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Inversion Privada y Municipalidades
Inversion Privada y Municipalidades
Inversion Privada y Municipalidades
REVISTA
ELECTRÓNICA
AÑO I
N° 1 - 2007
CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL
El desarrollo del país es una tarea a la que deben contribuir todos los sectores de la
sociedad y con mayor razón quienes en el actual modelo económico están llamadas a
ser los agentes protagónicos del mismo. El sector privado ha demostrado ser una
eficiente palanca de progreso económico, siendo en algunos casos criticado por
considerar que su aporte es insuficiente en la solución de los problemas que afectan a
un porcentaje importante de la población peruana.
1
“Brecha en Infraestructura”, Instituto Peruano de Economía –IPE, Septiembre 2003
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En el año 2004 aproximadamente el 23% del presupuesto nacional (cerca de US$ 2,900)
fue asignado a los gobiernos locales y regionales y de ese total sólo US$ 322 millones
fueron contabilizados para gastos de inversión en proyectos2
A partir de las reformas acontecidas, se reorientó el rol de Estado en las diferentes facetas de
la economía, transformándose en un ente supervisor y regulador de los diversos agentes
económicos que participan en el mercado, sin perjuicio de concentrar sus esfuerzos en
aquellas tareas inherentes a su propio quehacer y, eventualmente en la economía, siempre
que, concurrentemente a la existencia de una oferta privada suficiente, cuente con una ley
autoritaria fundada en razones de “alto interés público y manifiesta conveniencia nacional”.
En tal sentido, uno de los ejes centrales de las reformas desarrolladas lo constituye el proceso
de privatización que permitió el ingreso masivo de inversionistas nacionales y extranjeros en la
economía nacional, propiciando con ello el impulso de diversos proyectos orientados a mejorar
la infraestructura urbana y la eficaz y eficiente prestación de los servicios públicos.
PROYECTOS PUBLICOS
mejorar las condiciones socioeconómicas del país, eliminar los obstáculos para el
desarrollo de una economía de mercado, diseñar las reglas de juego para garantizar la
2
“Informe CAD 23”, Ciudadanos al Día, 2004
CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL
Privatizaciones y concesiones –
Nuevo Rol del Estado ...................... Inversión privada y menos participación del
Estado
Las primeras Normas legales que se expidieron respecto al tema, fueron el Decreto
Único Ordenado de las Normas con Rango de Ley que Regulan la Entrega en
entre las que resaltamos La Ley Nº 26885 - Ley de Incentivos a las Concesiones, la Ley
manera genérica los lineamientos que debían ser considerados por el Estado en sus
tres niveles de Gobierno (Nacional, Regional y Local), para llevar a cabo los
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entre otros; unos pocos Gobiernos Locales, entre los que destacan la Municipalidad
reglamentaban las normas indicadas y subsanaban los vacíos legales, que limitaban o
Municipalidades.
concesión de obras de infraestructura pública y servicios públicos; las mismas que son
contemplados en las normas aludidas, entre las que tenemos a los siguientes:
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La inversión privada en las actividades del Estado, a través de las diversas modalidades
establecidas por la ley de la materia, se puede definir como el método de gestión indirecta
de servicios públicos por medio del cual el Estado, en sus tres niveles de gobierno, otorga
a un particular por razones de interés público y mediante el cumplimiento de determinadas
condiciones, las facultades necesarias para la gestión, ejecución y explotación de
determinadas obras de infraestructura pública o la prestación de servicios públicos, por un
plazo determinado, para beneficio de la colectividad y la actividad particular; asumiendo el
concesionario el riesgo económico de la explotación a cambio de réditos económicos
derivadas de ésta.
