MOMENTOS DEL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO

1. En la etapa de indagación, si hubiere solicitud de parte del

indiciado o su abogado. Ojo analizar sentencia de tutela de la
Corte Suprema de justicia. Rad 28584.

2. Al momento de formular la imputación, en el evento de

ocurrir aceptación de cargos, por hacerse necesario el control
de un mínimo probatorio por parte del Juez de control de
garantías – sentencia de 5 de octubre de 2006, radicado 25248
- y el Juez de conocimiento. ( sentencia de 30 de noviembre
de 2006 Radic. 25108 M.P. Mauro Solarte Portilla) Artículo 288
de la ley 906 de 2004 Juez de Conocimiento en ejercicio del
control de legalidad de los actos de aceptación de cargos, debe
realizar varias constataciones: i) que el acto de allanamiento o
acuerdo haya sido voluntario, libre, espontáneo y debidamente
informado, es decir, que esté exento de vicios esenciales en el
consentimiento1, ii) que no viole derechos fundamentales, y
iii) que exista un mínimo de prueba que permita inferir autoría
o participación en la conducta imputada y su tipicidad 2. OJO
informar el contenido de la sentencia 27108 de 3 de mayo de
2007. M.P. Sigifredo Espinoza Perez. (IMPRIMIRLA Y LEER LA
PARTE PERTINENTE)

3. Al momento de solicitar la imposición de la medida de

aseguramiento, precisamente debe la Fiscalía mostrar los
elementos materiales de prueba que hagan viable la imposición
de la medida por él solicitada. ARTÍCULO 306. SOLICITUD DE
IMPOSICIÓN DE MEDIDA DE ASEGURAMIENTO. Artículo
1
Rad. 25248 del 5 de Octubre de 2006 Sala Casación Penal.
2
Sentencia 30 de noviembre del 2006, Rad. 25.108 M. P. Mauro Solarte Portilla.
 CONDICIONALMENTE exequible. Sentencia C-1154-05 de 15
de noviembre de 2005, Magistrado Ponente Dr. Manuel José
Cepeda Espinosa > El fiscal solicitará al juez de control de
garantías imponer medida de aseguramiento, indicando la
persona, el delito, los elementos de conocimiento necesarios
para sustentar la medida y su urgencia, los cuales se evaluarán
en audiencia permitiendo a la defensa la controversia
pertinente.

4. En cabeza de la Fiscalía, al presentar el escrito de

acusación y su anexo, Arts. 337 numeral 5º

PROCEDIMIENTO DE DESCUBRIMIENTO PROBATORIO

De los anteriores momentos, nos referiremos al establecido en los

artículos 337 numeral 5º y 344 ley 906 de 2004, preceptivas que
contienen la obligación puntual de hacer dicho descubrimiento.

Es muy claro el artículo 337 numeral 5º cuando prevé:

ARTÍCULO 337. CONTENIDO DE LA ACUSACIÓN Y DOCUMENTOS

ANEXOS. El escrito de acusación deberá contener:

1. La individualización concreta de quiénes son acusados,

incluyendo su nombre, los datos que sirvan para identificarlo y el
domicilio de citaciones.

2. Una relación clara y sucinta de los hechos jurídicamente

relevantes, en un lenguaje comprensible.

3. El nombre y lugar de citación del abogado de confianza o, en su

defecto, del que le designe el Sistema Nacional de Defensoría
Pública.
4. La relación de los bienes y recursos afectados con fines de
comiso.

5. El descubrimiento de las pruebas. Para este efecto se presentará

documento anexo que deberá contener:

a) Los hechos que no requieren prueba.

b) La trascripción de las pruebas anticipadas que se quieran aducir

al juicio, siempre y cuando su práctica no pueda repetirse en el
mismo. - literal b) declarado EXEQUIBLE por el cargo analizado por
la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1154-05 de 15 de
noviembre de 2005, Magistrado Ponente Dr. Manuel José Cepeda
Espinosa.

c) El nombre, dirección y datos personales de los testigos o peritos

cuya declaración se solicite en el juicio.

d) Los documentos, objetos u otros elementos que quieran

aducirse, junto con los respectivos testigos de acreditación.

e) La indicación de los testigos o peritos de descargo indicando su

nombre, dirección y datos personales.

f) Los demás elementos favorables al acusado en poder de la

Fiscalía.

g) Las declaraciones o deposiciones.

