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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

Pr ue
Prue ba Específ
ueba ica
Específica
de Derecho

Guía de estudio para

estudiantes de primer ingreso

COMISIÓN DE PRIMER INGRESO

2008-2009

Administración
Lic. Bonerge Mejía
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ÍNDICE

Presentación ................................................................ i

Junta Directiva ............................................................. ii

Antecedentes del Constitucionalismo ........................... 01

Conocimientos Básicos de Derecho ............................ 31

Acerca del Código Civil ............................................... 75

Pensamiento Crítico ..................................................... 91

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PRESENTACION

La Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, de la Universidad de San

Carlos de Guatemala, saluda y recibe a los aspirantes para el año 2009 a la
carrera de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, con el plus de los Títulos
Profesionales de Abogado y Notario, continuando así el lema de nuestra institución
“ID Y ENSEÑAD A TODOS”

En primer lugar, deseo recordar a usted, que la Universidad de San Carlos de

Guatemala, a la cual desea ingresar, fue fundada el 31 de enero de 1676 por Real
Cédula del Rey Carlos II de España, por iniciativa del Obispo y Licenciado Francisco
Marroquín; misma que inició sus actividades académicas en el Colegio de Santo
Tomas de Aquino (hoy la Antigua Guatemala); estando entre las primeras cátedras
impartidas, la de leyes, es por ello que tanto la Universidad con la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales, festeja en este año sus 332 años de existencia,
una amplia y larga trayectoria que respalda se prestigio.

En segundo lugar, con la intención de colaborar para que alcancen esa meta,
se presenta este documento, que contiene información relacionada con los pasos
a seguir para poder inscribirse en esta casa de estudios superiores, así como
algunos apuntes relacionados con los temas de Conocimientos Básicos , que le
pueden orientar para someterse a la PRUEBA ESPECÍFICA, lo que no obsta que
pueda prepararse con los contenidos de otros textos, en especial la Constitución
Política de la República de Guatemala.

Por último, usted como aspirante, de obtener su aprobación para ingresar a

la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, debe estar consciente que durante
el tiempo que tome para graduarse y el resto de su vida profesional dentro del
Derecho, tendrá que leer y estudiar permanentemente. No puede ser de otra
manera, pues el ejercicio de la profesión así lo exige, tanto en la Oficina Profesional,
atendiendo consultas; como en el litigio ante los diferentes juzgados y tribunales,
procurando diferentes aspectos; en el desempeño de cargos judiciales o
administrativos, resolviendo y aplicando justicia; y en la cátedra, enseñando y
compartiendo conocimientos y experiencias sobre el Derecho.

El auténtico y legítimo jurista, debe ser un lector infatigable y estudioso de

los problemas de la sociedad, atributos que deberá perfeccionar para que desde
ahora, sean sus mejores herramientas para ingresar a la carrera de Licenciatura
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en Ciencias Jurídicas y Sociales, con el plus de los Títulos Profesionales de

Abogado y Notario. Recuerdo en ese sentido las palabras del jurista uruguayo
Eduardo J. Couture, quien nos dijo que: “Abogado que no lee y estudia, cada día
es menos Abogado...”

En consecuencia, le doy la bienvenida a este nuevo reto en su vida, y le

conmino a no olvidar, que La Universidad de San Carlos de Guatemala, es fruto de
la sangre de insignes hijos de esta Patria Grande, y sigue siendo sostenida por
las contribuciones de todos los guatemaltecos. Por ello, esta unidad académica
intenta formar eficientemente al nuevo profesional del Derecho que la Guatemala
del siglo XXI exige, para que en nuestro medio prive la justicia y la paz para todos,
como justa recompensa al esfuerzo de todo un pueblo.

Con aprecio,

COMISIÓN DE PRIMER INGRESO 2008-2009

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JUNTA DIRECTIVA

DECANO Lic. Bonerge Amílcar Mejía Orellana

VOCAL I Lic. César Landelino Franco López
VOCAL II Lic. Gustavo Bonilla
VOCAL III Lic. Erick Rolando Huitz Enríquez
VOCAL IV Br. Hector Mauricio Ortega Pantoja
VOCAL V Br. Marco Vinicio Villatoro López
SECRETARIO Lic. Avidán Ortíz Orellana

COMISIÓN DE PRIMER INGRESO

Lic. Avidan Ortiz Orellana

Lic. Luis Efraín Guzmán Morales
Lic. Franklín Tereso Azurdía Marroquín
Lic. Otto René Arenas Hernández
Lic. Luis Rodolfo Polanco Gil
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1. ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO

UNA BREVE VISIÓN AL MUNDO ANTIGUO

El Derecho Constitucional surge cuando el Estado posrevolucionario hace la

separación de poderes y les asigna la esfera de competencia y los atributos que
le corresponden a cada uno.

Tras haber separado el poder surgieron problemas y se necesitaba de algo

que diera orden a la nueva organización social. Por eso se creó una disciplina
jurídica que es el Derecho Constitucional. Es cuando el poder personal es sustituido
por el poder impersonal del Derecho que se manifiesta por medio de un documento
que es la Constitución.

El derecho constitucional como disciplina autónoma nació a fines del siglo

XVIII y principios del XIX, por las grandes transformaciones políticas ocurridas en
Norteamérica y Europa. Pero desde antes, en el absolutismo, existían normas
de tipo constitucional. Y nace con el fin de preservar al individuo de la omnipotencia
de la autoridad pública.1

Los Hebreos.- Fueron los hebreos el primer pueblo que practicó el

constitucionalismo. Flavio Josefo acuñó para la forma de su sociedad el término
“teocracia”. Desde entonces este concepto ha sido aplicado a aquellos sistemas
políticos en los cuales los súbditos viven o pretenden vivir bajo el dominio de una
autoridad divina. En este sistema los que poseen el poder (sacerdotes) son los
representantes del poder divino. Esta ideología del dominio fue común en los
imperios orientales de la Antigüedad, donde los valores religiosos y seculares
estaban fusionados. La teocracia apareció bajo diferentes nombres y formas en
el mundo islámico, en el budismo y en el sintoísmo. Este tipo de gobierno se
mantiene todavía en el Tíbet.

El régimen teocrático de los hebreos se caracterizó porque el dominador que

poseía un poder absoluto se limitaba por la ley del Señor, ya que ésta sometía de
igual manera a los gobernantes y a los gobernados: aquí radicaba su constitución
material. Los hebreos fueron los primeros, probablemente como un efecto lejano
--------------------
1. Rodrigo Borja, Derecho Político y constitucional, pp. 305.
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de la reforma faraónica de Akehnaton en Egipto, que insistieron en la limitación

del poder secular a través de la ley moral. La política fue una función de teología,
y el poder secular estaba confiado por Dios a los que tenían el poder en la tierra.
Los primeros que se opusieron a un poder estatal establecido fueron los profetas
ya que predicaron en contra de los gobernadores injustos que se habían desviado
de la ley. Los profetas con ayuda de la constitución moral de la sociedad estatal
fundamentaron su rebelión contra la autoridad que había olvidado la ley. Durante
más de dos mil años la Biblia ha sido, por encima de su papel de imperativa ley
moral, la norma estándar para valorar gobiernos seculares.

Los griegos.- Durante dos centurias existió en Grecia un documento puramente

constitucional. Esta nación alcanzó casi de un sólo paso el tipo más avanzado
de gobierno constitucional: la democracia constitucional. La democracia directa
de las Ciudades-Estado griegas en el siglo V es el único ejemplo conocido de un
sistema político con plena identidad entre gobernantes y gobernados, en el cual
el poder político está igualmente distribuido entre todos los ciudadanos activos,
tomando parte en él todos por igual.

En las instituciones políticas griegas se puede ver que ellos iban en contra de
la arbitrariedad y el poder concentrado y que se regían por los principios del
Estado de derecho regulado democrática y constitucionalmente. Apoyaban también
la igualdad y la justicia igualitaria. Las funciones estatales estaban ampliamente
distribuidas entre diversas personas, órganos o magistrados y el poder de éstos
se restringía por estrictas instituciones de control. Todos Los detentadores de
cargos eran nombrados por sorteo, no eran reelegibles, y los períodos eran cortos
y había rotaciones en los cargos. Todos los ciudadanos activos podrían optar a
cargos públicos. El poder político estaba así distribuido de forma racional y
eficazmente controlado.

Las ventajas de la democracia directa griega se convirtieron en vicios, teniendo

que fracasar al final por mostrarse el pueblo incapaz de refrenar su propio poder
soberano.

Maximiliano Kestler Farnés dice que el concepto de Constitución en sentido

material fue conocido por los griegos ya que Aristóteles concebía la Constitución
como un ordenamiento fundamental en relación con las leyes, que, como derivadas
de ella, son disposiciones de acuerdo con las cuales se han de ejercitar las
funciones de autoridad. Luego pasó a los romanos que la denominaban con el
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nombre de rem publicam constituere.

La República romana.- El orden republicano de Roma presenta el ejemplo

clásico de una sociedad estatal que siendo fundamentalmente constitucional, no
cometió el error de una excesiva democratización. La organización estatal
republicana fue un sistema político con complicados dispositivos de frenos y
contrapesos para dividir y limitar el poder político de los magistrados establecidos.
Consist ió en un amplio repertorio de limitaciones mutuas: los controles
intraórganos tenían duración anual de los cargos y no se podía la reelección. Y
los controles interórganos que acoplan a los diferentes detentadores del poder; la
participación del Senado -que posteriormente se convirtió en un auténtico centro
del poder- en el nombramiento de los funcionarios y la solución del gobierno de
crisis en la institucionalización de la dictadura constitucional que estaba prevista
fundamentalmente para determinados fines e invariablemente para períodos
limitados.

El constitucionalismo republicano, arquetipo clásico para todos los tiempos

del Estado constitucional, no estructurado necesariamente como democracia
plena, se desintegró en las guerras civiles de los primeros siglos antes de Cristo
y acabó en el dominio del César, que fue una monarquía. El cesarismo republicano
quedó establecido y legitimado con el principado de Augusto. Posteriormente, el
régimen político romano se abrió a las influencias y técnicas orientales y a
ideologías teocráticas.

Finalmente, el Imperio se constituyó en el prototipo del absolutismo monárquico

con elementos teocráticos, fundado en la fusión de autoridad religiosa y secular
en el emperador. Sin embargo, la influencia del constitucionalismo republicano
se perpetuó de una manera simbólica en el dogma de la lex regia, según el cual
el dominio absoluto del monarca tenía su fuente originaria en la delegación del
poder político del pueblo en el emperador.

En la Edad Media no se conoció las distinciones entre derecho público y

privado, entre contrato y ley, entre derecho y juicio ya que la vida de ese entonces
no lo necesitaba. El contrato era la institución jurídica universal. Los documentos
medievales no son más que expresión de una relación jurídica contractual y no
tienen el carácter de leyes ya que no tenían origen autoritario.

La Constitución moderna o formal, concebida como el conjunto sistemático de

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disposiciones, tuvo su origen en las exigencias organizativas que planteó el

absolutismo. El Estado moderno surge cuando los medios de dominación política
se concentran en el monarca y es entonces cuando se suprimen los privilegios
de autoridad que poseían los estamentos y se produce una objetivización
substantiva de la jurisdicción y la creación y ejecución jurídicas, porque es
entonces cuando el Estado logra su unidad de mando y el poder público, se
diferencia del poder estamental asumiendo la función de ser la instancia
organizativa de la sociedad. Con el Estado moderno nace el Derecho público y el
concepto formal de Constitución.

ANTECEDENTES ARAGONESES

REVOLUCIÓN INGLESA.

Inglaterra y la Revolución puritana: Loewestein dice “La segunda y moderna

fase del constitucionalismo comienza con la Revolución puritana en Inglaterra y
en sus repercusiones en sus colonias en América. Una serie de circunstancias
hicieron que se pasara de monarquía absoluta a monarquía constitucional. Con la
destrucción de la Armada desapareció el estado de excepción que había obligado
al Parlamento a someterse al liderazgo de Isabel. La dinastía extranjera de los
Estuardos subió al trono. Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal
carga fiscal, habían enviado a hombres de prestigio a la Cámara de los Comunes
para exigir su participación en la legislación financiera. Los religiosos clamaron
por su derecho de autodeterminación espiritual frente al férreo clericalismo de la
Iglesia estatal. La nueva clase media del Parlamento resucitó sus ancient and
indibitable rights and privilegeds, que si bien se habían apagado durante los largos
años del despotismo de los Tudor, no habían sido olvidados completamente. La
nueva Cámara de los Comunes no quiso por más tiempo darse por contenta con
un simbólico orden constitucional que los Estuardo, ya de por sí, tenían tendencia
a ignorar; la Cámara insistió en implantar las limitaciones tradicionales a la corona,
y exigió su participación en el proceso político. La cruel guerra acabó con la
victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de 1678, en un
momento en el cual la monarquí a a bsolut a, lib erada de limitaciones
constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa.

En este período hizo su aparición la primera constitución escrita. Si se dejan

aparte los estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de
honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso lo ocupa
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el Fundamental Orders of Connecticut (1639). Con el Agreement of the people el

Consejo de Guerra de Cromwell confecciona por vez primera una Constitución
para Inglaterra, un contrato popular cuya validez se considera independiente de
las cambiarias mayorías. Este sólo fue un proyecto ya que Cromwell consagra
sus principios en el Instrument of Goverment de 1653. En este documento se
expresa que aparte de la Carta Magna debe existir un documento. Este es el
único documento constituciona l Inglés. Este es un d ocumento escrito
sistemáticamente, en el sentido de ley de garantías.

El Instrument of Goverment (1654) de Cromwell es, finalmente, la primera

constitución escrita válida del Estado moderno, a no ser que se quiera reconocer
la prioridad a la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableció los principios
de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los
ingleses abandonaron, en último término, la concepción de una ley fundamental
escrita. Empezando con la legislación anterior y posterior a la Glorious Revolution
los ingleses se contentaron con la regulación en leyes individuales de su orden
fundamental, y la convicción popular les otorgó tanta solemnidad constitucional
como si hubieran estado codificadas en un documento constitucional formal.
Desde entonces persiste en Inglaterra la orgullosa tradición de un Estado
constitucional sin constitución escrita; Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en día
los únicos Estados, dignos de este nombre, que pueden prescindir de ella”. 2

La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresión de una

relación contractual. Esta no es una aproximación a una Constitución moderna
liberal o democrática. La Carta Magna históricamente no es más que un convenio
de una aristocracia feudal con su señor territorial. La eficacia política del modelo
de esta Carta Magna descansa en la idea que ciertos partidos se formaron de
ella. Esta contiene 63 capítulos, limitaciones de la supremacía feudal del rey,
limitaciones de su supremacía judicial, límites al derecho de impuesto y
establecimiento de un Comité de resistencia para el caso de que estas
prescripciones no se respetaran.

La Declaración de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carácter

por su forma, es un contrato entre el príncipe, llamado al trono por el parlamento.
En su fondo tiene caracteres de la Constitución moderna ya que aparece el

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2. Karl Loewestein, Teoría de la Constitución, pp. 154.
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Parlamento en su lucha contra el poder del rey como el sujeto de la unidad

política.

REVOLUCIÓN ESTADOUNIDENSE

En la convención de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprobó el texto de

la Constitución Norteamericana. Benjamín Franklin y una pléyade de hombres
prácticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un documento brevísimo
que fijaba las reglas para un nuevo sistema.

Esta es la más importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento

y de la acción política al realizar una revolución constitucional.

Concebir la invención de un nuevo régimen que no partía del influyente

pensamiento europeo, especialmente el de la ilustración francesa, que se basaba
en la idea de que el grado de libertad de un país era siempre inversamente
proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las
dos exigencias en un justo medio mecánicamente determinado entre la anarquía
y el autoritarismo. Por el contrario, la revolución norteamericana fue una revolución
constitucional, en el sentido de entenderla como un intento de fundar, a través de
una constitución, de un texto escrito que fijaba las reglas, un nuevo orden político.
A la supremacía de la voluntad de la mayoría, se contrapuso la supremacía de la
Constitución.

Ante las impotencia de realizar el viejo sueño de la democracia directa, el

Constitucionalismo se imponía como una necesaria respuesta, que se orientaba
también a defender al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase
dirigente. Principios hoy de curso corriente surgen allí: La Constitución escrita y
rígida; la estabilidad del poder ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los
vastos poderes reservados al poder judicial; hasta en ese momento en alguna
medida nulo, como sentencia Montesquieu; su fortalecimiento como control contra
la mayoría de las asambleas; la protección de los derechos de las personas, de
los grupos, de las minorías; y la concepción de ver a los representantes populares
solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del país y no convertirse
en pequeño grupo de élite sin cortapisas, es la gran contribución de los
constituyentes de Filadelfia.
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REVOLUCIÓN FRANCESA.

La primera Constitución francesa junto con la elaborada por la Convención en

1793, la del Directorio de 1795, la de la época Consular de 1799 y la de los
Estados Unidos de América de 1787 han servido de modelo a las demás que
reconocen los principios demo-liberales. Éstas recibieron su contenido de la lucha
del liberalismo en contra del absolutismo monárquico y éste se caracteriza por
constituir una limitación del poder absoluto del Estado.

Después de la segunda guerra mundial la organización democrática y

constitucional da una vuelta al incorporar a sus textos legislativos los principios
correspondientes a la nueva concepción económico-social del Estado. Francia,
en su Constitución aprobada por referéndum popular el 13 de octubre de 1946,
vuelve a afirmar los derechos y libertades del hombre y del ciudadano consagrados
por la Declaración de derechos de 1789 y además agrega derechos sociales que
derivan de la protección de la dignidad humana que tiene el nuevo Estado, dando
una prueba de que a la larga los pueblos no pueden vivir sino dentro de un régimen
de legalidad y seguridad jurídica. 3

Karl Loewestein dice que la Constitución como un documento escrito de las

normas fundamentales de un Estado adquirió su forma definitiva en el ambiente
racionalista de la Ilustración. Pero organizaciones políticas anteriores han vivido
bajo un gobierno constitucional sin sentir la necesidad de articular los límites
establecidos al ejercicio del poder político.

La concepción de ley fundamental pasó a las colonias inglesas de América

por medio de cartas de libertad, privilegios, en los cuales se consignaban los
principios generales de gobierno que los ingleses les mandaban a los reyes de
América. En estas cartas se encontraban los principios de garantías de libertad
como lo es la separación de poderes. Estos principios pasan a la Constitución de
Estados Unidos de América de 1787 y luego se aceptan en la revolución francesa
y se concretan en la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano del
26 de agosto de 1789. Así aparece por primera vez en Europa una constitución
escrita en forma de código sistemático, siendo ésta la Constitución francesa del
3 de septiembre 1791.

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3. Maximiliano Kestler Farnés , Teoría Constitucional Guatemalteca, pp. 25.
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BREVE VISIÓN DE LOS PROCESOS INDEPENDENTISTAS

EN AMÉRICA

2. HISTORIA CONSTITUCIONAL DE GUATEMALA

En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de

1824. A continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones que
han regido a nuestro país a través de los años:

EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE

Constitución de Bayona

Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a

su hermano José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la
Constitución de Bayona, la cual tenía por mandato y ámbito espacial que “...Regirá
para España y todas las posesiones españolas”. Aquella carta fundamental
contenía algunos mandatos de desarrollo orgánico-constitucional y fue emitida
con principios de rigidez.

Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de Guatemala.

Esta constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter de normas
supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia.
Esta Constitución enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la
inviolabilidad de la vivienda y la detención legal.

Constitución Política de la Monarquía Española

Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se

decretó por las Cortes Generales y extraordinarias de la nación española. La
nueva constitución establecía en su capítulo VIII el proceso de Formación de las
leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo orgánico-const itucional la
organización del gobierno del interior de las provincias y de los pueblos. Además
incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La rigidez quedó
determinada.

Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las

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atribuciones y funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el

poder público. Posteriormente sobrevinieron movimientos bélicos que culminan
con la declaración de independencia de 1821 y Centroamérica se independiza de
España y pasa formar parte de México, formando así, la Federación de provincias
Centroamérica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra Constitución.

DEL PERÍODO INDEPENDIENTE

Acta de Independencia de 1821

El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente

expresión originaria de soberanía radicada en el pueblo. En esta se impuso el
principio de seguridad jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente y
legislativo para conformar el sistema jurídico propio se continuó con el de la
Constitución política de la Monarquía Española. Determinó, asimismo, la
convocatoria del Congreso y la forma de su composición.

Acta de Independencia de 1823

El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la

Unión Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo
independentista de 1821, proclamó la soberanía legitimada por verdaderos
representantes del pueblo para las “Provincias Unidas del Centro de América”.
Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogmático como de realidad constitucional,
destacan aquéllas verdaderamente originarias y acordes a la condición política
inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15 de septiembre de
1821. La rigidez del texto normativo del Acto de 1823 queda reducida a un hecho
puramente práctico. El acta contiene la expresión de que los representantes de
las Provincias se han congregado en virtud de convocatoria legítima para
pronunciarse sobre su independencia, su unión y su gobierno.

Bases constitucionales de 1823

El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la
Asamblea Nacional Constituyente el 17 de diciembre de 1823 y sancionado por
el Supremo poder Ejecutivo el 27 del mismo mes y año. El documento estableció
cuáles eran los propósitos de la Constitución, la forma de gobierno, la nueva
denominación de “Estados Federados del Centro de América” y la práctica de la
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religión católica, apostólica y romana, con exclusión del ejercicio público de

cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes y el Senado,
compuesto de miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados,
tendría la sanción de ley. Por primera vez se habla de ley constitucional. El
carácter de rigidez de las bases constitucionales se torna impreciso.

Constitución de la República Federal de Centro América

Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre

de 1824. En sus declaraciones dogmáticas, declara su soberanía y autonomía;
sus primeros objetivos, la conservación de los derechos humanos de libertad,
igualdad, seguridad y propiedad. Esta federación adoptó un sistema Republicano
y Representativo, instauró la División de Poderes, el régimen presidencial. En
cuanto a la rigidez constitucional, la Constitución Federal estableció un capítulo
específico. Esta inspirada en la Constitución Estadounidense y Francesa.

Constitución Política del Estado de Guatemala

Post eriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de

complementar esta Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de
1825. Establecía que sólo el legislativo y el ejecutivo tenían iniciativa de ley.
Además establecía reglas especiales de aprobación acelerada para aquellas
resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes. Se limitó a la soberanía y
estableció la administración municipal.

Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839

En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se

da un vacío jurídico. Ante esta crisis el presidente de Guatemala convoca a una
Asamblea Nacional Constituyente, la que promulga tres decretos:

-Ley Constitutiva del Ejecutivo (1839)

-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala

(1839).

-La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (1839).

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Aunque esta trilogía de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente,

convocada por decreto del 25 de julio de 1839, aunque tuviera preceptos básicos
para la futura Constitución Política, sólo determinó un período de ausencia de
derecho constitucional. Estos rigieron por más de diez años.

Acta Constitutiva de la República de Guatemala

Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851.

Se ratifica la disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista,
período presidencial de 4 años, con posibilidad de reelección. Se crea la separación
de poderes, limitó al estatuto de deberes y derechos de los guatemaltecos y
subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas del Acta.

El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855,

y la reforma consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente vitalicio.

