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El proceso del Imperio fue, por contraste, predominante escrito, lento, lleno de
cautelas, de garantías procesales, de posibilidades dilatorias, de tecnicismos,
de sutilezas jurídicas, y de reforzamiento del papel activo del magistrado como
conductor del proceso, al tiempo que se le atribuye a éste, la competencia para
dictar sentencia, como profesional del derecho y funcionario del Estado 2 .
Eterno y clásico retorno de principios, figuras e instituciones, polémica sin fin,
tan romana y tan moderna al propio tiempo, entre una concepción liberal y
privatista y otra intervencionista y publicista de la actividad judicial. Acentos y
contrapesos romanos, según las épocas, entre oralidad y escritura, formalismo
y ausencia de formalidades, poder coercitivo del magistrado o cargas
procesales de las partes, obligación legal de fomentar la transacción entre los
litigantes o posición neutral o pasiva del órgano jurisdiccional.
Desde los primeros tiempos del derecho romano hasta la época de Diocleciano,
la organización judicial romana se caracterizó por la intervención de dos clases
de funcionarios en los procesos judiciales: los magistrados y los jueces. Estos
funcionarios se encargaban de la administración y aplicación de la justicia en
todo el Estado romano3.
1 Byrd, Robert (1995). The Senate of the Roman Republic. U.S. Government Printing Office
Senate Document 103-23.
2 Ricardo Panero, Derecho Romano, Tirant lo Blanch, Valencia, 4ed. 2008
3 Merello, Italo (1983). Historia del Derecho. Valparaíso: Ediciones Universitarias de Valparaíso.
LOS MAGISTRADOS
LOS JUECES
Entre los jueces se distinguían los que eran escogidos para cada proceso, y los
que funcionaban permanentemente formados en corporaciones.
El juez que era escogido para cada proceso se llamaba JUDEX, ARBITER O
RECUPERATOR. El iudex era el que tenía que fallar en estricto derecho, sin
que le fuese permitido conciliar las pretensiones de las partes. El arbiter era el
que tenía ese poder de conciliación. Los recuperatores, según la opinión
predominante, eran los encargados de fallar las controversias entre ciudadanos
romanos y peregrinos6.
Cuando el juez debía escogerse para cada proceso era seleccionado de una
lista numerosa formada por el magistrado y que se exhibía en el Foro. Dicha
lista se llamaba álbum judío. Había además jueces permanentes que
funcionaban en corporaciones o tribunales, llamados decenviros y centunviros.
El juez era quien interpretaba las XII tablillas y las aplicaba a través de su
interpretación y se apoyaban en jurisconsultos para ello. Es así que surgieron
grandes aportadores como JUSTINIANO y PAULO. De esta manera el sistema
jurídico romano adquiere relevancia en la época Republicana y luego va
desarrollándose hasta verse opacada por la caída del imperio Romano.
Ante todo esto es menester enunciar que el juez interpretaba las leyes con su
hábil razonamiento lógico acerca de la justicia y buscaba la paz social de su
sociedad. Los grandes Jurisconsultos eran de ayuda para este propósito.
LOS GLOSADORES:
8Beatriz Bernal, Historia del Derecho Romano y de los Derechos Neorromanistas, Editorial
Porrúa 1981
Debemos precisar que a partir del siglo XII los jueces quedan subordinados a la
Iglesia Católica ya que esta imponía nuevas leyes en el cual buscaba beneficio
propio de su religión y debían aplicar las leyes de acuerdo a sus clases, estas
eran:
LEY ETERNA:
LEY NATURAL:
10Francisco Javier Ezquiaga Ganuzas (2003). «Función legisltaiva y función judicial: la sujeción
del juez a la ley». La función judicial. Barcelona, Editorial Gedisa
- El primer precepto de la ley natural se funda en la noción general de
"bien" como aquello que todos los seres apetecen: "Ha de hacerse el
bien y evitarse el mal. Esta es la norma básica que establece el criterio
de moralidad al que deben atenerse los actos humanos y a la que se
reducen todos los demás preceptos relacionados con las tendencias
naturales del hombre.
- Se denomina "natural" porque se trata de una ley basada en la
inclinación natural que posee el hombre hacia el bien.
- Es, además, única, inmutable e indeleble, esto es, no puede abolirse ni
desaparecer del corazón del hombre, valiendo universalmente para
todos los seres humanos. Estas características se refieren solo a
los primeros principios y preceptos de la ley natural; en cambio, los
preceptos secundarios de la ley natural sí pueden variar, pues su
aplicación suele depender de determinadas circunstancias concretas. En
este sentido, Santo Tomás señala que el primer principio de la ley
natural equivale, en la razón práctica (que se ocupa de conocer el bien),
al principio de no contradicción, que constituye el fundamento de
la razón teórica (cuyo objetivo es conocer el ente)
LEY HUMANA:
- Es una prolongación de la ley natural, constituye el conjunto de normas
morales que le permiten vivir al hombre en sociedad.