Ante dicho escenario, era necesario establecer determinados criterios o parámetros que
orientaran el accionar de las entidades gubernamentales para promover y concretar la
inversión privada en las actividades del Estado, siendo la Municipalidad Provincial del
Callao una de las pioneras en ese sentido, inicialmente al expedir la Ordenanza Municipal
Nº 005-97 – Régimen Inmobiliario de la Municipalidad Provincial del Callao y la Ordenanza
Municipal Nº 006-97 – Reglamento que Regula la Entrega en Concesión al Sector Privado
de las Obras Públicas de Infraestructura y de Servicios Públicos Locales para la Provincia
Constitucional del Callao, la misma que reglamentaba el procedimiento para la entrega en
concesión de los servicios públicos municipales y las obras de infraestructura urbana,
habiéndose otorgado una cantidad considerable de concesiones al sector privado, todas
ellas con significativos beneficios económicos, sociales y políticos para la jurisdicción.
4.4. Uso intenso del dominio público por parte del concesionario a quien se le cede de
manera permanente y estable.
4.12. Incremento sustancial de los bienes del Estado, al convertirse en propietario de los
bienes utilizados en la concesión, al finalizar la vigencia de la concesión.
4.13. El usuario no tiene un derecho preexistente sino que se crea un derecho nuevo en
su favor.
4.14.4 MIXTA
Esta situación se configura cuando concurren mas de una de las
modalidades antes señaladas
4.15. No existen límites al contenido de los contratos, salvo los que establece la
Constitución y la Ley
4.16. La concesión trata de permitir que las fuerzas del mercado estimulen el aumento
de la calidad, cantidad y diversidad de los servicios pertenecientes al ámbito
competencial de las administraciones concedentes
4.18. Instalaciones fijas que correspondan con la permanencia y, estabilidad del uso
concedido y que generalmente quedan integradas en el dominio público desde
el primer momento de vida de la concesión, y que revierten a su dominio a su
finalización.
4.19. La concesión de bienes públicos no otorga un derecho real sobre los mismos.
Sin embargo, en estos casos, el contrato de concesión constituirá un titulo
suficiente para que el concesionario haga valer los derechos que dicho contrato
le otorga frente a terceros, en especial el de cobrar las tarifas, precios, peajes u
otros sistemas de recuperación de las inversiones. En estos supuestos, el
concesionario podrá explotar el o los bienes objeto de la concesión por cuenta
propia o por medio de terceros, quedando siempre como único responsables
frente al Estado.
Los plazos de vigencia son los periodo de tiempo durante el cual el inversionista privado
disfruta de los derechos derivados del acto administrativo que le confiere tales derechos
(contrato).
Las concesiones se otorgarán por el plazo de vigencia que se indique en el respectivo Contrato
de Concesión, el que en ningún caso excederá de 60 años. La vigencia se contará a partir de
la fecha de celebración del contrato respectivo, salvo disposición expresa que establezca una
fecha cierta de su entrada en vigencia. Este plazo fue implementado e uniformizado a partir de
la promulgación de la LEY y su REGLAMENTO, las mismas que actualmente regulan la
inversión privada en las actividades del Estado y es de obligatorio cumplimiento para los
tres niveles de Gobierno del Perú (Gobierno Central, Gobierno Regional y Gobierno
Municipal)
Los plazos de duración de los contratos de concesión o cualquier otra modalidad de inversión
privada permitida por Ley, no pueden ser tan breves, pues de lo contrario impedirían esperar
alternativas razonables y competitivas de rentabilidad, que es el objetivo que
fundamentalmente persigue el inversionista privado y que es obligación del concedente
brindarle las facilidades y garantías para que éste pueda desarrollar su proyecto libre de
inconvenientes y procurar la recuperación de su inversión y obtener los correspondientes
réditos económicos del mismo.
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EJEMPLO:
Si por ejemplo las concesiones para la realización de obras de infraestructura se adjudican por
sólo 10 años, tendríamos un horizonte de construcción de al menos 03 años, restando solo 07
años para recuperar la inversión efectuada y obtener retornos, los cuales podrían resultar
insuficientes para recuperar su inversión y obtener las respectivas utilidades.
Los Convenios de Estabilidad Jurídica que se firmen se extienden por todo el plazo de la
Concesión
6.1. CAPACIDAD
6.1.3. FINANCIERA, lo cual significa que el concesionario debe contar con el capital
suficiente para asumir las necesidades de recursos materiales y humanos
para la explotación de bien o servicio público objeto de la concesión.
6.2.1. OBLIGACIONES
6.2.2. DERECHOS
6.3. PLAZO
El plazo que se otorga por parte de la autoridad estatal en las concesiones, puede
verse afectado principalmente por cambios en el procedimiento para la explotación
del bien o servicio público, la terminación de plazo concedido, la falta de objeto o
materia de la concesión pueden determinar que el concesionario deje de cumplir las
obligaciones establecidas en la concesión.
6.4. TARIFA
El hecho de que las tarifas de los servicios públicos sean autorizadas por la
administración estatal concedente, se debe fundamentalmente a las razones
siguientes:
a) Por lo general en los servicios públicos existe una demanda constante y siempre
creciente y una oferta con mayor movilidad ya sea que aumente o disminuya;
motivo por el cual la fijación de los precios de los servicios por parte de la
autoridad estatal es indispensable para no provocar un aumento exagerado de
los precios, beneficiando a los concesionarios y perjudicando a la economía en
general.
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b) Las tarifas deben estar sujetas a un régimen de derecho público para proteger a
la sociedad del lucro desmedido de los concesionarios, y,
6.5. EXTINCIÓN
7.1. GENERALIDADES
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7.2. CONVOCATORIA
Básicamente para ser concesionario deberá cumplirse con los requisitos exigidos
en las bases administrativas, ser solvente económicamente, dado su condición de
único inversionista en la concesión, y no tener litigios con el Estado o
impedimentos para contratar con éste.
instalaciones necesarias para cubrir las demandas del servicio o explotación del
bien, cumplir con los plazos establecidos, exhibir las cuotas o tarifas autorizadas,
otorgar garantías de cumplimiento, asumir responsabilidad, financiera, realizar
obras, cubrir los derechos que correspondan e iniciar la prestación del servicio o
explotación del bien dentro del plazo establecido en el contrato de concesión,
entre otros.
7.9. FACULTADES DE LAS ENTIDADES DEL ESTADO
8.2. CONCESION:
Es el método de gestión indirecta por medio del cual el Estado, otorga a un
particular las facultades necesarias para la gestión, ejecución y explotación de
determinadas obras de infraestructura pública o la prestación de servicios
públicos, por un plazo determinado, para beneficio de la colectividad y la
actividad particular; asumiendo el concesionario el riesgo económico de la
explotación a cambio de réditos económicos derivadas de ésta.
II.
ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN:
Es la modalidad contractual mediante la cual, el Estado (Asociante), concede a
otra u otras personas naturales o jurídicas, (Asociados), una participación en el
resultado y/o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
Estado, a cambio de una determinada contribución.
Por citar un ejemplo, cuando una Municipalidad por propia decisión desea otorgar en
concesión la administración del Centro Médico Municipal, y ante la inexistencia de
iniciativas privadas al respecto, desea convocar a un proceso de selección público para
que libremente se presenten como postores cualquier persona natural o jurídica, no
existen plazos, etapas o procedimientos para ello, quedando al libre albedrío de la Entidad
la forma como realiza su proceso.
Similar situación sucede con el procedimiento establecido para el caso de las iniciativas
privadas, las mismas que, luego de su evaluación y aprobación, y ante la existencia de
dos o mas interesados en participar, recién se convoca al proceso de selección, pero éste
proceso no es correctamente regulado estableciéndose disposiciones genéricas al
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9.3. EVALUACIÓN:
El Organismo Promotor de la Inversión Privada a través de la Oficina de
Programación e Inversiones, o la que haga sus veces, evaluará la iniciativa
aplicando los criterios de contenidos en la LEY y las normas técnicas, principios,
procesos y metodologías del Sistema Nacional de Inversión Pública, y declarará,
de ser el caso, la viabilidad, interés o relevancia del proyecto de inversión
propuesto y si éste puede adscribirse a alguna de las modalidades de
participación de la inversión privada.
9.6. INFORMES:
El Organismo Promotor de la Inversión Privada opcionalmente podrá solicitar a
los respectivos Órganos Técnicos y de Asesoramiento de la entidad la emisión
de informes vinculados a la evaluación del proyecto de inversión propuesto. Los
informes únicamente serán requeridos a título de consulta y no tendrán carácter
vinculante.
9.7. APROBACIÓN:
La aprobación de las iniciativas están reservadas para instancias
predeterminadas acorde al nivel de gobierno donde se haya presentado la
iniciativa. En el caso del Gobierno Nacional lo aprueba el Consejo Directivo de
PROINVERSION; en los Gobiernos Regionales, lo aprueba el Consejo Regional
y en los Gobiernos Locales, el Concejo Municipal, dentro del plazo de 30 días
hábiles contados a partir del día siguiente de la presentación de la iniciativa.
Transcurrido el plazo citado o el plazo adicional sin que se emita
pronunciamiento, la iniciativa se considerarás desaprobada.
9.7.1. QUEJA:
Sólo en los casos de desaprobación de la iniciativa por el silencio
administrativo, el interesado podrá interponer queja ante la máxima
autoridad ejecutiva de la Entidad, con el objeto de obtener un
pronunciamiento expreso por parte de la autoridad competente.
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9.8. NOTIFICACIÓN:
Aprobada la iniciativa dentro del plazo establecido se procederá a notificar al
interesado la decisión correspondiente en un plazo máximo de 05 días hábiles
9.9. PUBLICACIÓN:
Un resumen ejecutivo de la iniciativa aprobada se publicará en el Diario Oficial
“El Peruano” y en otro diario de circulación nacional a costo del solicitante, así
como en la página Web de la entidad, dentro del plazo de 10 días hábiles de
aprobada la iniciativa.
9.10. INCLUSION EN EL BANCO REGIONAL DE PROYECTOS:
Únicamente aquellas iniciativas que hubieran sido aprobadas por el Órgano
Promotor de la Inversión Privada serán incluidas en el Banco Regional de
Proyectos, a partir del cual quedará levantado el estado de confidencialidad y
reserva de la iniciativa.
10.2. PRECALIFICACION:
Para afectos de la acreditación como potenciales postores, la entidad evaluará
la documentación presentada conjuntamente con la Solicitud de Declaración de
Interés, en un plazo de 10 días hábiles desde el vencimiento del plazo para la
presentación de la citada solicitud.
b) La AGENCIA deberá estar conformado por tres (03) Representantes del Gobierno
Regional o Local y cuatro (04) representantes del sector privado de la jurisdicción,
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8. Reducción del gasto municipal, toda vez que los costos que generaban la
prestación de los servicios u obras de infraestructura concesionados serán
asumidos íntegramente por el tercero privado, posibilitando que la Corporación
Edil destine mayores recursos a otros servicios o ejecución de obras menos
atractivos para los inversionistas y que no eran prioritarios para las
Municipalidades. En resumen, libera recursos públicos para orientarlos a
programas de alta rentabilidad social.
17. Viabilización de una efectiva la aplicación de políticas sociales que llegue a los
sectores mas necesitados de manera oportuna y permanente.
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En algunos países, entre los que se encuentra el Perú, los cambios en la legislación son
constantes, y es en ese contexto en que nace la figura de los convenios de estabilidad
jurídica, con el objeto de cubrir en parte el problema de inestabilidad.
Bajo este contexto, los convenios de estabilidad jurídica permiten incentivar los niveles
de inversión, desarrollar la actividad económica, dinamizando la economía.
El Perú ha establecido un marco legal estable y atractivo para la inversión privada, tanto
nacional como extranjera, traducido en el Decreto Legislativo Nº 662 – Ley de Régimen
de Estabilidad Jurídica a la Inversión Privada y el Decreto legislativo N° 757 – Ley
Marco para el Crecimiento de la Inversión Privada, los mismos que promueven y
garantiza las inversiones en el Perú, con la finalidad de captar los recursos financieros y
tecnológicos requeridos para explotar los vastos recursos naturales y desarrollar las
distintas potencialidades productivas existentes en el país.
CONCESIONES OTORGADAS