Ley Constitutiva de la República de Guatemala

Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina

con una nueva Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea Nacional
Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso de formación y sanción
de la ley no esta ble ció requisito alguno para leyes calificad as co mo
constitucionales. Fue una constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el
derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de separación de poderes,
crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La rigidez
constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se encuentra
el mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga el carácter de
Constitución.

En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió

varias reformas, al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas
del Estado en cuanto a correos, telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y
acuñación de moneda, al derecho de petición a la libertad de emisión delo
pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede ser
detenida, el debido proceso y el derecho a la correspondencia
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Constitución Política de la República Federal de Centroamérica

Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del

pueblo de los Estados de Guatemala, El Salvador y Honduras, reunidos en
Asamblea Nacional Constituyente, en cumplimiento del pacto de unión firmada
en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta nueva carta constitutiva
federal sólo fue un ensayo efímero. Tenían iniciativa de ley los tres órganos del
Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico se establecían
normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas nuevas. La rigidez
constitucional quedó definida mediante la aprobación bicameral. Las reformas a
la Constitución podrían acordarse por los dos tercios de votos de la Cámara de
Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senadores.

Decr eto de la Junta Revol ucionaria de Gobierno y de la Asambl ea

Legislativa

Por Decreto número 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria

de Gobierno aprobado el 15 de diciembre de 1944 por Decreto número 13 de la
Asamblea Legislativa, se declararon los principios fundamentales del movimiento
conocido como Revolución del 20 de Octubre de 1944. Más que una declaración
dogmático-ideológica de un movimiento armado que se rebela contra el orden
jurídico-político y busca un nuevo acorde a sus postulados, entendemos que
aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y éxito del referido
movimiento revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organización
estatal. Es decir, bases constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva
concepción del Estado guatemalteco. Éste además de contener los llamados
principios, contenía mandatos expresos de constitucionalidad práctica, por su
fuerza ejecutiva.

Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria

de Gobierno, aprobado el 9 de diciembre de 1944 por Decreto número 5 de la
Asamblea Legislativa, se derogó totalmente la Constitución de la República.

Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945

El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge

Ubico, y el 11 de marzo de 1945 se decreta la nueva constitución. Tres son las
características fundamentales de ésta constitución:
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-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos

deben ser honestos.

-Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora.

-Mejoramiento del sistema penitenciario.

En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individuales y

sociales a los Derechos Humanos.

Dentro de las innovaciones de la Constitución están:

-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de

trabajo, descansos y vacaciones, el derecho a sindicalización libre, el derecho a
la huelga y al paro, derecho a indemnización por despido injustificado, y la
regulación del trabajo de las mujeres y de los menores.|

-Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad

Social, se prohíben los latifundios y se autoriza la expropiación forzosa de la
tierra, se reconoce la autonomía universitaria, se crean normas para mejorar el
magisterio nacional, se mejoran los poderes presidenciales, descentralización
del poder, se crean las municipalidades, se mantiene la educación laica, y no se
le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se reconoce el principio de
alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán.
Arévalo mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso la reforma
agraria, lo que motivo un golpe de Estado.

Constitución de la República del 2 de Febrero de 1956

Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se

decretó la nueva Constitución.

La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por

Guatemala:

-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

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-La Declaración Universal de los Derechos Humanos.

Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de

Derechos Humanos. Dentro de sus innovaciones est án: Se le reconoce
personalidad jurídica a la Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los
proyectos de transformación agraria; limita los procesos de expropiación de la
tierrra; mejoró el régimen legal de las universidades privadas; protegió la s
inversiones extranjeras y suprimió el derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idígoras

Fuentes. Este último fue derrocado el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de la
Defensa, Coronel Enrique Peralta Azurdia.

La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la

Resolución Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de la
Defensa Nacional, altos jefes militares y comandantes de cuerpos armados, en
nombre del “Ejército de Guatemala”.

Evidentemente, fue un golpe de estado en contra del Presidente de la República,

Comandante General del Ejército, en nombre de una institución que,
constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante, digna y
esencialmente apolítica, obligada al honor militar y la lealtad; además acto de
rebelión constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia constitucionalidad.
Además de romper el orden jurídico que la Constitución establecía, se produjo un
retroceso en los principios republicanos de la separación de poderes al concentrar
las funciones ejecutivas y legislativas en el Ministro de la Defensa Nacional.

Carta Fundamental de Gobierno

Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la República, por Decreto-Ley

número 8 del 10 de abril de 1963. Contenía una confusión de funciones
administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia,
destacaba que el Jefe del gobierno sería el Ministro de la Defensa Nacional y
quién ejercería las funciones Ejecutivas y legislativas. Era una virtual sustitución
del titular del Organismo Ejecutivo y una pseudo sustitución de la soberanía
popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo.

La Carta Fundamental de Gobierno no contenía mandato alguno para desarrollo

 21

orgánico constitucional. Todo se redujo a declaraciones normativas dogmáticas y

a fijar el concepto de que el poder público radicaba en el Ejército Nacional.

El Jefe de Gobierno convocó a Asamblea Nacional Constituyente, la que, por

derogatoria dictada sobre el Decreto-Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y
reconocimiento de validez jurídica a los Decretos leyes emanados de la Jefatura
de Gobierno, decretó y sancionó la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA
DE GUATEMALA, DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 1965, con vigencia a partir del 5
de mayo de 1966. Para el período de transición, la propia Constitución de la
República, por mandato expreso encargó al Ministro de la Defensa Nacional ejercer
las funciones que correspondían al Presidente de la República. Período de transición
que lo fue del inicio de la vigencia de la Constitución hasta la toma de posesión
de la persona electa para tal cargo.

La Constitución contenía 282 artículos, profundiza la tendencia anticomunista,

mejora el régimen legal de las universidades privadas; se crea la vice-presidencia
de la República; reduce el período presidencial a 4 años, mantiene el principio de
no reeleción del presidente; denomina garantías constitucionales a los Derechos
Humanos; crea el Consejo de Estado; crea la Corte de Constitucionalidad como
tribunal temporal.

Bajo esta Constitución gobernaron: Méndez Montenegro, Arana Osorio, Kjell

Laugerud y Romeo Lucas García.

El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de

Lucas García, dejó en el poder a una Junta Militar de Gobierno, integrada por los
Generales José Efraín Ríos Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad y el Coronel
Francisco Luis Gordillo Martínez.

Posteriormente, quedó en el poder el General Rios Montt (1982-1983). Durante

su gobierno se promulgó el Estatuto Fundamental de Gobierno.

En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Mejía Víctores le dio golpe

de Estado, convoca a una Asamblea Nacional Constituyente y los diputados
toman posesión el uno de julio de 1984.

Constitución Política de la República de Guatemala de 1985.

22

Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el

primero de julio de 1984 para que se emitiera la Constitución de 1985 que es la
que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985 y entró
en vigencia el 14 de enero de 1986.

Dentro de sus innovaciones están: adopta nuevamente el tér mino de

Derechos Humanos.

Consta de dos partes: Una parte dogmática que contiene derechos individuales
y sociales; dentro de los sociales se incluyen las comunidades indígenas, el
medio ambiente y el equilibrio ecológico; derecho a la huelga. En la parte orgánica
contiene las relaciones internacionales del Estado; el Consejo Nacional de
Desarrollo Urbano y Rural, la Comisión y el Procurador de los Derechos Humanos,
las Garantías constitucionales y defensa del orden constitucional; la creación de
la Corte de constitucionalidad como organismo permanente.

Bajo esta Constitución gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arévalo, Jorge Serrano
Elías, Ramiro de León Carpio, Alvaro Arzú Irigoyen y Alfonso Portillo Cabrera.

3. DERECHO CONSTITUCIONAL

GENERALIDADES.

El derecho político o constitucional se entiende como el conjunto de reglas

que regulan las relaciones entre los individuos y las autoridades del Estado al
que pertenecen.4

Es la rama más importante del Derecho. Se refiere a la estructura jurídica

fundamental del Estado y a las relaciones de éste con los individuos en cuanto a
su actuación como ente soberano dotado de imperio para poder imponerse a
aquellos. Regula lo relativo a los tres poderes del Estado, así como lo que se
refiere a derechos individuales, derechos políticos, derechos sociales, etc. 5

------ ---------- ---

4. Enciclopedia Océano, Tomo I, pp. 541.
5. de Colmenares, Carmen María y Chacón de Machado, J osefina. Introducción al Dere-
cho,pp. 20.
 23

Según Maurice Duverger el derecho constitucional es el que “estudia las

instituciones políticas desde un ángulo jurídico. Su nombre proviene de la práctica
inaugurada en los Estados Unidos en 1787 y más tarde en Francia en 1791, y
generalizada después, que consiste en reunir las reglas de derecho relativas a
los órganos esenciales del Estado en un texto solemne llamado Constitución.
Pero todas las reglas de derecho relativas a las instituciones políticas no están
contenidas en la Constitución: se encuentran también en las leyes ordinarias,
los decretos y los reglamentos del Gobierno, en las órdenes de los ministros y
las autoridades locales, en las resoluciones de las asambleas, en las costumbres
jurídicas o en los “principios generales del derecho”, etc. El derecho constitucional
las estudia todas, cualquiera que sea su fuente; a pesar de su nombre, no es
únicamente el derecho de la Constitución”. 6

El derecho constitucional entraña un conjunto de decisiones políticas

fundamental acerca de la forma del Estado y del gobierno. A través de esta una
sociedad alcanza orden, unidad, situación y modo concreto de ser. La Constitución
es el medio más efectivo de organizar a los hombres para la vida civilizada a la
que están destinados en razón de sus facultades racionales.

CONCEPTO.

“El derecho Constitucional es el conjunto de normas jurídicas que organizan el

Estado, determinan los principios a los que debe ajustarse su funcionamiento y
señalan las garantías y derechos de que están asistidos todos los miembros de
la comunidad política”.7

Bielsa dice que “el Derecho Constitucional puede definirse como la parte del
derecho Público que regla el sistema de gobierno, la formación de los poderes
públicos, su estructura y atribuciones, y las declaraciones, derechos y garantías
de los habitantes, como miembros de la sociedad referida al Estado y como
miembros del cuerpo político”.8

----------------
6 Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239.
7 Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 304.
8 Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 43.
24

Bernaschina González define al derecho Constitucional como “el conjunto de

normas jurídicas que determinan la organización y actividad del Estado y los
derechos de los individuos, ya sea como gobernantes o gobernados”. 9

Vladimiro Naranjo dice “El derecho constitucional puede definirse como la

rama del derecho público que estudia la estructura del Estado dentro del marco
de la Constitución, la situación del individuo frente al poder del Estado, la
organización y funcionamiento de ese poder en sus aspectos fundamentales y
las instituciones políticas que constituyen el soporte de la vida estatal”. 1 0

IMPORTANCIA.

Después de ver las distintas opiniones de los autores acerca de lo que es el

Derecho constitucional podemos ver que en Guatemala éste derecho es de gran
importancia ya que existe un texto único, escrito, al cual están subordinadas las
demás leyes; éste texto único es la Constitución Política de la República de
Guatemala. En éste texto esta contenido lo referente a la organización y
funcionamiento del Estado y además las garantías que el Estado le reconoce al
individuo.

z VALIDEZ DEL DERECHO MEDIANTE LA CONSTITUCIÓN.

z ORIENTACIÓN, ANÁLISIS Y VALORES DEL SISTEMA POLÍTICO GUA-

TEMALTECO.

z DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO.

z EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMO DERECHO PUBLICO FUN-

DAMENTAL.

z FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

----- ---------- ---

9 Bernaschina González citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y
Constitucional, pp. 304.
10 Vladimiro Naranja Mesa, Teoría constitucional e instituciones políticas, pp. 17.
 25

z RELACION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS

DISCIPLINAS.

4. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO.

SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN.

El principio de supremacía de la Constitución descansa, fundamentalmente,

en la distinción entre poder constituyente y poder constituido. Fundándose el
constitucionalismo en la premisa que la soberanía reside en el pueblo, se
conceptualiza al poder constituyente como la manifestación concreta de dicha
soberanía, mediante la cual el pueblo se da a sí mismo el ordenamiento político-
jurídico que regirá su destino, plasmándolo en un documento denominado
Constitución.

El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar

en nombre del Estado, que reciben el nombre de poderes constituidos u órganos
del Estado. Estos poderes u órganos constituidos, al haber sido creados o
engendrados por el opoder constituyente, se encuentran necesariamente
subordinados al mismo, debiendo ajustar todo su accionar a lo regulado por éste.
Si bien el poder constituyente se disuelve materialmente al establecer y promulgar
la Constitución Política y jurídica del Estado, su voluntad se perpetúa precisamente
a través de esa constitución, por lo que la subordinación de los poderes constituidos
al poder constituyente se materializa a través de la sujeción y respeto absoluto
de los poderes constituidos a la Constitución.

Consecuencia del principio de supremacía de la Constitución, es el principio

de rigidez de las disposiciones constitucionales. El principio de rigidez
constitucional descansa, como afirma Linares Quintana, en la distinción entre
poder constituyente y poder legislativo ordinario, y consiste en el establecimiento
por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento
que debe observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos
constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no
pueda realizarse mediante el mismo procedimiento establecido para la sanción
de leyes ordinarias.

De la conceptualización de la Constitución como ley suprema, como ley

fundamental, deriva también la noción de la constitución escrita que, como afirma
26

Schmitt procede de la idea “de que una cosa fijada por escrito puede ser demostrada
mejor, que su contenido es estable y protegido contra modificaciones”.

Linares Quintana sostiene que el principio de la supremacía de la Constitución

constituye la más eficiente garantía de la libertad y dignidad del individuo, al
imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos en las
reglas que prescribe la ley fundamental.

DIVISIÓN DE LOS ORGANISMOS DEL ESTADO.

El principio de división de poderes surge en Inglaterra ya que durante la

monarquí a se limitaba cada vez más a los ciudadanos. En Francia con
Montesquieu llega a consideraciones filosóficas: todo el que tiene poder tiende a
abusar de él y lo va a hacer hasta donde encuentre un límite, pero Montesquieu
decía que era necesario que otro poder le pusiera freno. La necesidad de crear
tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y que cada uno de éstos poderes
debía ser ejercido por personas y grupos distintos.

Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en práctica;

delimitando las atribuciones de cada organismo y evitando el abuso de poder y
es allí donde surge los frenos y contrapesos que pretende que ninguno de los tres
poderes se exceda de sus facultades imponiendo controles recíprocos que son:
la interpelación (interorgánico) y el bicameralismo (intraorgánico).

El principio de la división de poderes, considerado como medio protector

político, no defiende, no protege el orden constitucional, la división de poderes es
el orden constitucional, la división de poderes es la esencia del constitucionalismo;
es el medio más idóneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y
dignidad frente al Estado.

Los controles intraórganos e interróganos, también constituyen parte integrante

del orden constitucional. Desde sus orígenes, el constitucionalismo implicó no
sólo la división del poder entre varios órganos sino también el establecimiento de
controles recíprocos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos,
regulado por la Constitución Norteamericana, primera Constitución escrita del
mundo contemporáneo. En cuanto a los controles intraorganos, estos también
formaron parte del orden constitucional desde sus orígenes, y si alguno de ellos
se incorporó con posterioridad, no debe considerarse que vinieron a proteger al
 27

orden constitucional sino que a enriquecerlo.

JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL.

La jurisdicción constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales,

sean de jurisdicción ordinaria o especializada, para que, con arreglo a criterios
jurídicos y métodos judiciales, satisfagan pretensiones que tengan origen en
normas de derecho constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por objeto
la realización efectiva de los preceptos constitucionales de naturaleza sustantiva
y, es por ello que también se le denomina derecho procesal constitucional o
justicia constitucional.

Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional

vendría a configurarse como aquella justicia o proceso que tiene por contenido
peculiar las pretensiones que ese invocan fundándose en una norma del derecho
constitucional estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que permitiría
separar a la jurisdicción constitucional de la civil, de la penal, administrativa,
laboral y así sucesivamente. De donde habría que extraer la conclusión de la
inevitable aplicación a ésta rama de los tres postulados de un verdadero proceso,
exigiendo, en todo proceso constitucional auténtico, la existencia de una pretensión
constitucional, en toda pretensión constitucional la exigencia de apertura de un
proceso constitucional, y una correlación impecable, fundada en el llamado principio
de la congruencia, entre la reclamación de parte y la decisión del tribunal
constitucional de que se trate.”

La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a

asegurar el respeto absoluto a la Constitución por parte de quienes detentan el
poder. Es imperativo que los funcionarios y empleados públicos respeten y cumplan,
que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento jurídico en
donde la cúspide es la constitución, como norma superior que existe en un Estado
y en consecuencia las otras normas se encuentran jerárquicamente en una
posición inferior a la constitución y deben observar el principio que la constitución
es la ley suprema.

Sujetos en la Jurisdicción Constitucional.

z El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión constitucional.

28

z Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la juris-

dicción constitucional con el objeto de que se les satisfaga una pre-
tensión constitucional.

Objeto.

El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto

absoluto, por parte de quienes detentan el poder, de los derechos fundamentales
de la persona, reconocidos y consagrados en la parte dogmática de la constitución
y el cumplimiento y observancia de las normas que regulan la distribución y
limitación del poder establecidas en la parte orgánica de la ley fundamental. Su
objeto, en definitiva, es mantener en plena vigencia la libertad y dignidad del ser
humano, a t ravés del conocimiento de acciones que t iendan, directa o
indirectamente, a tutelarlos.

Resoluciones.

En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción

constitucional, debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las
encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales (producen
efectos inter partes, como por ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la
Inconstitucionalidad en Caso Concreto) y constitutivas (producen efectos erga
omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad General).

5. LA CONSTITUCIÓN.

CONCEPTO.

En sentido material, la Constitución es el conjunto de principios, instituciones,

formas de vida, soluciones, etc. que los integrantes de una sociedad han adoptado
como un medio para regular sus relaciones y lograr una superación colectiva, que
no necesariamente tiene que estar consignados en un documento, pero que los
han aceptado y con ellos han constituido ya un sistema particular de vida, ha
creado su propia organización y han formado un Estado.

En sentido formal, la Constitución es el conjunto de normas jurídicas que

integran los principios fundamentales y las instituciones básicas de un Estado
que las ha adoptado como ley suprema con el objeto de establecer la forma de
 29

organización, regulación y limitación del ejercicio y funcionamiento de sus poderes

y a la vez garantizar los derechos fundamentales de sus habitantes. 11

Maurice Duverger define la Constitución como: “unos textos que definen los
órganos esenciales del Estado y proclaman, en general, las libertades públicas
fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se consideran
superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un
grado superior de legalidad, una especie de “superlegalidad”. 12

Romagnosi expresa que la Constitución es “una ley que un pueblo impone a

sus gobernantes con el objeto de protegerse contra el despotismo”. 13

--- Pellegrino Rossi afirma que Constitución “es el conjunto de leyes que forman
la organización de un Estado y regulan su acción y su vida”. 14

Cooley dice que “el término Constitución puede definirse como el cuerpo de
normas y máximas con arreglo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes
de la soberanía”. 15

Bryce anota que la “Constitución de un Estado o Nación comprende aquellas

de sus reglas o leyes que determinan la forma de su gobierno y los derechos y
deberes del mismo frente a sus ciudadanos, y de éstos respecto al gobierno”. 16

Masson y Wiliquet consideran que la Constitución es “la tabla fundamental

que regula la forma de gobierno, organiza los poderes públicos y sus atribuciones,
la garantía de los derechos y de la libertad de los ciudadanos”. 17

------ ---------- ---

11 Ramiro de León Carpio, Análisis doctrinario legal de la Cons titución Política de la
República de Guatemala, pp. 7.
12 Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239.
13 Citado por Adolfo Posada, Tratado de Derecho Político, Tomo II, pp. 6.
14 Citado por Fraga Iribarne y éste citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y
constitucional, pp. 322.
15 Citado por Adolfo Posada, op, cit., tomo II, pp. 6.
16 Citado por Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 7.
17 Citados por Adolfo Posada, op.cit., tomo II, pp. 8.
30

Posada expresa que “La Constitución política parece estimarse, en general,

como la expresión jurídica del régimen del Estado, en dos manifestaciones, a
saber: la organización de los poderes, instituciones fundamentales en la que se
encarna prácticamente el ejercicio de la soberanía, y la limitación de la acción de
esos poderes en sus relaciones con la personalidad. En definitiva, la Constitución
se concibe como un conjunto, sistema o régimen de garantías” 1 8

Black dice que la Constitución es “la ley orgánica y fundamental de una Nación
o Estado, la cual puede ser escrita o no escrita, estableciendo el carácter y la
concepción de su gobierno, sentando los principios básicos a los cuales su vida
interna ha de conformarse, organizando el gobierno y regulando, distribuyendo y
limitando las funciones de sus diferentes departamentos, y prescribiendo la
extensión y manera de ejercicio de los poderes soberanos”. 1 9

Hauriou define la Constitución del Estado como “el conjunto de reglas relativas
al gobierno y a la vida de la comunidad estatal, consideradas desde el punto de
vista de la existencia fundamental de ésta. 2 0

Estrada dice que la Constitución es “un instrumento en el cual la nación

depositaria permanente de la soberanía, establece su gobierno, limita las facultades
que le confiere, define las reglas generales de su conducta y determina cuáles
son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre
exentos de la presión de la autoridad. 2 1

Antokoletz, siguiendo las definiciones de Cooley y Bryce sobre la Constitución,

explica que “en el Derecho público moderno se la define como un conjunto de
normas que determinan la forma de gobierno, la organización de los poderes y
las atribuciones de éstos frente a los derechos y garantías de los particulares; o
también, como cuerpo de normas y máximas con arreglo a las cuales se ejercen
habitualmente los poderes de la soberanía. 22

------ ----------- ---

18 Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 8.
19 Henry C. Black citado por Rodrigo Borja en su libro Derec ho político y cons tituc ional, pp.
321.
20 Mauricio Hauriou, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional,
pp. 321.
21 José Manuel Estrada, Curso de Derecho constitucional, citado por Linares Quintana,
Teoría e historia constitucional, tomo I, pp. 15.
22 Antokoletz, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 322.
 31

Estévez Gazmuri define a la Constitución como “un documento solemne escrito,

en que los Estados consignan la forma de su gobierno, la organización y
atribuciones de los poderes públicos de que éste se compone, y las garantías,
libertades y derechos de que gozan los miembros de la colectividad política. 2 3

Bielsa dice que la Constitución es una carta de contenido jurídico-político, que

est ablece o reconoce derechos y garantí as, sobre todo los “derechos
fundamentales” concernientes a la libertad individual. El ejercicio de esas libertades
crea situaciones jurídicas que constituyen verdaderos derecho subjetivos. Las
“garantías” sean expresas o implícitas, protegen esos derechos, tanto en la esfera
política como en la judicial; pero es evidente que la verdadera protección debe
realizarse sobre ésta última, pues quien la invoca tiene derecho a que su pretensión
jurídica sea conocida y decidida por el órgano jurisdiccional.