- Puesto que se basa en la ley natural, la organización del Estado debe
adecuarse a ella y, en última instancia, a la ley divina.
Debemos resaltar que si bien la iglesia dispone sus leyes muchas de ellas
toman base del Código de Justiniano, las Instituciones de Gayo, las
Institutas de Paulo; es decir tenían como base el famoso Corpus Iuris Civilis
de la antigua Roma. De esto se desprende la adecuación del juez por preservar
el conjunto de leyes heredadas del antiguo imperio romano, pero adecuándolas
a las restricciones que disponía la iglesia.
Por otro lado la Iglesia Católica y los reyes restringían el accionar de los jueces,
no los dejaba realizar investigaciones gratuitamente, sino cobraban impuestos
por ello. De esta manera queda concluido que los jueces no solo dependían de
las leyes de ese entonces sino también de las decisiones de la Iglesia Católica
y del Rey11.
11Juan Monroy Gálvez. INTRODUCCION ALPROCESO CIVIL, Lima, Editorial Grijley EIRL,
1995.
EL JUEZ EN LOS ESTADOS NACIONALES
12 Catena, Domínguez y Sendra (1996). «El estatuto de jueces y magistrados, pág. 189/201». Introducción
al Derecho Procesal. Madrid, editorial Colex.
13 Roberto Gracía-Calvo y Montiel (2003). «La doble vinculación del juez a la Constitución y la Ley». La
Esta teoría supone en la norma una parte rígida y otra mudable. Iniciada la
vigencia de la ley, ella se incorpora al medio social, comienza su vida propia,
autónoma. Al modificarse las condiciones sociales, el intérprete debe aplicarla
consultando la realidad social entonces existente, dándole el sentido que más
se ajuste a la solución de los problemas que el legislador pudo prever cuando
se promulgó, pues la ley es un producto del medio social vigente para la época
en que se dictó y como ella se dicta no sólo para el presente sino para el futuro,
deben consultarse, al momento de aplicarla, las circunstancias imperantes,
prueba de ello es lo que al respecto se afirma en el sentido de decir que “lo que
se reputa como jurídicamente válido y vigente, es el resultado de una evolución
cuya raíz está en el pasado y su término en el futuro” 15.
En este sistema el juez tuvo que interpretar las normas y aplicarlas de manera
crítica. Se empleó el método ingles conocido como Common Law, dependiendo
únicamente de los problemas reales en ese momento sin la necesidad de ir a
casos pasados ni dejar influenciar sus decisiones sobre ellos.
COMMON LAW:
18 Thorsten, Gröne (2005). Private Equity in Germany — Evaluation of the Value Creation
Potential for German Mid-Cap Companies. Stuttgart: Ibidem-Verl.
19 The Common Law (2006) por Oliver Wendell Holmes, Madrid, editorial Colex.
Estos precedentes son vinculantes para el Juez, pues es obligatorio que su
sentencia se ajuste a ellos, por lo que es muy difícil cambiar decisiones en
casos parecidos. Esta imposibilidad de apartarse de los precedentes no implica
que el common law no evolucione, ya que el cambio de épocas, costumbres y
valores lo harán de imposible aplicación, si no se adapta, agregando cada
nuevo caso, alguna variante particular, que podrá ser incluida en resoluciones
posteriores.
El prestigio social del juez dentro del sistema del common law -nos referimos
específicamente a Inglaterra y Estados Unidos, pero sin descartar que así
sea en otros países que lo aplican-, supera al de cualquier órgano estatal.
No estamos afirmando que se trata de pueblos gobernados por sus jueces,
pero sí que le otorgan a estos la importancia considerable que les corresponde.
El sostén de tan extraordinario ejemplo de la obtención de un supremo objetivo
social, no es otro que una larga y fructífera lucha por concretar la
independencia de la función judicial respecto del poder central20.
20 Sánchez Meca, D.; Mateu Alonso, J. D. (2015). «13. Poder y Estado: legitimidad y gobierno»
21 Legaz y Lacambra, Luis (1979): Filosofía del Derecho, Barcelona, Bosch, 5ª edic
22 Juan Monroy Gálvez. INTRODUCCION ALPROCESO CIVIL, Lima, Editorial Grijley EIRL,
1995.
CONCLUSIONES
Cuando surgen los Estado Nacionales el juez pasa a ser dominado por
las leyes, esto en el surgimiento del positivismo en el Derecho, su
subordinación lo obliga a ser un instrumento que solo aplica la ley y no
va más allá de otras disciplinas. El derecho deja de vincularse con otras
disciplinas y es por eso que el juez tiene carácter aplicativo y nada más
que eso.