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¿peras y manzanas?
Breves reflexiones sobre el sistema dualista de la
Ley 1563 de 2012
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I. El punto de partida es el mismo
• Ambos tipos de arbitraje – nacional e internacional –
comparten los mismos objetivos y principios:
• Sometimiento de la controversia a un tercero
• Independencia e imparcialidad del tribunal arbitral
• Finalidad del laudo arbitral
• Celeridad del procedimiento
• Igualdad de las partes
• Derecho de contradicción
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II. ¿Para qué (y por qué) dos tipos de arbitraje?
• Colombia no es el único país que tiene este tipo de
sistema “dualista” (i.e. Estados Unidos)
• Porque hay escepticismo legislativo frente a la
“justicia privada” y esto se acentúa con relación a la
adjudicación de controversias de carácter nacional
• Para permitir que Colombia se convierta en un centro
de arbitraje internacional sin que ello conlleve a la
renuncia de principios y normas que se consideran
fundamentales para la resolución de controversias
domésticas
• Para facilitar el control judicial del arbitraje doméstico
• Tendencia – menos distinción entre ambos sistemas
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III. Seis distinciones significativas entre uno y otro tipo
de arbitraje
1. Flexibilidad en la composición del tribunal arbitral y
libertad de las partes al seleccionar el tribunal
2. Imparcialidad del tribunal: deber de información
frente a las partes y recusación de sus miembros
3. Requisitos para el otorgamiento de medidas
cautelares y preliminares
4. Finalidad del laudo arbitral: causales de anulación
del laudo y acción de tutela
5. Pruebas: deberes de las partes, valoración de la
prueba
6. Intervención de abogados extranjeros e
instituciones arbitrales
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III. Seis distinciones entre uno y otro sistema: (1)
Flexibilidad en la composición del tribunal arbitral y
libertad de las partes al seleccionar el tribunal
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III. Seis diferenciaciones entre uno y otro sistema: (2)
Imparcialidad del tribunal: deber de información
frente a las partes y recusación de sus miembros
Arbitraje Nacional Arbitraje Internacional
• Estricto sistema de recusaciones • Sistema abierto que requiere la
e inhabilidades, recoge entre revelación de información que
otras cosas las señaladas en el puede dar lugar a dudas
Código de Procedimiento Civil, justificadas sobre la
el Codigo Único Disciplinario y el imparcialidad del árbitro, sin
Código de Procedimiento requisitos específicos (soft law?)
Admistrativo y de lo Contencioso • No hay reglas específicas sobre
Administrativo la imparcialidad del Secretario
• Aplica este mismo sistema al del tribunal (tema en desarrollo
Secretario del tibunal en el contexto internacional)
• La falta de revelación produce • Decisión recae sobre el
impedimento Presidente del tribunal, la
• La recusación es decidida por institución arbitral y sólo en
los otros árbitros o por el juez última instancia sobre el juez
del circuito. civil.
• Suspende actuación • No suspende actuación
(Arts. 16 y 17, Ley 1563 de 2012) (Arts. 75 y 76, Ley 1562 de 2012)
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III. Seis diferenciaciones entre uno y otro sistema: (3)
Medidas cautelares y preliminares
Arbitraje Nacional Arbitraje Internacional
• Las medidas cautelares • Deja en poder del tribunal la
requieren en todo caso que el decisión sobre el requerimiento
demandante presente caución de caución para el otorgamiento
equivalente al 20% del valor de de una medida cautelar (“podrá”)
las pretensiones • Tiene en cuenta otros criterios –
• Requiere demostración de la proporcionalidad, razonabilidad
apariencia del derecho de la medida, etc.
• Igualmente, se permite que el • Importa el sistema de medidas
demandado evite la caución que preliminares de la Ley Modelo
recae sobre obligaciones (medida ex parte, no tiene
pecuniarias prestando caución fuerza ejecutoria)
• No hay reconocimiento a las
medidas preliminares (Arts. 80, 81 y 83, Ley 1562 de
2012)
(Art. 32, Ley 1563 de 2012)
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III. Seis diferenciaciones entre uno y otro sistema: (4)
Finalidad del laudo arbitral: causales de anulación
del laudo y acción de tutela
Arbitraje Nacional Arbitraje Internacional
• Más amplia posibilidad de • Causales de anulación
anulación (i.e. indebida alineadas con el Art. V de la
representación, negación del Convención de NY (exceso del
decreto de una prueba solicitada mandato arbitral, controversia no
oportunamente, vencimiento del arbitrable, procedimiento distinto
término, disposiciones al determinado por las partes,
contradictorias u otros errores) incapacidad, orden público
• Cabe el recurso de revisión internacional)
• Procedibilidad de la acción de • Partes extranjeras pueden
tutela constitucional, incluso sin renunciar al recurso de
el agotamiento del recurso de anulación
anulación (SU-174/07) • Mayor “improcedencia” de la
acción de tutela constitucional
(Art. 41 y 45, Ley 1563 de 2012)
(Art. 107, Ley 1562 de 2012)
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III. Seis diferenciaciones entre uno y otro sistema: (5)
Deberes de las partes con respecto a la prueba y
valoración de la misma
Arbitraje Nacional Arbitraje Internacional
• Sistema apegado al sistema • Flexibilidad a las partes para
probatorio del litigio doméstico – establecer las reglas sobre el
Código de Procedimiento Civil procedimiento para la práctica y
• Inflexibilidad respecto del valoración de la prueba
testimonio de peritos • Permite “importar” las mejores
prácticas en materia probatoria y
(Art. 31, Ley 1563 de 2012) acomodar la etapa probatoria a
la cultura de las partes
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III. Seis diferenciaciones entre uno y otro sistema: (6)
Participación de extranjeros e instituciones
arbitrales
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