<Aparte tachado INEXEQUIBLE> La Fiscalía solamente entregará

copia del escrito de acusación con destino al acusado, al Ministerio
Público y a las víctimas, con fines únicos de información. Aparte
tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-209-07 de 21 de marzo de 2007, Magistrado
Ponente Dr. Manuel José Cepeda.

La Corte Suprema de Justicia, en su Sala de Casación Penal, en

sentencia con ponencia del Dr. Javier Zapata Ortiz, radicación 25920
de 21 febrero de 2007.

En esta misma providencia nos indicó cuales conductas debía tener

la Fiscalía con miras a formalizar correctamente el descubrimiento
probatorio.

APARTE SENTENCIA RAIDC 27536 DE 6 DE SEPTIEMBRE DE 2007, M.P. ALFREDO GOMEZ

QUINTERO.

Siendo claro además que como lo dijo la Sala en su providencia de febrero 21 de 2.007 (Radicación

No. 25.920), “la Fiscalía cumple el deber de suministrar las evidencias y elementos probatorios de

varias maneras, entre ellas:

i) Imprescindiblemente y en todos los casos, ‘descubriéndolos’, esto es, informando a la defensa, en

las oportunidades procesales antedichas, con plena lealtad y con sujeción al principio de

objetividad, sobre la existencia, naturaleza y ubicación de todos y cada uno de los elementos

probatorios y evidencias; máxime si la Fiscalía va a utilizarlos para sustentar la acusación y si

podrían generar efectos favorables para el acusado.

ii) Entregándolos físicamente cuando ello sea racional y materialmente posible, como con

resultados de un informe pericial o policial, la copia de algunos documentos o algunos elementos o

muestras de los mismos.

iii) Facilitando a la defensa el acceso real a las evidencias, elementos y medios probatorios en el

lugar donde se encuentren, o dejándolos a su alcance, si fuere el caso, de modo que pueda
conocerlos a cabalidad, estudiarlos, obtenerlos en la medida de lo racionalmente posible y derivar

sus propias conclusiones, de cara a los fines de la gestión defensiva” y que en aras de los principios

de igualdad de armas y contradicción los informes periciales deben integrarse al proceso de

descubrimiento probatorio así como real y efectivamente conocidos por la contraparte, para que

pueda diseñar una estrategia, si fuese de su interés, patente es igualmente que en cumplimiento de

tal proceso de descubrimiento, práctica y aducción el artículo 415 de la Ley 906 prevé que toda

declaración de perito debe “estar precedida de un informe resumido en donde se exprese la base de

la opinión pedida por la parte que propuso la práctica de la prueba. Dicho informe deberá ser

puesto en conocimiento de las demás partes al menos con cinco (5) días de anticipación a la

celebración de la audiencia pública en donde se recepcionará la peritación”.

5. Al momento de la realización de la audiencia de

formulación de acusación.-

Por cuanto el Ministerio Público y la defensa pueden hacer con

fundamento en el Artículo 339…. las observaciones sobre el
escrito de acusación, si no reúne los requisitos establecidos en el
artículo 337, para que el fiscal lo aclare, adicione o corrija de
inmediato.

ARTÍCULO 344. INICIO DEL DESCUBRIMIENTO. <Artículo y

Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible> Dentro de la
audiencia de formulación de acusación se cumplirá lo relacionado
con el descubrimiento de la prueba. A este respecto la defensa
podrá solicitar al juez de conocimiento que ordene a la Fiscalía, o
a quien corresponda, el descubrimiento de un elemento material
probatorio específico y evidencia física de que tenga
conocimiento, y el juez ordenará, si es pertinente, descubrir,
exhibir o entregar copia según se solicite, con un plazo máximo
de tres (3) días para su cumplimiento.
 La Fiscalía, a su vez, podrá pedir al juez que ordene a la defensa
entregarle copia de los elementos materiales de convicción, de las
declaraciones juradas y demás medios probatorios que pretenda
hacer valer en el juicio. Así mismo cuando la defensa piense hacer
uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus variantes entregará a
la Fiscalía los exámenes periciales que le hubieren sido practicados
al acusado.

El juez velará porque el descubrimiento sea lo más completo posible

durante la audiencia de formulación de acusación.

