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Según el tiempo de realización de la prestación que influye en la ejecución del
De tracto sucesivo o continuo: son aquellos que son realizados de modo continuado.
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Regulación legal
especiales en la legislación.
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Atípicos o innominados: son aquellos que carecen de una regulación específica, por
un mismo país.
Internacionales: son los que se realizan cuando las partes tienen sus domicilios o
celebración.
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4. Formación del contrato
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El contenido.
A la hora de formar un contrato, es primordial que las partes que van a intervenir en él negocien y
determinen cuáles van a ser los objetivos que persiguen, intentando siempre buscar un equilibrio
Esta negociación se compone de una serie de etapas, las cuales llegarán a su fin cuando se realice la
oferta por una de las partes y la aceptación de ésta por la otra parte.
De forma genérica, las fases o etapas del contrato se dividen en dos importantes:
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La fase precontractual.
La fase de ejecución.
Sin embargo, se puede extraer una tercera, por lo que las fases de la negociación son (De la Fuente
y Echarri, 1999):
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Fase precontractual: se refiere a los actos que van a conformar la base del contrato, es decir,
el conjunto de antecedentes que va a servir para establecer las obligaciones y los derechos de
las partes.
ambas partes, finalizando con la conjunción de la oferta, por una de las partes y la aceptación
Fase de ejecución y desarrollo: en esta fase se ejecutan los derechos y deberes del contrato,
Este apartado o fase resulta de singular importancia debido a que se plantea el hecho de qué
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sobre los elementos que van a hacer referencia en el contrato. Se trata de ocasiones o
Por ello, es importante tener en cuenta tanto el contenido como la configuración de las cartas
de intenciones, ya que es el reflejo de la voluntad de las partes, así como de las obligaciones
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contractuales.
En esta fase, existe una posibilidad, llamada la novación del contrato, la cual se produce
cuando las partes desean realizar nuevos pactos sobre las condiciones que ya se habían
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estipulado, con la condición de no ser contrarios a las leyes, la moral y el orden público, tal y
como establece el artículo 1255 del Código Civil (Gómez Cáceres y Cristóbal Cárle, 2000).
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Otro aspecto importante en la fase precontractual es que las partes han de adoptar una serie
de medidas para poder minimizar los riesgos que puedan aparecer cuando el contrato ya es
firmado. Por tanto, es importante el uso de la información. Así como obtener datos del país con
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el que se desea establecer el contrato, los bancos que estarían de intermediarios, etc.
Las fuentes de información del Comercio Internacional que las partes han de consultar son las
siguientes:
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Una vez que se ultima la etapa negociadora por tanto, las condiciones del contrato, es
En esta fase, se pueden establecer dos formas diferentes (De la Fuente y Echarri, 1999):
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Formación instantánea: en este tipo, las partes que participan en la formación del
contrato intercambian sus declaraciones de voluntad de una forma inmediata, sin dar
Formación sucesiva: en este caso, las partes se encuentran en lugares diferentes, por
lo que existe un espacio de tiempo entre la oferta de una parte y la aceptación de la otra.
Esto, por tanto, provoca que se pongan fechas en la contratación y lugares diferentes,
por lo que es importante para poder determinar la ley que habrá que aplicarse al
ocasiones debido a la complejidad que supone algunos contratos es necesario que se dé una
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Cuando las partes consolidan el contrato, se configura la llamada ley entre las partes, por lo
que a partir de tal momento, ambas partes están obligadas a cumplir lo que se ha pactado.
4.1. La oferta
La oferta se define como “la declaración unilateral de voluntad por la que se propone la celebración
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de un contrato” (De la Fuente y Echarri, 1999: 26). Para que se lleve a cabo de forma correcta ha de
Indicar la intención de la parte que ofrece la oferta de quedar vinculado en caso de aceptación
de la misma.
Ser precisa, por lo que tendrá que indicar la mercancía, la cantidad, la calidad y el precio.
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Dirigirse a una o varias personas determinadas.