La Constitución además de ser “carta de derechos y garantías” es un

“instrumento de gobierno” ya que ella establece los poderes, determina las
atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su formación. 24

García-Pelayo elabora un concepto que él llama racional normativo, según el

cual la Constitución es “un complejo normativo establecido de una sola vez y en
el que de una manera total, exhaustiva y sistemática se establecen las funciones
fundamentales del Estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus competencias
y las relaciones entre ellos.”2 5

En opinión de Rodrigo Borja la Constitución es un esquema jurídico de la

organización del Estado, proclamado con especial solemnidad por el órgano
autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, así en lo relativo a la
formación y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la acción de la
opinión pública y sus medios de expresión y a la garantía de los derechos y
prerrogativas de las personas.

------ ----------- ---

23 Carlos Estévez Gazmuri, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho polític o y c onstitu-
cional, pp. 322.
24 Rafael Bielsa, op. cit., pp. 1.
25 García-Pelayo, Derecho Constitucional comparado, pp. 34.
32

La Constitución, en este sentido, representa un esfuerzo por someter la totalidad

del hacer político de una sociedad a un esquema lógico y racional previamente
establecido.26

Buenaventura Echeverría dice “La Constitución es la ley orgánica y fundamental

adoptada por una Nación o Estado como el principio regulador del gobierno y de
los individuos. Es la ley suprema que establece el carácter y concepto de gobierno
y los principios a que debe ajustar su vida interna, la organización, distribución y
limitación de las funciones de los diferentes departamentos y la forma en que
debe ejercitarse el poder público. Y además es la suprema voluntad del pueblo,
expresada en debida forma por sus representantes, debida y conscientemente
designados para tal objeto”. 27

La palabra constitución viene del latín estatuere, statutum, que significa reglar,
establecer, ordenar, regular. Entonces la constitución es el conjunto de normas
jurídicas fundamentales referidas a la forma, límites y fines del Estado, a la
organización, competencia, funcionamiento y relaciones de los órganos del poder
público y a los derechos, obligaciones y garantías esenciales de la población y
de sus grupos. 28

Concepto de Constitución.

La Constitución es un conjunto de normas jurídicas de carácter fundamental,

que rigen la organización y las relaciones entre los poderes públicos. Fijan los
principios básicos del Derecho público de un Estado y garantizan las libertades
de los habitantes. 2 9

Maximiliano Kestler cita al tratadista alemán Carl Schmitt que en su obra

Teoría de la Constitución da cuatro conceptos de Constitución los cuales son:

1.- Constitución en sentido absoluto:

Significa en primer término, la concreta situación de conjunto de la unidad

------ ----------- ---

26 Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 322.
27 Buenaventura Echeverría, Derecho Constitucional guatemalteco, pp. 75
28 Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 27.
29 Ramiro de León Carpio, op. cit., pp. 7.
 33

política y ordenación social de un cierto Estado, el Estado particular y concreto

en su concreta existencia política. Schmitt dice que la Constitución es el alma, la
vida concreta y la existencia del Estado. En segundo término, es una manera
especial de ordenación política y social, una forma especial del dominio que
afecta a cada Estado. Entonces concluye Schmitt que el Estado se convierte en
una ordenación jurídica que descansa en la Constitución como norma fundamental,
en un sistema de normas que no tiene una existencia del ser, sino que vale como
deber ser. Aquí el concepto de Constitución es absoluto ya que ésta se presenta
como un todo.

2.- Constitución en sentido relativo:

Consiste en la ley constitucional en sentido particular.

3.- Concepto ideal de Constitución:

El concepto ideal de Constitución es que ésta es una garantía de la libertad.

Ello se debe que nació con el liberalismo que luchaba contra la monarquía absoluta
a fines del siglo XVIII. Desde entonces se ha impuesto la concepción ideal de que
únicamente tendrá Constitución el Estado que en su ordenamiento fundamental
consagre los postulados del Estado de Derecho, es decir, un reconocimiento de
los derechos fundamentales, una división de los poderes del Estado y ciertas
garantías en la representación popular.

4.- Concepto positivo de Constitución:

La crea el poder constituyente y es una decisión de conjunto sobre modo y

forma de la unidad política, es una decisión consciente que fija la existencia
política en su concreta forma del ser. 3 0

En sentido restringido y específicamente jurídico-político, Constitución es el

conjunto de normas jurídicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad
política y que regulan la organización, funcionamiento y atribuciones del poder,
así como los derechos y obligaciones de las personas. 31

------ ----------- ---

30 Maximiliano Kestler Farnés, op. cit., pp. 19.
31 Rodrigo Borja, op. cit., pp. 320.
34

Se entiende por constitución el derecho fundamental de organización de una

comunidad política.

En primer lugar se puede decir que la constitución es parte del ordenamiento

jurídico cuya naturaleza esencial es la de ser derecho, que fundamenta derechos
y deberes como esferas de acción de los poderes públicos y de los miembros de
una comunidad. Como derecho, la constitución es una fuente de legitimación de
poderes que define, que aparecen así constituidos legítimamente. La constitución
como derecho se define por una cualificación especial: decimos que es derecho
fundamental. Esta cualificación expresa:

-desde el punto de vista sociológico- que en la constitución se contienen los

valores y se ordenan los poderes que son base del orden.

-desde el punto de vista político- que es la esencia del orden ya que contiene
elementos que sin ellos el orden no puede subsistir.

-desde el punto de vista jurídico- en la constitución se fundan las demás

partes del ordenamiento jurídico, que no la contradicen, sino la desarrollan.

En estos caracteres está comprendido que la constitución es un fundamento

jurídico del orden y del poder que los transforma en orden y poder jurídicos.

Ese derecho fundamental de la constitución tiene un objetivo específico que

es la organización de una comunidad política. La Constitución, para organizar la
comunidad política, institucionaliza y legitima poderes sociales, asignándoles
funciones dentro del orden, y los absorbe en el establecimiento de un poder
político, preeminente, impersonal y estable; define la jerarquía de esos poderes.
Regula procedimientos para la participación en el poder de las fuerzas sociales y
define el ámbito en que las fuerza sociales y la acción individual se desenvuelven.
Los principios que definen los valores de la Constitución son: La distribución de
esferas de poder como funciones del Estado que se asignan a instituciones
sociales; los procedimientos jurídicos para constituir los órganos de esas funciones
y el orden mismo de la libertad personal y de la acción de los grupos.
 35

Constitución es, por consiguiente, el derecho fundamental que define un régimen

político, por la distribución de esferas de poder y la definición de fines. 32

La Constitución política de la República de Guatemala es la ley más importante

a cuyo alrededor giran todas las demás leyes. Es la ley fundamental que sirve
para establecer los principios y derechos de los guatemaltecos y así también
establece la organización jurídica política estatal. Se le llama Ley suprema de
Guatemala ya que las normas que contiene pueden ser desarrolladas por otras
normas o leyes pero éstas nunca la pueden contrariar, o sea, que sobre la
Constitución no existe ley superior.

Toda nación y toda sociedad para poder convivir unos con otros necesitan de
una organización jurídica y política y de unas reglas que rijan la conducta humana.
Estas reglas deben ser cumplidas por todos y de no hacerlo habrán sanciones
por ello. En Guatemala la Constitución Política de la República de Guatemala es
la que cumple con el papel fundamental de establecer esas reglas y esas normas
de conducta para que los guatemaltecos puedan convivir. Y ésta sirve de base
para construir una democracia auténtica y los regímenes de legalidad. Sin la
Constitución todo sería un desorden y se regresaría a la época primitiva donde
mandaba el más fuerte. 33

------ ---------- ---

32 Luis Sánchez Agesta, Curso de Derecho Constitucional Comparado, pp. 29.
33 Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 6.
36
 37

CONOCIMIENTOS BÁSICOS
DE RERECHO

Elaborado por: Lic. Leonel Armando López Mayor ga

Profesor del Curso de Introducción al Derecho y Jefe del Departamento de Estudios

Introducctorios y Complementarios.

1. Hombre Sociedad Estado y Derecho; 2. Origen del Derecho; 3. Derecho

Consuetudinario; 4. Fuentes del Derecho; 5. Concepto, definición y acepciones
de la palabra Derecho; 6. La Constitución; 7. Valores Jurídicos; 8. Relación del
Derecho con otras ciencias y 9. Sistemática Jurídica.

1. HOMBRE, SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO

EL HOMBRE

El estudio del hombre, como disciplina científica lo tiene asignado la

Antropología, que combina su estudio, por una parte como miembro del mundo
animal y por la otra en su comportamiento como miembro de una sociedad. Al que
corresponde la evolución estructural de la humanidad y el desarrollo de las
civilizaciones o pueblos, desde los tiempos más remotos hasta la actualidad.

Charles Darwin, en su libro: El Origen de las Especies, marcó una nueva era
en el estudio de la evolución de los seres vivos, basándose en la existencia de los
fenómenos observables de la herencia; pudo constatar que las diferencias
heredables que conducían a superiores adaptaciones al medio ambiente, tenían
por resultado la selección natural de los seres más aptos, es decir, los más
fuertes para reproducir y perpetuar sus rasgos, serían los que abrirían espacios a
nuevas generaciones.

Naturalmente el tópico que nos interesa en esta materia en este momento,

es el hombre en su entorno social, para lo cual acotamos algunas síntesis de las
ideas que consideramos más importantes.
38

Thomas Hobbes, el autor de Leviatán, sostenía que el ser humano es perverso,

el individuo, el hombre, posee la cualidad innata de unos instintos, los cuales
reaccionan según la influencia del ambiente, es decir «toda acción genera una
reacción». Condicionado por un ambiente cuyas características son la escasez y
la peligrosidad, el individuo reaccionará de modo egoísta; el resultado de la
confluencia de los egoísmos individuales, es decir «la lucha de todos contra todos»
(homo lupus hominis) –el hombre es un lobo para el hombre-. Tal situación de
conflicto generalizado, constituye el estadio de la sociedad salvaje y en su desarrollo
los individuos comprender la necesidad de un arbitro supremo: el Estado.

Jean-Jacques Rousseau, contrario al pensamiento de Hobbes, consideraba

que el ser humano era bondadoso, poseedor de la cualidad de libertad, pero a este
ser bueno por naturaleza, será la sociedad la que lo ensañe al promover la
desaparición de su igualdad natural.

Tanto el pensamiento pesimista de Hobbes (hombre perverso) como la tesis

de Rousseau (hombre bueno), presentan un claro elemento moralizador que
mediatiza su consideración científica.

Habrían de transcurrir algunos años, hasta que Saint-Simon abordara de

forma más profunda los elementos de la actividad humana tanto en el ámbito
práctico como psíquico, sustentaba la tesis de que el hombre se diferencia del
reino animal; porque es un ser capaz de transformar la materia, superando con
ello los estrechos límites de su condición anterior. Este salto cualitativo se realiza
mediante el trabajo, con él, el hombre trasciende su condición de animal irracional.

Posteriormente Karl Marx, elaboró la idea del hombre como ser social. En
su vasta teoría se señala insistentemente una idea dinámica: para el hombre, ser
es hacer. La actividad está aquí como fundamento mismo de la conducta humana.
El hombre es producto de la historia pero está en condiciones de transformar esa
misma historia (y donde dice «historia», puede leerse también sociedad). Marx
introduce el concepto de alienación, la cual se produce cuando el individuo es
incapaz de controlar las fuerzas sociales que el mismo ha creado. La alienación
sólo podrá superarse cuando el hombre recupere su verdadera esencia, o armonía,
en relación con la naturaleza.

Para Recaséns Siches, el hombre es un ser histórico que trabaja; es decir

transforma la naturaleza porque la comprende porque, transformándola se
 39

transforma a sí mismo; se transforma a sí mismo porque es un ser social (histórico);

y no obstante, en esta espiral infinitamente creadora, el hombre permanece
esencialmente idéntico.

En suma, el hombre, es el único ser viviente, que voluntariamente incide en

el cambio de sí mismo, de sus congéneres y transforma la naturaleza y la sociedad.

HOMINIZACIÓN

Las calidades que distinguen al hombre moderno como individuo, es el

resultado de los largos procesos de hominización que alcanzó la especie humana
a través de los siglos, se manifiestan según abundantes estudios antropológicos,
a partir de la divergencia evolutiva en el devenir histórico.

El hombre actual pertenece a la especie Homo sapiens, cuyos parientes

más cercanos son los monos antropoides o póngidos, como el chimpancé, el
gorila y el orangután. Ambos grupos forman parte del orden de mamíferos
denominado primates.

El origen del hombre estuvo durante mucho tiempo envuelto en el misterio, y

aún hoy día existen diversas teorías al respecto, pues no todos los científicos han
logrado ponerse de acuerdo. A pesar de ello, actualmente se han establecido
algunos aspectos básicos de su evolución.

Hace entre 30 y 35 millones de años aparecen en África unas criaturas

semejantes al mono, los driopitecinos, que poseen todas las características de
estos animales, pero combinadas con otras que recuerdan a las humanas. Parece
ser que tanto los póngidos como el hombre evolucionaron a partir de este primate
de pequeño tamaño, aunque por ramas diferentes.

Entendemos por hominización como: «El conjunto de fenómenos

evolutivos que condujeron a la aparición del hombre consistente en un
proceso de cerebralización, de liberación de las manos, adquisición de la
postura erecta, regresión de la cola y adquisición de caracteres sociales,
teoréticos y prácticos»
40

LA SOCIEDAD

El hombre desde su nacimiento, forma parte de una sociedad familiar, que

resulta edificada por el mero hecho de la propia generación. Otra especie de
vínculo social tiene por fundamento la uniformidad de lenguajes, costumbres y
tradiciones. La unidad frente a Dios constituye la religión. Y la sujeción al orden
jurídico estable inexorablemente constituye el Estado.

El hombre es un ser comunitario, no puede a menos que se decida a perder

sus propias características, prescindir del concurso y apoyo de los otros hombres.
La sociedad es un hecho necesario y natural; ni la ciencia ni la reflexión sugieren
al hombre aislado del hombre, éste es un ser sociable por excelencia.

Podemos decir que la sociedad en su dinámico desarrollo producto de la

lucha de clases se encuentra en un constante cambio, tal y como lo explica el
autor Luis Recaséns Siches, «la sociedad es la condición que hace posible el
progreso, en tanto que transmisora de la herencia cultural del pretérito. Pero, el
agente, el autor, el productor del progreso es siempre el individuo, porque es el
único ser capaz de pensar, y, al pensar, oponerse y discrepar frente al legado que
recibió de sus antecesores. Por el contrario, la sociedad es esencialmente estéril,
porque es incapaz de pensar, y por lo tanto de disentir o discrepar. Nadie ha visto
nunca ni verá jamás un grupo pensante. Los únicos órganos de pensamiento son
los individuos. Claro que al hablar de individuos no nos imaginamos un solitario
total (cosa que sería imposible) sino que nos referimos a los individuos reales,
esto es, insertos en un sinnúmero de relaciones sociales, pertenecientes a muchos
grupos colectivos, condicionados favorable o desfavorablemente por sus
semejantes, es decir, estimulados y ayudados por ellos, o a veces también
entorpecidos o restringidos por sus prójimos. Pero, en todo caso, queda como
verdad evidente que la sociedad no piensa; que los únicos seres pensantes son
en este mundo los individuos humanos..».

En contraposición a lo expuesto por Recaséns Siches, Serguei, señala: «La

sociedad es considerada un organismo vivo en constante desarrollo y no algo
mecánico cohesionado y que por lo mismo, permite toda clase de combinaciones
arbitrarias de elementos sociales y aislados».

Aristóteles sostenía que: «en todos los hombres hay pues, por naturaleza, una
tendencia a formar asociaciones...el que no puede vivir en sociedad, o no necesita
 41

nada por su propia suficiencia, no es miembro de la ciudad, sino una bestia o un

dios».

Podemos definir a la sociedad como: Grupo de hombres, de diversas etnias,

culturas, lenguas, costumbres y conductas, que se asocian de manera continua y
dinámica, asentados en determinado espacio geográfico, para la consecución de
sus propios fines.

EL ESTADO
La palabra española Estado, al igual que la italiana «Stato», la inglesa «State»
y la alemana «Staat» tiene su origen en el vocablo latino «Status». En el Derecho
Romano con la palabra «status» se designaba la situación jurídica de una persona,
el conjunto de sus derechos y obligaciones con respecto a ella misma, a la familia
o a la ciudad.

Lo que es indudable es que el Estado aparece como producto de la escisión

de la sociedad en clases antagónicas y el aparecimiento de la propiedad privada,
del Vecchio en ese sentido anota la siguiente definición «síntesis de las voluntades
y de los derechos individuales, es el momento ideal de convergencia de estos
derechos en una suprema expresión de poder».

En ese mismo orden de ideas, García Máynez dice que Estado es: «la
organización jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación que se ejerce
en determinado territorio».

Alexandrov afirma que Estado desde el punto de vista de la corriente

materialista: «es un poder social que dispone de un aparato específico de coerción
(ejército, órganos de seguridad, etc.), capaz de garantizar la defensa de los
intereses de la clase dominante contra sus enemigos de clase en el interior del
país y contra los enemigos exteriores.»

En sentido contrario a la doctrina expuesta en el párrafo anterior, la

Constitución Política de la República de Guatemala, establece en el artículo 140,
que «Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para
garantizar a sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades. Su
sistema de Gobierno es republicano, democrático y representativo».
42

ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN EL ESTADO

Para el autor García Máynez Estado es: «La organización jurídica de una
sociedad bajo un poder de dominación que se ejerce en un determinado territorio.
Tal definición revela que son tres los elementos de la organización estatal: la
población, el territorio y el poder.» Son elementos esenciales del Estado:

a) Población. (elemento personal)

b) Territorio. (elemento material)
c) Poder. (elemento político)

POBLACIÓN

La palabra población en el sentido más amplio comprende el conjunto y

totalidad de seres humanos que conviven entre ellos sin que importen sus diferencias
sociales o jurídicas. Y constituye el elemento personal del Estado.

Por lo tanto población es el conjunto de hombres que integran el Estado.

Comprenden la población, tanto nacionales como extranjeros. De acuerdo a lo
que estatuye la Constitución Política de la República en su artículo 153, «El
imperio de la ley se extiende a todas las personas que se encuentren en el territorio
de la República».

TERRITORIO

Según Péreznieto «El territorio es el área geográfica en donde el Estado

ejerce su poder, de ahí la máxima: Finitas potestas. Finitas actionis e imperi. En
donde termina el poder, terminan las acciones y el imperio. El territorio del Estado
exige una clara delimitación y una definición precisa de sus fronteras, ya que el
ejercicio del poder estatal sólo podrá ejercerse válidamente dentro de los límites
del territorio del Estado. En una época en que el poder del Estado se ejerce a
través de normas jurídicas, el territorio del Estado es el área en donde generalmente
sus normas jurídicas pueden ser aplicadas válidamente».

PODER

Es la capacidad ya sea ésta individual o de grupo para imponer su voluntad

incluso ante la resistencia de los demás. Puede ejercerse el poder a través de
 43

medios físicos, sicológicos e intelectuales o como producto de la suma de todos

que en su máxima expresión constituye el Derecho. El poder constituye el elemento
político del Estado.

El Estado no puede subsistir ni alcanzar sus fines sin la existencia en el

mismo de un poder, es decir, una autoridad.

La Constitución Política estipula en su artículo 152 al respecto del poder

público: «El poder proviene del pueblo. Su ejercicio está sujeto a las limitaciones
señaladas por esta Constitución y a la ley. Ninguna persona, sector del pueblo,
fuerza armada o política puede arrogarse su ejercicio».

SOBERANÍA:

En términos generales puede definirse la soberanía como la potestad suprema

que tiene el Estado para realizar sus fines y, por ende, para regir la comunidad.

También podemos definir, que soberanía es una manifestación que distingue

y caracteriza al poder del Estado, por la cual se afirma su superioridad jurídica
sobre cualquier otro, sin aceptar limitación ni subordinación que cercene sus
facultades ni su independencia dentro de su territorio y posesiones.

EL DERECHO

Inmediatamente al hablar de Derecho toda persona tiene alguna noción de la

palabra, ya que el Derecho es inherente a la persona misma, debido a que en las
relaciones de propiedad existentes cada cual instintivamente protege lo suyo,
porque sabe que tiene derecho de mantenerla.

Recaséns Siches define el Derecho como «un conjunto de normas elaboradas

por los hombres, bajo el estímulo de determinadas necesidades sentidas en su
vida social, y con el propósito de satisfacer esas necesidades en su existencia
colectiva, de acuerdo con unos específicos valores (justicia, dignidad de la persona
humana, autonomía y libertad individuales, igualdad, bienestar social, seguridad,
etc.».

Diez Picazo al respecto del vocablo Derecho dice: «El Derecho es un orden
de convivencia humana en el mundo, inspirado en unos criterios de justicia. Este
44

orden, que presupone también la solución de los conflictos de intereses que dicha
convivencia determina y la organización estable de unos medios para llegar a
tales soluciones, se encuentra constituido por un sistema de principios de normas
a los cuales se han de solucionar los conflictos que puede suscitar».

2. ORIGEN DEL DERECHO

CONCEPCION IDEALISTA
DERECHO NATURAL

Acostumbramos referirnos al Derecho Natural, como opuesto al Derecho

positivo, pero existe una fuerte corriente que el Derecho Natural no constituye un
Derecho como tal, o propiamente un sistema normativo, si no más bien una teoría
de la moral, o en su caso doctrinas del Derecho Natural. Sostienen asimismo
algunos autores, que más convendría denominarle Derecho Ideal, ya que se trata
de teorizar un Derecho sobre la base de la justicia debido a que el Derecho Natural
no se manifiesta sobre hechos evidentes como así lo hace el Derecho Positivo.

Es pues el Derecho Natural según esta corriente una moral, tomada esta,
como un conjunto de prescripciones que estipula la sociedad para alcanzar
principalmente la justicia.

Villoro Toranzo, define al Derecho Natural; «como el conjunto de principios

fundamentales de carácter moral o axiológico que sirve de principio a las
instituciones de todo Derecho Positivo»

DERECHO NATURAL ANTIGUO

El profesor Luis Prieto, citando a Welzel y Truyol, se refiere al Derecho

Natural en el mundo antiguo, como un derecho natural cosmológico, «como primera
expresión del iusnaturalismo, la verdad es que entre los primeros filósofos griegos
(Heráclito, Pitágoras) y el marco de una ciudad-Estado cerrada y autosuficiente
resulta difícil encontrar el dualismo típico entre naturaleza y convención, entre el
Derecho de la comunidad política y un Derecho universal y de orden superior,
surgen bien es cierto de las ideas nomos y Physis, pero todo parece indicar que
forman entre si una unidad indisoluble, donde además no se distinguen con nitidez
la naturaleza humana o moral y la naturaleza física, razón por la cual algunos
pensadores trasladarán los conceptos éticos o jurídicos al conocimiento del cosmos
en general. Y es que el Derecho natural difícilmente podía prosperar en una cultura
política».
 45

La Historia del Derecho, apunta que los primeros pueblos consideraron sus
leyes positivas como inspiradas y protegidas por los dioses nacionales. Para los
babilonios, el dios solar Shamash es el inspirador del Código de Hammurabí.
Entre los cretenses se aseguraba que Minos recibió las Leyes de Zeus; las que
según la tradición, Licurgo dispuso para los espartanos eran llamadas Leyes de
Apolo. Numa Pompilio habría legislado para los romanos, inspirado por la ninfa
Egeria.