6. Por la defensa en la audiencia preparatoria, Artículo

356 numeral 2º ley 906 de 2004.. DESARROLLO DE LA
AUDIENCIA PREPARATORIA. <Artículo CONDICIONALMENTE
exequible> En desarrollo de la audiencia el juez dispondrá:

1. Que las partes manifiesten sus observaciones pertinentes al

procedimiento de descubrimiento de elementos probatorios, en
especial, si el efectuado fuera de la sede de la audiencia de
formulación de acusación ha quedado completo. Si no lo estuviere,
el juez lo rechazará.

2. Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y

evidencia física.

También las partes pueden hacer igualmente manifestaciones sobre

el proceso de descubrimiento ya cumplido.

7. Hay otros MOMENTOS EXCEPCIONALES:

Primero: cuando al hablar de sanciones por el incumplimiento al
deber de descubrimiento, en el artículo 346 in fine prevé “El juez
estará obligado a rechazarlos, salvo que se acredite que su
descubrimiento se haya omitido por causas no imputables a la parte
afectada”. Art. 346 parte final ley 906 de 2004.

Segundo: Cuando una de las partes encuentre un elemento

material probatorio o evidencia física muy significativos que debería
ser descubierto, lo pondrá en conocimiento del juez, quien
escuchará a las partes y evaluará el perjuicio que se pudiere causar
al derecho de defensa y a la integridad del juicio, para decidir si es
excepcionalmente admisible o si debe excluirse. Art. 344 inciso final
ley 906 de 2004.

Tercero: En el evento en que una persona o entidad diferente a la

Fiscalía es la que tiene físicamente o dispone de la evidencia o
elemento probatorio; tal el caso de los organismos que cumplen
funciones de policía judicial (entre ellos: Procuraduría General de la
Nación, Superintendencias y Contraloría General de la República) ; el
Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses y oficinas
de peritos. (sentencia radic 25920 M.P. Javier Zapata Ortiz.)

Cuarto.- Cuando se descubre el informe del perito, de quien se ha

dado el nombre en los momentos procesales pertinentes. Art. 415
de la ley 906 de 2004.

ARTÍCULO 415. BASE DE LA OPINIÓN PERICIAL. Toda declaración de perito deberá estar
precedida de un informe resumido en donde se exprese la base de la opinión pedida por la
parte que propuso la práctica de la prueba. Dicho informe deberá ser puesto en
conocimiento de las demás partes al menos con cinco (5) días de anticipación a la
celebración de la audiencia pública en donde se recepcionará la peritación, sin perjuicio de
lo establecido en este código sobre el descubrimiento de la prueba.

En ningún caso, el informe de que trata este artículo será admisible como evidencia, si el
perito no declara oralmente en el juicio.
Quinto.- Aunque no puede considerarse como excepcional, pero si ocurre
fuera de la diligencia de audiencia de formulación de acusación, cuando le es
posible tanto a la defensa como a la víctima, solicitar el descubrimiento de
elemento o elementos materiales o evidencias físicas que tenga conocimiento,
y si el Juez lo estima que es pertinente, le otorga un PLAZO MÁXIMO DE
TRES (3) DÍAS , para su cumplimiento.

LA SANCIÓN POR NO DESCUBRIMIENTO ES RECHAZAR LAS

PRUEBAS Art. 346 ley 906 de 2004, aunque igual se puede habla de
nulidad por cuanto no han cumplido con el debido proceso probatorio
conforme al artículo 29 de la Constitución Nacional.

RESTRICCIONES AL DEBER DE DESCUBRIMIENTO

ARTÍCULO 345. RESTRICCIONES AL DESCUBRIMIENTO DE PRUEBA. Las partes no

podrán ser obligadas a descubrir:

1. Información sobre la cual alguna norma disponga su secreto, como las conversaciones
del imputado con su abogado, entre otras.

2. Información sobre hechos ajenos a la acusación, y, en particular, información relativa a

hechos que por disposición legal o constitucional no pueden ser objeto de prueba.

3. Apuntes personales, archivos o documentos que obren en poder de la Fiscalía o de la

defensa y que formen parte de su trabajo preparatorio del caso, y cuando no se refieran a
la manera como se condujo una entrevista o se realizó una deposición.

4. Información cuyo descubrimiento genere un perjuicio notable para investigaciones en

curso o posteriores.

5. Información cuyo descubrimiento afecte la seguridad del Estado.

PARÁGRAFO. En los casos contemplados en los numerales 4 y 5 del presente artículo, se

procederá como se indica en el inciso 2o. del artículo 383 pero a las partes se les
impondrá reserva sobre lo escuchado y discutido.