La oferta puede ser tanto oral como escrita. En el caso de la oferta oral, a pesar de ir acompañada
de un documento que se le da a la otra parte, ha de ser aceptada de forma inmediata. Puede ser
aceptada más adelante o por teléfono, y por tanto el contrato puede quedar concluido en el momento
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En el caso de que la oferta sea por escrito, se envía por cualquier medio a los sujetos que se estimen
necesarios, por lo que el contrato se entiende concluido en el momento y lugar en el que la persona
Por tanto y en resumen, en el momento en el que llegue al destinatario, la oferta surtirá efectos, al
igual que terminará cuando la parte receptora comunique su rechazo a la parte emisora de la oferta.
Disminución de la eficacia
La oferta pierde eficacia por extinción, en los siguientes casos (Medina de Lemus, 2007):
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utilizado.
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La oferta en firme o irrevocable: es decir, que no puede variarse su contenido.
sociedades.
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4.2. La aceptación
La aceptación de una oferta supone la declaración de la parte destinataria a confirmar su interés por
el contenido que se expone en dicha oferta, y poder así finalizar el contrato. En el caso de que la
parte destinataria no emita respuesta no está implicando aceptación. Respecto a ello, el artículo 18
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“Toda declaración u otro acto del destinatario que índice asentimiento a una oferta constituirán
no llega al oferente dentro del plazo que éste haya fijado o, si no se ha fijado plazo, dentro de un
rapidez de los medios de comunicación empleados por el oferente. La aceptación de las ofertas
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verbales tendrá que ser inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa.
No obstante, si, en virtud de la oferta, de prácticas que las partes hayan establecido entre ellas
o de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo, por
ejemplo, a la expedición de las mercaderías o al pago del precio, sin comunicación al oferente,
la aceptación surtirá efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa
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ejecución tenga lugar dentro del plazo establecido en el párrafo precedente”.
Para que se dé la aceptación hay que regirse por una serie de requisitos, al igual que ocurre con la
Carecer de formalidad o solemnidad alguna, excepto en los casos donde las condiciones de la
En el caso de la oferta verbal, es necesario que se acepte de forma inmediata. La aceptación tardía
de lo contrario, producirá efectos en sí, conforme el oferente, informa al destinatario sin demora
injustificada a menos que se hiciere por carta o cualquier otro escrito, enviada en circunstancias en
las que si hubiese sido normal su transmisión, habría llegado al oferente. En este caso, surtirá
efectos como aceptación a no ser que se informe al destinatario sin demora injustificada que la
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oferta había caducado, tal y como se indica en el artículo 21 de la Convención de Viena que se
“La aceptación tardía surtirá, sin embargo, efecto como aceptación si el oferente, sin demora,
Si la carta u otra comunicación por escrito que contenga una aceptación tardía indica que ha
sido enviada en circunstancias tales que si su transmisión hubiera sido normal habría llegado al
oferente en el plazo debido, la aceptación tardía surtirá efecto como aceptación a menos que,
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sin demora, el oferente informe verbalmente al destinatario de que considera su oferta
para el que se ha llevado a cabo la negociación. Significa el fin del contrato y por tanto dará
satisfacción a los intereses de cada una de las partes, por lo que cuanto mayor sea la reciprocidad,
Tiempo de cumplimiento
Cada una de las partes ha de cumplir sus obligaciones teniendo en cuenta los siguientes
apartados:
este, a no ser que las circunstancias indiquen que a la otra parte le corresponde escoger
el momento de cumplimiento.
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a) Cuando, con arreglo al contrato se haya fijado o pueda determinarse una fecha, en esa
fecha;
cualquier momento dentro de ese plazo, a menos que de las circunstancias resulte que
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corresponde al comprador elegir la fecha;
contrato”
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Cuando se tiene un plazo para poder realizar la prestación, pactado o razonable, solo se podrá
hacer una vez, siempre que sea posible y las circunstancias sean favorables o no indiquen otro
modo de cumplimiento. Por todo esto y debido a que el contrato tiende a una repartición
igualitaria de los intereses, las partes cumplirán las obligaciones a la vez, y si el cumplimiento
de sólo una parte requiera un periodo de tiempo, tendrá que cumplirlo primero, a menos que
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forma tiene que ver con el incumplimiento del contrato, definiéndose como la falta de
ejecución por una de las partes, independientemente de las obligaciones que posea en el
contrato. Por tanto, el artículo 52.1, expone que “si el vendedor entrega las mercaderías antes
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acuerdo, por lo que la parte interesada será la que determine si el incumplimiento afecta
Incumplimiento no esencial: este tipo no afecta de forma directa al fondo del contrato,
contractual.
del contrato y la reclamación de los daños y perjuicios que le haya podido causar.
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incumplimiento, está obligada a aceptar en lo que se ha cumplido, pudiendo rechazar lo
En todos los contratos escritos se desarrollan una serie de obligaciones, siendo independiente de la
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Las cláusulas que se dan en los contratos pueden ser muy variadas, ya que teniendo en cuenta la
normativa internacional, existen numerosos sistemas legales. Determinados autores proponen una
clasificación de las cláusulas que se recogen en los contratos, basada en los sistemas jurídicos más
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Cláusulas que producen la adaptación del contrato como consecuencia de la alteración de las
circunstancias iniciales.
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Las cláusulas que garantizan el cumplimiento de una obligación contractual están basadas en
las garantías, tanto reales (así como la hipoteca) como personales (como por ejemplo el seguro
suele darse la inclusión de cláusulas de reserva de dominio. Éstas tienen una finalidad dirigida
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a facilitar la recuperación del objeto vendido en el caso de que el comprador no abone la
Las garantías internacionales más usuales son las garantías a primera demanda y están
Obligaciones y responsabilidades.
Requerimientos.
Este tipo de cláusulas suelen aparecer en los contratos internacionales de larga duración y han
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En un contrato se pueden introducir cláusulas de este tipo para su adaptación y poder así
prever esta situación. Cuando se produzcan circunstancias que desequilibren las prestaciones
que han creado las partes en el comienzo del contrato, mediante acuerdos de renegociación se
Cláusulas de revisión de precios provocadas por el incremento de los costes de las materias
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primas, mano de obra, energía, combustibles o productos ya semielaborados.
Cláusulas de salvaguarda o hardship, en las que las partes tienen que adaptar el contrato
inicial, ya que las circunstancias que llevan a su formalización han podido alterarse con el paso
Cada sistema jurídico tiene diferentes leyes, por lo que las cláusulas podrán variar. En el
Las cláusulas que definen tales obligaciones son numerosas, algunas de las más usuales
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Cláusulas de no competencia.
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Cláusulas sobre incumplimiento, rescisión y renovación contractual.
Este tipo de cláusulas tienen como misión determinar cuál es la ley aplicable al contrato y el
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Recuerda
que actúe a tal nivel, haciendo de instrumento de cooperación entre las partes y método
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contratación.
Internacional de Mercaderías.
que se suscribe entre dos o más partes, con domicilio en Estados diferentes, tendentes a
la contratación, los elementos personales, las personas que intervienen de forma física o
jurídica, los elementos formales, los elementos reales, haciendo referencia a los bienes o
servicios que se pretenden intercambiar y la causa, siendo la razón jurídica que justifica
su cumplimiento.
partes.
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e internacionales.
Antes de la firma del contrato, se realizan dos importantes fases, por un lado una parte
así el contrato.
EM
momento donde se alcanza la negociación.
normativa internacional. Pueden ser muy variadas, siendo las que suelen aparecer en los
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[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios
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Preguntas de Autoevaluación
EM
Porque hace de instrumento de cooperación entre las partes, así como cubrir los
posibles riesgos que aparezcan en la actividad de Comercio Internacional.
Porque es un instrumento obligatorio y el país que no lo lleve a cabo puede recibir una
sanción por parte de la Organización Mundial del Comercio.
ES
Responda Verdadero o Falso.
“Los riesgos de naturaleza técnica se refieren a aquellos problemas que puedan
producirse como consecuencia del funcionamiento de máquinas o equipos”.
IN
Verdadero.
Falso.
Verdadero.
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Falso.
Los temas sobre las cláusulas que pueden aparecer en el contrato internacional.
EM
Los temas relativos a la perfección del contrato y a su contenido.
Los principios por los que se regulan las normas jurídicas de cada país para los
contratos internacionales.
ES
¿De qué dos tipos se puede establecer la formación del contrato internacional?
(respuesta múltiple)
Formación instantánea.
IN
Formación solemne.
Formación sucesiva.
Formación presente.
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