CONCEPCIÓN MATERIALISTA
Es necesario para poder comprender esta concepción esbozar algunas ideas
en torno al materialismo histórico: La sociedad humana es parte del mundo material
único que nos rodea. De ahí que las leyes y categorías del materialismo dialéctico
tengan también vigencia en su aplicación a la sociedad. Sin embargo, ésta
representa un campo del mundo material específico, cualitativamente distinto de
la naturaleza. Esto hace que dichas leyes y categorías se presenten bajo una
forma propia, peculiar y exclusiva de la sociedad.

Para estudiar un campo cualquiera de la realidad, no basta conocer las

leyes de la dialéctica en su forma general. El físico, basándose en el conocimiento
de estas leyes generales, esta llamado a mostrarnos los procesos físicos, lo
mismo que el biólogo en lo tocante a los procesos biológicos, y así sucesivamente.
Pues bien, para comprender el desarrollo de la sociedad hay que conocer la forma
específica, es decir, la forma social de manifestarse las leyes del materialismo
dialéctico y tomándolas como base, descubrir y captar las leyes especiales y las
fuerzas motrices del desarrollo inherentes a la sociedad y exclusivas de ella.

El Materialismo histórico, estudia las leyes mas generales del desarrollo

de la sociedad y nos marca el camino, el método para el conocimiento de los
fenómenos de la vida social y permite que nos orientemos certeramente en medio
de la marcha de los acontecimientos, comprender el sentido de éstos y llegar a
percibir claramente la dirección a la que se dirige el proceso social.

Desde el punto de vista de la concepción materialista, la aparición tanto del

estado como del Derecho se encuentran íntimamente ligados a la aparición de la
propiedad y privada y de la división de la sociedad en clases antagónicas. Antes
de que existieran clases sociales, la propiedad privada, el Estado y el Derecho, la
humanidad tuvo que pasar por el régimen denominado: comúnmente como
Comunidad Primitiva.
46

3. DERECHO CONSUETUDINARIO

Como veremos en el apartado de las Fuentes del Derecho la costumbre es

considerada como fuente formal del Derecho (Geny, García Máynez, Máximo
Pacheco entre otros). Derecho Consuetudinario, según el investigador y
excatedrático de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de
San Carlos, Rolando López Godínez es: «aquel que aplica justicia con base en
las costumbres de una comunidad las cuales adquieren valor jurídico y cuyos
legisladores y sancionadores son los miembros de la propia comunidad o
colectividad donde se dan los casos.»

El también guatemalteco Gómez Padilla, define el Derecho consuetudinario

como: el «conjunto de normas que regulan las relaciones sociales en las
comunidades indígenas con base en las costumbres jurídicas.» Así mismo se
refiere al Derecho consuetudinario en los siguientes términos: «descubre todo un
ámbito de relaciones intracomunitarias regidas por costumbres que tienen el
carácter de jurídicas en el interior del grupo étnico, por que crean obligaciones
entre las partes, y porque regulan las relaciones sociales funcionando como
elementos de control social, asociados a ciertos valores.»

Rodolfo Stavenhagen, dice que Derecho consuetudinario «se refiere a un

conjunto de normas legales de tipo tradicional no escritas ni codificadas, distinto
del Derecho positivo vigente en un país determinado».

DERECHO CONSUETUDINARIO
INDÍGENA EN GUATEMALA
Los indígenas guatemaltecos, habitan actualmente todo el territorio de la
República, pero principalmente la zona del altiplano, en los departamentos de
Totonicapán, Sololá, Quetzaltenango, Quiché, Chimaltenango, San Marcos, y
Huehuetenango, hay 23 lenguas indígenas, que se concentran en tres grandes
raíces que son la maya, garífuna y xinca.

En Guatemala este controversial tema, ha cobrado mayor auge a partir de la

firma de los Acuerdos de Paz, pero su práctica deviene de tiempos remotos,
históricamente hablando desde la época precolonial, colonial y la independencia
política, hasta nuestros días. El Derecho consuetudinario, comunal, paralelo,
alternativo, etcétera, actualmente se habla en el mismo sentido de Derecho
emergente, insurgente para significar un nuevo Derecho alternativo basado en la
 47

costumbre. Con propósitos didácticos clasificaremos el Derecho Consuetudinario

en Indígena y el Derecho Alternativo.

Señala Luis Alberto Gómez Padilla, que en Guatemala los conflictos armados
y la represión militar a los pueblos indígenas, durante la última década, así como
la influencia de las sectas protestantes, han contribuido a desestructurar este
sistema de derecho consuetudinario. Sin embargo, es del criterio que podría
recuperar sus funciones tradicionales o adquirir nueva dinámica si los grupos étnicos
se apoyan en las nuevas normas de carácter constitucional, (la Constitución Política
de 1985)

No existe un patrón establecido para la solución de las controversias, pero

se puede decir que en su orden se intenta solventar; primero a nivel intrafamiliar, y
si ahí no se resuelve en su orden se acude a padrinos, compadres o personas de
reconocida honorabilidad, después se pide la intervención del Consejo de Ancianos
o de Principales, o en su caso a sacerdotes mayas.

El conflicto se plantea en forma oral, se utiliza la lengua materna, y se

realiza con presencia y/o participación de la familia y los testigos, además es
eminentemente consensual, en virtud que las partes acuden por su libre albedrío
con la conciencia de que es lo correcto. Los juzgadores o avenidores no cobran
honorarios, no existe ninguna codificación, a cada conflicto le corresponde una
solución acorde a sus propias características y a las costumbres de la región en
donde se ubique la comunidad.

La naturaleza del ordenamiento consuetudinario, es reparadora y no represiva;

por ejemplo en el caso de robo o hurto se obliga a devolver los objetos al propietario
o se pague su valor. Asimismo se utiliza el regaño y la obligación de pedir perdón
al ofendido.

Podemos decir que como ventajas existen muchas pero sólo enumeraremos
las que consideramos más importantes:

1.Se cumple con el principio de celeridad ya que debido a su oralidad se plantea

y efectiviza con mayor rapidez;

2.Es eminentemente consensual debido a que las partes acuden a solucionar el

conflicto voluntariamente; y
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3.Como producto de la oralidad el consenso y la celeridad el litigio comunitario se

torna económico pues, no causa gastos para las partes o para la comunidad.

4. LAS FUENTES DEL DERECHO

En sentido gramatical fuente significa, origen, causa, nacimiento, manantial,
generadora, es decir donde nace, donde se origina, donde se inicia algo, en derecho
se utiliza el vocablo fuente como metáfora, para ilustrar mejor el origen o la forma
de producción del mismo. Todos vemos las corrientes de los ríos pero muy pocos
sabemos en donde brota su caudal, de ahí que también tengamos de alguna
manera noción del Derecho, pero en muchos casos no sabemos de donde proviene,
por eso la importancia de saber las causas, el por qué de las cosas. Científicamente
es ineludible conocer la relación de causalidad; es decir relación causa-efecto.

Fuentes del derecho constituyen entonces todas las causas, hechos y

fenómenos que lo producen.

La ley del Organismo Judicial en su artículo 2o. dice: «La ley es la fuente del
ordenamiento jurídico. La jurisprudencia la complementará.

La costumbre regirá sólo en defecto de ley aplicable o por delegación de la ley,

siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada».
FUENTES REALES

El maestro García Máynez, denomina fuentes reales: «a los factores y elemetos

que determinan el contenido de las normas Jurídicas».

FUENTES FORMALES
LA LEGISLACIÓN
La legislación «en los países de derecho escrito, es la más rica e importante
de las fuentes formales. Podríamos definir a la legislación como el proceso por el
cual uno o varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas
jurídicas de observancia general, a las que se da el nombre específico de leyes».

LA COSTUMBRE
La costumbre es la fuente formal: «más antigua de las fuentes, la primera en
el orden histórico, es sin duda la costumbre, o el derecho no escrito, practicado
 49

por el consentimiento de un pueblo o de un grupo social en ausencia de leyes

escritas. Se forma insensiblemente por el uso la repetición inveterada de los
mismos actos, que poco a poco van adquiriendo cierto carácter de obligatoriedad
al convertirse en exigencias colectivas. Cuando una costumbre llega a imponerse
en una sociedad y ser considerada como una necesidad jurídica, se transforma en
derecho consuetudinario»

La costumbre tiene dos elementos el subjetivo y el objetivo, El primero

consiste en la idea de que el uso en cuestión es jurídicamente obligatorio y debe
aplicarse; el segundo, en la práctica, suficientemente prolongada, de un determinado
proceder al primero también se le denomina: opino juris seu necessitatis y al
segundo: inverata consuetudo.

LA JURISPRUDENCIA

Se entiende por jurisprudencia, la doctrina emanada de los tribunales al aplicar las

leyes a un caso concreto. Para el maestro mexicano García Máynez,
jurisprudencia es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones
de los tribunales.

También es definida como el «Conjunto de principios generales emanados

de los fallos uniformes de los tribunales de justicia para la interpretación y aplicación
de las normas jurídicas»

LA DOCTRINA

Son muchos los autores que se pronuncian a favor de que la doctrina sea
fuente del derecho, pero muchos son también los que se oponen. En este sentido
dice Miguel Reale «La doctrina estudia los manantiales de donde brota el Derecho,
investiga el papel histórico y la función actual de cada uno de ellos, las relaciones
de dependencia existentes entre las diversas fuentes del Derecho según los países
y los ciclos históricos y esclarece el significado de las normas o modelos que
derivan de las fuentes. Aquí está la razón del porqué distinguimos entre los
modelos jurídicos que manan de las fuentes y los modelos científicos dogmáticos
que la doctrina elabora para comprender en toda su extensión el significado de los
modelos jurídicos. La doctrina no es, pues, fuente de Derecho, pero no por eso
deja de ser uno de sus engranajes propulsores y la más racional de las fuerzas
directrices».
50

Por su parte el autor García Máynez se pronuncia así: «se le conoce con el
nombre de doctrina a los estudios de carácter científico que los juristas realizan
acerca del derecho ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización
de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las
reglas de su aplicación».

EL CONTRATO

Se entiende por contrato, el acuerdo de voluntades entre dos o más personas,

las que crean obligaciones y derechos entre ellas. En la actualidad rige en materia
contractual, el principio denominado de autonomía de la voluntad, según el cual
puede contratarse sobre cualquier asunto no prohibido y todo acuerdo de voluntades
que las partes tengan la intención de crear una relación jurídica entre sí
imponiéndose deberes y derechos entre sí es contrato, y por lo tanto goza de la
protección del ordenamiento jurídico.

EL Código civil guatemalteco en su artículo 1517 que: «Hay contrato cuando

dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación.»

PACTOS COLECTIVOS DE CONDICIONES DE TRABAJO

Podemos definir ést e como el acuerdo, escrito y concluido ent re

representantes de los trabajadores y de los patronos que tiene por objeto regular
las condiciones del trabajo.

Éste surge históricamente con la finalidad de superar las desigualdades de

poder negociar que existen entre las partes de la relación individual de trabajo, y
para evitar que por ello el contenido del contrato quede al único arbitrio de quien
posee el poder económico.

Es fuente básica pero como su nombre lo indica para el derecho del trabajo,
se configura como una norma jurídica ya que nuestra legislación le asigna el
carácter de Ley profesional. A diferencia de las demás que conforman el
ordenamiento jurídico por dos razones: subjetivamente, porque emana de poderes
del Estado; procesalmente, porque el pacto colectivo se elabora atendiendo a un
especialísimo proceso negocial que en cierto modo tiene similitud con el negocio
jurídico del derecho civil.
 51

DERECHO COMPARADO

Según el autor guatemalteco Santiago López Aguilar se refiere en los

siguientes términos: «Esta fuente está integrada por las legislaciones vigentes de
los demás estados en relación a determinado estado; para nosotros el estado de
Guatemala... El Derecho comparado es fuente importante en la creación de toda
legislación, siempre que se tenga el cuidado de adecuarlo a la realidad de cada
sociedad».

FUENTES HISTÓRICAS:

De acuerdo con García Máynez se aplica este término: a los documentos

(inscripciones, papiros, libros, etc.), que encierran el texto de una ley o conjunto
de leyes.

Los Diez Mandamientos, las Siete Partidas del Derecho Romano, el Código
de Hammurabí, las Leyes de Indias, el Acta de la Independencia de Guatemala, el
Popol Vuh, todas las constituciones derogadas y en general toda norma o conjunto
de normas jurídicas derogadas constituyen fuentes de derecho, sólo que algunos
autores le apellidan «de conocimiento», es decir de «referencia» y que de manera
alguna pueden en un momento determinado tomarse como base para la producción
actual de normas jurídicas.

5. CONCEPTO, DEFINICION Y ACEPCIONES DE LA

PALABRA DERECHO

Todos tenemos una idea de lo que es el Derecho, cuando se nos habla de

tribunales de justicia, sabemos que, ahí es donde se hacen efectivos nuestros
derechos y obligaciones sí no los cumplimos por nuestro propio albedrío es decir
nuestra propia voluntad, cuando compramos un vehículo sabemos que tendremos
que acudir al Notario para que faccione la escritura pública de compraventa, cuando
pagamos nuestro boleto de ornato, lo hacemos, porque así lo impone el Estado.
Aunque empíricamente, todos tenemos una idea, una percepción o concepto de
Derecho.

Etimológicamente la palabra Derecho proviene del vocablo latino «directum»,

que significa lo que está conforme a la regla, a la ley; es decir, lo que no se desvía
a un lado ni otro, lo que es recto.
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En las diversas lenguas modernas, germánicas y latinas, se usa

indistintamente la palabra derecho y la palabra recto, para identificar el derecho.
Así, en inglés, se dice right; en alemán recht; en holandés, retht; en francés droit
en italiano diritto; en rumano dreptu, etc.

El autor guatemalteco, Alvarado Polanco define el derecho como: «sistema

coactivo de normas generadoras de autorizaciones y deberes que tiene por objeto,
ordenar de cierto modo la conducta de los hombres, dentro de las relaciones
sociales que establecen tendientes a la satisfacción de sus necesidades en una
organización estatal determinada, con el fin de mantener dicha organización y
lograr la realización de los intereses a ella inherentes»

Con la experiencia docente en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

de la Universidad de San Carlos de Guatemala, me he dado cuenta que al explicarle
al estudiante las características de la norma jurídica es muy fácil por nuestra
cuenta integrar una definición primaria de Derecho y así, encontramos que:

El Derecho es coercible, debido a que si no se cumple existe la amenaza

de la fuerza del Estado a través de sus aparatos represivos como lo es el ejército,
policía, el autor Recaséns Siches dice: «Donde no sea posible, a tenor de lo
dispuesto por el orden jurídico, el imponer una coacción inexorable al sujeto,
entonces es evidente que éste no tiene un deber jurídico. Podrá tener un deber
moral de rango superior, o un deber social, o un deber religioso de comportarse de
determinada manera; pero en caso de que si no lo hace no pueda ser objeto de
una sanción, entonces no tiene propiamente un deber jurídico».

La coercibilidad, es inherente al Derecho, es decir que si el derecho no es

coercible este perderá su fundamento, y como lo afirma Recaséns Siches, podrá
constituir cualquier clase de norma –usos sociales, morales o religiosas- pero de
ninguna forma podrá concebirse dentro del orden jurídico.

Es la coercibilidad, lo que hace que el derecho sea derecho y no otra norma,

de tal suerte que si una norma no es coercible podrá ser convencionalismo social,
moral, o religiosa, pero no derecho. Es pues la coercibilidad la característica
esencial del Derecho

Es bilateral, ya que frente a una persona con un derecho existe otra persona
con una obligación, gramaticalmente, bi que significa dos y lateral lados. Y ubicados
 53

en la norma jurídica, ésta va dirigida a dos sujetos, en ese sentido muchas

definiciones de derecho contienen la palabra imperoatributiva o atributiva, o sea
que atribuye derechos e impone deberes, frente a un deudor siempre habrá un
acreedor, frente a un comprador un vendedor, frente a un mandante un mandatario,
consecuentemente con derechos y obligaciones recíprocas. Así la norma que
nos impone el pago de impuestos, nos faculta a exigir el cumplimiento de nuestros
derechos frente al Estado, El respeto al derecho ajeno, nos faculta a exigir el
respeto a nuestros derechos etcétera

Es heterónomo, merced a que es impuesto por el Estado que representa

los intereses de la clase dominante, en el uso de su ius imperiun, impone leyes
generalmente lesivas a los intereses de los sectores desposeídos Ejemplo; reformas
fiscales que afecta únicamente al consumidor, ley de tránsito que favorece a
importadoras de vehículos y de repuestos así como a las aseguradoras, leyes
penales, despenalizando los delitos cometidos por personas de cuello blanco,
etcétera. Es decir el Derecho es heterónomo porque se cumple impuesto por una
voluntad ajena a la nuestra que en este caso es la del Estado.

Es exterior, porque éstas solo regulan hechos y actos plenamente

objetivizados a diferencia de la religión y de la moral que son internas, ya que sólo
penetran la intimidad de la persona. Mientras que el derecho regula acciones, de
manera que a una persona no la sancionar el orden jurídico por pensar en matar
o hurtar, a menos que comience a ejecutar hechos para llevarlos a cabo lo que
conocemos en derecho penal como Iter criminis (fase de ideación criminal).

Bien entendidas las características de la norma jurídica podemos integrar

una definición primaria o a priori con sólo agregarle a las características de la
norma jurídica, (bilateralidad, heteronomía, exterioridad y coercibilidad), conjunto
de normas. Podemos colegir que Derecho es un conjunto de normas jurídicas
imperoatributivas (bilateralidad) impuestas por el Estado, (heteronomía),
que regulan la conducta externa del hombre en sociedad (exterioridad) y
que de no cumplirse voluntariamente con sus mandatos, puede hacerse
efectivo su cumplimiento por la fuerza (coercibilidad).

DERECHO OBJETIVO

El maestro García Máynez; dice al respecto del derecho objetivo: «Es un

conjunto de normas. Trátase de preceptos imperoatributivos, es decir, de reglas
54

que, además de imponer deberes, conceden facultades ... El tecnicismo puede

usarse para designar un precepto aislado como un conjunto de normas, o incluso
todo un sistema jurídico. Decimos, verbigracia: derecho sucesorio, derecho alemán,
derecho italiano»

DERECHO SUBJETIVO
El autor guatemalteco Santiago López Aguilar lo define como: «Es la facultad
de la cual inviste el derecho objetivo a un sujeto para actuar en determinada forma
o abstenerse de hacerlo, exigir el cumplimiento del deber de otro sujeto del
derecho».

La cátedra, en nuestra unidad académica acepta principalmente la definición

del referido autor guatemalteco, por ser ésta bastante completa. Y de la cual
podemos extraer tres potestades o facultades que son la de actuar o hacer algo
(facultas agendi); abstener u omitir una conducta (facultas omitendi); y exigir o
pretender el cumplimiento de la obligación de otro sujeto (facultas exigendi), si
recordamos estas tres potestades de cualquier manera tendremos el concepto
claro de derecho subjetivo.

DERECHO VIGENTE
El Derecho vigente es el promulgado por el Estado, el Derecho que existe y
que nos obliga a cumplirlo, aunque algunas veces no lo cumplamos tal el caso de
la norma que prohíbe fumar en ciertos lugares, sin embargo no se cumple, y sigue
siendo Derecho, lo mismo que el respeto a las luces del semáforo fundamentalmente
en horas de muy poco tráfico. Es decir la vigencia es sinónimo de obligatoriedad,
de deber, de válido, pero, no siempre el ser humano, observará el cumplimiento de
la norma.

En ese sentido, García Máynez, también le denomina formalmente válido y

es el que se refiere a que el mandato o la norma jurídica es obligatoria porque se
ha producido legalmente y no se encuentra abrogada y lo define así: «El conjunto
de normas imperoatributivas que en una cierta época y en un país, determinada
autoridad política declara obligatorias». También denominado formalmente vàlido.
 55

DERECHO POSITIVO

El Derecho positivo se encuentra contrapuesto, y a la vez estrechamente

vinculado, -como lados de una moneda-, al derecho natural, e íntimamente ligado
al vigente. Como lo afirma García Máynez Derecho positivo es el derecho que se
cumple, el derecho efectivamente acatado por la sociedad, socialmente válido,
derecho eficaz, y denominado por Villoro Toranzo, el Derecho viviente. En
Guatemala, una norma positiva, lo constituyeron las ultimas elecciones en pues
la mayoría de personas acudieron a las urnas para hacer efectivo su derecho
ciudadano del ejercicio del sufragio.

DERECHO NATURAL

El derecho natural nace con la conciencia de la humanidad y continúa en la

actualidad no puede decirse haya desaparecido es más parece haber cobrado
mayor auge en el campo de los derechos humanos. Tiene su raíz en el espíritu
humano y en él se encuentran y concilian sus diversas manifestaciones y grados
de verdad. La juricidad o esencia de lo jurídico, consiste en esencia del deber de
justicia del Derecho.

DERECHO SUSTANTIVO Y DERECHO ADJETIVO

Además de las acepciones de derecho mencionadas anteriormente el

ordenamiento jurídico, está integrado por dos clases de normas: las normas
sustantivas que son las que regulan las relaciones entre las personas, -generadoras
de derechos y obligaciones- y las normas procesales, que son las que determinan
los procedimientos a seguir para hacer cumplir las normas sustantivas ante los
tribunales de justicia, cuando las mismas no se cumplen voluntariamente por los
sujetos de derecho.

El Derecho Sustantivo, también denominado material es: El conjunto de

normas jurídicas que regulan los derechos y obligaciones de las personas y que
de no ser cumplidas voluntariamente pueden hacerse efectivas a través del derecho
adjetivo. Correlativamente al Derecho sustantivo se encuentra el Derecho
Adjetivo, conocido además como procesal o instrumental: que lo definimos como
el conjunto de normas jurídicas contenidas en la ley que a través del Estado
posibilitan el cumplimiento del deber jurídico incumplido.
56

6. LA CONSTITUCIÓN

Con este vocablo se designa a la ley superior de un Estado. Asimismo se le

denomina, Carta Magna, Carta Fundamental, Carta Política, Ley Primaria, Ley
Principal, Ley de Leyes y Ley Natural.

El autor guatemalteco Santiago López Aguilar, define la Constitución como:

«la ley principal que establece garantías básicas para los gobernados, organiza la
estructura de gobierno, fijando las atribuciones de los gobernantes y alguna forma
de control de sus actos, a través de los recursos».

Ubicamos la Constitución en la cima de todo ordenamiento jurídico interno y

se encuentra junto con las demás normas jurídicas fundamentales; en Guatemala
tenemos: Ley Electoral y de Partidos Políticos, Ley de Orden Público, Ley de
Emisión del Pensamiento, L ey de A mpa ro , Exhibició n P ersona l y de
Constitucionalidad. La Constitución tiene rango supremo dentro de cada sistema
jurídico.

Todo el proceso de creación, formulación, sanción y promulgación de la

Constitución, y de las leyes de carácter constitucional, lo tiene a su cargo la
Asamblea Nacional Constituyente, cuyos miembros son electos popularmente.

El Estudio del concepto «Constitución», puede enfocarse desde perspectivas

diferentes. La más común considera a la Constitución de un determinado Estado
en sentido formal. Se habla de ella como ley máxima, la norma suprema del
ordenamiento jurídico, inspiradora y definidora de los principios que regirán el
desarrollo de las leyes y en general, la actuación de los poderes públicos.

Son diversos los antecedentes de este concepto de ley fundamental. Es

preciso recordar que las distintas constituciones que los colonos americanos
obtuvieron frente a la corona inglesa, definiendo sus derechos pasaron a ser el
fundamento de la Constitución federal de 1787. Estos distintos textos contienen
dos partes fundamentales: el Bill of Rights -parte dogmática- en donde se
formula una declaración de los derechos públicos (las garantías individuales y
sociales) y el Plan of gobernment -parte orgánica-, en el que se organizan los
poderes de acuerdo con el principio de la teoría de frenos y contrapesos de
Montesquiú, (la estructura y organización del Estado y los medios de control de
gobernantes y gobernados).
 57

CLASES DE CONSTITUCIÓN

De acuerdo con la posibilidad de reforma las constituciones se clasifican

doctrinariamente en rígidas y flexibles; son rígidas cuando para su reforma o
abrogación presentan dificultad, estando asignada esta facultad generalmente a
la Asamblea Nacional Constituyente. Son flexibles aquellas constituciones que
pueden reformarse o derogarse por el Congreso de la República.

Nuestra Constitución al conformarse con una parte que si puede ser reformada
y otra que presenta dificultad para su reforma, es considerada como una
Constitución de carácter mixta, ya que contiene parte flexible y parte rígida.

En el mundo se conocen también dos clases de Constitución, atendiendo al

desarrollo de sus normas; si una Constitución contiene sólo normas fundamentales,
es decir las que no se puedan omitir por su esencia se les denomina no
desarrolladas y si por el contrario, sus normas son ampliamente detalladas se
les denomina desarrolladas.

7. VALORES JURÍDICOS

Desde el punto de vista de la teoría de los valores además de utilizar el valor

como concepto se procede a reflexionar sobre la naturaleza y carácter de los
mismos así como los denominados juicios de valor. Ellos distinguen la teoría de
los valores de un sistema cualquiera de juicios de valor.

En la actualidad el valor se encuentra como fundamento de todas las doctrinas

filosóficas como reflexión sistemática sobre los valores. Son diversas las teorías
que explican el concepto y validez de los valores, sin embargo la más aceptada es
la concepción objetivista que considera que los valores son virtudes o cualidades
que hacen ser a las personas de cierta manera, independientemente de su ser
físico o espiritual.

A este respecto manifiesta el tratadista Máximo Pacheco que: «Los valores

son arquetipos ideales absolutos, trascendentes, inmutables y universales,
cuyo ser no está condicionado por ningún concepto subjetivo sobre los
mismos y cuya inserción en las cosas no depende de ninguna voluntad
individual, sino de la naturaleza misma de las cosas. Los valores son objetivos
es decir, no dependen de las preferencias individuales, sino que mantienen su
58

forma de realidad mas allá de toda apreciación subjetiva.». «En síntesis podemos
decir que, para nosotros, el valor jurídico es aquel que encuentra en el Derecho su
condición necesaria y suficiente de existencia y, en nuestro concepto, el único
que tiene esta característica es la justicia, que se encuentra vinculada de modo
estrecho a la existencia del Derecho» .

LA JUSTICIA

«Es impresionante la coincidencia del pensamiento sobre la justicia a lo

largo de veinticinco siglos de historia de la filosofía; ella ha sido entendida siempre
como igualdad, proporcionalidad, armonía medida de cambio y distribución y ha
sido apreciada como el valor jurídico por excelencia»

La justicia es definida por el autor Máximo Pacheco, como: «El valor

absoluto que determina la igualdad que debe existir en las relaciones humanas
y ella se expresa a través del Derecho» .

La Constitución en su artículo 2 preceptúa: «Es deber del Estado garantizarle

a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz
y el desarrollo integral de la persona»;

EQUIDAD
«Aristóteles se preocupó de las dificultades que ofrece la aplicación de las
leyes abstractas a los casos concretos; e indicó un medio correctivo de la
rigidez de la justicia, a saber es la equidad, criterio de la aplicación de las
leyes, que permite adaptarlas al caso singular, templando su rigor.»

La equidad ha sido considerada como juris legitimi enmendatio (legitima

corrección del Derecho), según Aristóteles, como legis supplementum (suplemento
de la ley) que debía suplir a la ley, y a la cual debía acudirse para interpretar ésta
y que había de prevalecer en caso de duda, según diversos aforismos romanos y
justinianeos. Ha sido caracterizada como el sueño del que sufre, como el tacto
moral del juez, cual la razón intrínseca del Derecho.

SEGURIDAD JURÍDICA

El Estado tiene la obligación de proporcionar a la sociedad en sus relaciones

jurídicas la garantía de que las normas que lo están rigiendo no van a ser objeto de
 59

cambio por lo menos en cierto tiempo y si éstas cambian, que no afecten los
derechos que se adquirieron bajo el imperio de la norma que estuvo en vigor cuando
ocurrió el hecho o se llevó a cabo el acto jurídico.

La seguridad jurídica en nuestro sistema legal, se encuentra contenida en

nuestro ordenamiento constitucional y muchas de las normas de carácter ordinario,
a continuación presento algunas que considero ilustran en buena parte la idea del
concepto que por ahora nos incumbe.

Podemos concluir que uno de los ideales fundamentales que inspiran el

Derecho y que como vimos, el gran filósofo Sócrates defendió a costa de su propia
vida para preservar el Estado de Derecho de su época; lo constituye la seguridad
jurídica, que podemos definir como la garantía que nos proporciona el Derecho
positivo, para que los derechos adquiridos producto de un hecho o acto jurídico,
bajo el imperio de una norma jurídica determinada, no sean perturbados por otra
ajena.

EL BIEN COMÚN

El autor chileno Máximo Pacheco lo define así: «El bien común es el

conjunto de las condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias
para que la sociedad pueda realizar su fin propio y establecer un orden justo
que facilite a las personas humanas que integran la sociedad a alcanzar su
fin trascendente.

Existe el bien común de la familia, de los municipios, de los sindicatos, de las

universidades, de las sociedades religiosas, del Estado, de la comunidad
internacional y, en general de cada sociedad humana»

8. EL DERECHO Y SU RELACIÓN CON OTRAS CIENCIAS

El vertiginoso desarrollo de los instrumentos de trabajo, materiales e

intelectuales bajo el ineludible imperio de la necesidad, el hombre ha alcanzado
logros inimaginables en los diversos aspectos, ciencia, tecnología, arte, deporte,
etcétera.
60

En este primer tópico nos interesa lo que es ciencia que proviene del
sustantivo «scientia» y del verbo «sciere» que significa saber, de manera que
etimológicamente ciencia equivale a «saber». Sin embargo hay saberes que no
pertenecen a la ciencia, por ejemplo el saber común ordinario o vulgar.

Ferrater Mora define: «La ciencia es un modo de conocimiento que aspira a

formular leyes, mediante lenguajes rigurosos y apropiados, leyes por medio de las
cuales se rigen los fenómenos.» (14-63)

Del Vechio al referirse a la Ciencia del Derecho se manifiesta en los siguientes

términos: «La Ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares
considerados singularmente para cada pueblo en una época determinada (P. Ej.
Derecho Romano, italiano, español germánico, etc.) Pero además, una Ciencia
jurídica no suele comprender propiamente todo un sistema sino que procede con
ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del
sistema en cuestión (Derecho público o Derecho privado y dentro del primero,
como grados de mayor particularización, se distinguen varias ramas del mismo:
Derecho internacional, eclesiástico; y se enumeran como ramas del Derecho
marítimo, industrial, agrario, etc.). Pero estas divisiones no han de entenderse de
modo absoluto, siendo numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas
ramas, y no excluyéndose la creación de otras nuevas» . (11-276)

De lo expuesto deducimos que la ciencia reúne tres condiciones:

1.Ser capaces de describir series de fenómenos;

2.Ser comportables por medio de la observación de los hechos y de la
experimentación;
3.Ser capaces de predecir, con cierto grado de probabilidad el acontecer futuro.

LA FILOSOFÍA

El autor Mouchet se refiere en torno a la filosofía de la siguiente forma: «el

conocimiento científico que mediante la luz natural de la razón considerada las
primeras causas o las razones más elevadas de todas las cosas.» (Jacques
Maritain, introducción a la filosofía.)» La filosofía, en efecto, investiga por medio
de la razón los principios universales de todas las cosas, las causas primeras,
 61

más allá de las cuales no puede remontarse la inteligencia humana. Las causas
segundas, o las razones más próximas de los actos y de las cosas, constituyen,
en cambio, el objeto propio (objeto formal) de las diferentes ciencias, las cuales
están sometidas a la filosofía en el sentido de que esta las juzga, las orienta y
defiende sus principios. La filosofía es, por lo tanto, la ciencia rectora por
excelencia». (23-87)

La definición que sustenta la corriente materialista es la Ciencia que estudia

las leyes más generales del desarrollo de la naturale za, la sociedad y el pensamiento.

RELACIÓN ENTRE FILOSOFÍA Y DERECHO

La filosofía, contiene las leyes más generales del desarrollo de la naturaleza,

la sociedad y el mismo pensamiento. La ciencia del derecho se ocupa únicamente,
en efecto, del derecho positivo, es decir, de las normas jurídicas que han estado o
están en vigencia en los diferentes países, para extraer de ese estudio nociones
generales que le permitan elaborar teorías, conceptos y construcciones jurídicas.
Pero nunca va más allá del derecho positivo regulando la conducta en sociedad.
La filosofía, en cambio, se distingue de aquélla en que puede valorar los sistemas,
determinar el fundamento de su obligatoriedad y exponer los ideales y los fines
que deben tener en cuenta.

LA SOCIOLOGÍA:

La sociología estudia los hechos sociales, la naturaleza, de los grupos

humanos y sus transformaciones a través del tiempo.

Fue Augusto Comte quien dio a esta nueva teoría su nombre y su contenido.
Sostenía que había seis ciencias fundamentales -la matemática, la astronomía, la
física, la química, la filosofía y la física social-, cada una de las cuales dependía,
en cuanto a sus métodos y a sus conclusiones de las precedentes, porque iban
de lo más simple a lo más complejo. En el tomo IV de su Curso de filosofía
positiva (1839) bautizó a la física social con el nombre de sociología, creando así
la ciencia que a su juicio tenga el lugar superior en la escala jerárquica de los
conocimientos. Y dividió a esta ciencia en dos partes: la estática social, que
investiga las leyes de coexistencia, o sea las acciones y reacciones que ejercen
62

continuamente las diversas partes del sistema social; y la dinámica social, cuyo
objeto lo constituye la búsqueda de las leyes de sucesión, o sea una teoría del
desarrollo colectivo sometido a leyes naturales.

En lo que respecta a la sociología del derecho, la podemos definir, diciendo

que es la disciplina que con métodos científicos analiza las relaciones que existan
entre el orden jurídico y la vida social, así como sus influencias recíprocas, y
considera además el derecho como factor de convivencia humana.

Conciliando las distintas tendencias, diremos simplemente que la sociología

es la ciencia que describe y trata de explicar los fenómenos de la convivencia
humana, procurando también encontrar las leyes generales que gobiernan la
evolución de la sociedad como un ente distinto de la suma de todos sus miembros,
con sus características propias, y analiza además las formas de convivencia, su
desarrollo y la acción recíproca que los hombres ejercen entre sí, para extraer de
ese análisis las ideas generales que han de permitir fijar en fórmulas o leyes esta
dialéctica interrelación social.

RELACIÓN ENTRE SOCIOLOGIA Y DERECHO

La sociología es producto de la vida social, pues es en cierto modo el marco

dentro del cual se desarrolla la conducta de los hombres en sus recíprocas
relaciones. El Derecho constituye el cúmulo de normas que organiza, ordena la
misma sociedad y constituye el instrumento de una clase para sojuzgar a la otra.

LA ECONOMÍA:

Se dice que la economía existió durante siglos de modo implícito, es decir,

como una práctica, sin que el hombre abordara su teorización o sistematización.
Elementos como la producción, la distribución y el mercado, que es la sede del
intercambio de mercancías, existían y se combinaban en la vida cotidiana
constituyendo la práctica económica, caracterizada esencialmente por la
improvisación y la espontaneidad. Mientras la sociedad consumía aquello que
producían, no se hizo sentir la necesidad de pensar económicamente. Cuando
apareció el sobrante, excedente, ganancia, o plusproducto económico, que partía
el intercambio en el mercado, el hombre comenzó a desarrollar lo que David Ricardo
 63

(1772-1823) denominó el «cálculo económico» cuyo centro de gravedad era la

obtención del máximo de beneficio en las operaciones de intercambio; lo que la
dialéctica materialista subsume en una sola palabra «explotación». Sin embargo,
fue necesario llegar a los siglos XVIII y XIX y a la revolución tecnológica, cuyo
desarrollo transformó ese cálculo en ciencia económica bajo el influjo de la evidencia
de los hechos.

La Economía como ciencia debió abandonar la improvisación y espontaneidad

y se centró en la planificación; es decir, la adecuada distribución de los recursos,
la previsión de la producción y las materias primas y la precisión sobre costos y
precios así como la exagerada presión física y psicológica sobre la fuerza de
trabajo -el hombre- aumentó enormemente sus márgenes de beneficio.

Economía es la Ciencia que estudia las leyes específicas de la producción,

distribución, intercambio y consumo.

RELACIÓN ENTRE ECONOMÍA Y DERECHO

La economía como sustento de todo el quehacer humano se encuentra en la

base social, y el Derecho como parte de la superestructura jurídico-político es el
reflejo de esas relaciones sociales que se producen en la base misma. El Derecho
es en su esencia la voluntad de la clase dominante erigida en ley, de manera que
el Derecho siempre responderá a los intereses económicos de la clase dominante
como propietaria de los medios de producción, mientras que el que «vende» su
fuerza de trabajo es vilmente explotado, porque le pagan una ínfima parte de su
trabajo. Y así en el ámbito mundia l los países económicamente poderosos imponen
sus mandatos, ejemplo ley «Helms Burton.»

LA CIENCIA POLÍTICA:

Todas las civilizaciones se han planteado una serie de reflexiones en torno a

los fenómenos sociales, sobre la génesis y el devenir histórico de la sociedad,
acerca de las diversas formas de organizar la res pública. Y la lucha por la toma
del poder en su intento por encontrar soluciones a los conflictos sociales y políticos
más importantes de cada época.
64

Las antiguas culturas no llegaron a desarrollar una teoría política. Algunas

reflexiones políticas aparecen diseminadas en fragmentos de obras filosóficas y
religiosas en el pensamiento de Confucio y Lao Tse, en la misma Biblia; pero en
ningún caso son formulaciones estructuradas y sistematizadas acerca del Estado,
del poder o de la sociedad. Los regímenes teocráticos imperantes en estas
civilizaciones eliminaban radicalmente cualquier análisis crítico, como base para
la investigación y creación de un sistema de ideas, en torno al poder.

Fue Aristóteles el que contribuyó a forjar el primer modelo de Estado, y

quien plantea el problema de la relación entre las masas y la élite gobernante y el
grado de participación aconsejable de las primeras en los asuntos públicos.

Asimismo, fue Aristóteles el primer pensador que distinguió claramente entre

Estado y sociedad. El hombre es un «animal político», que se realiza en el plano
más elevado: el de la política. Sostuvo que las tres formas de gobierno aconsejables
son la monarquía, la aristocracia y la Pliteia, -una mezcla entre oligarquía y
democracia-. Justifica que la clase dominante por su riqueza y tiempo disponible
es la que debe gobernar y se constituye en defensor de la familia y la propiedad
privada.

Cicerón, el más notable de los jurisconsultos romanos, elaboró la formulación

clásica de la política traducida en el Derecho, de larga tradición hasta la edad
moderna. Afirmaba que el Derecho positivo, no es sino la encarnación en normas
concretas de los principios generales contenidos en el Derecho natural. Sustenta
que la sociedad estaba formada por intereses contrapuestos de los hombres que
la integraban, sólo es posible si está amparada por el ordenamiento jurídico estatal,
actuando en el nombre de la recta razón en que se inspira el Derecho natural,
dirime las contiendas entre los individuos y obliga a los transgresores mediante la
coacción del poder, a seguir la senda del bien.

Maquiavelo introdujo una mentalidad realista en el análisis del poder y en la

adaptación de medios a los fines de la comunidad. Bodino y Hobes fueron los
teóricos de la monarquía absoluta y Montesquiú el propugnador de la separación
de poderes y con sus teorías Rousseau la soberanía del pueblo y el contrato
social se inicia el liberalismo político.
 65

Es así como la Ciencia Política se desarrolla paralelamente a la sociología

considerada en nuestros días como el «arte de gobernar» o en el otro sentido
como la ciencia que estudia la lucha por la toma del poder, así como su ejercicio
y la forma de mantenerse en el mismo. Poder es el instrumento de carácter
ideológico que ejercen los gobernantes que obedecen los mandatos de la clase
dominante.

RELACIÓN ENTRE CIENCIA POLITICA Y DERECHO

La Ciencia Política se encuentra indisolublemente ligada al Derecho, no

obstante su autonomía como ciencia, pues desde sus inicios se consideraron
como una sola. La ciencia Política es el estudio de la lucha por el poder, esa
lucha que se produce en el seno de la sociedad, es vinculada al Derecho debido a
que el mismo, es el medio por el cual la clase dominante manifiesta su poder en
la lucha para mantener su hegemonía, mientras que la clase dominada lucha para
alcanzarlo, pero sin el apoyo del Derecho.

LA HISTORIA

La necesidad del hombre de comprenderse a sí mismo y sus relaciones con

los demás a través de su pasado le ha impulsado a la búsqueda incesante de su
historia colectiva. El hombre primitivo, desconocedor del lenguaje escrito, transmitía
oralmente a sus sucesores las experiencias de sus descubrimientos. Este período
es el más dilatado de la historia de la humanidad.

Con la invención de la escritura, la Historia alcanza cierto grado de precisión

en el registro de los hechos que tienen como centro la descripción pura de los
acontecimientos más heroicos y gloriosos de las correspondientes civilizaciones
que glosa. Es ésta una Historia donde el elemento mitológico y apologético
prevalecen sobre la descripción objetiva de los acontecimientos.

Son los griegos quienes confieren a la Historia un perfil más objetivo. Así
Heródoto, Polibio, Tucídides y Pausanias se dedicaron al estudio del entorno
geográfico, social y político en el que se sustentaron las grandes civilizaciones de
la época. En la Edad Media se presenta un estancamiento de este proceso en el
que el hombre trata de verse a sí mismo como humanidad y como especie para
dar paso a una concepción más estática y determinista de todo lo social, que
consecuentemente incluye la Historia.
66

En el Renacimiento que constituye una fructífera etapa del desarrollo humano,

constituye también el inicio de una nueva concepción de la Historia. Los grandes
descubrimientos geográficos, el auge del comercio y el desarrollo científico
conducirán a los profundos cambios sociales y políticos de finales del siglo XVIII y
del siglo XIX.

La historia, es el conocimiento de ese pasado forjado por el hombre en su

actividad social, para explicarlo, ordenar sus variadas estructuras, discernir las
razones de sus cambios y juzgarlo con arreglo a ideales superiores y, en lo posible,
permanentes.

El historiador debe estudiar ese pasado para hacerlo revivir como historia, es
decir, como análisis actual de hechos pretéritos. Al hacerlo, transforma ese
conjunto aparentemente desordenado y multiforme de acontecimientos que han
ocurrido en cada etapa del pasado en un relato coherente, distinguiendo lo
importante de lo episódico y ordenando aquel conjunto en estructuras adecuadas
al tema o al período estudiado.

Conviene resaltar que el devenir histórico es un proceso unitario y, que sus

distintos niveles de evolución no siempre son equivalentes para todas las culturas
o sociedades ubicadas en los mismos períodos; lo que coincide con la definición
de Historia que aceptamos que es «la sucesión discontinua de los diferentes
modos de producción», ya que ésta, sí engloba todo el proceso de desarrollo de la
humanidad desde su formación.

De manera que historia es la sucesión discontinua de los diferentes modos

de producción en el transcurso del desarrollo y evolución humana.

RELACIÓN ENTRE HISTORIA Y DERECHO

Desde la escisión de la sociedad en clases antagónicas y el aparecimiento

de la propiedad privada en la desintegración del régimen gentilicio el Derecho
queda íntimamente vinculado con la Historia. Hasta nuestros días la Historia ha
registrado las distintas contradicciones al interior de los diferentes modos de
producción como motor del desarrollo de la sociedad tal como afirmaba Engels
por lo que la Historia se constituye en fiel testigo de las variadas formas de
 67

explotación social utilizando como instrumento el Derecho para el ejercicio y

detentación del poder de la clase dominante en las diferentes etapas del desarrollo
social.

RELACIÓN DEL DERECHO CON LA INFORMÁTICA

El Derecho como instrumento regulador y de control de la sociedad, se

desarrolla conforme los avances que se producen en sus relaciones sociales. De
manera que no es nada nuevo que cada paso hacia el desarrollo vaya acompañado
por una norma jurídica. Tampoco es extraño la influencia que los países
desarrollados ejercen, para poder distribuir sus productos sin mayores obstáculos
y crecer cada vez más a costa de los pueblos que no tienen oportunidad de
desarrollo, al menos en la actualidad; debido fundamentalmente a la extrema
pobreza de sus habitantes y al despilfarro, corrupción de sus gobernantes, y
como si esto fuera poco a las presiones de los organismos financieros
internacionales.

El evidente y vertiginoso avance de la tecnología en el campo de la

computación, viene de la mano con la informática, ya que la m quina en s¡ es
conocida como hardware, palabra inglesa que significa «material de ferretería» es
decir la parte física de la computadora, como el conjunto de circuitos electrónicos
y dispositivos mecánicos que actuando conjuntamente bajo la dirección del software
realizan el tratamiento y almacenamiento de la información. El software, es el
conjunto de programas códigos y convenciones necesarias para la realización de
una tarea por el mecanismo de la computadora

La informática, como la ciencia del tratamiento automático de la información,

establece los procesos a través de los cuales se genera la misma y como se
producen sus efectos. Efectos que en la actualidad todo el mundo se está
encargando de regular jurídicamente debido a los conflictos de intereses que
generan las relaciones a través de la comunicación electrónica fundamentalmente
a través de Internet o red internacional de transmisión e intercambio de información,
vía computadora conformada por millones de usuarios en todo el mundo y
lógicamente en Guatemala.

En Guatemala existe una carencia casi total de regulación en cuanto al

manejo de la información automatizada ya que sólo constitucionalmente se
encuentra normada, la protección de la información en su articulo 31, norma que
68

se hace necesario desarrollarla para poder instituir un cuerpo que contenga los
derechos y obligaciones de las partes de la relación que se entable vía electrónica.
Así como las figuras penales, para sancionar los ilícitos que se tipifiquen como
delitos, que incipientemente se regulan en nuestro ordenamiento penal sustantivo
relativos a los derechos de autor y de propiedad intelectual y los delitos informáticos
que protegen los registros, los programas y el derecho a la intimidad personal,
también se prohíbe la reproducción de registros y programas. Instituciones como
el Banco de Guatemala, los Ministerios de Gobierno algunas entidades
descentralizadas y autónomas, ya cuentan con una pagina Web en internet, es
m s la banca privada permite las operaciones económicas vía electrónica, el
Registro de la Propiedad, tiene computarizada la información de las fincas
registradas, a las cuales se puede tener acceso vía internet, naturalmente
cancelando determinada cantidad en la referida institución.

De manera tal que se hace imperativo que el Estado regule las relaciones vía
electrónica, y todo lo relativo a la informática, para acercarnos al resto del mundo,
no sólo en tecnología sino a los alcances jurídicos de los servicios que la misma
presta. Los gobiernos pueden contribuir a estableciendo las normas jurídicas
relativas a la informática, que correspondan al desarrollo industrial, comercial y
tecnológico.

9. SISTEMÁTICA JURÍDICA
Definición
La sistemática jurídica constituye el aspecto teórico de la jurisprudencia
técnica definida como la «disciplina nomográfica cuyo objeto estriba en exponer,
de manera ordenada y coherente las dispo siciones consuetudinarias
jurisprudenciales y legales que integran cada sistema jurídico». En este sentido
el problema principal consiste en situar las diversas materias del derecho
clasificándolas en el derecho privado o dentro del derecho público. De tal manera
que el objeto principal constituye la agrupación, clasificación, o sistematización
del derecho. Clasificación tradicional

DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO PENAL
DERECHO ADMINISTRATIVO
DERECHO PROCESAL
DERECHO DEL TRABAJO
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DERECHO AGRARIO
DERECHO NOTARIAL
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
DERECHO SOCIAL
DERECHO PÚBLICO
DERECHO CIVIL
DERECHO MERCANTIL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DERECHO PRIVADO
Aparte de la clasificación mencionada los juristas han agregado a esta división
el Derecho social, como parte de las grandes ramas en que se ubica al Derecho,
y así tenemos:

DERECHO AGRARIO

DERECHO DE FAMILIA
DERECHO DEL TRABAJO Y
DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL
DERECHO SOCIAL

Derecho público y privado

Han sido múltiples los esfuerzos de los juristas por ubicar el ordenamiento
jurídico en regiones, una de derecho público y otra de derecho privado. Esta
clasificación data del derecho romano, en la que los antiguos juristas clasificaron
al derecho en jus publicum (derecho público), jus singulorum (derecho privado).

El conjunto de los derechos públicos de una persona, constituye la suma

de facultades y limitaciones que los particulares tienen frente al poder público.
Con frecuencia se menciona que el derecho público protege los intereses generales,
mientras que el privado tutela los intereses particulares.

El derecho público se fundamenta en principios de orden públi-co, que son la

salvaguarda de la organización social y el Estado. La voluntad individual tiene
intervención restringida. En el derecho privado es frecuente el predominio de la
llamada autonomía de la voluntad individual, considerada en épocas pasadas, la
70

suprema ley de los contratos, cuando predominaba en el campo económico y jurí-

dico un exagerado individualismo que favorecía exclusivamente el interés particular
por encima del social o colectivo. El derecho privado -según Radbruch- desde la
perspectiva del liberalismo, constituyó «el corazón de todo derecho y el público
una delgada corteza pro-tectora para la defensa de la propiedad privada». El
ordenamiento jurídico tradicional, de corte individualista, separó al individuo de la
sociedad y reactivó el egoísmo y la insolidaridad social.

Los intentos por clasificar el derecho obedecen a circunstancias didácticas

que pueden tener alguna utilidad práctica y una mejor compresión para alumnos y
estudiosos de esta ciencia.

DERECHO SOCIAL

El nuevo derecho buscó desterrar las viejas fórmulas impregnadas con

declaraciones teóricas de igualdad, que intentaron borrar las diferencias impuestas
por la naturaleza, la educación y una desigual distribución de la riqueza entre los
componentes de la sociedad.

Las exigencias y reclamos por extender los beneficios del rico al pobre, del
propietario al trabajador, del industrial al asalariado, del hombre a la mujer, sin
restricciones ni exclusivismos, fueron cada vez más constantes y vehementes en
la búsqueda porque surgiera un tipo de hombre con mayor vinculación a la sociedad
y sus proble-mas: el hombre social.

La crítica que se le hace al derecho social como clasificación del derecho,

es que todo el derecho es social, ya que vivimos en una sociedad y no podemos
vivir fuera de ella, todas las normas jurídicas están destinadas a los miembros del
grupo social. Considero que esta crítica es similar a que se le hace al Derecho
público y privado, en el sentido de que todas las normas son de carácter público
por haber sido sancionadas y promulgadas por el Estado en el uso del ius imperium.

DERECHO CONSTITUCIONAL
Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la estructura fundamental del
Estado y la organización y funcionamiento de los poderes públicos. Como
norma tutelar de la suprema jerarquía, la constitución es el sistema garante de los
derechos y libertades esenciales o irrestrictos no sólo de los ciudadanos sino de
los gobernados. Así también con perspectivas programáticas abiertas o de claro
 71

sentido ilustrativo el derecho constitucional supone un cuerpo de normas que

dirigen o definen, con la intención de orientar la política vigente del Estado.

También se les denomina normas constitucionales por origen, aquellas por

el órgano extraordinario y temporal de creación de las normas jurídicas, denomin ado
Asamblea Nacional Constituyente, y cuya máxima expresión es la Constitución
política, que agrupa en su seno las normas que contienen la esencia, los principios
fundamentales del resto del ordenamiento jurídico de un Estado. Asimismo son
consideradas normas constitucionales como ya se dijo por su origen: La Ley de
Orden Público, Ley Electoral y de Partidos Políticos, Ley de Amparo, Exhibición,
Personal y de Constitucionalidad y Ley de Emisión del Pensamiento.

DERECHO PENAL

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del
Estado, asociando al delito como presupuesto, la pena como consecuencia jurídica.

Señala que actos constituyen delitos y cuales son las penas correspondientes.
La sociedad para su protección a través del Estado. En virtud de su derecho de
defensa del orden jurídico, atribuye la calidad de delito a ciertas formas de conducta
de los miembros de la sociedad que considera perjudiciales, señalando el castigo
o pena que debe imponerse a los sujetos que en forma antisocial se comporten.
El conjunto de normas que regulan esos delitos y estatuyen las penas consiguientes
conforman el Derecho Penal.

DERECHO ADMINISTRATIVO

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la organización y

funcionamiento de los servicios públicos.

Todo Estado indica Ángel Latorre, despliega una actividad para realizar unos
fines. En un sentido amplio se llama administración a esa actividad y a los órganos
creados para su ejecución. También puede llamarse Derecho Administrativo a las
normas jurídicas que rigen tales actividades y la organización de esos órganos.
72

DERECHO PROCESAL

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la organización de los

Tribunales de justicia, fijan su competencia y atribuciones y determinan el
procedimiento que debe seguirse en las actuaciones judiciales.

Eduardo Pallares dice que no es otra cosa que el conjunto de verdades,

principios y doctrinas cuyo objeto es el proceso jurisdiccional y las instituciones
jurídicas relacionadas directamente con él. Por proceso jurisdiccional se entiende
lo que vulgarmente se llaman juicios en el orden civil, penal, administrativo o laboral,
etcétera.

DERECHO DEL TRABAJO

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre

trabajadores y patrones. En nuestro Código de Trabajo se norma que el mismo es
un Derecho tutelar de los trabajadores, constituye un mínimo de garantías sociales
protectoras del trabajador, sus derechos son de carácter irrenunciable, y de
aplicación forzosa en cuanto a las prestaciones mínimas; limita la autonomía de
la voluntad por que trata de equilibrar las desigualdades de orden económico-
social; es un derecho realista y objetivo porque trata de resolver los conflictos en
su entorno social y es un derecho democrático porque se orienta a la obtención de
la dignificación económica y moral de los trabajadores que constituyen la mayoría
de la población.

DERECHO AGRARIO

Es el conjunto de normas, leyes, reglamentos y disposiciones en general,

doctrina y jurisprudencia, que se refieren a la propiedad rústica y a las explotaciones.

El Derecho Agrario trata de los principios y normas que deben regular las
relaciones existentes entre los propietarios de las tierras aptas para el cultivo
agrícola (latifundistas, terratenientes, finqueros, hacendados) y los individuos que
laboran en esas mismas fincas (campesinos, trabajadores agrícolas, o colonos).

Guatemala un país fundamentalmente agrícola, el tema de la tenencia de la

 73

tierra es de gran importancia. Por tenencia de la tierra se entenderá en este estudio

ocupar o poseer este recurso. Implícito en el concepto de tenencia se encuentra
el de distribución; es decir, la división de la tierra entre las personas.

DERECHO NOTARIAL

Principios y normas reguladoras de la organización de la función notarial y de la

teoría formal del documento público

Dentro de los aspectos de la función notarial están: El notario es un profesional

del derecho, encargado de una funci6n pública, recibe la voluntad de las partes,
interpreta la voluntad de las partes, da forma legal a la voluntad de las partes,
redacta los instrumentos adecuados a ese fin, confiere autenticidad de los
instrumentos que elabora, conserva los originales de los instrumentos públicos,
expide copias que dan fe del contenido, en su función está comprendida la
autenticación de hechos, conoce, tramita y resuelve algunos asuntos de
Jurisdicción voluntaria.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

Definición Clásica. En principio los individuos no son sujetos inmediatos de

sus normas, por lo tanto el se define como el conjunto de normas o principios que
regulan las relaciones jurídicas de los estados entre sí al hablar de estados nos
referimos a ellos como únicas entidades del Derecho Internacional Público, ya
que para ese entonces las organizaciones internacionales y las personas
particulares entre otras no forman parte del mismo; es decir, que el Derecho
Internacional Público,, comprende especialmente normas establecidas por vía
consuetudinaria para regular las relaciones entre los estados, creando obligaciones,
responsabilidades y derechos para todos los estados. Algunos de los
representantes más importantes de ésta concepción clásica fueron: Charles
Rousseau, Paúl Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel
Francisco Mármol, Kelsen, Korovín y Fermín Toro.

Definición Moderna.Al obtener el individuo, de forma excepcio nal, la capacidad

de reclamar la protección de los derechos humanos fundamentales ante instancias
int ernacionales específicas y al iniciarse la creación de organizaciones
internacionales, el concepto de Derecho Internacional Público, sufre un inevitable
cambio por lo tanto podemos definir el Derecho Internacional Público, desde la
posición de los modernistas de la siguiente manera: es el conjunto de normas
74

jurídicas que regulan no sólo la relación entre los estados (ya que no son las
únicas entidades del Derecho Internacional Público, sino que también regulan las
relaciones entre otros sujetos como son: Los organismos internacionales; Los
grupos beligerantes. (Naciones que están en guerra): para que puedan adquirir
derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un
mando responsable, ocupar parte de relaciones del estado, realizar actos de
gobierno y conducirse de acuerdo a las Leyes de la Guerra; estas condiciones le
otorgan capacidad internacional.). Los territorios fideicometidos. (Territorios que
se encuentran administrados por una potencia, pero respetando su soberanía.
Ejemplo: Puerto Rico), El Comité Internacional de la Cruz Roja. La Santa Sede
(Vaticano). La soberana orden de Malta.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan los conflictos de jurisdicción

que puedan surgir entre las legislaciones de diferentes Estados

Es el que determina las normas jurídicas aplicables a las relaciones civiles,

comerciales y laborales entre personas de distintas nacionalidades, ya se
encuentren dentro de un mismo Estado, ya en estados diferentes. En términos
generales puede decirse que se refiere a las relaciones del Derecho Privado, para
aquellos casos sometidos a distintas jurisdicciones nacionales.

DERECHO CIVIL

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones de los

particulares entre sí y los particulares con las personas de Derecho Público cuando
éstas actúan como titulares de Derecho Privado.

El Derecho Civil es una rama del Derecho General que se ocupa de dos tipos
de reglamentación: La primera, relativa a la forma en que las personas privadas
(sean ést as individuales o colect ivas, físicas o morales) se estructuran
orgánicamente, sin perder de vista su poder de acción y la segunda, en cuanto
hace a la organización social de la familia.

Dentro de esta normatividad, las personas desarrollan sus relaciones de

Derecho, derivadas de la vida de la familia, de la apropiación de los bienes, del
aprovechamiento y utilización de los servicios. Es así que las materias que
constituyen el dominio de aplicación del Derecho Civil, son: derecho de personalidad,
derecho de familia, derecho patrimonial.
 75

DERECHO MERCANTIL O COMERCIAL

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las actividades comerciales

individuales o colectivas

En sus orígenes, el derecho mercantil se constituyó en un derecho de los

comerciantes posteriormente se convirtió en una normativa jurídica de los actos
de comercio, considerados independientemente de la calidad de las personas. La
noción de acto de comercio constituye el concepto fundamental del derecho
mercantil moderno. Dicho concepto es particularmente importante del Derecho
Guatemalteco que en su código de comercio establece:

Artículo 1. (Aplicabilidad). Los comerciantes en su actividad profesional, los negocios

jurídicos mercantiles y cosas mercantiles, se regirán por las disposiciones de
este Código y en su defecto, por las del Derecho Civil que se aplicarán e interpretaran
de conformidad con los principios que inspira el Derecho Mercantil.

Artículo 2. (Comerciantes). Son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y

con fines de lucro, cualesquiera actividades que se refieren a lo siguiente: 1o. La
industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de
servicios. 2o. La intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de
servicios. 3o. La banca, seguros y fianzas. 4o. Las auxiliares de las anteriores.

Artículo 3. (Comerciantes sociales). Las sociedades organizadas bajo forma

mercantil tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.

Artículo 4. (Cosas mercantiles). Son cosas mercantiles: 1o. Los títulos de crédito.
2o. La empresa mercantil y sus elementos. 3o. Las patentes de invención y de
modelo, las marcas, los nombres, los avisos y anuncios comerciales.

Artículo 5 (Negocio mixto). Cuando un negocio jurídico regido por este Código
intervengan comerciantes y no comerciantes se aplicarán las disposiciones del
mismo.

DERECHO DE FAMILIA

Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre personas

unidas por vínculos de parentesco.
76

El derecho de familia está integrado por el conjunto de reglas jurídicas que

regulan las relaciones jurídicas familiares. Estas relaciones integran el derecho
civil.

En el derecho de familia, el orden público domina numerosas disposiciones (las

que regulan las relaciones personales entre los cónyuges, las relaciones paterno
filiales, las que determinan el régimen patrimonial del matrimonio, la calificación
de los bienes de los cónyuges, etc. El interés familiar limita las facultades
individuales.

DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL

El Estado debe ejecutar determinadas políticas sociales que garanticen y

aseguren el bienestar de los ciudadanos en determinados marcos como el de la
sanidad, la educación y en general todo el espectro posible de seguridad social.
Estos programas gubernamentales, financiados con los presupuestos estatales,
deben tener carácter gratuito, en tanto son posibles gracias a fondos procedentes
del erario público, sufragado a partir de las imposiciones fiscales con que el Estado
grava a los propios ciudadanos. En este sentido, el Estado de bienestar no hace
sino generar un proceso de redistribución de la riqueza, pues en principio, las
clases inferiores de una sociedad son las más beneficiadas por una cobertura
social que no podrían alcanzar con sus propios ingresos.

El artículo 100 de la Constitución Política establece: Seguridad social. El

Estado reconoce y garantiza el derecho a la seguridad social para beneficio de los
habitantes de la Nación. Su régimen se instituye como función pública, en forma
nacional, unitaria y obligatoria. El Estado, los empleadores y los trabajadores
cubiertos por el régimen, con la única excepción de lo preceptuado por el Artículo
88 de esta Constitución, tiene obligación de contribuir a financiar dicho régimen y
derecho a participar en su dirección, procurando su mejoramiento progresivo. La
aplicación del régimen de seguridad social corresponde al Instituto Guatemalteco
de Seguridad Social, que es una entidad autónoma con personalidad jurídica,
patrimonio y funciones propias; goza de exoneración total de impuestos,
contribuciones y arbitrios, est ablecidos o por establecerse. El Inst ituto
Guatemalteco de Seguridad Social debe participar con las instituciones de salud
en forma coordinada. El Organismo Ejecutivo asignará anualmente en el
Presupuesto de Ingresos y Egresos del Estado, una partida específica para cubrir
la cuota que corresponde al Estado como tal y como empleador, la cual no podrá
 77

ser transferida ni cancelada durante el ejercicio fiscal y será fijada de conformidad

con los estudios técnicos actuariales del Instituto. Contra las resoluciones que se
dicten en esta materia, proceden los recursos administrativos y el de lo contencioso-
administrativo de conformidad con la ley. Cuando se trate de prestaciones que
deba otorgar el régimen, conocerán los tribunales de trabajo y previsión social.

Es el Derecho de la seguridad social, el conjunto de normas dirigidas a

garantizar la seguridad social de los miembros de una nación.
78

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 81

ACERCA DEL CODIGO CIVIL

El Código Civil se promulgó por medio del Decreto No. 106 del Jefe del
Gobierno de la República emitido el 14 de septiembre de 1963 y con vigencia a
partir del 1º. de julio de 1964.

Nuestro Código Civil regula las relaciones privadas de los guatemaltecos,

así como los derechos y obligaciones a que toda persona se encuentra inmersa
dentro de una sociedad, tanto como sujeto activo o como sujeto pasivo.

El Código Civil lo desarrollan cinco libros. El LIBRO PRIMERO se denomina

«De las personas y la familia»; el LIBRO SEGUNDO regula lo atinente «De los
bienes de la propiedad y demás derechos reales»; el LIBRO TERCERO desarrolla
«De la sucesión hereditaria»; el LIBRO CUARTO se titula «Del Registro de la
Propiedad»; y el LIBRO QUINTO establece «Del derecho de obligaciones» lo cual
divide en dos parte; la primera desarrolla DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
y la segunda parte DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Tratando de hurgar en la sustancia original de nuestro Código Civil, lejos

considero de su obsolescencia, estimo que contienen sabiduría y certeza, por lo
que se hace necesario reivin dicar la valía que aun le es propio, no obstante habérsele
trastocado con el establecimiento de nuevas instituciones de las cuales haré
referencia oportunamente.

LIBRO PRIMERO

En este se establecen dos Títulos y estos a su vez se desarrollan en

Capítulos y en párrafos, comprende del artículo 1º al 441.

El primer Título en su Capitulo I, norma lo referente a la personalidad civil

que comienza con el nacimiento y termina con la muerte; determinando además
que la persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su
nacimiento en el Registro Civil; puntualizándose además que la capacidad para el
ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayoría de edad, que en nuestro
medio se alcanza al cumplir dieciocho años.
82

En el Capitulo II, se hace reconocimiento a las personas jurídicas, principiando

con el Estado, las Municipalidades, las Iglesias, la Universidad de San Carlos, las
Fundaciones, las Asociaciones y demás instituciones o entidades de derecho o
interés público creadas o reconocidas por la ley.

El Capitulo III, determina lo que atañe al domicilio, entendiéndose este como

un género, del cual se desprende la vecindad, entendida esta como la
circunscripción municipal y la residencia constituida esta por el lugar donde se
vive.

El Capitulo IV, desarrolla la institución de la ausencia, presupuesto jurídico

del cual se puede valer toda persona que tenga derechos que ejercitar u obligaciones
que cumplir en la República, por medio de la declaratoria con el único objetivo de
nombrar defensor judicial al ausente, en defecto de mandatario legalmente
constituido.

El segundo Título en su Capitulo, define al matrimonio como una institución

social por la que un hombre y una mejer se unen legalmente, con ánimo de
permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y
auxiliarse entre sí; el cual sabemos es la base de la familia; normando las aptitudes
para el mismo, pero también los impedimentos e ilicitudes en que se pueda incurrir.
Regula la celebración del mismo, como también los funcionarios que pueden
autorizarlo, principiando por el alcalde municipal o el concejal que haga sus veces,
luego permite la intervención de un notario y concluye con el ministro de cualquier
culto que tenga esa facultad.
Sobre las Capitulaciones Matrimoniales, se entiende como los pactos que
otorgan los contrayentes para establecer y regular el régimen económico del
matrimonio, existiendo en nuestro medio: a) el régimen de comunidad absoluta; b)
el régimen de separación absoluta, y c) régimen de comunidad de gananciales,
este opera subsidiariamente, es decir en defecto de capitulaciones matrimoniales.
También se recoge lo relativo a la separación y el divorcio, puntualizándose las
causas de este y naturalmente también sus efectos y consecuencias.

En el Capitulo II, legaliza la unión de hecho cuando ha existido hogar y vida

en común constantemente por más de tres años.

El Capitulo III, se reconoce el parentesco de consanguinidad hasta el cuarto

grado, el de afinidad hasta el segundo y el civil que genera la adopción, concluyendo
 83

que los cónyuges son parientes pero no forman grado, constituyéndose por
consiguiente en un parentesco legal; luego el Capitulo IV, norma lo relativo a la
paternidad y filiación matrimonial, en el cual esencialmente se imputa la paternidad
del marido sobre el hijo concebido durante el matrimonio; en tanto que el Capitulo
V, establece la paternidad y filiación extramatrimonial, regulando los derechos de
los hijos procreados fuera del matrimonio, desarrollando las f ormas de
reconocimiento y los alcances o consecuencias del mismo.

El Capitulo VI, define a la adopción esencialmente como acto jurídico de

asistencia social, estableciendo la forma de establecerlo; luego el Capitulo VII,
legisla acerca de la patria potestad la cual se ejerce en el matrimonio y en la unión
de hecho conjuntamente por el padre y la madre y fuera de ellos por el padre o la
madre, en cuyo poder este el hijo.

El Capitulo VIII, relativo a los alimentos estipula que es todo aquello que
comprende lo indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia
médica, educación e instrucción del alimentista, así como las personas obligadas
a proporcionar los mismos.

El Capitulo IX se refiere a la tutela que ocurre en los casos cuando el menor no se

halle bajo la patria potestad y también para la persona que hubiere sido declarada
en estado de interdicción; constituyéndose el tutor en el representante legal del
menor o incapacitado, clasificando la misma en testamentaria, legitima y
judicial.

Por su parte el Capitulo X, sobre el patrimonio familiar, conceptualizándose

como la institución jurídico social por la cual se destina uno o más bienes a la
protección del hogar y sostenimiento de la familia, con características de
indivisibles, inalienables e inembargables.

El Capitulo XI, finaliza desarrollando el Registro Civil, como la institución pública

encargada de hacer constar todos los actos concernientes al estado civil de las
personas, institución dentro del cual se lleva el registro de nacimientos, defunciones,
matrimonios, reconocimiento de hijos, tutelas, extranjeros domiciliados y
naturalizados, adopciones y de uniones de hecho y de personas jurídicas. Por
medio del decreto No. 90-2005 se emitió la ley del Registro Nacional de las
84

Personas –RENAP-, quedando derogadas las normas relativas al Registro Civil,

subsistiendo tan solo el Registro de las personas jurídicas.

LIBRO SEGUNDO

Relativo de los bienes de la propiedad y demás derechos reales, está

compuesto de cinco Títulos y estos a su vez se desarrollan por medio de Capítulos,
el Capítulo I comprende de los artículos 442 al 455, determinando de que son
bienes las cosas que son o pueden ser objeto de apropiación y se clasifican en
muebles e inmuebles, pero sobre todo aquello que se reputa como bienes inmuebles
y también lo que se debe entender al tenor de la ley por bienes muebles.

El Capítulo II, que va del artículo 456 al 463, identifica a los bienes con
relación a las personas a quienes pertenecen, haciendo referencia que los bienes
pueden ser del dominio del poder público o de la propiedad de los particulares.

El Título II, en el Capítulo I partiendo del artículo 464 al 472, define la propiedad
que se caracteriza por el derecho de gozar y disponer de los bienes pero no de
manera absoluta, ya que los sujeta a los límites y a la observancia de las
obligaciones que establecen las leyes, particularizando el abuso del derecho de
causarse perjuicio a otras personas. El Capítulo II desarrolla taxativamente las
limitaciones de la propiedad en tanto que el Capitulo III regula lo atinente a la
copropiedad, esta no es obligatoria para ningún copropietario, de tal suerte que
podrá pedirse la división en cualquier tiempo, generando a favor de cada condueño
el derecho de tanteo, esto para ser los primeros en hacer valer su derecho sobre
cualquier contrato que pretenda llevar a cabo un condueño sobre su parte alícuota.

El Capítulo IV aparece derogado.

El Capitulo V comprende del artículo 579 al 588 y regula lo relativo a las

aguas de dominio privado; en tanto que el Capitulo VI del artículo 589 al 611, se
refiere a la propiedad por ocupación.

Luego el Capitulo VIII, del artículo 612 al 641 desarrolla la institución de la

posesión, cuando se ejerce sobre un bien, todas o algunas de las facultades
inherentes al dominio, la cual requiere de las condiciones de estar fundada en
justo título, adquirida de buena fe, de manera continúa, pública, pacifica y por el
 85

tiempo señalado en la ley.

La usucapión se encuentra regulada en el Capítulo VIII del artículo 642 al

654, refiriéndose esta a que pueden adquirir la propiedad por usucapión, todas las
personas capaces para adquirir por cualquier otro título, así como que son
susceptibles de prescripción todas las cosas que están en el comercio de los
hombres, prescribiendo los bienes inmuebles por el transcurso de 10 años y los
bienes muebles por el de 2 años.

El Capitulo IX, regula la accesión generalizando que los frutos naturales y

civiles pertenecen al propietario de la cosa que los produce.

El Título III, desarrolla el usufructo, uso y habitación. El Capitulo I, regula del

artículo 703 al 737 los derechos y obligaciones del usufructuario, caracterizándose
por ser este enajenable, embargable, arrendable y cedible. El Capitulo II, presenta
los casos de extinción del usufructo, mientras que el Capitulo III desarrolla el uso
y habitación, puntualizándose que estos son derechos inalienables, ya que no se
pueden enajenar, gravar, ni arrendar, contrario en esto al usufructo.

El Capítulo IV, regula lo relativo de las servidumbres, estableciéndose en el

Capitulo I del articulo 752 al 759, las Disposiciones Generales sobre todo gravamen
impuesto, sobre un predio para uso de otro predio de distinto dueño o para utilidad
pública o comunal, clasificándose en servidumbres continuas o discontinuas, y en
aparentes o no aparentes, teniendo la peculiaridad de indivisibles; distinguiéndose
entre predio dominante como el inmueble a cuyo favor esta constituida y como
predio sirviente como el bien que soporta la misma. El Capitulo II impone la
servidumbre de acueducto; ahora bien el Capitulo III, sobre la servidumbre legal de
paso, genera la imperatividad para el predio sirviente, cuando el propietario no
tenga salida a la vía pública, teniendo la obligación este de indemnizar al predio
sirviente; resulta relevante el conceder derecho al propietario del predio sirviente,
de señalar el lugar donde ha de constituirse la servidumbre. Comprende además
las servidumbres para servicio público, para comunicación telefónica, para
conducción de energía eléctrica, así como para desagüe; el Capitulo IV, regula las
servidumbres voluntarias; y finalmente el capitulo V desarrolla la extinción,
resaltando que se extinguen por el no uso de 3 años de ser estas continuas o
aparentes, y por 5 años en las servidumbres discontinuas o no aparentes.

El título V establece los derechos reales de garantía, en este tenemos la

86

hipoteca que se caracteriza; 1º. Por gravar un bien inmueble, 2º. Que no opera el
pacto por saldo insoluto, y 3º. Que la hipoteca es indivisible. Ahora bien en lo que
corresponde a la constitución y aceptación de la hipoteca, esta debe de ser expresa,
permitiéndose subhipotecar el crédito garantizado con hipoteca.

Las Cédulas Hipotecarias, es una forma de garantizar un crédito representado

por cédulas sin que sea necesario que haya acreedor y emitirse las cédulas a
favor del mismo dueño del inmueble. Así mismo, la prenda es un derecho real que
grava bienes muebles, en esta por pacto expreso si cabe la obligación para el
saldo insoluto, consistiendo este, en el déficit que genere la obligación garantizada
al momento del cumplimiento, debiendo aceptarlo de manera expresa el acreedor
y el depositario en su caso, concluyendo este Título con la prenda agraria, ganadera
e industrial, admitiéndose en este caso también el pago de saldo insoluto. Este
libro tiene profundas modificaciones con la emisión del Decreto 41-2005 del
Congreso de la República, Ley del Registro de Información Catastral.

LIBRO TERCERO

El libro III desarrolla la sucesión hereditaria del artículo 917 al 1123, se

compone de tres Títulos y estos a su vez se desarrollan en Capítulos.

El Título I establece, que la sucesión por causa de muerte se realiza por la

voluntad de la persona manifestada en estamento y a falta de este por disposición
de la ley, denominándose a esta sucesión intestada, comprendiendo en ambos
casos desde el momento de la muerte; dejando establecido que la asignación a
título universal, ocurre cuando se sucede al causante en todos sus bienes y a
título particular, en cuyo caso se trata de legado, cuando se sucede en uno o mas
bienes determinados.

El Capítulo II determina los casos de incapacidades para heredar por

indignidad, luego el Capitulo III desarrolla la representación hereditaria.

El Título II recoge la sucesión testamentaria, dejando ver como sus

características principales, en primer lugar, que se trata de ser un acto puramente
personal, en segundo término, que es de carácter revocable, y en tercer lugar, que
es solemne, al requerirse para su otorgamiento en escritura pública; aparece
plasmada también la prohibición de contrato de sucesión reciproca entre cónyuges
y cualesquiera otras personas; aparte de la regulación de las incapacidades para
 87

testar para todo aquel que se halle bajo interdicción, para el sordomudo, así como
para toda persona que no gozare de sus facultades intelectuales y volitivas.

En cuanto a las formas, los testamentos son comunes y especiales, son

comunes el abierto y el cerrado; como especiales aparecen el testamento de los
militares en campaña, el testamento marítimo cuando se vaya a bordo durante un
viaje; el testamento del preso y el testamento en el extranjero, en este caso
sujetándose a las normas establecidas por las leyes en el país en que se halle.
La solemnidad tiene la peculiaridad, de estar elevada a la categoría de existencia
del testamento, ya que de lo contrario es nulo, de otorgarse sin esas observancias.
En la regulación testamentaria, aparece la figura del albacea o ejecutor
testamentario, como la persona a quien el testador encarga el cumplimiento de su
voluntad.

El Título III incursiona en la sucesión intestada, la cual tiene lugar obviamente

cuando no hay testamento, especificando las reglas de la misma, considerando
los vínculos del parentesco, principiando el orden de sucesión, en primer lugar con
los hijos, incluyendo a los adoptivos, y al cónyuge sobreviviente que no tenga
derecho a gananciales, quienes heredarán por partes iguales; en segundo lugar, a
falta de descendencia, sucederán los ascendientes más próximos y el cónyuge,
por partes iguales; y en tercer lugar sucederán los parientes colaterales hasta el
cuarto grado; concluyendo con la partición de bienes hereditarios, lo cual conlleva
como efectos para los herederos la propiedad exclusiva de los bienes que le
hayan sido adjudicados.

LIBRO CUARTO

En este libro, desarrollado del artículo 1124 al 1250, se recoge todo lo relativo
al Registro de la Propiedad, definiéndose como una institución pública que tiene
por objeto la inscripción, anotación y cancelación de los actos y contratos relativos
al dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles
identificables. Como todo libro esta integrado por Títulos y estos a su vez se
desglosan en Capítulos.

El Capitulo I del Titulo I determina los títulos sujetos a inscripción, apareciendo

como los más relevantes los títulos relativos al dominio de los inmuebles y de los
derechos reales impuestos sobre los mismos; la posesión, capitulaciones
88

matrimoniales si afectaren bienes inmuebles, los vehículos automotores y demás

muebles fácilmente identificables; presentando particular importancia la
trascendencia de la inscripción al normarse que en ningún tribunal ni oficina pública
se admitirán documentos sujetos a inscripción que no hubieren sido razonados
por el registro.

El Capitulo II relativo a la forma y efectos de la inscripción, caracteriza la

sustentación, que la primera inscripción será la del título de propiedad o posesión,
impidiendo lo anterior inscribir otro titulo o derecho real relativo al mismo bien,
admitiéndose su modificación, ampliación y enmienda según el caso; para su
presentación al Registro de la Propiedad, se requiere del acompañamiento por
ahora por duplicado, pero como es sabido se está en proceso de microfilmación
de documentos, de esa cuenta la digitalización a mediano plazo es un hecho, de
consiguiente se estima que en un plazo relativamente mediato desaparecerá la
obligatoriedad del duplicado.

El Capítulo III, regulariza las anotaciones y sus efectos en casos particulares

como cuando se demandare en juicio la propiedad, constitución, modificación o
extinción de derechos, así como el embargo sobre derechos reales inscritos para
los cuales se requiere del despacho librado por el tribunal respectivo. Es
trascendental para el interesado no conforme con la denegatoria, suspensión,
cancelación o inscripción de los documentos presentados al Registro, su derecho
de ocursar ante un juzgado de primera instancia civil, cuyo trámite es por la vía
incidental.

El Capitulo IV, legisla acerca de las cancelaciones, estas operan por el

transcurso del tiempo con plazos diferentes según la naturaleza de cada inscripción;
y el Capitulo V, establece acerca de las certificaciones del Registro, relativas a los
bienes inscritos en el mismo, teniendo la peculiaridad que pueden ser en fotocopias
legalizadas por el Registrador.

El Título II establece lo relativo a las inscripciones y donaciones por causa

de muerte, propiedad horizontal, minas e hidrocarburos, muebles identificables
entre otros.

El Título III, comprende el establecimiento de los registros y de los

registradores, por ahora en el país existen dos, el Registro de la Propiedad de la
zona central y el segundo Registro de la Propiedad con sede en la ciudad de
 89

Quetzaltenango. Establece los libros que deben llevarse, sobresaliendo el libro

de inscripciones. Se norma así mismo que cada Registro estará a cargo de un
Registrador Propietario nombrado por el presidente de la república, mediante
Acuerdo Gubernativo a través del Ministerio de Gobernación; facultándose al
Registrador Propietario nombrar a registradores auxiliares. Ambos, es decir
Registrador Propietario y Registrador auxiliar, garantizarán sus responsabilidades
en que pudieren incurrir con hipoteca o fianza. Todo registrador debe ser
guatemalteco de origen, abogado y notario, además de ser colegiado activo. La
responsabilidad será personal, ya que en caso de ser insuficiente la garantía, es
decir cuando hubiere saldo insoluto el Registrador responderá con sus bienes,
concluyéndose con los errores en los libros y procedencia de su rectificación.

LIBRO QUINTO

Este se divide en dos partes. La primera parte, regula las obligaciones en

general del artículo 1251 al 1673, y la segunda parte, los contratos en particular
del artículo 1674 al 2177. Como por regla general, está dividido en Títulos y estos
en Capítulos.

La primera parte lo integran siete Títulos, el Titulo I regula lo atinente del

negocio jurídico y en el Capitulo I, de la declaración de voluntad, se recoge que el
negocio jurídico requiere para su validez capacidad legal del sujeto que declara su
voluntad, consentimiento que no adolezca de vicios y objeto lícito; admite
particularmente que la manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita y
resulta también de la presunción de la ley cuando esta lo disponga expresamente.
Se establece taxativamente, que el silencio por principio no se considerará como
manifestación tácita de voluntad; el Capitulo II desarrolla los vicios de la declaración
de voluntad, estos son el error, el dolo, la simulación y la violencia, los cuales
anulan el negocio jurídico, entendiéndose esto como la nulidad relativa.

El Capitulo III, recoge los negocios jurídicos condicionales, admitiéndose

que se puede estipular cualesquiera condiciones que no sean contrarias a las
leyes ni a la moral.

El Capítulo IV, se le destina al plazo, destacando que este es convenido a

favor del deudor, así como que en ausencia del mismo el juez fijará su duración y
90

eventualmente también cuando haya quedado a voluntad del deudor.

El Capítulo V, esta dedicado específicamente a la simulación la cual reviste

particular importancia, en vista de que esta puede ser relativa, cuando a un negocio
jurídico se le da una falsa apariencia y absoluta cuando nada tiene de real, contra
la primera opera la nulidad relativa, en cambio la segunda adolece de nulidad
absoluta.

El Capítulo VI, desarrolla todo lo relativo a la revocación, como ineficacia del

negocio jurídico, a favor del acreedor en perjuicio o fraude de su derecho; luego en
el Capitulo VII se determina la nulidad, existiendo de dos clases, la nulidad absoluta,
esta no produce efectos ni es revalidable por confirmación y la nulidad relativa, la
cual es menos severa, ya que permite revalidarse por confirmación o dándose
cumplimiento a la obligación, por ende solamente puede impulsarse a petición de
parte.

El Título II, desarrolla las obligaciones, sus modalidades y efectos. El Capítulo

I, admite que toda obligación resultante de un acto o declaración de voluntad
consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Particulariza, que la obligación
personal queda garantizada con las obligaciones enajenables del deudor.

El Capítulo II, relativo a la clasificación de las obligaciones, principia

desarrollando las alternativas como aquellas en que el obligado alternativamente a
diversas prestaciones, cumple ejecutando íntegramente una de ellas. El Capitulo
III regula las obligaciones facultativas, cuando no tiene por objeto sino una sola
prestación, da al deudor el derecho de sustituir esa prestación por otro. Luego el
capítulo IV, regula las obligaciones mancomunadas, estas como genero
subdividiéndose en mancomunadas simples y mancomunadas solidarias. Para
las primeras el crédito o la deuda se divide, para las segundas la obligación no es
dividida, ya que todo deudor esta obligado a una misma cosa de manera que
todos o cualquiera pueden ser constreñidos al cumplimiento total y el pago hecho
por uno solo libera a los demás; ocurriendo con respecto a los acreedores que
cualquiera de ellos puede exigir la totalidad del crédito. Aquí resulta de particular
importancia advertir que la solidaridad tiene solamente dos orígenes, la voluntad
de las partes o por disposición de la ley; siguiendo con la clasificación de las
obligaciones el Capítulo V, establece lo concerniente a las obligaciones divisibles
e indivisibles, aquellas suceden cuando su objeto se puede cumplir parcialmente
y son indivisibles cuando la prestación debe cumplirse por entero. Llegamos al
 91

cumplimiento de las obligaciones desarrolladas en el Capítulo VI, aquí encontramos

la peculiaridad de que obviamente el pago debe ser ejecutado por la parte obligada,
sin embargo se admite discrecionalmente que el cumplimiento lo ejecute un tercero,
caso en el cual por regla general se da el derechos de repetición; permitiéndose
que el pago puede ser realizado por medio de cheque, sujeto a la condición de que
se haga efectivo a su presentación; en moneda nacional cuando se entrega igual
cantidad numérica; y el moneda extranjera, cuando se cancela la equivalencia en
moneda nacional, lo anterior como pago directo; se admite también el cumplimiento
indirecto, acerca de lo cual tenemos, por una parte, el pago por consignación,
cuando se deposita la suma o cosa que se debe ante juez competente; regulándose
los casos de procedencia y los requisitos, así como el efecto de declararse valida
la consignación, y en segundo lugar, el pago por cesión de bienes, beneficio
concedido al deudor, cuando se encuentra en la imposibilidad de continuar sus
negocios o de pagar sus deudas de buena fe; la cesión de bienes conlleva el
derecho a los acreedores para la administración y venta de los bienes cedidos y la
extinción de las deudas de manera proporcional; y, el Capítulo VII, recoge lo atinente
al incumplimiento de las obligaciones, la cual se presume es culpa del deudor,
excepto por caso fortuito o fuerza mayor; además se desarrolla la institución
jurídica de la mora, admitiéndose que no solo existe mora del deudor o mora
solvendi, sino que también se legisla la mora del acreedor o mora accipiendi, ya
que este tiene el debe de no impedir que el deudor se libere, y por consiguiente, si
lo hace incurre en moral. Se materializa la mora a partir de la interpelación por
parte del acreedor, en cuyo caso el deudor esta obligado a pagar daños y perjuicios.
Se entiende como daño la pérdida sufrida en el patrimonio y los perjuicios que son
las ganancias lícitas que se dejan de percibir.

El Título III, relativo a la transmisión de las obligaciones se regula acerca de

la cesión de derechos, la subrogación y la transmisión de deudas, figuras
jurídicas mediante las cuales se permite el desplazamiento, tanto del sujeto activo
como ocurre en la cesión de derechos y en la subrogación, como del sujeto pasivo
en la transmisión de deudas, sin alterar de ninguna manera el derecho o la obligación
original, es decir deja subsistente la misma relación jurídica, sin transformarse ni
mucho menos se extingue.

Entrando al Título IV, tenemos la extinción de las obligaciones que puede

darse por compensación, que tiene lugar cuando las dos partes reúnen la calidad
de deudores y acreedores recíprocamente y por su propio derecho, pudiendo esta
ser total o parcial; la novación cando las partes alteran sustancialmente la
92

obligación sustituyéndola por otra; la remisión que consiste en el perdón de la

deuda por el acreedor, pero se requiere la aceptación del deudor; la confusión
que no es más que la reunión en la misma persona de la calidad de acreedor y
deudor a la vez; y finalmente tenemos la prescripción extintiva, negativa o
deliberatoria, la cual extingue la obligación. Ordinariamente la prescripción extintiva
prescribe en cinco años, pero existen muchas excepciones en que la obligación
prescribe en plazos menores o mayores de los cinco años, conforme normas
especiales del código mismo; importante resulta resaltar, que colateralmente a la
prescripción se legisla acerca de la suspensión y de la interrupción de la
prescripción; en el primer caso, no destruye el plazo corrido, sino que este sigue
su curso una vez que hayan cesado las causas determinativas de la suspensión,
y en el segundo supuesto, si se inutiliza el plazo transcurrido, de esa cuenta tiene
que correr nuevamente el plazo de la prescripción.

El Título V, recoge las obligaciones provenientes del contrato, estableciéndose

en las disposiciones generales, que hay contrato cuando dos o mas personas
convienen en crear, modificar o extinguir una obligación; es importante acotar que
en la ley se recoge como punto de partida, el principio de contratación
consensualista, al establecer que los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada
formalidad, esto quiere decir que el principio de contratación formalista esta relegado;
se legisla lo relativo al contrato por teléfono, el contrato a favor de tercero y el
contrato a cargo de tercero; así mismo se establece, que no solo las cosas que
existen pueden ser objeto del contrato, sino las que se esperan que existan, es
decir aquellas que no existen en el momento de la celebración del contrato, pero
que si hay certidumbre de que tengan existencia al momento del cumplimiento
del negocio.

Acerca del saneamiento se debe asentar, en primer lugar que es un género,

ya que puede ser por evicción o por vicios ocultos; en segundo término que es
propio de los contratos onerosos y que es aplicable a negocios traslativos de
dominio, de posesión, de uso, de goce o de disfrute. El saneamiento por evicción
tiene lugar cuando se prive al adquirente por sentencia, de un derecho anterior a la
enajenación; y el saneamiento por vicios ocultos, es obligatorio cuando la cosa
enajenada tenga defectos que lo hagan impropia para el uso a que se le destine.

Acerca de la forma de los contratos, se admite que pueden ser: 1º. Por
escritura pública, 2º. Por documento privado o por acta levantada ante el alcalde
 93

del lugar, 3º. Por correspondencia, y 4º. Verbalmente. Resulta obligatorio para los
contratos cuyo valor exceda de trescientos quetzales, hacerlos por escrito y cuando
los contratos se tengan que inscribir en los registros, deberán constar en escritura
pública; aparte de que los contratos calificados como solemnes también deberán
constar en escritura pública, con el agravante que sin tal requisito no tendrán
validez.

Sobre la Ineficacia del Negocio Jurídico, aparte de las nulidades ya desarrolladas,

también tenemos la rescisión y la resolución del contrato, la rescisión tiene
lugar, por principio, por mutuo consentimiento de las partes, cuando el negocio se
encuentre pendiente de cumplimiento, aunque también puede ocurrir por resolución
judicial, cuando lo demande una de las partes, ahora bien, la resolución es
propia de los contratos bilaterales, resultando procedente cuando algunas de las
partes a faltado al cumplimiento de la obligación en lo que le concierne, pudiendo
esta ser expresa y tácita, es expresa cuando la acuerdan desde el principio las
partes de un negocio, teniendo la peculiaridad de operar de pleno derecho, es
decir no necesita de la intervención de ningún Juzgado, y es tácita, cuando se
desprende de la naturaleza misma del contrato, en este caso, si debe hacerse
valer por la parte interesada .

Pasando a la clasificación de los contratos, doctrinariamente existe una

serie de divisiones de los mismos, habiendo recogido el legislador los contratos
unilaterales y bilaterales, los consensuales y los reales, los principales y los
accesorios, los onerosos y los gratuitos, los onerosos se dividen a su vez en
conmutativos y aleatorios, concluyéndose con los condicionales y los absolutos.
Llegamos a la Interpretación de los contratos, sobre lo cual el legislador dejo
formuladas reglas de aplicación para aquellos casos cuando los términos de un
contrato no sean claros y dejen dudas sobre la intención de los contratantes,
pretendiendo con ello evitar los enredos jurídicos que en casos particulares pudiera
enfrentar el juzgador.

El Título VI, acerca de las obligaciones provenientes de hechos lícitos

sin convenio, se regula lo relativo a la gestión de negocios, el enriquecimiento
sin causa y el pago de lo indebido, de los cuales generan obligaciones que en su
momento deberán indemnizarse, concluyéndose con la declaración unilateral de
voluntad, dentro de la cual tenemos la oferta al público, la promesa de recompensa
y los títulos al portador; en tales declaraciones, el oferente está obligado
independientemente del cumplimiento de lo prometido.
94

Concluyéndose con el Título VIII, relativo a las obligaciones que proceden

de hechos y actos ilícitos, enfatizándose que todo daño debe indemnizarse,
puntualizando sobre este particular, que toda persona que cause daño o perjuicio
a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia esta obligada a
repararlo; determinándose la responsabilidad civil por actos propios, responsabilidad
civil por actos de terceros, responsabilidad civil por daños que causen animales y
la responsabilidad civil por daños de cosas inanimadas.

En la segunda parte del libro V, aparecen desarrollados los contratos en particular.

Así tenemos, como primeros contratos desarrollados, el contrato de

promesa y el contrato de opción por medio de los cuales se legaliza la
celebración de un contrato futuro, diferenciándose en que el primero es bilateral, al
obligar a ambas partes, y el segundo es unilateral, ya que solamente queda obligado
el promitente.

Luego aparecen los contratos de gestión, de estos tenemos el contrato de

mandato y el contrato de sociedad, por el primero una persona encomienda a
otra la realización de uno o más actos o negocios, en tanto que por el segundo,
dos o mas personas convienen en poner en común bienes o servicios para ejercer
una actividad económica y dividirse las ganancias.

En tercer lugar, aparecen los contratos traslativos de dominio, por excelencia

tenemos la compraventa, por medio de esta se transfiere la propiedad de la
cosa y la titularidad del derecho; también la permuta, mediante la cual los
contratantes transmiten la propiedad de una cosa a cambio de la propiedad de
otra. Es decir el valor de una cosa equivale al valor de la otra.

También tenemos la donación entre vivos, por este contrato, una persona
transfiere a otra la propiedad de una cosa, a título gratuito. Es decir la transferencia
no es onerosa como ocurre en la compraventa o en la permuta; y finalmente el
contrato de mutuo, mediante este una persona entrega a otra dinero u otras
cosas fungibles, con el cargo de que se le devuelva igual cantidad de la misma
especie y calidad. En este el dinero o la cosa fungible se transfieren al mutuario,
ya que devolverá otra similar.
 95

De los contratos de cesión de uso o goce, acerca de estos se desarrollan el

contrato de arrendamiento y el contrato de comodato, en ambos se concede
el uso y goce de una cosa, el primero a cambio de una renta, en cambio el
comodato es a título gratuito.

El contrato de custodia no es más que el contrato de depósito, cuando

una persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservación, con la
obligación de devolverla. Este contrato es oneroso ya que el depositario tiene
derecho a exigir retribución por el depósito.

Dentro de los contratos de servicio aparecen los contratos de obra y empresa

mediante este existe un compromiso de ejecutar y entregar una obra que le encarga
otra persona, mediante un precio que ésta se obliga a pagar; y los de servicios
profesionales; que consiste cuando un profesional prestar sus servicios y los
que los soliciten, son libre para contratar sobre honorarios y condiciones de pago.

Finalmente la transacción y el contrato de compromiso como contratos

que resuelven controversias, aunque este último en su esencia quedó derogado
por el Decreto 67-95 del Congreso de la República, Ley de Arbitraje. Aparte de lo
anterior en lo que respecta a los negocios jurídicos civiles en particular se establecen
sus elementos, sus requisitos, sus características, así como sus consecuencias,
pudiendo inferirse dependiendo su naturaleza, sus similitudes y sus notorias
diferencias.
96
 97

PENSAMIENTO CRÍTICO

Lic. César Conde Rada

El mundo es hoy complejo e interrelacionado, como consecuencia del avance

de la tecnología, y el uso e intercambio de información es cada vez más accesible
y constante, lo que exige de todos los seres humanos el uso máximo de sus
facultades de pensamiento para poder procesar esa avalancha de conocimiento
de manera efectiva, sea seleccionando la que es útil para determinada actividad y/
o para tomar decisiones que inciden en el funcionamiento de la sociedad.

El pensamiento crítico consiste, básicamente, en la capacidad que tiene un

individuo para pensar de manera organizada, lógica y analítica, aspectos y
situaciones de determinada realidad y proponer, mediante diferentes herramientas,
cambios que conduzcan a transformarla de manera positiva, para beneficio
individual y colectivo.

¿Cómo se llega a tener pensamiento crítico? La pregunta es sencilla pero la

respuesta difícil, en primer lugar porque no es una capacidad que se adquiera
inmediatamente como resultado de una charla informativa, lectura de una “guía de
estudio”, o asistencia a cursos PREU, aún de “inmersión total”, en donde se
intenta informar sobre cuestiones básicas de derecho, historia nacional y conceptos
fundamentales de ciencias sociales, en escasos 15 días. Tampoco se llega al
mismo teniendo acceso a Internet o manejando todos los programas de cómputo
en un sofisticado equipo de alta velocidad. El pensamiento crítico es una capacidad
que forma parte de procesos humanos amplios y complejos, arrancando desde el
lugar donde se nace, condiciones en que se produce el mismo alumbramiento,
influencia de los padres –para quienes los tienen-, compromiso de los profesores
(eso en el supuesto que se tenga acceso a la escuela), programas de estudio,
98

políticas públicas....incluso hechos sucedidos a miles de kilómetros de distancia

de nuestro hogar, como lo fue el acto de terrorismo del 11 de septiembre de 2001
que cambió las agendas de trabajo, no sólo de los Estados ni de las grandes
corporaciones, sino que también de pequeños agricultores que hasta la fecha no
logran entender cómo de la “noche a la mañana” sus productos cambiaron
drásticamente de precio, afectándose con ello lo cotidiano de sus vidas.

El estudiante de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de

la Universidad de San Carlos de Guatemala debe tener pensamiento crítico, requisito
que se mide en función de varios factores, así: 1. la capacidad de análisis que
tiene la persona para entender e interpretar un hecho o una determinada situación
social; 2. el bagaje de conocimientos que maneja para poder identificar causas
del hecho o de la situación imperante; 3. el grado de responsabilidad que asume
para plantear respuestas de solución al hecho o situación dada, cuando estos
afectan negativamente a la comunidad; 4. su compromiso para descubrir nuevas
fórmulas y relaciones que conduzcan al mejoramiento de las condiciones de vida
de los guatemaltecos; y 5. su disposición para analizar, informar, interpretar y
proponer solución a diversos aspectos de nuestra realidad en un marco de respeto,
tolerancia, solidaridad, independencia y ecuanimidad, que conduzca a fortalecer
un régimen democrático en Guatemala, entendido esto no sólo como el cambio
de autoridades cada cierto periodo de tiempo, sino como la mejor vía que se tiene
para que los guatemaltecos tengan mejores niveles y calidad de vida.

No existe “receta” para aprobar los exámenes requeridos para ingresar a

“Derecho”. Tampoco es objeto de este documento proporcionar la “clave” para
hacerlo, se limita a subrayar cuestiones generales, dentro de las cuales está lo
que se aborda en esta sección, que no puede improvisarse ni sustituirse por arte
de magia. En ese orden, si un aspirante ha obtenido su título de educación media
con apego a las reglas respectivas, que por lo menos son asistir a las clases,
atender las recomendaciones de los profesores, estudiar con conciencia los
apuntes y textos recomendados, hacer personalmente las tareas y trabajos
 99

académicos, sustentar y aprobar los exámenes sin ayuda, debe tener la confianza
y seguridad que superará con facilidad las pruebas establecidas en esta unidad
académica, porque la otra condición general, consistente en tener la vocación
para estudiar Derecho, se cumple con tan solo estar convencido de que este es
el mejor instrumento para alcanzar la armonía y la paz que la humanidad anhela,
cuestión que no puede medirse, solamente apreciarse teniendo un comportamiento
caracterizado por el cumplimiento de elementales normas morales y en las que la
conducta sea recta, honesta y de buena fe en todos los actos de la vida.

ESTRUCTURA DEL ESTADO DE GUATEMALA

La Constitución de la República de Guatemala fue promulgada el 31 de

mayo de 1985, entró en vigencia el 14 de enero de 1986, fue modificada
sustancialmente por el Congreso de la República en 1993 y un segundo intento de
reforma, también aprobado por el Organismo Legislativo, fue negado por la
ciudadanía en Consulta Popular celebrada en 1999.

La “ley de leyes” del país, establece que Guatemala es un Estado libre,

independiente y soberano; que su sistema de gobierno es republicano, democrático
y representativo. También manda que son deberes del Estado garantizarle a sus
habitantes, entre otros valores, la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz
y el desarrollo integral de la persona. Para alcanzar esos valores, la Carta Magna
adopta un sistema de división de poderes atenuado por la existencia de una mutua
coordinación y controles entre los diversos órganos, que deben conducir a una
recíproca colaboración y fiscalización entre ellos con

el objeto de asegurar el cumplimiento del Estado de Derecho.

Los poderes y principales órganos del Estado de Guatemala, son los

siguientes:
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1 Organismo Legislativo;
2. Organismo Ejecutivo;
3. Organismo Judicial;
4. Corte de Constitucionalidad;
5. Tribunal Supremo Electoral;
6. Procurador de los Derechos Humanos;
7 Ministerio Público;
7 Procuraduría General de la Nación;
8. Contraloría General de Cuentas;
9. Municipalidades.

Estos poderes y órganos, a cargo de funcionarios electos y nombrados, así

como todo el personal a su servicio, están sujetos a la ley y jamás son superiores
a ella, encontrándose la misma en los textos siguientes:

a) La Constitución Política de la República de Guatemala;

b) Tratados Internacionales de Derechos Humanos de los cuales el Estado

de Guatemala es parte, mereciéndose destacar entre ellos:

i La Declaración Universal de Derechos Humanos;

ii Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
iii Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos;
iv Convención Americana sobre Derechos Humanos “Pacto de San José de
Costa Rica”;

c) Las leyes constitucionales;

d) Las leyes ordinarias; y

e) Reglamentos, acuerdos, decretos ministeriales y las circulares. (Estos

 101

no const it uyen estrictamente “leyes”, pero contienen disposiciones de

cumplimiento general.

ORGANISMO LEGISLATIVO:

Es el poder compuesto por diputados electos directamente por los ciudadanos

guatemaltecos en sufragio universal y secreto para un periodo de 4 años, que
conforman el Congreso de la República. Este organismo tiene una serie de
atribuciones y funciones, siendo la principal “decretar, reformar y derogar las leyes”,
que vendría a ser la expresión de la voluntad soberana del pueblo a través de sus
representantes, pero sujeta a la supremacía de la Constitución.

Si bien es cierto que la eficiencia de este organismo no se puede evaluar en

función del número de leyes emitidas, ya que también sería necesario hacer una
medición de la calidad de las mismas, lo que no resulta fácil, también es cierto
actualmente que no se aprecia en el seno de este organismo un debate serio y
profundo sobre los problemas que agobian a la nación, mucho menos alcanzar
consensos que conlleven la emisión de disposiciones de provecho para el “pueblo”
guatemalteco.

Quizás por lo señalado, el Congreso de la República, según distintas encuestas

de opinión, goza de poca simpatía entre la población, lo que se debe a diversos
factores, siendo talvez el más destacado el concerniente al poco “beneficio” que
arroja a la sociedad su funcionamiento, que por cierto resulta oneroso según la
percepción de un alto porcentaje de ciudadanos, que no apoyan ni ven con simpatía
el hecho que los llamados “Padres de la Patria” gocen de excelentes salarios y
otras prebendas que no tienen las inmensas mayorías de los habitantes del país.

Dentro de las prerrogativas que tienen los diputados está el antejuicio, que
es una inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados por acusaciones de
hechos constitutivos de delito, salvo que la Corte Suprema de Justicia declare
102

previamente que ha lugar a formación de causa en su contra.

En materia estrictamente política, a los diputados les asiste el derecho de

interpelar a los ministros, que viene a ser una forma de control de los actos del
ejecutivo; sin embargo, parece ser, a la luz de los últimos actos de esta naturaleza,
que ese “derecho” no esta siendo utilizado eficazmente para la construcción de
un auténtico régimen democrático.

El papel que juega el Congreso de la República para el debido funcionamiento

del Estado guatemalteco es clave para que este alcance sus objetivos, pero para
eso se necesita asumir posturas comprometidas con valores universales, además
de actuar con celeridad en función de las grandes carencias que hoy tienen grandes
segmentos de la población nacional.

ORGANISMO EJECUTIVO:

Este organismo está a cargo del Presidente de la República, que juntamente

con el Vicepresidente, son electos por el pueblo para un periodo improrrogable de
4 años mediante sufragio universal y secreto.

Las funciones del Presidente, que siempre debe actuar con los Ministros, en
Consejo o separadamente, son enormes; en lo que al funcionamiento de la
administración concierne, prácticamente señala la dirección de la política general
de gobierno y es el responsable del desarrollo de la nación.

El mayor desafío que enfrenta Guatemala es la pobreza en que viven las

grandes mayorías. Claro que existen otros, como ya se citó en el apartado
correspondiente. Y siendo el Estado a través de sus distintas unidades el que
debe dar solución a los diferentes problemas, el análisis del funcionamiento de
este debe partir desde ese punto.

Para dar respuesta a las ingentes necesidades de Guatemala, la Constitución

 103

prevé que el Organismo Ejecutivo tendrá los ministerios y las secretarías que la
ley establezca, las que tendrán las atribuciones y competencia que la misma les
señale, pero resulta o que son insuficientes, o no se respeta la ley o existen
prácticas y vicios que conllevan a la ineficiencia del aparato estatal, pero es cierto
que la Administración Pública presenta abundantes fallas en su funcionamiento.

Resultaría impropio señalar número de ministerios y secretarías, máxime

ahora que se discute su reducción, así como las funciones que a cada despacho
le corresponden, pues eso no sólo está expresamente establecido en la ley sino
que también la triste realidad permite observar con frustración que la administración
no es eficiente en nuestro medio, baste en ese sentido sólo citar que existen
ministerios, secretarías, instituciones descentralizadas, (unas con plena autonomía)
fondos sociales y también comisionados presidenciales, sobre los que descansa
la grave responsabilidad de pensar y ejecutar políticas que conduzcan al
cumplimiento de los fines que corresponden al Estado de Guatemala.

ORGANISMO JUDICIAL.

La justicia se imparte de conformidad con lo que mandan la Constitución,

los instrumentos internacionales de los que Guatemala es parte, y las leyes del
país. Los órganos judiciales son la Corte Suprema de Justicia, las Cortes de
Apelaciones, los Tribunales de Primera Instancia y los Juzgados de Paz.

La Corte Suprema de Justicia es la instancia judicial más alta de competencia

general en el país y está compuesta por 13 magistrados que cada año eligen a su
Presidente. Son nombrados por 5 años, con derecho a reelección, por el Congreso
de la República, que los elige de una lista de 26 candidatos propuestos por una
comisión especial que tiene representantes universitarios, del foro de profesionales
del Derecho del país y de funcionarios judiciales.

Esta Corte se divide en 3 cámaras (Civil, Penal y de Amparo y Antejuicios),

104

en donde se conocen y discuten los problemas de jurisdicción, pero en pleno, o

sea los 13 integrantes, conocen de los asuntos administrativos de todo el organismo
judicial.

Las Cortes de Apelaciones están integradas por 3 magistrados cada una,

quienes también son electos por el Congreso de la República a partir de una lista
que contiene el doble del número de magistrados que haya de elegirse, cuya
formulación también está a cargo de una comisión de postulación con
representantes universitarios, gremiales y magistrados de la Corte Suprema de
Justicia.

Los tribunales de primera instancia están a cargo de un Juez, salvo los de

sentencia que están conformados por 3. De estos tribunales de primera instancia
existen por lo menos 2 en cada cabecera departamental; conocen de cuestiones
penales, ambientales, civiles, familiares, cuentas, económico coactivo, de trabajo
y previsión social. En algunos municipios que no son cabecera departamental,
que por su extensión y población son atípicos, funcionan también estos tribunales.

En el último rango de la jerarquía judicial se encuentran los juzgados de paz,

de los que funciona por lo menos uno en cada municipio de la república. En estos,
al igual que en los anteriores, los jueces son nombrados por la Corte Suprema de
Justicia.

El sistema de justicia guatemalteco, débil y con señales de corrupción, fue

responsable en el pasado del enfrentamiento armado interno. Es recomendable
leer el Resumen del Informe de la Comisión para el Esclarecimiento Histórico,
“Guatemala, Memoria del Silencio”

El predominio de la fuerza sobre la ley, las diferentes manifestaciones de

autoritarismo, la falta de recursos y otros elementos condujeron a que este
organismo no cumpliera con las funciones que exige una sociedad realmente
 105

democrática, y no obstante los esfuerzos que se hacen por modernizar ese aparato,
todavía hace falta mucho recorrer para que en Guatemala la justicia sea pronta y
cumplida.

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD:

Es un tribunal permanente e independiente de cualquiera de los otros

organismos del Estado. Se integra por 5 magistrados propietarios e igual número
de suplentes, todos abogados y designados por diferentes entidades por un periodo
de 5 años. La Presidencia es rotativa anualmente, de tal suerte que cada uno de
los magistrados la preside por un año.

Esta Corte vela por la supremacía y la eficacia de las disposiciones

constitucionales y prácticamente constituye la última instancia legal en la república,
tiene importantísimas funciones jurisdiccionales, como lo son juzgar la
constitucionalidad y eventualmente declarar la nulidad de leyes y disposiciones
de carácter general; decide ante recursos de amparo que se promueven en contra
del Congreso de la República, el Presidente y el Vicepresidente y de la Corte
Suprema de Justicia, conociendo además, vía apelación, de todos los amparos
que se promueven en contra de todas las autoridades y otras organizaciones
públicas del país.

Este alto tribunal interpreta la Constitución, tarea compleja en Guatemala,

en donde los diferentes sectores siempre encuentran la norma que protege sus
particulares intereses y cuando se hacen intentos por aplicar aquellas de mayor
contenido social se entra en enfrentamientos de difícil resolución.

Este alto tribunal no ha estado libre de duras criticas como consecuencia de

fricciones entre sus magistrados, que no siempre tienen el mismo criterio, lo que
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es usual en los organismos judiciales, lo que es inusual es la manera a la que han

recurrido en algunas ocasiones para dirimir esas diferencias. El año anterior, el
fallo relacionado con la autorización de la inscripción de una candidatura a
presidente de la república de parte de una persona con claras prohibiciones para
ello, minó y debilitó tremendamente el desempeño de esta institución.

TRIBUNAL SUPREMO ELECTORAL:

Es el ente encargado de celebrar las elecciones por medio de las que la

ciudadanía escoge a sus principales autoridades, esta integrado por 5 magistrados
propietarios y 5 suplentes que son electos por el Congreso de la República mediante
mayoría calificada para un periodo de 6 años, entre ellos se elige a su Presidente
y el orden de las vocalías, organización que dura por todo el mandato.

El TSE tiene por mérito haber terminado con la tradición de fraudes electorales
que durante los gobiernos militares fueron el procedimiento usual para el relevo del
poder. Los diferentes procesos que ha presidido desde 1984 hasta la fecha han
sido calificados por propios y extraños como limpios y transparentes, aunque
cada vez se reclama de parte de la ciudadanía mayor eficiencia en la organización
de los comicios, cuestión que no ha sido superada plenamente y que de alguna
manera ha salpicado negativamente el desempeño de esta entidad, que para cumplir
con sus atribuciones es de las pocas organizaciones que tiene presencia en todo
el territorio nacional con delegados del Registro de Ciudadanos en la totalidad de
municipios.

PROCURADOR DE LOS DERECHOS HUMANOS:

El Procurador de los Derechos Humanos fue instituido también por la

Constitución Política y es por consiguiente una figura nueva, correspondiéndole
velar por el cumplimiento de los Derechos Humanos. Es designado por el Congreso
de la República de una terna propuesta por la Comisión de Derechos Humanos del
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Congreso, que se forma por un diputado por cada partido político representado en
ese organismo.

De conformidad con el artículo 275 constitucional, este Procurador tiene

entre otras atribuciones las de promover el buen funcionamiento y agilización de la
gestión administrativa gubernamental en materia de derechos humanos. El gran
reto de esta nueva institución es velar por la vigencia plena y respeto de los Derechos
Humanos establecidos en la Carta Magna, tarea de difícil concreción en un país
con tradición de violación constante y sistemática de elementales derechos.

MINISTERIO PÚBLICO:

El Ministerio Público es una institución auxiliar de la administración pública

y de los tribunales con funciones autónomas, cuyo objetivo es: velar por el
cumplimiento de las leyes de Guatemala.

El Fiscal General de la República, será quien tenga a su cargo dicho Ministerio;

esta persona deberá reunir ciertas cualidades para poder aspirar al cargo, el cual
es por un período de 4 años, gozando de las mismas preeminencias e inmunidades
que los magistrados de la Corte Suprema de Justicia.

A pesar de ya haber transcurrido más de 8 años de la firma de la paz, en

nuestro país las injusticias y las violaciones a los derechos humanos ocurren día
tras día. Lo que sucede con la gran cantidad de robos, asesinatos, secuestros y
actos de corrupción que se llevan a cabo diariamente es no más que sumarse a
otros que están totalmente impunes. De varios años atrás, la labor que realiza el
Ministerio Público no ha sido para nada relevante pues no cumple con su principal
fin que consiste en “velar por el cumplimiento de la ley”, sino más bien se mueven
intereses personales que en nada favorecen a las y los guatemaltecos.
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PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN:

La asesoría y consultoría de los órganos y entidades estatales son funciones

propias de la Procuraduría General de la Nación, institución a cargo de un Jefe que
es nombrado por el Presidente de la República para un periodo de 4 años. El
titular tiene las mismas preeminencias e inmunidades que los magistrados de la
Corte Suprema de Justicia. Sus atribuciones son de variada naturaleza y al confrontar
el pobre desempeño que tiene el Estado guatemalteco, mucho del cual obedece a
negociaciones y contrataciones de dudosa legalidad y moralidad, con los reclamos
que deben plantearse para deducirse no solo las responsabilidades procedentes
sino también corregirse anomalías, es evidente que todavía hay mucho por hacer.

CONTRALORÍA GENERAL DE CUENTAS:

Es una institución técnica descentralizada que fiscaliza los ingresos, egresos

y en general todo interés de la hacienda nacional. La Constitución dedica 5
artículos al régimen de control y fiscalización, aspecto que evidencia la enorme
importancia que los constituyentes asignaron a esta actividad, pues debe
recordarse que al promulgarse la misma estaba reciente el recuerdo de lo s gobiernos
militares en los que el saqueo y latrocinio en la administración pública era aspecto
usual.

Luego de varios años de funcionar el nuevo modelo, con asombro, si que es

todavía cabe, se comprueba que este tampoco ha funcionado, ya que los medios
de comunicación dan cuenta de los malos manejos detectados por entidades
públicas, sin que se sancione a los responsables.

MUNICIPALIDADES:

Son los gobiernos locales que existen en todos y cada uno de los 331
municipios de la República, a cargo de Alcaldes, Síndicos y Concejales, electos
de manera directa por sufragio universal y secreto por los ciudadanos residentes
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en cada uno de ellos.

Tienen importantes funciones, como lo son el de atender los servicios públicos

locales, el ordenamiento territorial de su jurisdicción y propiciar la participación
de sus comunidades a efecto que se discutan y planteen soluciones a los graves
problemas que afrontan los vecinos.

El gran desafío que tienen las municipalidades es no solo cumplimiento

pleno a sus funciones, es obligado y urgente que se involucre a la gente para
propiciar y encontrar las fórmulas que lleven a tener mejores condiciones de vida.
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Se prohibe la reproducción
total o parcial del presente texto,
en cualquier forma, salvo
autorización escrita del autor.

USO EXCLUSIVO PARA FINES DE DOCENCIA

Impreso en el Departamento de Reproducción

de Materiales de la Facultad de Ciencias Jurídicas
y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala