Acto ..

Indice
Indice
Teoria General de los Actos Juridícos............................................................................1

A) Concepto y Clasificaciones.............................................................................................1
Noción del Acto Jurídico...............................................................................................................1
Hechos Jurídicos propiamente tales y Hechos Jurídicos Voluntarios..................................1
El Negocio Jurídico..............................................................................................................2
Concepto de Acto Jurídico.............................................................................................................2
Clasificación de los Actos Jurídicos..............................................................................................2
1° Actos Unilaterales y Actos Bilaterales............................................................................2
2° Actos Patrimoniales y Actos de Familia..........................................................................4
3° Actos entre vivos y Actos por causa de muerte...............................................................5
4° Actos Solemnes y Actos no Solemnes.............................................................................5
5° Actos de Administración y Actos de Disposición...........................................................6
6° Actos Puros y Simples y Actos Sujetos a Modalidad......................................................7
7° Actos Causales y Actos Abstractos..................................................................................8
8° Actos Principales y Actos Accesorios.............................................................................8
9° Actos Típicos o Nominados y Actos Atípicos o Innominados.......................................9
10° Actos Consensuales y Actos Reales..............................................................................9
B) Elementos y Requisitos de Existencia y de Validez.....................................................10
I.- Elementos Constitutivos del Acto Jurídico.............................................................................10
II.- Condiciones de Existencia y Validez.....................................................................................11
1) La Voluntad.............................................................................................................................12
Conflictos entre la Voluntad Real y la Voluntad Declarada...............................................14
El Principio de la Autonomía de la Voluntad.....................................................................15
La Voluntad en los Actos Bilaterales.................................................................................17
La Oferta............................................................................................................................17
La Aceptación....................................................................................................................19
Momento en que se forma el Consentimiento...................................................................22
Lugar en que se perfecciona el Consentimiento................................................................24
Contratos celebrados mediante intermediarios..................................................................25
Vicios de la Voluntad...................................................................................................................25
El Error........................................................................................................................................26
Clasificaciones del Error....................................................................................................26
Error Esencial.....................................................................................................................27
Error Sustancial..................................................................................................................28
Error Accidental.................................................................................................................29
Error en la Persona.............................................................................................................29
Error Común......................................................................................................................29
La Fuerza.....................................................................................................................................30
El Dolo.........................................................................................................................................32
Clases de Dolo...................................................................................................................33
Dolo que vicia el Consentimiento......................................................................................33
La Prueba del Dolo............................................................................................................35
Renuncia del Dolo..............................................................................................................35
La Lesión.....................................................................................................................................35
Sanción de la Lesión..........................................................................................................38
2) La Capacidad...........................................................................................................................39
Capacidad de Goce............................................................................................................39
Capacidad de Ejercicio......................................................................................................39
3) El Objeto.................................................................................................................................43
I
Teoría General de los Actos Jurídicos
Requisitos del Objeto.........................................................................................................44

El Objeto Lícito..................................................................................................................45
Casos de Objeto Ilícito.......................................................................................................46
Sanción del Objeto Ilícito..................................................................................................51

4) La Causa..................................................................................................................................51
Causalismo y Anticausalismo............................................................................................53
Acepciones de la palabra Causa.........................................................................................53
¿En que sentido toma la palabra causa el Código Civil?...................................................54
Requisitos que debe reunir la Causa..................................................................................54
Sanción a la Causa Ilícita...................................................................................................55
Actos Jurídicos Causados y Actos Abstractos...................................................................55
5) Solemnidades..........................................................................................................................56
Diversas Clases de Formalidades.......................................................................................56
Solemnidades.....................................................................................................................56
Formalidades Habilitantes.................................................................................................57
Formalidades por vía de Prueba.........................................................................................58
Formalidades por vía de Publicidad...................................................................................58
C) Modalidades de los Actos Jurídicos.............................................................................59
Características....................................................................................................................59
Actos Jurídicos que pueden sujetarse a Modalidades........................................................60
Lugar en que el Código se ocupa de las modalidades.......................................................61
1) La Condición...........................................................................................................................61
La Condición es un hecho futuro.......................................................................................61
La Condición es un hecho incierto.....................................................................................61
Clasificación de las Condiciones.................................................................................................62
Condiciones Positivas y Negativas....................................................................................62
Condiciones Posibles e Imposibles....................................................................................63
Condiciones Potestativas, Causales y Mixtas....................................................................63
Condiciones Suspensivas y Resolutorias...........................................................................64
Condiciones Determinadas e Indeterminadas....................................................................65
Efectos de las Condiciones..........................................................................................................65
Efectos de la Condición Suspensiva..................................................................................66
Efectos de la Condición Resolutoria..................................................................................67
2) El Plazo...................................................................................................................................68
Clasificación del Plazo................................................................................................................70
Plazo Expreso y Plazo Tácito.............................................................................................70
Plazo Determinado y Plazo Indeterminado........................................................................70
Plazo Convencional, Legal y Judicial................................................................................70
Plazo Suspensivo y Plazo Extintivo...................................................................................71
Efectos del Plazo.........................................................................................................................71
Efectos del Plazo Suspensivo.............................................................................................72
Efectos del Plazo Extintivo................................................................................................72
Caducidad del Plazo....................................................................................................................73
Caducidad Convencional del Plazo...................................................................................73
3) El Modo...................................................................................................................................73
Efectos del Modo...............................................................................................................74
Cumplimiento del Modo....................................................................................................74
4) La Representación...................................................................................................................75
Utilidad de la Representación............................................................................................75
Origen Histórico.................................................................................................................76
Naturaleza Jurídica.............................................................................................................76
Teoría que sigue nuestro Código Civil...............................................................................78
Fuentes de la Representación......................................................................................................78
II
Indice
Requisitos para que exista Representación..................................................................................79

Efectos de la Representación.......................................................................................................79
d) Las Sanciones del Acto Jurídico: Ineficacia del Acto Jurídico...................................80
1) Resciliación.............................................................................................................................80
2) Resolución...............................................................................................................................81
3) Revocación..............................................................................................................................81
4) Invalidez del Acto Jurídico......................................................................................................82
Inexistencia y Nulidad.......................................................................................................82
a) La Inexistencia........................................................................................................................82
Diferencias entre la inexistencia y la nulidad....................................................................83
La Inexistencia en Chile.....................................................................................................84
b) La Nulidad...............................................................................................................................86
Clasificaciones de la Nulidad......................................................................................................87
Nulidad Total y Nulidad Parcial.........................................................................................87
Nulidad Principal, Consecuencial y Refleja......................................................................87
Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa................................................................................88
1° Causales de Nulidad......................................................................................................89
2° Titulares de la Acción de Nulidad.................................................................................89
3° En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio.........................................................91
4° El Saneamiento de la Nulidad.......................................................................................92
Efectos de la Nulidad...................................................................................................................94
Efectos entre las partes.......................................................................................................94
Efectos entre terceros.........................................................................................................95
Características de la Acción de Nulidad......................................................................................97
La Simulación..............................................................................................................................98
1) La Reservatio Mentalis..................................................................................................98
2) La Declaración Iocandi Causa.......................................................................................98
3) La Simulación................................................................................................................99
Simulación Lícita y Simulación Ilícita............................................................................100
Simulación Absoluta y Simulación Relativa....................................................................100
La Simulación por Interposición de Persona...................................................................101
Efectos de la Simulación..................................................................................................101
Prueba de la Simulación...................................................................................................102
5) La Inoponibilidad..................................................................................................................103
Algunos Casos de Inoponibilidad....................................................................................103
III
El Acto Jurídico
TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS
A) Concepto y Clasificaciones
Noción del Acto Jurídico

Los hechos que en el mundo se generan y que tienen su
origen en la naturaleza o en la acción del hombre, pueden o no
producir consecuencias jurídicas; en el primer caso, reciben el
nombre de hechos jurídicos, y en el segundo de hechos simples o
materiales.
Hecho jurídico es, todo suceso de la naturaleza o del

hombre que produce efectos de derecho. Estos efectos pueden
ser la adquisición, la modificación o la pérdida de un derecho.
Hecho simple o material es todo acontecimiento de la

naturaleza o de hombre y que no produce efectos de derecho.
Hechos Jurídicos propiamente tales y Hechos Jurídicos

Voluntarios
De acuerdo con la concepción clásica, la expresión “hecho
jurídico” alcanza tres clases de hechos:
1) Hechos Jurídicos propiamente tales: son los hechos de

la naturaleza que producen consecuencias de derecho.
Por ejemplo, el nacimiento, la muerte, el transcurso
del tiempo, etc.
2) Hechos Jurídicos Voluntarios realizados con la

intención de producir efectos jurídicos, o sea, los
actos jurídicos. Se trata de actos realizados
voluntariamente con la intención de crear, modificar o
extinguir derechos. Por ejemplo: los contratos, el
testamento, el reconocimiento de un hijo, etc.
3) Hechos Jurídicos Voluntarios, pero realizados sin la

intención de producir efectos jurídicos. Tales son,
entre otros, los delitos y cuasidelitos.
De manera que de acuerdo con la concepción clásica, los

actos jurídicos se diferencian de los demás hechos jurídicos en
1
que aquellos se realizan con la intención de producir efectos

de derecho.
El Negocio Jurídico
La doctrina alemana, italiana y otras engloban dentro de
la locución actos jurídicos a los hechos jurídicos humanos y
los actos jurídicos propiamente tales, llamando a estos últimos
negocios jurídicos.
Así se dice que el negocio jurídico es una declaración de

voluntad dirigida a provocar efectos jurídicos que el
ordenamiento jurídico reconoce y garantiza.
Concepto de Acto Jurídico

Clásicamente el acto jurídico se define como la
manifestación de voluntad que se hace con la intención de
crear, modificar o extinguir un derecho.
Dos son sus características:
- Es la manifestación de voluntad de una o más personas
- La intención de producir efectos jurídicos
Clasificación de los Actos Jurídicos

Atendiendo a diversos puntos de vista, es posible hacer
variadas clasificaciones de los actos jurídicos.
1° Actos Unilaterales y Actos Bilaterales

Son actos unilaterales aquellos que para formarse
necesitan de la manifestación de voluntad de una sola parte y,
bilaterales los que requieren el acuerdo de voluntades de dos o
más partes.
Se habla de partes y no de personas, ya que una parte

puede estar constituida por una o más personas. Parte es la
persona o personas que constituyen un solo centro de intereses.
Y así habrá una sola parte si el interés es único.
La clasificación que tratamos toma en consideración el

número de partes necesarias para que el acto se forme y no para
2
El Acto Jurídico
que produzca efectos. El testamento, por ejemplo, es un acto

jurídico unilateral; su existencia depende exclusivamente de la
voluntad del otorgante, pero para que el testamento produzca
sus efectos, el heredero debe aceptar la herencia.
Por lo general se llama partes a las personas que hacen

declaración de voluntad en los actos jurídicos bilaterales, y
autor a la persona que otorga un acto jurídico unilateral.
Los actos jurídicos bilaterales se denominan también

convenciones. De manera que es posible definir la convención
como el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear,
modificar o extinguir un derecho.
Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear

derechos, toma el nombre específico de contrato.
Así pues la convención es el género y el contrato la

especie; de ahí que todo contrato sea una convención, pero no
toda convención es un contrato.
El pago es una convención porque proviene de un concurso

de voluntades; pero no es un contrato porque no tiene que crear
obligaciones sino extinguirlas.
Nuestro Código Civil ha confundido las expresiones

“convención” y “contrato” utilizándolas como sinónimas. Por
ejemplo el artículo 1437 señala que “las obligaciones nacen, ya
de concurso real de las voluntades de dos o más personas, como
en los contratos o convenciones...” Asimismo, definiendo los
contratos, el artículo 1438 indica que “contrato o convención
es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.”
Ahora bien, puesto que los actos jurídicos bilaterales

toman el nombre genérico de convenciones, la expresión acto
jurídico suele reservarse para designar a los actos jurídicos
unilaterales.
La expresión acto jurídico tiene entonces, 2 acepciones:

una genérica, aplicable a todo acto de una o más personas
realizados con la intención de producir efectos jurídicos, y
una específica o restringida, que se emplea para designar
únicamente a los actos jurídicos unilaterales.
3
UNI Y BILATERALIDAD DE LOS CONTRATOS
Todo contrato es un acto jurídico bilateral, porque para

formarse necesita el acuerdo de las voluntades de dos partes.
Pero los contratos a su vez, pueden ser uni o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se

obliga para con otra que no contrae obligación alguna; y es
bilateral cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente.
Como se ve la clasificación de los contratos en

unilaterales y bilaterales se hace atendiendo al número de
partes que resultan obligadas, mientras que la clasificación de
los actos considera el número de partes necesario para la
formación de los mismos.
ACTOS JURÍDICOS PLURIPERSONALES
Entre los actos jurídicos unilaterales otorgados por

varias personas que integran una parte única, la doctrina
moderna pone de relieve los actos colectivos y los actos
complejos.
Llámase acto colectivo el constituido por dos o más

declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y
persiguiendo un mismo fin, se suman sin fundirse para formar la
expresión de la voluntad colectiva. La manifestación de
voluntad hacia el exterior es una sola, pero en el interior de
la parte cada manifestación de voluntad permanece distinta y
tutela el interés particular de cada persona que la emite. Por
ejemplo: la deliberación de la asamblea de una sociedad
anónima.
Acto complejo es el constituido por dos o más

declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y
persiguiendo un mismo fin, se unen y se funden en una sola
manifestación para formar la expresión de una voluntad única y
unitaria. En este caso las declaraciones se funden y pierden
individualidad. Por ejemplo: la declaración concorde de los
distintos comuneros de enajenar la cosa común.
2° Actos Patrimoniales y Actos de Familia

Con relación al fin, los actos jurídicos son de derecho
familiar o de derecho patrimonial.
4
El Acto Jurídico
Los actos de familia se refieren a la situación del

individuo dentro de la familia y a las relaciones del mismo con
los demás miembros del grupo familiar.
Los actos de derecho patrimonial son aquellos destinados a

adquirir, modificar o extinguir un derecho pecuniario.
ACTOS PATRIMONIALES A TÍTULO GRATUITO Y A TÍTULO ONEROSO
Desde el punto de vista de la unidad o reciprocidad de las

prestaciones, los actos jurídicos patrimoniales pueden ser a
título gratuito o a título oneroso.
En los actos a título gratuito, una de las partes procura

a la otra una ventaja sin recibir de ella ninguna equivalente.
Ejemplo típico: la donación.
En los actos a título oneroso, cada parte recibe una

ventaja en cambio de la que procura a la otra parte. Ejemplo:
compraventa, arrendamiento, etc.
Nuestro Código Civil establece esta distinción tratándose

de los contratos. Así, el artículo 2.440 dice que “el contrato
es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen, y
oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno en beneficio del otro.”
3° Actos entre vivos y Actos por causa de muerte

Actos mortis causa son aquellos en que la muerte del
sujeto que los otorga es supuesto necesario para que ellos
produzcan sus efectos; actos entre vivos son todos los demás,
aunque sus efectos se subordinen a la muerte de una de las
partes, pues en esta hipótesis la muerte no es de la esencia
del acto sino un elemento accidental del mismo.
Acto mortis causa es el testamento.
4° Actos Solemnes y Actos no Solemnes

Actos solemnes son aquellos en que la ley, en
consideración a la naturaleza del acto, exige ciertas
formalidades indispensables para la existencia de éste.
5
Actos no solemnes son aquellos en que la voluntad o el

consentimiento puede expresarse en cualquier forma; la ley no
impone solemnidad alguna para considerar existente el acto.
Si un acto solemne se celebra sin cumplir con la

solemnidad prescrita por la ley, el acto es inexistente o nulo
absolutamente.
ACTOS SOLEMNES POR DETERMINACIÓN DE LAS PARTES
La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no

solemne; pero las partes pueden hacer solemne un acto que por
exigencia de la ley no lo es.
Así sucede con la compraventa de cosas muebles y con el

arrendamiento, cuando se pacta que se harán por escrito.
En efecto, dice el artículo 1802: “si los contratantes

estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en
el inciso 2° del artículo precedente no se reputará perfecta
hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.”
Por su parte el artículo 1.921 expresa que “si se pactare

que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme
escritura, podrá cualquiera de las partes arrepentirse hasta
que así se haga o hasta que se haya procedido a la entrega de
la cosa arrendada; si intervienen arras, se seguirán las mismas
reglas que en el contrato de compraventa.”
Pero un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo

que uno que lo es por voluntad de las partes; si en el primer
caso faltan las solemnidades, el acto es inexistente o nulo
absolutamente; en cambio, en el segundo caso, el acto puede
producir efectos aun si no se cumplen las solemnidades, si se
ejecutan hechos que importen renuncia de éstas.
5° Actos de Administración y Actos de Disposición

Es frecuente que la ley permita a ciertas personas
realizar actos de administración, pero no los de disposición, o
bien, permite estos últimos, pero exige requisitos mucho más
rigurosos que para los primeros.
Esta distinción es de especial importancia tratándose de

las personas que obran en interés de otra. Así, por ejemplo, el
6
El Acto Jurídico
tutor o curador puede y debe administrar los bienes del pupilo,

pero no puede, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes
raíces del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o
servidumbre, ni enajenar ni empeñar los muebles preciosos o que
tengan valor de afección. (artículo 391 y 393)
Ahora bien, en la práctica es difícil distinguir los actos

de administración de los actos de disposición, y el criterio
para efectuar dicha distinción no es preciso. A lo sumo se
puede decir que no deben confundirse los actos que exceden la
administración con los de enajenación; así por ejemplo, la
enajenación de frutos destinados a la venta no es posible dejar
de considerarla como acto de buena administración. Por ello,
más que a la naturaleza jurídica del acto, se debe mirar a su
función económica.
Así, puede decirse que son actos de disposición los que

conciernen al valor capital del patrimonio y que pueden, por lo
mismo, importar una pérdida o disminución patrimonial; y actos
de administración, los que tienden a la conservación del
patrimonio y no tocan más que a los productos, aun cuando
consistan en una enajenación.
6° Actos Puros y Simples y Actos Sujetos a Modalidad

La expresión modalidad tiene un sentido amplio y un
sentido restringido.
En su acepción más amplia designa a todas las maneras de

ser, todas las variantes que los derechos son susceptibles de
presentar y soportar; pero entre variantes hay algunas
especialmente importantes, que constituyen las modalidades por
excelencia o en su acepción restringida: el plazo, la condición
y suele incluirse también, el modo.
La condición es un hecho futuro e incierto del cual

depende el nacimiento o la extinción de un derecho. Puede ser,
por lo tanto, suspensiva o resolutoria.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el

ejercicio o la extinción de un derecho. Puede, por lo tanto,
ser suspensivo o extintivo.
El modo puede definirse como una carga establecida en los

actos jurídicos a título gratuito con el fin de limitar el
derecho del acreedor o adquirente de la liberalidad. El mismo
nombre toma la cláusula accesoria en que se impone, y desde
7
esta perspectiva pueden definirse como ciertas cláusulas que

pueden insertarse en los actos jurídicos para modificar sus
efectos, sea desde el punto de vista de su existencia,
ejercicio o extinción de los derechos que de ellos resultan.
Por ejemplo, te lego mi casa con la obligación que no

destruyas la estatua que se encuentra en el jardín; te presto
mi auto pero sólo para que lo uses dentro del radio urbano.
Acto jurídico puro y simple es aquel que produce sus

efectos de inmediato de forma normal. Sus efectos no están
sujetos a alteración por circunstancia alguna ni cláusula
particular. En otras palabras, acto puro y simple es el que no
está sujeto a modalidades.
Acto sujeto a modalidades es aquel cuyos efectos, sea por

disposición de la ley o por la voluntad de las partes, están
sujetos a circunstancias o cláusulas restrictivas, llámase
plazo, condición o modo.
7° Actos Causales y Actos Abstractos

Esta clasificación se desarrollará al estudiarse la causa
como elemento de la existencia de los actos jurídicos.
Podemos decir que el acto jurídico abstracto es aquel en

que la causa no aparece de manifiesto, sino que se encuentra
fuera del acto mismo; supone un acto jurídico previo entre las
partes.
8° Actos Principales y Actos Accesorios

El Código Civil, en su artículo 1442 distingue entre
contrato principal y contrato accesorio. Refiriendo esta
clasificación a los actos jurídicos en general, podemos decir
que acto principal es el que subsiste por sí mismo sin
necesidad de otro, y accesorio es el que tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera
que no puede subsistir sin ella.
Esta clasificación es importante para los efectos de

determinar la extinción de unos y otros actos, de acuerdo con
el aforismo que dice “lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, pero no lo principal la suerte de lo accesorio.”
De ahí que el artículo 2.516 expresa que “la acción

hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación
8
El Acto Jurídico
accesoria, prescriben junto con la obligación a la que

acceden.”
LOS ACTOS DEPENDIENTES
Llámanse actos jurídicos dependientes los que para existir

o para producir sus efectos están subordinados a la existencia
de otros, pero no para asegurar el cumplimiento de estos
últimos. Por ejemplo, las convenciones matrimoniales que se
celebran antes del matrimonio, sólo valen si se celebra el
matrimonio.
9° Actos Típicos o Nominados y Actos Atípicos o

Innominados
Actos jurídicos nominados o típicos son aquellos
perfectamente configurados y reglamentados por la ley, es
decir, estructurados por ésta con caracteres peculiares.
Innominados o atípicos son aquellos actos jurídicos que no

se encuentran especialmente reglamentados por la ley y las
partes le estructuran y regulan en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad.
Para calificar un acto de nominado o innominado no se

atiende a la circunstancia de que ese acto tenga un nombre o
no, lo importante es si existe reglamentación legal a su
respecto.
Los actos innominados tienen pleno valor, siempre que,

naturalmente, se ajusten a las normas generales de los actos y
declaraciones de voluntad y al orden público.
10° Actos Consensuales y Actos Reales

Actos consensuales son los que se perfeccionan por la
simple manifestación de voluntad dirigida a producir efectos
jurídicos.
Actos jurídicos reales son aquellos que se perfeccionan

por la entrega de una cosa. Por ejemplo: el mutuo, el comodato,
el depósito.
9
B) Elementos y Requisitos de Existencia y de Validez
I.- Elementos Constitutivos del Acto Jurídico

Los elementos de los actos jurídicos, abstractamente
considerados, son de 3 especies: Esenciales, naturales y
accidentales.
ELEMENTOS ESENCIALES
Todos aquellos sin los cuales el acto no produce efecto
alguno o degenera en algún acto jurídico diferente.
Los elementos esenciales pueden ser de dos clases:
Genéricos, aquellos propios de todo acto jurídico y sin

los cuales el acto no produce ningún efecto.
Específicos, aquellos que solo son indispensables

tratándose de ciertos actos y en caso de faltar, el acto
degenera en otro distinto. Por ejemplo: el precio en la
compraventa; la gratuidad en el comodato.
ELEMENTOS DE LA NATURALEZA
Elementos naturales de un acto jurídico son los que no
siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una declaración o cláusula especial.
De manera que las partes nada necesitan decir para que

estos elementos formen parte del acto, sin embargo, la voluntad
de estos es necesaria para excluirlos mediante una cláusula
especial.
Ejemplo de elemento de la naturaleza de un contrato es el

saneamiento de la evicción y de los vicios ocultos de la cosa
en la compraventa.
La evicción es la pérdida total o parcial de la cosa

comprada, decretada por sentencia firme en virtud de derechos
de un tercero anteriores a la compra. El saneamiento de la
evicción impone al vendedor la obligación de amparar al
comprador en el dominio y la posesión pacífica de la cosa
10
Modalidades de los Actos Jurídicos
vendida e indemnizar al comprador de la evicción si llega a

producirse.
El saneamiento de los vicios redhibitorios es la

obligación del vendedor de responder de los defectos ocultos de
la cosa vendida, llamados vicios redhibitorios; esta
responsabilidad lo obliga a soportar la resolución del contrato
o la rebaja proporcional del precio.
ELEMENTOS ACCIDENTALES
Elementos accidentales del acto jurídico son aquellos que
ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se le agregan
por las partes en virtud de declaraciones o cláusulas
especiales. Tales son, por ejemplo el plazo, el modo y todas
las cláusulas especiales que las partes introducen en los actos
jurídicos en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad.
De todos los elementos mencionados, los únicos verdaderos

requisitos constitutivos del acto jurídico son los esenciales.
Los naturales no forman parte de la estructura del acto
jurídico sino que dicen relación con sus efectos. Por su parte
los elementos accidentales no son requisitos del acto sino de
su eficacia pues a ellos queda subordinada la producción de sus
efectos.
II.- Condiciones de Existencia y Validez
Concepto Y Enumeración
Son condiciones de existencia del acto jurídico aquellas
sin las cuales no puede formarse, no puede nacer a la vida del
derecho.
Son condiciones de validez aquellas que, si bien pueden

faltar en el acto, sin ellos el acto nace viciado.
La falta de una condición de validez no impide la

existencia del acto, pero lo vicia y permite anularlo; la
ausencia de alguna condición de existencia no permite al acto
nacer ni vivir.
11
CONDICIONES DE EXISTENCIA
1) Voluntad
2) Objeto
3) Causa
4) Solemnidades, en los actos que la ley las exige.
CONDICIONES DE VALIDEZ
1) Voluntad exenta de vicio
2) Capacidad de las partes
3) Objeto lícito
4) Causa lícita
1) La Voluntad
En su sentido genérico, la voluntad es la actitud o
disposición moral para querer algo.
En los actos jurídicos unilaterales se habla propiamente

de voluntad; pero en los actos jurídicos bilaterales ésta toma
el nombre de consentimiento, que es el acuerdo de voluntades de
dos o más personas dirigido a lograr un resultado jurídico.
Para que la voluntad sea considerada por el Derecho, se

requiere que ella sea:
- Seria
- Manifiesta
La voluntad es seria cuando se emite por persona capaz con

intención de crear un vínculo jurídico.
La voluntad debe manifestarse; la voluntad, mientras

permanece en el fuero interno del individuo, es indiferente al
derecho. Para que este la considere debe exteriorizarse.
La manifestación de voluntad puede ser expresa, tácita, y

excepcionalmente, puede significarla el derecho.
12
La voluntad es expresa cuando su contenido es revelado

explícita y directamente.
La voluntad es tácita, en cambio, cuando su contenido no

es revelado explícita y directamente, sino que se deduce de
ciertas circunstancias concurrentes, de la conducta o
comportamiento de la persona. Pero el comportamiento y los
hechos de los cuales se deduce la voluntad deben ser
concluyentes o unívocos, es decir, no deben ofrecer la
posibilidad de diversas interpretaciones.
Algunos distinguen también la voluntad presunta, que sería

aquella que la ley deduce o presume de ciertos hechos. Nuestro
Código Civil comprende la voluntad presunta dentro de la
tácita.
El silencio, considerado en sí mismo, no es ni afirmación

ni negación, y por eso no puede estimarse como manifestación de
voluntad; pero hay casos excepcionales en el Derecho en que así
se le estima.
El artículo 2.125 del CC expresa que “las personas que por

su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos, están
obligadas a declarar lo más pronto posible se aceptan o no el
encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un
término razonable, su silencio se mirará como aceptación.”
De acuerdo al artículo 1.233, el asignatario constituido

en mora de declarar si acepta o repudia su asignación
testamentaria, se entenderá que repudia.
Desde luego que cada vez que la ley dispone algo, salvo
estipulación en contrario, el silencio de las partes envuelve
aceptación de la regla legal.
Pero fuera de los casos contemplados en la ley, el

silencio, conforme a la doctrina, constituye una manifestación
de voluntad cuando va acompañado de otras circunstancias que
permiten considerarlo, sin ambigüedades, como expresión de la
voluntad de la persona de que se trata. Esto es lo que se llama
silencio circunstanciado.
Además, el silencio constituye manifestación de voluntad

cuando así lo estipulen las partes. Por ejemplo: para la
renovación del contrato de asociación.
13
Finalmente cabe señalar que el silencio no sólo puede

llegar a constituir manifestación de voluntad sino que en
ciertos casos también puede ser fuente de obligaciones cuando
su autor ha abusado de él (silencio abusivo), sea
intencionalmente o por culpa o negligencia, y de ello se
siguiere un perjuicio a un tercero, surgiendo la obligación de
indemnizar tales perjuicios.
Conflictos entre la Voluntad Real y la Voluntad Declarada

Cuando la declaración es la exteriorización fiel de la
voluntad real o interna, ninguna dificultad surge. Pero cuando
hay desacuerdo entre una y otra, esto es, entre la voluntad
declarada y la voluntad real, aparece el problema.
La discordancia puede ser consciente o inconsciente. La

consciente es conocida de las partes, pues estas la han buscado
deliberadamente, por ejemplo, en el caso de reserva mental o de
la simulación. La discordancia inconsciente es aquella de la
que las partes no se dan cuenta como es el caso del error
esencial y del error sustancial
Ahora bien, la pregunta es cual es la voluntad que debe

preponderar cuando existe divergencia entre la voluntad real y
la declarada. Existen dos posiciones, una señala que debe
estarse a la voluntad real, la otra, que debe estarse a la
voluntad declarada. Se han propuesto además varias teorías
eclécticas que pretenden conciliar ambas posturas.
a) Teoría Subjetiva o de la Voluntad Real: sostiene

está teoría Savigny. Esta teoría considera que la
voluntad interna es el principal elemento del acto
jurídico; la declaración no es más que el medio de
revelar o establecer aquella. Luego la voluntad
interna debe prevalecer, porque lo que el Derecho
protege es el querer del individuo. Se critica
esta solución porque atenta contra la seguridad de
las relaciones jurídicas y desaparecería la buena
fe.
b) Teoría Objetiva o de la Declaración de Voluntad

(teoría alemana) Se basa en la mayor seguridad del
tráfico jurídico y la buena fe de terceros. A su
tenor, la declaración de voluntad debe primar
sobre la voluntad interna en caso de divergencia
porque el querer interno de los individuos no
puede considerarse por el Derecho, ya que sólo
14
produce efectos en la medida que haya sido

declarado. Esta teoría si bien elimina los
inconvenientes de la teoría volitiva, peca por el
extremo opuesto: olvida el elemento interno y da
eficacia a una mera apariencia de voluntad.
c) Teorías Eclécticas: merecen citarse dos de ellas,

la de la confianza y la de la responsabilidad.
La teoría de la confianza postula que debe

atenderse a la declaración de voluntad cuando el
que la recibe tiene razón para creer que
corresponde a la voluntad real del declarante;
pero si sabe que esta falta, no merece protección
alguna y debe de estarse a la voluntad real.
La teoría de la responsabilidad dice que debe

declararse nulo el acto cuando la declaración es
disconforme con la voluntad sin culpa del
declarante y sin que el mismo la conozca; y que
debe declarase válido en el caso inverso.
Nuestro Código Civil acepta la teoría de la voluntad. Así

se desprende de diversas disposiciones suyas: del artículo 1445
que dice que para que una persona se obligue a otra por una
declaración de voluntad se requiere que consienta en esa
declaración y que su contenido no adolezca de vicio; del
artículo 1560 que dispone que conocida la intención de los
contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras, etc.
Pero la teoría de la voluntad no está tomada en todo su

rigor, pues de acuerdo al artículo 1707 “las escrituras
privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros.”
“Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas,

cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero.”
El Principio de la Autonomía de la Voluntad

Este principio rige en derecho privado y consiste en que
las personas pueden celebrar los actos jurídicos que deseen
determinando libremente sus contenidos y efectos.
15
Este principio está consagrado en los artículos 12, 1545,

1560, 1567, etc.
El artículo 12 señala que “podrán renunciarse los derechos

conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés
individual del renunciante, y que no esté prohibida su
renuncia.”
El artículo 1545 indica que “todo contrato legalmente

celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
dejado sin efecto sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales.”
El artículo 1560 nos dice que la voluntad de las partes es

el elemento básico y preponderante en los contratos, debiendo
atenderse a ella para interpretarlos. En efecto, señala que
“conocida claramente la intención de los contratantes, debe
estarse a ella más que a lo literal de las palabras.”
El artículo 1567 establece la posibilidad de que las

mismas partes decidan dejar sin efecto un contrato celebrado
por ellas, esto es, resciliar el contrato. La citada
disposición establece que “toda obligación puede extinguirse
por una convención en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla
por nula.” Cabe hacer presente que si bien la norma habla de
“dar por nula”, el término no está correctamente empleado por
cuanto no se trata de un caso de nulidad sino de resciliación o
mutuo discenso.
La autonomía de la voluntad se refiere tanto a la forma

como al fondo de los actos.
La autonomía de la voluntad en cuanto al fondo de los

actos, se traduce en la amplia libertad que tienen las partes
para estipular las cláusulas de sus acuerdos, los derechos y
obligaciones que recíprocamente se imponen; su facultad sólo
encuentra límite en el orden público y las buenas costumbres.
En lo que atañe a la forma de los actos, la autonomía de

la voluntad se manifiesta en la libertad que tienen las partes
para expresar su voluntad en la forma que más les plazca y
convenga, salvo los casos en que la ley, atendida la naturaleza
de los actos, establece determinadas solemnidades, pues en tal
caso se afecta el orden público.
16
La Voluntad en los Actos Bilaterales

Como ya señalamos, tratándose de los actos bilaterales la
voluntad toma el nombre de consentimiento, que es el acuerdo de
voluntades de dos o más personas dirigido a lograr un mismo
resultado jurídico.
Vulgarmente la palabra toma el sentido de aquiescencia.

Así la toma el artículo 1445 pues dice que para que una persona
se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es
necesario que consienta en dicho acto o declaración y que su
consentimiento no adolezca de vicio.
A pesar de que la redacción de la disposición citada puede

prestarse para confusiones, no basta el sólo consentimiento del
deudor sino de ambas partes.
El consentimiento se integra por dos actos jurídicos

unilaterales sucesivos y siempre copulativos: la oferta y la
aceptación.
El Código Civil no se refiere a la formación del

consentimiento. Lo reglamenta partiendo de la base de que ya
está formado. El Código de Comercio, en cambio, en sus
artículos 97 a 108, da normas minuciosas sobre el particular. Y
estas reglas se aplican también en materia civil porque a pesar
de estar contenidas en un Código especial, son, por su
naturaleza, generales y deben, por tanto, tener una aplicación
general, de acuerdo con el principio que dice que el alcance de
las disposiciones se determina por su propia naturaleza y no
por la ubicación que tienen en un determinado Código. De la
misma manera lo entendió el Mensaje con que el Presidente de la
República presentó el Proyecto de Código de Comercio al
Congreso, donde indicó que en lo relativo a la formación del
consentimiento, el Código de Comercio venía a llenar un
“sensible vacío de la legislación comercial y civil.”
Por lo demás a la misma conclusión se llegaría aplicando

lo dispuesto en el artículo 22 del Código Civil.
La Oferta
La oferta es un acto jurídico unilateral por el cual una
persona propone a otra la celebración de un contrato en
términos tales, que para que éste quede perfecto, basta con que
el destinatario de la oferta simplemente la acepte.
17
Esta oferta debe cumplir con los requisitos generales de

toda manifestación de voluntad, pero además, debe ser completa,
es decir, debe señalar todos los elementos esenciales de la
convención que desea celebrarse de manera que para esta quede
perfecta, baste con que el destinatario de la oferte
simplemente la acepte.
Las conversaciones preliminares no generan obligaciones.

Excepcionalmente puede surgir alguna responsabilidad si el
estudio de la oferta significa ciertos gastos y estos son
conocidos de la otra parte.
La persona que efectúa la oferta toma el nombre de

oferente o proponente.
La oferta puede ser verbal o escrita, expresa o tácita.
La oferta expresa es la que explícita y directamente

revela el deseo de contratar; la tácita es la que revela este
deseo indirecta, pero inequívocamente por la concurrencia de
ciertas circunstancias.
Además, la oferta puede hacerse a persona determinada o

indeterminada. Se hace a persona determinada cuando se dirige a
un sujeto individualizado, sea o no conocido del oferente. Y se
hace a persona indeterminada cuando va dirigida al público en
general, y no a una persona en particular, y en términos tales
que cualquiera puede aceptarla.
De acuerdo al artículo 105 del Código de Comercio, “las

ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos,
notas de precio corrientes, prospectos, o en cualquiera otra
especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que
las hace.”
“Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan

siempre la condición implícita de que al tiempo de la demanda
no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan
sufrido alteración en su precio, y de que existan en el
domicilio del oferente.”
Esta disposición establece la no obligatoriedad de las

ofertas dirigidas a personas indeterminadas. Se exceptúa el
caso del artículo 632 del Código Civil referente a la
recompensa en que la persona puede exigir la recompensa
ofrecida.
18
Tratándose de las ofertas dirigidas a personas

determinadas, ellas generan responsabilidad para el oferente
bajo las condiciones que establece el mismo artículo 105 en su
inciso 2°.
La oferta no debe ser confundida con el contrato de

promesa, acto completamente distinto que requiere a u vez de
oferta y aceptación.
La Aceptación
La aceptación es el acto jurídico unilateral por el cual
la persona a quien va dirigida la oferta manifiesta su
conformidad con ella.
La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
La aceptación, al igual que la oferta puede ser expresa o

tácita.
La aceptación, sea expresa o tácita, produce los mismos

efectos, y tanto una como la otra están sujetas a las mismas
reglas (artículo 103 del Código de Comercio)
La aceptación, para producir efectos, debe reunir los

siguientes requisitos:
1° La aceptación debe ser pura y simple
La aceptación condicional se mira como una nueva oferta.

La aceptación es condicional cuando contiene reservas o
modificaciones que alteran los términos de la oferta. Si el
oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la
nueva oferta, y la persona que aceptó condicionalmente queda
como nuevo oferente.
2° La aceptación debe hacerse mientras la oferta esté

vigente
La oferta deja de estar vigente cuando se ha producido la

retractación del oferente o cuando se ha sobrevenido la muerte
o la incapacidad legal del oferente.
En efecto, el artículo 101 del Código de Comercio señala

que “dada la contestación, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que
19
antes de darse la respuesta ocurra la retractación, muerte o

incapacidad legal del proponente.”
La retractación puede ser tempestiva o intempestiva.
La retractación es intempestiva cuando se efectúa después

de que ha tenido lugar la aceptación y en tal caso, la
retractación no va a producir efectos.
La retractación tempestiva es la que se efectúa antes de

que haya tenido lugar la aceptación.
El oferente siempre se puede retractar o arrepentir en el

tiempo intermedio entre el envío de la propuesta y la
aceptación, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a
esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato,
sino después de desechada la oferta o de transcurrido cierto
plazo. (artículo 99 del Código de Comercio)
La oferta irrevocable mientras no se deseche o transcurra

un determinado plazo no ha de confundirse con el llamado
contrato o pacto de opción. Mientras la primera consiste en una
declaración unilateral de voluntad que vincula al proponente
por un determinado tiempo, el segundo es un acto convencional,
pues la partes acuerdan que una de ellas quede vinculada a su
propia declaración y la otra tenga la facultad de aceptar o no
la propuesta o de llevar a efecto o no el contrato.
Ahora bien, conforme al artículo 100 del Código de

Comercio “la retractación tempestiva impone al proponente la
obligación de indemnizar los gastos que la persona a quien fue
encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daños y perjuicios
que hubiere sufrido.” (Responsabilidad Precontractual)
“Sin embargo, el proponente podrá exonerarse de la

obligación de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.”
El arrepentimiento o retractación no se presume (artículo

99 del Código de Comercio)
En caso de muerte o incapacidad legal del oferente la

oferta deja de estar vigente pues se produce su caducidad.
3° Debe ser oportuna
Si se ha fijado un plazo para aceptar la oferta, ella debe

aceptarse dentro de ese plazo o de lo contrario la aceptación
será extemporánea.
20
Si no se ha fijado expresamente un plazo para la

aceptación, se distingue:
La oferta verbal debe ser aceptada en el acto de ser

conocida por la persona a quien se dirigiere. (artículo 97 del
Código de Comercio)
La propuesta hecha por escrito deberá ser aceptada o

desechada dentro de 24 horas, si la persona a quien va dirigida
residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de
correo, si estuviere en otro diverso. (artículo 98 Código de
Comercio)
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá por

no hecha.
En caso de aceptación extemporánea, el proponente será

obligado, bajo responsabilidad de daños y perjuicios, a dar
pronto aviso de su retractación. (inciso 3°, artículo 98)
Si la aceptación se da oportunamente, dentro de los plazos

señalados, aunque la aceptación llegue a conocimiento del
proponente después del vencimiento del plazo, el consentimiento
igualmente se forma, porque los plazos que la ley fija no son
para que el oferente tenga conocimiento de la aceptación, sino
para que la aceptación se dé.
4° Si se trata de un contrato solemne, se requiere el

cumplimiento de las solemnidades que exige la ley
En los contratos solemnes, para que se forme el

consentimiento, la voluntad debe manifestarse en la forma que
señala la ley, por lo que tanto la oferta como el
consentimiento deben cumplir con las solemnidades que exige la
ley.
5° Si se trata contrato es real, se requiere, además, la

entrega de la cosa objeto del contrato
Tratándose de contratos reales, si bien con la aceptación

se forma el consentimiento, no basta el sólo consentimiento
para que se perfeccione el contrato, sino que es necesaria
además la entrega de la cosa objeto del contrato.
21
Momento en que se forma el Consentimiento

Es importante determinar en que momento se forma el
consentimiento porque:
1) Las condiciones de validez, especialmente la capacidad

de las partes, se aprecian al momento en que se forma
el consentimiento.
2) El momento de la formación del consentimiento determina

si hubo o no objeto ilícito.
3) Cuando hay cambio de legislación, el momento de la

formación del consentimiento determina las leyes
aplicables en el tiempo al contrato, de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 22 de la LER.
4) La formación del consentimiento pone fin al derecho de

revocar la oferta.
5) La formación del consentimiento fija el punto de

partida de la prescripción o de la caducidad de ciertas
acciones. Por ejemplo, la acción de nulidad por lesión
enorme prescribe en 4 años contados desde la fecha del
contrato.
Para saber el momento en que se forma el consentimiento se

debe distinguir si se trata de contratos entre presentes o de
contratos entre ausentes.
En cuanto a que se entiende por contrato entre presentes:
- Arturo Alessandri estima contratos entre presentes

aquellos en que la aceptación puede ser conocida por la
otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida,
de manera que serán contratos entre ausentes aquellos
en que la aceptación puede ser conocida por el oferente
sólo después de cierto tiempo, más o menos largo, de
ser formulada.
- Somarriva estima que son contratos entre presentes los

que se celebran entre personas que se encuentran
reunidas en un mismo lugar, entre personas que están
una frente a la otra; y contratos entre ausentes
aquellos que se celebran entre personas que se
encuentran en distintos lugares.
22
Tratándose de contratos entre presentes, como la

aceptación es conocida por el oferente al tiempo de ser
emitida, el consentimiento se forma al en el momento en que se
da la aceptación.
En cuanto al contrato celebrado por teléfono se

perfecciona, cabe decir que se trata de un contrato entre
presentes ya que la propuesta es verbal y la aceptación llega a
conocimiento del oferente inmediatamente de ser emitida. En
consecuencia, se aplica la regla del artículo 97. Sin embargo,
en cuanto al lugar, el contrato celebrado por teléfono es entre
ausentes.
Tratándose de los contratos entre ausentes, existen

distintas teorías para determinar el momento en que se forma el
consentimiento:
1) Teoría de la Aceptación: de acuerdo con ella el

consentimiento se forma en el momento en que el
destinatario de la oferta da su aceptación, aunque ésta
no sea conocida por el oferente. Se objeta a esta
teoría su falta de seguridad, quedando la formación del
consentimiento al arbitrio del aceptante.
2) Teoría de la Expedición: conforme a esta teoría, el

consentimiento se forma en el momento en que se envía
la declaración de aceptación, esto es, desde que el
aceptante envía al oferente la comunicación, carta o
telegrama en que acepta la oferta. Esta teoría en
realidad no corrige el defecto que se le critica a la
anterior por cuanto no hace desaparecer el carácter
precario o la revocabilidad de la aceptación.
3) Teoría de la Información o del Conocimiento: de acuerdo

con ella, el consentimiento existe sólo cuando el
proponente ha recibido la aceptación y ha tomado
conocimiento real y efectivo de ella.
4) Teoría de la Recepción: postula que el consentimiento

se forma en el momento en que el oferente recibe la
comunicación de aceptación, aunque no tome conocimiento
de ella.
En Chile se sigue la Teoría de la declaración o aceptación

de manera que dada la aceptación el acto queda perfecto aunque
ella no sea conocida por el oferente. Así lo prueban:
23
- el artículo 99 Código de Comercio, según el cual el

proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre
el envío de la propuesta y la aceptación
- el artículo 101 del mismo cuerpo legal al decir: “dada

la contestación, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado...”
La regla del artículo 101 no es de orden público y, por

consiguiente, las partes pueden convenir que el contrato se
estime perfecto en un momento distinto al señalado por la ley.
También constituyen excepción al principio general los

contratos reales y solemnes, que se entienden celebrados en el
momento de la entrega de la cosa y en el momento del
cumplimiento de la solemnidad, respectivamente.
Lugar en que se perfecciona el Consentimiento

El lugar en que se forma el consentimiento y, por lo
tanto, el contrato, tiene diversas consecuencias prácticas:
1) Fija la competencia de los tribunales
2) Determina la legislación aplicable
3) En los casos en que la voluntad de las partes puede

interpretarse por los usos o la costumbre, el lugar del
perfeccionamiento señala el uso o costumbre que tiene
cabida.
El problema de determinar el lugar en que se forma el

consentimiento surge sólo en los contratos entre ausentes y
cuando las partes nada han dispuesto.
Las mismas teorías que tratan de resolver el momento en

que se perfecciona el consentimiento, reciben aplicación en
cuanto al lugar.
Para la Teoría de la Aceptación, el consentimiento se

forma en el lugar en que se dio la aceptación y para la Teoría
de la Expedición, en el lugar desde el cual se envió dicha
aceptación.
Tratándose de las Teorías del Conocimiento y de la

Recepción, el consentimiento se forma en el lugar del domicilio
24
del oferente, donde éste recibe la aceptación o toma

conocimiento de ella.
Nuestra legislación se inclina por la teoría de la

declaración o aceptación, pues el artículo 104 del Código de
Comercio dispone: “Residiendo los interesados en distintos
lugares, se entenderá celebrado el contrato, para todos sus
efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.”
Contratos celebrados mediante intermediarios

Para determinar el momento y lugar en que el
consentimiento se perfecciona en los contratos celebrados por
intermediarios, hay que distinguir según estos invistan o no la
representación de las partes.
Si los intermediarios tienen la representación de las

partes, es como si las mismas partes hubieren celebrado el
contrato.
Si los intermediarios no invisten la representación de las

partes, se aplica el artículo 106 del Código de Comercio
conforme al cual “el contrato propuesto por el intermediario de
corredor se tendrá por perfecto desde el momento en que los
interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.”
Vicios de la Voluntad
Para que el acto sea válido, no sólo es necesaria la
voluntad sino que dicha voluntad debe encontrarse exenta de
vicios.
Los vicios de que puede adolecer la voluntad son:
- error
- fuerza
- dolo
Así lo expresa el artículo 1451 del CC: “Los vicios de que

puede adolecer el consentimiento son error, fuerza y dolo.”
En determinados casos excepcionales, puede viciar el

consentimiento: la Lesión.
25
El Código habla de vicios del consentimiento, pero todo lo

dicho respecto a éste, debe entenderse también respecto de la
voluntad, ya que el consentimiento no es otra cosa que el
acuerdo de voluntades. De manera que las reglas sobre los
vicios del consentimiento se aplican tanto a los actos
jurídicos unilaterales como bilaterales.
El Error
Este concepto tiene dos acepciones:
1° Disconformidad del pensamiento con la realidad
2° Falso concepto o ignorancia que se tiene acerca de una

persona, cosa o ley.
En el lenguaje común y corriente error e ignorancia son

conceptos distintos; el que expresa un juicio erróneo afirma
algo; el ignorante nada puede sostener. Uno conoce mal una
cosa; el otro simplemente no la conoce.
Pero dentro del derecho esta distinción carece de

importancia; el legislador equipara al ignorante con el que
incurre en un error. La ignorancia, jurídicamente, queda
comprendida dentro del error.
Clasificaciones del Error

Según si el error recae sobre una persona o una cosa o
sobre la ley, es de hecho o de derecho.
Error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado

que de tiene de una persona, de una cosa o de un hecho.
Error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado

que se tiene de la ley.
Según el artículo 1452, “el error sobre un punto de

derecho no vicia el consentimiento.” Esta disposición viene a
ser una consecuencia del artículo 8 que dice que nadie puede
alegar ignorancia de la ley después de que ésta ha entrado en
vigencia.
Que el error sobre un punto de derecho no vicia el

consentimiento quiere decir que el que ha contratado con una
persona teniendo un concepto equivocado o ignorando una
26
disposición legal, no puede después alegar este error para

excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la nulidad
del contrato.
Más, como nadie puede enriquecerse a costa ajena, el

legislador admite un caso en que el error de derecho vicia el
consentimiento. Es el caso del artículo 2.297: “Se podrá
repetir, aun lo pagado por un error de derecho cuando el pago
no tenía por fundamento ni aún una obligación puramente
natural.” El artículo 2.299 congruente, dispone: “Del que da de
lo que no debe no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el
hecho como en el derecho.”
Ahora bien, el error de hecho, a su vez, puede

clasificarse en:
- error esencial
- error sustancial
- error accidental
- error en la persona
Error Esencial
El error esencial es el que recae sobre la naturaleza del
acto o contrato o sobre la identidad específica de la cosa de
que se trate. (artículo 1453)
En cuanto a su sanción, existen opiniones diversas:
1) Para algunos, la sanción es claramente la inexistencia

del acto por falta de consentimiento.
2) Otros dicen que la inexistencia no está reconocida por

la legislación chilena, por lo tanto, la sanción sólo
puede ser la nulidad absoluta.
3) Otros (Avelino León) afirman que la sanción es la

nulidad relativa.
En orden a sostener que la sanción es la nulidad relativa

se argumenta que:
- El artículo 1453 señala que respecto del error

sustancial la sanción es la nulidad relativa,
27
utilizando la expresión “asimismo”, con lo cual estaría

diciendo que la sanción para el error esencial es la
nulidad relativa.
- La nulidad absoluta tiene por objeto resguardar el

interés general y no el particular de las partes, de
manera que no se justificaría dicha sanción.
- Desde un punto de vista práctico, la nulidad relativa

es preferible a la nulidad absoluta porque puede
sanearse por ratificación de las partes o por
transcurso del tiempo.
- El error sustancial se tomó del Código Civil de

Lousiana, y en él la sanción era la nulidad relativa.
Error Sustancial
Error sustancial es aquel que recae sobre la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o
contrato.
En efecto, dice el artículo 1454: “El error de hecho vicia

asimismo el consentimiento, cuando la substancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el contrato, es diversa de
lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que
el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algún otro material semejante.”
El error sustancial puede recaer no sólo sobre la

composición de la cosa u objeto, sino también sobre cualquiera
otra cualidad que es esencial del objeto.
Ahora bien, en cuanto a que se entiende por calidad

esencial, existen diversas posiciones doctrinarias:
1) Algunos estiman que para determinar la calidad esencial

debe estarse a lo que entienden las partes, aquella
cualidad que para las partes fue determinante para
contratar. Esta es la que siguen los autores chilenos,
de manera que definen el error sustancial como el error
que versa sobre cualquiera cualidad del objeto que
mueve a las partes a contratar.
2) Otros dicen que hay que estarse a lo que la generalidad

de las personas entiendan, de manera que exista un
criterio objetivo y no subjetivo como el anterior.
28
3) Para Avelino León, deberá estarse a las circunstancias

que rodean el acto, además de lo que entiendan la
generalidad de las personas.
Como lo dice el artículo 1454 del Código Civil, el error

sustancial vicia la voluntad, produce la nulidad relativa del
acto o contrato.
Error Accidental
Cualidades accidentales son aquellos que ordinariamente
son indiferentes para determinar la voluntad o el
consentimiento de las personas.
Por regla general, el error accidental no vicia el

consentimiento, a menos que se cumplan los siguientes
requisitos:
- que dicha calidad accidental del objeto haya sido el

principal motivo para contratar
- que este motivo haya sido conocido de la otra parte
En tal caso el error vicia el consentimiento porque se

trata de una cualidad accidental que ha sido elevada a la
categoría de esencial y ha sido conocida de la otra parte.
Este error produce la Nulidad Relativa del acto o

contrato.
Error en la Persona
El error en la persona no vicia el consentimiento, salvo
que la consideración de esa persona sea la causa principal de
la celebración del acto o contrato, esto es, tratándose de
actos intuito persona. Por ejemplo: el mandato, la transacción,
el matrimonio, y en general los actos de familia, etc.
Error Común
El error común es el compartido por un número considerable
de personas y su efecto es validar un acto o contrato a pesar
de no estar estrictamente ajustado a derecho, fundado en la
buena fe y en el interés social.
Para que el error se pueda estimar común, debe reunir

ciertos requisitos:
29
1) Debe ser compartido por todas o la mayoría de las

personas en la localidad donde el acto se celebra.
2) Debe ser excusable, tener un justo motivo.
3) Debe existir buena fe.
En nuestra legislación el error común no está consagrado

en forma general, pero muchas disposiciones están inspiradas
por él. (artículos 704 N°4; 1576; 1013; 2058)
La pregunta es si estas disposiciones constituyen una

excepción al derecho común o son aplicación de un principio
general no formulado por ser obvio.
Si se trata de excepciones, entonces debe concluirse que

el error común procederá únicamente en caso de texto legal
expreso; si se trata de aplicaciones de un principio general,
procederá cada vez que se den los requisitos vistos.
La mayoría de la doctrina se inclina por este segundo

criterio.
La Fuerza
La fuerza es la presión física o moral ejercida sobre la
voluntad de una persona para determinarla a ejecutar un acto
jurídico.
La fuerza puede ser de 2 clases:
- Fuerza Física: presión material, el empleo de

procedimientos materiales de violencia.
- Fuerza Moral: presión moral o psicológica, o sea, hacer

saber a la víctima que si no consiente sufrirá un daño
mayor.
La fuerza física no es vicio del consentimiento; en tal

caso simplemente no existe consentimiento.
La fuerza, como vicio de la voluntad, es la fuerza moral.

El que es violentado moralmente, puede optar entre varias
determinaciones, si opta por ejecutar el acto que se le impone,
efectúa una declaración de voluntad real, pero tal voluntad se
encuentra viciada.
30
De acuerdo al artículo 1456: “La fuerza no vicia el

consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condición.”
Así las cosas, para que la fuerza vicie el consentimiento

debe ser:
- grave
- determinante
- injusta
Que la fuerza sea grave significa que sea capaz de

producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta se edad, sexo y condición.
Por lo mismo, conforme al inciso 2° del artículo 1456 “El

temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para
viciar el consentimiento.”
Ahora, como no es fácil la prueba de la gravedad de la

fuerza, la ley establece que “se mira como una fuerza de este
género todo acto que infunde a una persona un justo temor de
verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.”
Algunos agregan que para que la fuerza vicie el

consentimiento debe ser actual, pero se entiende que dicho
requisito va implícito en el requisito de gravedad.
Que la fuerza sea determinante quiere decir que fue la

causa que llevó a la celebración del acto o contrato.
Que la fuerza sea injusta significa que debe ser contraria

a la ley, no debe ser aceptada por el Derecho. La amenaza de
proceder al ejercicio legítimo de un derecho no constituye
vicio del consentimiento. Por eso la amenaza de ejercitar una
acción judicial en contra de un deudor no constituye fuerza.
Ahora bien, para que la fuerza vicie el consentimiento, no

es necesario que sea ejercida por aquel que resulta beneficiado
por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquier
persona con el objeto de obtener el consentimiento (artículo
1457)
31
Se plantea en doctrina que ocurre tratándose de actos

realizados en estado de necesidad, esto es, con el objeto de
evitar un peligro inminente producido por circunstancias
externas. La mayoría de la doctrina concluye que el acto no
puede anularse porque el estado en que se encuentra el
individuo no ha sido producido para obtener la declaración de
voluntad.
Sin embargo, existen algunas opiniones influyentes en

contrario.
Cuando la Fuerza cumple con todos los requisitos para

viciar el consentimiento, su sanción es la Nulidad Relativa.
El Dolo
De acuerdo con el artículo 44 del CC, el dolo consiste en
la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
Esta definición se aplica en 3 campos diversos:
- En la celebración de actos y contratos, constituyendo

vicio del consentimiento
- En la ejecución de los contratos, obrando como

agravante de la responsabilidad del deudor
- En los delitos civiles
La definición del artículo 44 comprende el dolo en estos

tres campos, sin embargo, es posible definir el dolo en forma
específica para el campo precontractual como vicio del
consentimiento:
“Toda maquinación fraudulenta realizada por una de las

partes que induce a la otra a contratar.”
Pueden señalarse como elementos del dolo:
- La intención de causar perjuicios
- Que dicha intención se traduzca en hechos concretos,

trátese de acciones u omisiones
32
Clases de Dolo
El dolo puede ser:
1° Positivo / Negativo
El primero consiste en un hecho y el segundo en una

abstención; pero uno y otro están sometidos a los mismos
principios y reglas, por lo que la distinción carece de mayor
importancia.
Entre las abstenciones dolosas merece destacarse el

silencio o reticencia. El silencio constituye dolo cuando una
persona calla estando obligada a hablar por la ley, la
costumbre o las circunstancias del caso y otra celebra un acto
jurídico que no habría celebrado o lo habría hecho en otras
condiciones, si la primera hubiere hablado.
2° Dolo Principal / Dolo Incidental
Dolo principal es el que determina a una persona a

celebrar el acto jurídico en que incide. A no mediar este dolo,
la persona no habría celebrado el acto o contrato.
Dolo incidental es el que no determina a una persona a

celebrar el acto jurídico, pero sí a concluirlo en distintas
condiciones que en las que lo habría concluido, generalmente
menos onerosas, si las maniobras artificiosas no hubieran
existido.
Dolo que vicia el Consentimiento

El dolo vicia el consentimiento cuando reúne
copulativamente estos dos requisitos:
- Debe ser principal
- Debe ser obra de una de las partes
En efecto, dice el artículo 1.458 del CC: “El dolo no

vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando, además, aparece claramente que sin él no
hubieran contratado. En los demás casos el dolo da a lugar
solamente a la acción de perjuicios contra la persona o
personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él;
contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y
33
contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han

reportado del dolo.”
De manera que cuando el dolo es incidental, o cuando, a

pesar de ser principal, no es obra de las partes, no vicia el
acto, sino que da lugar a la indemnización de perjuicios.
Esto es por lo que a los actos bilaterales se refiere.
Alessandri señala que lo cierto es que el Código Civil no

consagra una fórmula general del dolo vicio de la voluntad en
los actos unilaterales; pero de diversas disposiciones se
desprende que las maniobras artificiosas vician la voluntad
cuando son principales y resulta indiferente que las maniobras
dolosas sean obra del que se viene a beneficiar con el acto o
de un tercero.
Así, de acuerdo con este autor, el dolo para viciar la

voluntad en los actos unilaterales sólo exige ser principal, lo
cual resulta claro de las siguientes disposiciones:
1) El N°4 del artículo 968 que declara que es indigno de

suceder al difunto como heredero o legatario el que por
fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria
del causante o le impidió testar.
2) El artículo 1.237, refiriéndose a las asignaciones,

dice que ninguna persona tendrá derecho para que se
rescinda su repudiación, a menos que la misma persona o
su legítimo representante hayan sido inducidos por
fuerza o dolo a renunciar.
3) El artículo 1.782 expresa en su inciso 2° que una vez

hecha la renuncia de los gananciales por parte de la
mujer no podrá rescindirse, a menos de probarse que
ésta o sus herederos han sido inducidos a renunciar por
engaño o por un justificable error del verdadero estado
de los negocios sociales.
Ahora bien, el dolo como vicio del consentimiento acarrea

la nulidad relativa del acto o contrato. De no cumplirse los
requisitos para que el dolo vicie el consentimiento, tan sólo
da lugar a la acción de perjuicios.
Cabe señalar que el dolo que cumple con los requisitos

vistos, además de la rescisión del contrato, también podría dar
lugar a la indemnización de perjuicios por cuanto el dolo es un
34
acto ilícito y según se desprende del inciso 2° del artículo

1458.
La Prueba del Dolo

El dolo no se presume sino en casos calificados; quien
alega el dolo debe probarlo. En efecto, el artículo 1459
dispone: “El dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los demás debe probarse.”
El dolo cualquiera sea su naturaleza y alcance no se

presume, porque la ley presume la buena fe de los contratantes
y no la mala. Empero hay casos calificados en que la ley lo
supone, como es el caso previsto por el artículo 706 en cuanto
señala que un justo error en materia de hecho no se opone a la
buena fe, “pero el error en materia de derecho constituye una
presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.”
Renuncia del Dolo

El dolo no puede renunciarse o perdonarse anticipadamente;
la renuncia anticipada del dolo adolece de objeto ilícito, no
vale.
El dolo sólo puede perdonarse una vez cometido o conocido

por la otra parte.
De otra manera sería corriente la inserción en los

contratos de una cláusula liberatoria del dolo. Por ello el
artículo 1465 dispone: “El pacto de no pedir más en razón de
una cuenta aprobada no vale en cuanto al dolo contenido en
ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del
dolo futuro no vale.”
La Lesión
Los contratos onerosos, aquellos que tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio
del otro; se subdividen en conmutativos y aleatorios.
Los contratos conmutativos son aquellos en que cada una de

las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.”
35
Los contratos aleatorios son aquellos en que el

equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida.
En los contratos conmutativos la extensión de las

prestaciones que deben las partes es inmediatamente cierta y
cada una de ellas puede apreciar desde luego el beneficio o la
pérdida que le causa el contrato.
Ahora bien, la lesión es el perjuicio que una parte

experimenta cuando, en un contrato conmutativo, recibe de la
otra un valor bastante inferior al de la prestación que
suministra.
Así, la lesión puede definirse como “un vicio que puede

generarse en los contratos onerosos conmutativos cuando se
produce un grave desequilibrio patrimonial en las prestaciones
de cada parte.”
La lesión no es vicio del consentimiento en cuanto el

código no la contempla como tal; sin embargo, muchas veces la
lesión se origina a consecuencia de error, fuerza o dolo.
Existe, no obstante, casos excepcionales en que la lesión

sí vicia el consentimiento y provoca la rescisión del acto:
1° En la compraventa de bienes raíces (artículo 1888)
Conforme al artículo 1888, “el contrato de compraventa

podrá rescindirse por lesión enorme.”
A continuación, el artículo 1889 señala que “el vendedor

sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a
la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador
a su vez sufre lesión enorme cuando el justo precio de la cosa
que compra es inferior a la mitad del precio que paga por
ella.”
Conforme a la misma disposición “el justo precio se

refiere al tiempo del contrato.”
La nulidad por lesión enorme sólo procede tratándose de la

compraventa de bienes raíces y quedan fuera los casos de
enajenación forzosa, por cuanto el artículo 1891 señala
expresamente que “no habrá lugar a la acción rescisoria por
lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia.”
36
2° En el contrato de permuta de bienes raíces (art. 1900)
Ello por cuanto a la permuta, por mandato del artículo

1900, se le aplican las disposiciones relativas a la
compraventa en todo lo que no se opongan a la naturaleza del
contrato; mirándose cada permutante como vendedor de la cosa
que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se
mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
3° En la aceptación de una herencia (art. 1234)
Conforme al artículo 1234, “la aceptación, una vez hecha

con los requisitos legales, no podrá rescindirse, sino en el
caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de
lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no
se tenía noticia al tiempo de aceptarla.” De acuerdo a la misma
disposición, inciso final “se entiende por lesión grave la que
disminuyere el valor total de la asignación en más de la
mitad.”
4° En la partición de bienes (1348)
Dispone el artículo 1348: “Las particiones se anulan o se

rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los
contratos.”
“La rescisión por causa de lesión se concede al que ha

sido perjudicado en más de la mitad de su cuota.”
5° En el contrato de mutuo (art. 2206)
“El interés convencional no tiene más límites que los que

fueren designados por ley especial; salvo que, no limitándolo
la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido
interés corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso será
reducido por el juez a dicho interés corriente.”
6° En el contrato de anticresis (art. 2443)
“El contrato de anticresis es un contrato por el que se

entrega al acreedor una cosa raíz para que se pague con sus
frutos.” (2435)
37
Ahora bien, conforme al artículo 2442 “si el crédito

produjere intereses, tendrá derecho el acreedor para que la
imputación de los frutos se haga primeramente a ellos.”
Por su parte, el artículo 2443 dispone que “las partes

podrán estipular que los frutos se compensen con los intereses,
en su totalidad, o hasta concurrencia de sus valores.”
“Los intereses que estipularen estarán sujetos en el caso

de la lesión enorme a la misma reducción que en el caso del
mutuo.”
7° En el caso de las cláusulas penales (art. 1544)
“Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó

a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el
pago de una cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje
de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyéndose ésta en él.”
“La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las

obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.”
“En el primero se podrá rebajar la pena en los que exceda

al máximum del interés que es permitido estipular.”
“En las segundas se deja a la prudencia del juez

moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme.”
Sanción de la Lesión
En nuestro Derecho la sanción de la lesión no es siempre
la misma.
A veces puede comportar la nulidad del acto, como ocurre

en la compraventa de bienes raíces, pero en tal caso, conforme
lo dispone el artículo 1890 “el comprador contra quien se
pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio consentir en ella,
o completar el justo precio con deducción de una décima parte,
y el vendedor, en el mismo caso, podrá a su arbitrio consentir
en la rescisión o restituir el exceso del precio recibido sobre
el justo precio aumentado en una décima parte.”
En otros casos la sanción de la lesión es la nulidad del

acto en que incide simple y llanamente.
38
En otros, la sanción es la reducción de la desproporción

de las prestaciones.
2) La Capacidad
Para que el acto jurídico sea válido es preciso, además de
la voluntad de la persona, que ésta tenga la capacidad
requerida para realizar el acto de que se trata.
La capacidad jurídica puede definirse como “la aptitud

legal para adquirir derechos y ejercitarlos.” De esta
definición se desprende que la capacidad es de 2 clases: de
goce y de ejercicio.
Capacidad de Goce
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir
derechos y obligaciones. Es un atributo de la personalidad, por
lo tanto, toda persona, por el solo hecho de serlo, tiene
capacidad de goce (es sujeto de derecho)
Las incapacidades de goce son, pues, excepcionales, y

además especiales, es decir, aquellas que afectan a ciertas
personas respecto de uno o más derechos determinados. Por
ejemplo: las incapacidades para suceder.
No puede concebirse que una persona se halle privada de

todos sus derechos civiles.
Capacidad de Ejercicio
La capacidad de ejercicio es la aptitud legal para ejercer
un derecho y poderse obligar por sí mismo, sin el ministerio o
autorización de otra persona. (artículo 1445)
La regla general es la capacidad. Conforme al artículo

1446, “toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que
la ley declara incapaces.”
De manera que puede decirse que:
- No hay más incapacidades que las que la ley establece
- Las incapacidades son taxativas
39
- Debe probar la incapacidad el que la alega (la

capacidad se presume.)
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta, relativa o

particular.
INCAPACIDAD ABSOLUTA
Son absolutamente incapaces: (1447 C.C.)
1) Los dementes
2) Los impúberes
3) Los sordos o sordomudo que no pueden darse a entender

claramente.
Sus actos no producen ni aún obligaciones naturales y no

admiten caución.
De acuerdo con el artículo 1.682, los actos de los

absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta.
En el caso de los dementes, ellos son absolutamente

incapaces sea que estén o no en Interdicción por demencia,
basta que la persona esté privada de sus facultades mentales
para que sea absolutamente incapaz. La interdicción por
demencia invierte el peso de la prueba ya que no será necesario
probar la incapacidad por cuanto constituye presunción de
derecho de que la persona está demente; si no hay interdicción
corresponderá probar la incapacidad a quien la alega.
En el caso de los impúberes, lo importante es la edad. De

acuerdo al artículo 26 del CC, impúber es el varón que no ha
cumplido 14 años y la mujer que no ha cumplido 12.
En el caso de los impúberes y los dementes la incapacidad

obedece a la carencia de voluntad.
La incapacidad del sordo o sordomudo que no puede darse a

entender claramente radica en su falta de medios para expresar
cabalmente su voluntad.
Los absolutamente incapaces sólo pueden actuar en la vida

jurídica a través de sus representantes legales. El
representante legal ejecuta el acto en nombre y lugar del
incapaz.
40
INCAPACIDAD RELATIVA
Son relativamente incapaces: (1447 C.C.)
1) Los menores adultos
2) Los disipadores que se hallan bajo interdicción de

administrar lo suyo
La expresión “menores adultos” comprende al varón mayor de

14 años y a la mujer mayor de 12 que no han cumplido 18 años.
El disipador o pródigo es el individuo que gasta

habitualmente en forma desproporcionada a sus haberes y sin
finalidad lógica alguna.
Los disipadores deben encontrarse en interdicción de

administrar lo suyo. Si el disipador no ha sido puesto bajo
interdicción, es plenamente capaz.
Los actos de los relativamente incapaces son válidos en

ciertas circunstancias y cuando han sido ejecutados en
conformidad a los requisitos que la ley exige. Estos requisitos
son exigidos por la ley consideración al estado o calidad de
las personas, y se denominan formalidades habilitantes.
Si tales formalidades se omiten, el acto es nulo de

nulidad relativa.
Así las cosas, los actos de los relativamente incapaces

son válidos cuando han sido ejecutados a través sus
representantes legales o por ellos mismos con la autorización
de sus representantes legales.
En el primer caso, el representante legal actúa en nombre

y lugar del incapaz; en la segunda situación el relativamente
incapaz actúa él mismo, pero con la aquiescencia del
representante manifestada en la forma prescrita por la ley.
En el caso de faltar la autorización correspondiente, el

acto adolecería de nulidad relativa, pero podría ser ratificado
por el representante legal.
Además, y tratándose de los menores adultos, sus actos son

válidos cuando se refieren a su peculio personal, dentro del
cual gozan de amplias facultades.
41
INCAPACIDADES PARTICULARES
Señala el artículo 1447 que además de las incapacidades

vistas, “hay otras particulares que consisten en la prohibición
que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.”
Varios preceptos del Código Civil prohíben por razones de

moralidad y orden público la ejecución de ciertos actos a
determinadas personas.
Así:
- El tutor o curador no puede comprar los bienes raíces

del pupilo o tomarlos en arriendo (412 inciso 2°)
- Los cónyuges no divorciados perpetuamente no pueden

celebrar el contrato de compraventa entre ellos (1796)
- El padre o la madre no pueden celebrar el contrato de

compraventa con el hijo sujeto a patria potestad (1796)
- El empleado público no puede comprar los bienes

públicos o particulares que se vendan por su ministerio
(artículo 1798)
- Los jueces, abogados, procuradores o escribanos no

pueden comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio,
aunque la venta se haga en pública subasta (1798)
Para conocer la sanción en caso de que llegue a ejecutarse

el acto, debe distinguirse:
1) La sanción será la nulidad absoluta cuando la

incapacidad se traduce en la prohibición absoluta de
celebrar el acto a que la incapacidad se refiere.
2) La sanción será la nulidad relativa cuando la

incapacidad se traduce, no en la prohibición absoluta
de celebrar el acto sino en la imposibilidad que tiene
la persona de ejecutarlo por sí misma, sin el
ministerio o autorización de otra. Por ejemplo: actos
celebrados entre el curador y su pupilo con la
autorización de los otros tutores o curadores
generales, que no están implicados de la misma manera,
o por el juez en subsidio.
42
3) Otras sanciones diversas. Así por ejemplo en el caso

del artículo 114 del CC “el que no habiendo cumplido 18
años se casare sin el consentimiento de un ascendiente,
estando obligado a obtenerlo, podrá ser desheredado, no
sólo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue
necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si
alguno de éstos muriere sin hacer testamento, no tendrá
el descendiente más que la mitad de la porción de
bienes que le hubiere correspondido en la sucesión del
difunto.”
4)
3) El Objeto
Entre los requisitos de existencia del acto jurídico
figura el objeto, y entre los de validez, el objeto lícito.
Efectivamente de acuerdo al artículo 1445, para que una

persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad, es necesario que recaiga sobre un objeto lícito.
Conforme al artículo 1460, “toda declaración de voluntad

debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaración.”
La redacción de esta disposición puede dar lugar a

confusiones. Debe precisarse que el objeto del acto jurídico es
distinto del objeto de las obligaciones.
El objeto del acto jurídico es el conjunto de derechos y

obligaciones que éste crea, modifica o extingue.
El objeto de la obligación es la prestación determinada,

la cual puede consistir en dar, hacer o no hacer.
Como entre el objeto del acto jurídico y el objeto de los

derechos y obligaciones hay una estrecha relación, puede
decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurídico
viene a ser la cosa o prestación sobre la que versa el acto
jurídico.
Esta impropiedad conceptual no tiene trascendencia

práctica.
43
Requisitos del Objeto

Debe distinguirse si el objeto recae sobre cosas
materiales o si recae sobre un hecho.
REQUISITOS DEL OBJETO QUE RECAE SOBRE COSAS MATERIALES
El objeto que recae sobre cosa material debe ser:
1° Real
Ello quiere decir que debe existir o debe esperarse que

exista. En otras palabras, puede tratarse de cosas presentes o
futuras, según lo señala el artículo 1461: “no sólo las cosas
que existen pueden ser objeto de una declaración de voluntad,
sino las que se espera que existan...”
La venta de cosa futura puede revestir dos modalidades:

Condicional o Aleatoria.
En el primer caso, se venda la cosa futura misma por lo

que el contrato es condicional y se reputa celebrado bajo
condición suspensiva de que la cosa llegue a existir.
En el segundo caso, lo que se vende no es la cosa futura

sino la suerte o la contingencia de que la cosa llegue a
existir, y en tal situación el contrato es puro y simple.
2° Comerciable
Esto es, que sea susceptible de dominio o posesión

privada.
La mayoría de las cosas son comerciables y sólo por

excepción no lo son en razón de su naturaleza misma, a virtud
de su destinación o por consideraciones de orden público o de
otra índole que el legislador señale.
3° Determinado
La cosa sobre que versa el objeto debe ser determinada, a

lo menos, en cuanto a su género (artículo 1461 inciso 1°)
Conforme al artículo 1509 “en la obligación de género, el

acreedor no puede pedir determinadamente ningún individuo, y el
deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del
género, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.”
44
Basta que la determinación se dé en cuanto al género, pero

a un género limitado.
La determinación genérica debe ir acompañada de una

determinación cuantitativa, pero la cantidad puede ser
incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
los datos necesarios que sirvan para determinarla.
Conforme a lo dispuesto en el artículo 1809, en el

contrato de compraventa podrá dejarse el precio al arbitrio de
un tercero, pero no podrá dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes.
REQUISITOS DEL OBJETO QUE RECAE SOBRE UN HECHO
La prestación de una obligación puede consistir en que el

deudor ejecute algo o en que no ejecute algo. En ambos casos el
objeto de la obligación, y por ende del acto, consiste en un
hecho: positivo en uno, y negativo en el otro.
De cualquiera clase que sea, el hecho para ser objeto de

la obligación debe reunir ciertos requisitos:
1° Debe ser determinado
Porque de lo contrario no habría manifestación seria de

voluntad.
2° Física y moralmente posible
Es físicamente imposible el hecho que es contrario a la

naturaleza. Para que se estime que hay imposibilidad física,
ella debe ser absoluta, el hecho es irrealizable por cualquiera
persona. Si el hecho es realizable para algunos individuos y no
para otros, no hay imposibilidad.
Es moralmente imposible el hecho prohibido por las leyes o

contrario a las buenas costumbres o al orden público.
El Objeto Lícito
El Código no ha definido lo que se entiende por objeto
lícito, lo que ha dado pie para que la doctrina plantea
distintas definiciones:
45
Somarriva dice que objeto lícito es el que está de acuerdo

con la ley, las buenas costumbres y el orden público.
Claro Solar señala que objeto lícito es el que se conforma

a la ley, es reconocido por ella y ésta lo protege y ampara.
Eugenio Velasco dice que objeto lícito es aquel que está

conforme a la ley, es decir, que cumple con todos los
requisitos del artículo 1461. Sin embargo, agrega que existen
disposiciones del CC que le dan una acepción distinta y que
según ellas el objeto lícito estaría asociado a cosas
comerciables.
Casos de Objeto Ilícito

El Código no ha definido el objeto ilícito sino que se ha
limitado a señalar los casos de objeto ilícito:
ACTOS CONTRARIOS AL DERECHO PÚBLICO CHILENO (ART. 1462)
“Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al

derecho público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a
una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula
por el vicio del objeto.”
DERECHO A SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE A UNA PERSONA VIVA (ART.

1463)
Hay objeto ilícito en todos los actos y contratos que

tengan por objeto los derechos a suceder por causa de muerte
respecto de una persona viva, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
En efecto, señala el 1463: “El derecho de suceder por

causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de
la misma persona.”
Estos son los llamados Pactos sobre Sucesión Futura y

ellos son absolutamente nulos por adolecer de objeto ilícito.
El 1463 alcanza todos los Pactos sobre Sucesión Futura que

pueden ser de varias clases:
- pactos de renuncia a una sucesión futura
46
- pactos sobre institución de herederos
- pactos de enajenación de derechos hereditarios
Estos pactos se prohíben por cuanto se estima que son

inmorales porque llevarían a desear y esperar la muerte de una
persona y por lo mismo son peligrosos ya que podría llegar a
provocarse la muerte sobre cuya sucesión se ha pactado.
Otros agregan que mediante estos pactos normalmente se

enajenarían los derechos por una suma irrisoria acarreando la
lesión de la persona que los enajena.
El artículo 1463 en su inciso 2° contiene un caso de

excepción aceptando las convenciones entre la persona que debe
una legítima y el legitimario, relativas a la misma legitima o
a mejoras, señalando que ellas están sujetas a las reglas
especiales contenidas en el título De las asignaciones
forzosas. Esta referencia se entiende hecha al artículo 1204
que acepta que se llegue a un acuerdo con los legitimarios en
orden a no disponer de la cuarta de mejoras.
ACTOS CONTRARIOS A LA MORAL (ARTS. 1465 Y 1466)
De acuerdo a la disposición del artículo 1465, existe

objeto ilícito en la condonación del dolo futuro.
Lo que sí se permite es condonar el dolo pasado, pero ello

de una manera expresa.
Conforme al artículo 1466 “Hay asimismo objeto ilícito en

las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros
cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de
láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados
como abusivos de la libertad de prensa; y generalmente en todo
contrato prohibido por las leyes.”
Según lo dispuesto en la parte final del artículo citado,

existe objeto ilícito en los actos contrarios a la ley.
En relación con las deudas contraídas en juegos de azar,

hay que tener presente que el CC reglamenta 3 tipos de juego:
los de azar; los de apuestas en que prima el esfuerzo
intelectual y que tan sólo originan obligaciones naturales; y
los juegos en que predomina la destreza física, los que sí
generan obligaciones civiles.
47
ENAJENACIÓN DE LAS COSAS ENUMERADAS EN EL ARTÍCULO 1464 (ART.

1464)
Esta disposición contempla 4 casos de objeto Ilícito en la

enajenación.
El problema que se plantea de inmediato es qué debe

entenderse por enajenación, ello por cuanto existen dos
acepciones para este término.
En un sentido amplio significa todo acto de disposición

entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra
persona o constituye sobre él un derecho real a favor de un
tercero que viene a limitar o gravarle.
En un sentido restringido, la enajenación consiste en el

acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra
persona.
En la acepción amplia, tanto se enajena cuando se

transfiere el dominio como cuando se hipoteca, empeña o
constituye una servidumbre.
No existe acuerdo entre los autores respecto al sentido en

que el artículo 1464 toma la palabra enajenación:
Claro Solar estima que la palabra está tomada en sentido

restringido porque en general el Código distingue entre
enajenación y gravamen. Por ejemplo, el artículo 255 señala que
“no se podrán enajenar e hipotecar” dejando en claro que la
enajenación no comprende la hipoteca.
Alessandri y Somarriva estiman que la palabra está tomada

en sentido amplio, ello por cuanto:
- Los artículos 2387 y 2414 exigen la misma capacidad

para constituir gravámenes y para transferir el
dominio.
- De acuerdo a la historia fidedigna del Código ya que

Andrés Bello sostenía que la Hipoteca equivalía a una
enajenación condicional.
- De no ser así se podría hacer ilusorio el derecho de

los acreedores y la disposición carecería de sentido.
La Jurisprudencia estima mayoritariamente que la palabra

está tomada en su sentido amplio.
48
El problema que se plantea a continuación es si pueden

venderse las cosas enumeradas en el artículo 1464.
El problema se plantea por cuanto la venta en sí no es

enajenación pues no transfiere el dominio sino que tan sólo es
título translaticio de dominio.
De manera que, en principio, no habría objeto ilícito en

la sola venta de las cosas enumeradas en el artículo 1464.
Sin embargo, relacionando el 1464 con el 1810, no podrían

venderse porque de acuerdo a esta última disposición pueden
venderse las cosas cuya enajenación no esté prohibida.
No obstante, autores como Eugenio Velasco señalan que el

artículo 1464 contiene dos clases distintas de normas: en los
números 1 y 2 contiene normas prohibitivas; pero en los números
3 y 4 establece normas imperativas.
De tal forma que, respecto de los objetos de los números 1

y 2, ellos no podrían venderse porque su enajenación está
prohibida.
Pero tratándose de los objetos a que se refieren los

números 3 y 4 no cabe aplicar el artículo 1810 porque su
enajenación no está prohibida sino permitida en la medida que
se cumplan con ciertos requisitos que la propia ley establece.
Tratándose de contratos diversos de la compraventa, ellos

serían perfectamente válidos porque no existe a su respecto
norma equivalente al artículo 1810. Por ejemplo: contrato de
hipoteca, pues el contrato es tan sólo el modo; lo que no
podría hacerse es proceder a la inscripción del contrato en el
Registro Conservatorio de Bienes Raíces.
Don Daniel Peñailillo opina que el título translaticio de

dominio también adolece de objeto ilícito ya que en nuestro
derecho se exige la dualidad título-modo y la enajenación
comprende tanto el título como el modo.
Ahora bien, conforme al artículo 1464, hay objeto ilícito

en la enajenación:
1) De las cosas que no están en el comercio. El artículo

1461 señala dentro de los requisitos del objeto que
éste sea comerciable y de lo contrario no habría
objeto. El artículo 1464 señala que sí habría objeto,
49
pero éste sería ilícito. A la postre ello no es

importante por cuanto, como sea, el efecto es la
nulidad absoluta del acto.
2) De los derechos o privilegios que no pueden

transferirse a otra persona. Se trata de los llamados
derechos personalísimos, por ejemplo, derecho de uso y
habitación, de alimentos, derecho del pacto de
retroventa. Eugenio Velasco opina que éste caso estaría
dentro del mismo número uno.
3) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos

que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello.
En este caso las cosas pueden enajenarse, pero siempre

que el juez lo autorice o el acreedor consienta.
Surge aquí la duda respecto de en que sentido está

tomada la voz embargo, si en el sentido propio del
derecho procesal en los juicios ejecutivos; o más
ampliamente, como cualquier medida judicial que impida
a una persona disponer de una cosa (por ejemplo,
derecho legal de retención, medida precautoria, etc.).
Claramente el término embargo estaría tomado en sentido

amplio porque a la época de dictación del CC no se
había dictado aún el CPC estableciendo el embargo
propio del juicio ejecutivo.
Respecto de este número 3 se plantea la cuestión de si

se refiere sólo a las enajenaciones voluntarias o si
comprende también a las enajenaciones forzosas.
Claro Solar y Avelino León estiman que sólo se aplica a

las enajenaciones voluntarias. Esta es la tesis más
aceptada.
Somarriva y Eugenio Velasco sostiene que se aplica a

amabas situaciones por cuanto el Código no distingue y
sería la única forma de resguardar realmente los
derechos de los acreedores.
4) De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del

juez que conoce del litigio.
50
Nuevamente en este caso, el objeto se puede enajenar,

pero con la autorización del juez que conoce del
litigio.
El artículo 296 del Código de Procedimiento Civil

establece que para efectos de lo dispuesto en el número
4 del art. 1464 el juez deberá haber decretado tal
prohibición.
Por su parte el artículo 297 del CPC señala que

tratándose de un bien raíz, la prohibición decretada
por el juez deberá ser inscrita en el Registro de
Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de
Bienes Raíces que corresponda para que sea oponible a
terceros.
Cabe precisar aquí que el Código Civil no se refiere a

la enajenación de los derechos litigiosos. La
enajenación de derechos es perfectamente válida, según
se desprende del artículo 1911, el cual define el
derecho litigioso como el evento incierto de la litis,
del que no se hace responsable el cedente.
Sanción del Objeto Ilícito

De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1682, la sanción
del objeto ilícito es la nulidad del acto o contrato.
4) La Causa
Nuestro Código Civil Exige para la existencia y validez de
los actos jurídicos una causa lícita según lo dispuesto en el
artículo 1445; y agrega el inciso 1° del artículo 1467, que no
puede haber obligación sin causa real y lícita, si bien no es
necesario expresarla.
Conforme al artículo 1467 “se entiende por causa el motivo

que induce al acto o contrato; y por causa ilícita la prohibida
por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
público.”
51
“Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no

existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa
de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilícita.”
Ahora bien, el Código habla a veces de la causa del acto y

a veces de la causa de la obligación. Se ha dicho que la causa
considerada como el fin que tienen en vista las partes solo
cabe respecto de la obligación.
En todo caso, la distinción carece de trascendencia

práctica.
El Código Civil reglamenta la causa a propósito de los

contratos y las obligaciones que provienen de éstos.
La causa, en la forma que hoy se entiende es un concepto

desarrollado en la Edad Media por los canonistas. Ellos
plantearon que en los contratos bilaterales la obligación de
una de las partes tiene por causa la obligación de la
contraparte.
El Derecho Canónico, velando por la moralidad del Derecho,

facultó al juez para indagar la causa que llevó a las partes a
la celebración del contrato.
Domat, en el siglo XVII, desarrolló más la idea y

distinguió 3 hipótesis:
1° En los contratos bilaterales la causa de la obligación

de cada una de las partes es la obligación de la contraparte.
2° En los contratos reales la causa de la obligación es la

entrega de la cosa, el haberla recibido.
3° En los contratos gratuitos, la causa es simplemente la

mera liberalidad (generosidad)
Durante la última etapa del desarrollo de la Teoría de la

Causa, en el siglo XVIII, principalmente con Pothier se llegó
al concepto que se incorporó en el Código Civil Francés, desde
el cual pasó al Código Civil Chileno.
52
Causalismo y Anticausalismo
En doctrina ha sido muy discutido cual es el rol de la
causa como requisito de los actos jurídicos.
La corriente que ve en la causa un elemento independiente

de existencia y validez de los actos jurídicos, se denomina
Causalismo.
Anticausalismo es la corriente que niega que la causa sea

un elemento necesario a la existencia y validez de los actos
jurídicos y que se trataría de un requisito falso e inútil y
que basta con el objeto.
Los partidarios de la causa se esmeran en diferenciar ésta

del objeto.
Acepciones de la palabra Causa

La voz causa tiene 3 acepciones:
- Causa Eficiente
- Causa Final
- Causa Ocasional
CAUSA EFICIENTE
Causa eficiente es el antecedente generador del efecto, la

fuente jurídica de la obligación; contrato, cuasicontrato,
delito, cuasidelito y la ley.
CAUSA FINAL
Causa Final es el fin o propósito inmediato e invariable

de un contrato; la razón o interés jurídico que induce a las
partes a obligarse.
Esta causa es invariable para cada tipo de contrato. Por

ejemplo, en la compraventa, para el vendedor la causa final va
a ser siempre la obligación del comprador de pagar el precio; y
para el comprador va a ser la obligación del vendedor de
entregar la cosa vendida.
53
CAUSA OCASIONAL
Causa Ocasional o Móvil consiste en los motivos

individuales o personales que cada quien tiene para contratar y
será distinta en cada caso.
¿En que sentido toma la palabra causa el Código Civil?

Se dice que, sin duda, la palabra está tomada en el
sentido de causa final, aun cuando la definición del artículo
1467 no lo deja muy claro.
Así lo probaría:
1) La historia fidedigna de la ley ya que las doctrinas

que dominaban a la época de dictación del Código Civil
Francés, al cual siguió nuestro Código Civil, definían
la causa como el interés o motivo jurídico que induce a
obligarse.
2) El inciso 2° del artículo 1467, que establece que “la

pura liberalidad es causa suficiente”.
3) Los ejemplos que da el inciso 3° del artículo 1467 se

refieren a casos de causa final
Avelino León señala que la palabra está tomada en su

acepción de causa final para los efectos de determinar la
existencia de causa, pero que, sin embargo, para los efectos de
determinar si la causa es o no lícita, el Código le otorga la
acepción de causa ocasional. De manera que no existiría una
doctrina única de la causa sino que es dual.
Requisitos que debe reunir la Causa

1) La causa debe ser real; si la causa no es real, no
habría contrato. Por ejemplo, de acuerdo al artículo
1816 la compra de cosa propia no vale y ello porque no
existe causa real.
2) La causa debe se lícita. Es ilícita la causa prohibida

por la ley o contraria a las buenas costumbres o al
orden público.
Existe causa ilícita en los siguientes casos:
54
- promesa de dar un pago o el pago para iniciar un

concubinato o mantenerlo
- promesa de pago para finalizar un adulterio
- promesa de pago para no denunciar un crimen
- obligación de no desarrollar una determinada actividad

sin límites en el tiempo o en el espacio
- arriendo de una casa para instalar un prostíbulo
- el contrato de claque (pagar para aplaudir en

determinado evento)
- el contrato de las lloronas
- promesa de pago para no asistir a un remate judicial
- se discute respecto de los contratos de corretaje

matrimonial
Sanción a la Causa Ilícita

El Código Civil señala expresamente que la sanción para la
causa ilícita es la Nulidad Absoluta.
Existe sí una regla especial en relación con esta materia

pues de acuerdo al artículo 1468 “No podrá repetirse lo que se
haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.”
Por lo mismo el artículo 1687 establece en su inciso 1°

que “la nulidad pronunciada en sentencia firme que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese
existido el acto o contrato nulo, sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto o causa ilícita.”
Actos Jurídicos Causados y Actos Abstractos

El artículo 1467 comienza señalando que no puede haber
obligación sin causa real y lícita, pero que no es necesario
expresarla. Hay una presunción legal de que todo contrato tiene
causa, porque ello es lo normal o natural, de manera que quien
alega que el contrato no tiene causa o que tiene una causa
ilícita deberá probarlo.
55
Por lo anterior son perfectamente factibles los actos

abstractos, esto es, aquellos cuya causa no cobra expresión en
ellos o que se celebran sin guardar relación alguna con causa
determinada.
La nota diferencia entre los actos causados y los actos

abstractos consiste en que en los primeros la causa aparece
manifiesta o indicada, mientras que en los abstractos no; pero
ambos actos deben tener una causa porque ésta es un elemento
constitutivo del acto.
5) Solemnidades
Diversas Clases de Formalidades

Las formalidades son los requisitos externos con que
algunos actos, por mandato legal, deben celebrarse.
Las Formalidades y las solemnidades no son lo mismo, aun

cuando en ocasiones el Código parece confundirlas. La
formalidad es el género y la solemnidad es la especie.
Existen diversas clases de formalidades que llevan

aparejadas sanciones también diversas: formalidades
habilitantes; formalidades por vía de publicidad; formalidades
por vía de prueba.
Solemnidades
Las solemnidades son los requisitos externos prescritos
por la ley para manifestar la voluntad o expresar el
consentimiento. Su omisión produce la inexistencia o nulidad
absoluta del acto.
Constituyen solemnidades, por ejemplo:
- en la compraventa de bienes raíces, que se celebre por

escritura pública
- en el contrato de promesa, que se celebre por escrito
- en el contrato de matrimonio, que se celebre ante

oficial del Registro Civil y 2 testigos
- el contrato de hipoteca debe celebrarse por escritura

pública
56
Actos solemnes son aquellos en que la ley exige ciertas

formalidades indispensables para la existencia del acto y las
exige en consideración a la naturaleza de éste. Se trata de un
requisito de existencia del acto.
Si un acto solemne se celebra sin cumplir con la

solemnidad prescrita por la ley, el acto es inexistente o nulo
absolutamente.
Las solemnidades son de derecho estricto, constituyen una

excepción al derecho común y, por lo tanto, deben interpretarse
restrictivamente.
Así, las solemnidades que la ley exige para un acto no

pueden aplicarse a otro, por muy parecido que éste sea, ni
pueden exigirse otras solemnidades que las que la ley
expresamente indica; no hay más solemnidades que las que la ley
establece.
Las partes pueden hacer solemne un acto que por exigencia

de la ley no lo es, sin embargo, un acto solemne por mandato de
la ley no es lo mismo que el que lo es por la voluntad de las
partes. Si en el primer caso faltan las solemnidades, el acto
es inexistente o nulo absolutamente; en cambio, en el segundo
caso, al acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan
las formalidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia a
éstas.
En los actos solemnes, la solemnidad, a la vez que es un

requisito generador del acto es, por regla general, la única
manera de probar el acto. Su omisión no puede suplirse por otro
medio de prueba. De ahí el adagio “el acto solemne se prueba
por sí mismo.”
Este principio está consagrado en el artículo 1701 que

dice: “la falta de instrumento público no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad, y se mirarán como no ejecutados o celebrados aun
cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público
dentro de cierto plazo bajo una cláusula penal: esta cláusula
no tendrá efecto alguno.”
Excepcionalmente, hay ciertos actos solemnes que pueden

probarse por otro medio que su solemnidad. Se trata de los
actos constitutivos del estado civil, como se verá en su
oportunidad.
57
Formalidades Habilitantes
Las formalidades habilitantes son los requisitos
necesarios para completar la voluntad de un incapaz o para
protegerlo.
Por ejemplo, conforme al artículo 255, no se podrán

enajenar ni hipotecar los bienes raíces del hijo sin
autorización del juez con conocimiento de causa.
Las formalidades habilitantes existen para proteger los

intereses de los incapaces, es decir, se trata de requisitos
establecidos en consideración a la calidad o estado de las
partes, de manera que su omisión acarrea la nulidad relativa
del acto o contrato.
Formalidades por vía de Prueba

Las formalidades de prueba están constituidas por
determinadas formas que sirven como el principal medio de
prueba del acto.
Si no se emplean dichas formas, el legislador priva al

acto de determinado medio de prueba.
Por ejemplo: conforme al artículo 1710 no se admitirá la

prueba de testigos respecto de aquellos actos o contratos que
deban constar por escrito; y de acuerdo con el artículo 1709,
deben constar por escrito aquellos actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2
UTM.
Otro ejemplo: el contrato de trabajo debe constar por

escrito dentro de cierto plazo, si no consta por escrito se
tomarán por ciertas las condiciones del contrato que señale el
trabajador.
Formalidades por vía de Publicidad

Las medidas de publicidad admiten una clasificación: de
simple noticia y sustanciales.
58
Las medidas de publicidad de simple noticia tienen por

objeto llevar a conocimiento de los terceros las relaciones
jurídicas que puedan tener interés en conocer.
Las medidas de publicidad sustanciales tienen por objeto,

además, precaver a los terceros interesados del acto jurídico
de que se trata. Son terceros interesados aquellos que están o
estarán en relaciones jurídicas con alguna de las partes.
La falta de publicidad noticia sólo tiene por sanción la

responsabilidad de la persona que debió hacerla y no la hizo;
debe indemnizar a aquél que sufrió un perjuicio a causa de la
infracción.
La publicidad sustancial tiene una sanción más severa: la

ineficacia del acto respecto de terceros, esto es, su
inoponibilidad.
Por ejemplo: conforme al artículo 1902, la cesión de un

crédito personal no produce efectos contra el deudor ni contra
terceros mientras no ha sido notificada por el cesionario al
deudor o aceptada por éste.
C) Modalidades de los Actos Jurídicos
La palabra modalidad tiene una acepción amplia y otra

restringida.
En su acepción amplia significa toda modificación

introducida por las partes o la ley en las consecuencias
naturales de un acto jurídico. Desde este punto de vista
engloba todas las maneras de ser, todas las variantes que los
derechos pueden presentar y sufrir.
En su acepción más restringida, la palabra modalidad se

encuentra referida a las variantes más significativas que puede
presentar el acto jurídico: el plazo y el modo.
Además de ellas, veremos también el modo.
Características
- Se trata de elementos accidentales de los actos
jurídicos, es decir, pueden o no encontrarse
incorporados al acto jurídico, sin que afecten su
validez o existencia.
59
- Son de carácter excepcional; la regla general es que

los actos sean puros y simples, esto es, que produzcan
sus efectos inmediatamente y para siempre.
- No se presumen, característica ésta derivada de la

anterior. Es necesario que las partes expresen
claramente las modalidades, porque de lo contrario no
se subentienden; sólo por excepción, en ciertos casos,
la ley las presume, como ocurre en los artículos 738 y
1489.
Artículo 738: “El fideicomiso supone siempre la

condición expresa o tácita de existir el fideicomisario,
o su substituto, a la época de la restitución.”
Artículo 1489: “En los contratos bilaterales va envuelta

la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.”
Actos Jurídicos que pueden sujetarse a Modalidades

Para dilucidar este punto, es menester distinguir entre
actos patrimoniales y actos de familia.
Tratándose de los actos patrimoniales, la regla general es

que son susceptibles de someterse a las modalidades, ya que en
derecho privado puede hacerse todo aquello que la ley no
prohíba expresamente.
Excepcionalmente algunos actos patrimoniales no admiten

modalidades:
- Artículo 1227 “no se puede aceptar o repudiar (una

herencia) condicionalmente, ni hasta o desde cierto
día.”
- Artículo 1.192 “La legítima rigorosa no es susceptible

de condición, plazo, modo o gravamen alguno.” Sin
embargo, en este caso debe tenerse presente que podrá
sujetarse a la administración de los Bancos la
administración de los bienes que constituyen la
legítima rigorosa durante la incapacidad del
legitimario.
60
Los actos de familia, en cambio, no admiten modalidades,

porque sus efectos son fijados por el legislador en forma
expresa e imperativa, sin que las partes intervengan en ellos y
sin que les puedan modificar, pues se trata de materias de
orden público.
Lugar en que el Código se ocupa de las modalidades

El Código Civil se ocupa de las modalidades en:
- El Libro Tercero: Título 4°, párrafos 2, 3 y 4; “De las

asignaciones testamentarias condicionales”; “De las
asignaciones testamentarias a día”; y “De las
asignaciones modales”
- El Libro Cuarto: Título 4° y 5°; “De las obligaciones

condicionales y modales” y “De las obligaciones a
plazo”
1) La Condición
Del tenor de los artículos 1.070 y 1473, se desprende la
definición de condición.
La condición es un hecho futuro e incierto del cual

depende el nacimiento o la extinción de un derecho.
De manera que los elementos constitutivos de la condición

son: que sea un hecho futuro, y que sea incierto.
La Condición es un hecho futuro

Que la condición sea un hecho futuro quiere decir que debe
realizarse en el tiempo que está por venir, después de
celebrado el acto condicional.
No hay pues condición cuando las partes han subordinado la

existencia de la obligación a un hecho presente o pretérito,
aunque no tengan certidumbre sobre su realización.
Si el hecho existe o ha existido, el acto jurídico se

reputa puro y simple, pues la condición se mira como no
escrita.
61
Si el hecho no existe o no ha existido, se considera que

el acto no vale ni tiene eficacia, de acuerdo a lo previsto en
el artículo 1.071 en relación con el 1.493.
La Condición es un hecho incierto

Debe tratarse de un acontecimiento que puede suceder o no.
La duda acerca de su realización es el elemento que

diferencia a la condición del plazo. De ahí que la muerte de
una persona, no puede ser jamás condición, ya que es cierto que
tarde o temprano dicho fenómeno debe producirse. Pero la muerte
agregada a otra circunstancia, puede perfectamente constituir
condición, como si se estipula donar a un sujeto X cantidad si
no muere antes de los 70 años.
Clasificación de las Condiciones

Las condiciones, según sea el punto de vista que se
considere, pueden clasificarse en:
- positivas y negativas
- posibles e imposibles
- potestativas, causales y mixtas
- suspensivas y resolutorias
- determinadas e indeterminadas
Condiciones Positivas y Negativas

Atendiendo a la naturaleza del hecho, se distinguen
condiciones positivas y condiciones negativas.
Condición positiva, conforme al artículo 1.474 consiste en

acontecer una cosa.
Condición negativa, de acuerdo con la misma disposición,

consiste en que una cosa no acontezca.
Es la naturaleza del hecho lo que caracteriza una y otra

condición, sin que importe la forma gramatical en que ella se
exprese. Aún si la condición está redactada en términos
positivos, la condición será negativa en la medida que el hecho
62
implique en todo caso que una cosa no acontezca. Por ejemplo:

Te doy X cantidad si no tienes más hijos; o, Te doy X cantidad
si te quedas con el único hijo que tienes. En ambos casos la
frase implica que no acontezca el nacimiento de más hijos.
Condiciones Posibles e Imposibles

Según el hecho sea o no físicamente y moralmente
realizable, la condición es posible o imposible.
Conforme al artículo 1475:
- Es físicamente imposible la condición que consiste en

un hecho contrario a las leyes de la naturaleza física,
- Es moralmente imposible la que consiste en un hecho

prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden público.
- Se mirarán también como imposibles las condiciones que

están concebidas en términos inteligibles. Estas
últimas son llamadas por los autores intelectualmente
imposibles.
Ahora bien, tratándose de condiciones negativas que son a

la vez físicamente imposibles, en tal caso, la obligación se
mirará como pura y simple.
Si la condición negativa es igualmente moralmente

imposible, entonces vicia la disposición.
Condiciones Potestativas, Causales y Mixtas

Atendiendo a la causa que produce el acontecimiento futuro
e incierto, las condiciones se dividen en potestativas,
causales y mixtas.
Conforme al artículo 1477:
Se llama condición potestativa, la que depende de la

voluntad del acreedor o deudor.
63
Se llama condición causal, la que depende de la voluntad

de un tercero o de un acaso.
Es condición mixta, la que en parte depende de la voluntad

del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso.
Bien definidas están las condiciones potestativas y

causales, pero no así las mixtas, en que se omitió mencionar la
voluntad del deudor. Pude decirse que condición mixta es la que
en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor, y en
parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Las condiciones potestativas pueden ser simplemente

potestativas o meramente potestativas.
Las simplemente potestativas son aquellas que consisten en

un hecho voluntario de cualquiera de las partes y perfectamente
válidas.
Las condiciones meramente potestativas son aquellas que

consisten en la pura o mera voluntad de las partes. Las
condiciones meramente potestativas son válidas salvo aquellas
que dependen de la voluntad del deudor.
Al respecto la jurisprudencia ha señalado que la condición

resolutoria meramente potestativa de la voluntad del deudor,
es válida porque la obligación ha podido nacer a la vida del
derecho y la condición ha afectado únicamente su extinción.
Pero la condición suspensiva meramente potestativa que depende
de la pura voluntad de la persona que se obliga, es nula,
porque en tal caso el deudor no manifiesta voluntad seria de
obligarse.
Condiciones Suspensivas y Resolutorias

Esta es la clasificación más importante de las condiciones
y se hace desde el punto de vista del efecto que produce la
condición.
La condición es suspensiva si, mientras no se cumple,

suspende el nacimiento de un derecho.
La condición es resolutoria cuando por su cumplimiento se

extingue un derecho.
64
En otras palabras, podemos definir la condición suspensiva

como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
o adquisición de un derecho; y condición resolutoria, como el
hecho futuro e incierto del cual depende la extinción o
resolución de un derecho.
En la condición suspensiva, el acto existe aún antes de

que la condición se cumpla, pero su eficacia, la producción de
sus efectos, permanece en suspenso, Tratándose de la condición
resolutoria, el acto existe y produce todos sus efectos desde
antes que la condición se realice, y solo queda sujeto a la
incertidumbre de cumplirse la condición, la extinción de sus
efectos.
Ahora bien, la condición suspensiva que sea imposible se

tendrá por fallida.
La condición resolutoria que sea imposible se tendrá por

no escrita.
Por último, cabe señalar que en doctrina, se dice que en

realidad toda condición es suspensiva, toda condición suspende
algo: la suspensiva, el nacimiento del derecho; la resolutoria,
su extinción.
Por lo demás, toda condición resolutoria para una de las

partes, es suspensiva para la otra; la condición resolutoria no
es más que una faz de la condición suspensiva.
Condiciones Determinadas e Indeterminadas

Condiciones determinadas son aquellas que de cumplirse se
sabe en que momento ello ocurrirá.
Condiciones indeterminadas son aquellas que, por el

contrario, no se sabe cuando el hecho en que consisten tendrá
lugar, si es que tiene lugar.
Efectos de las Condiciones

Para estudiar los efectos de las condiciones es precios
considerar las 3 situaciones en que ellas pueden encontrarse:
- pendientes
65
- cumplidas
- fallidas
Condición pendiente es la que todavía no se ha realizado y

que no se sabe aún si se realizará o no.
Condición cumplida es la que se ha realizado, esto es, el

hecho en que consistía se ha verificado.
Condición fallida es la que ya, fuera de toda duda, no

puede realizarse, esto es, el hecho en que consistía no se ha
verificado y ya no es posible que se realice.
Efectos de la Condición Suspensiva

1° Condición suspensiva pendiente
Mientras la condición suspensiva esté pendiente, el

derecho no existe y no puede, por ende, exigirse el
cumplimiento de la obligación.
Si el deudor paga, la ley lo faculta para, mientras esté

pendiente la condición, exigir la devolución de lo pagado.
En efecto, el artículo 1485 señala que “no puede exigirse

el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada
la condición totalmente. Todo lo que se hubiere pagado antes de
verificarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras
no se hubiere cumplido.”
No obstante, la ley permite al acreedor condicional

impetrar medidas conservativas para proteger su germen de
derecho (artículos 761 inciso 2°; 1078; 1492)
Artículo 761: “El fideicomisario, mientras pende la

condición, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino
la simple expectativa de adquirirlo. Podrá, sin embargo,
impetrar providencias conservatorias que le convengan, si la
propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del
fiduciario.”
Artículo 1078: “Las asignaciones testamentarias bajo

condición suspensiva, no confieren derecho alguno, mientras
66
pende la condición, sino el de implorar las providencias

conservativas necesarias.”
Artículo 1492: “El acreedor podrá impetrar durante dicho

intervalo (intervalo entre el contrato y el cumplimiento de la
condición) las providencias conservativas necesarias.”
Si el acreedor condicional muere, pendiente la condición,

transmite este germen de derecho a sus herederos. Así lo dice
el artículo 1492: “El derecho del acreedor que fallece en el
intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la
condición, se trasmite a sus herederos y lo mismo sucede con la
obligación del deudor. Esta regla no se aplica a las
asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.”
2° Condición suspensiva cumplida
Cumplida la condición suspensiva, el derecho, que hasta

entonces ha estado en germen, nace y adquiere consistencia.
El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación.
Cumplida la condición suspensiva, los efectos del acto

operan retroactivamente, llevando sus efectos al momento de la
celebración del acto, según algunos (Alessandri); y solo hacia
el futuro, salvo los casos particulares, especialmente
contemplados en el Código, según otros (Somarriva)
3° Condición suspensiva fallida
Si la condición suspensiva falla, se desvanece la

expectativa del acreedor condicional, que no llega a nacer a la
vida del derecho como si el acto jamás hubiere existido.
Efectos de la Condición Resolutoria

1° Condición resolutoria pendiente
El acto sujeto a condición resolutoria, pendiente ésta,

produce provisionalmente todos sus efectos como si fuera puro y
simple; la incertidumbre existe respecto a la perduración o
extinción de dichos efectos.
Nace el derecho y la obligación correlativa de manera que

el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación.
67
2° Condición resolutoria cumplida
Cumplida la condición resolutiva, esto es, verificado el

hecho que la constituye, el derecho adquirido por el acreedor
se extingue. Conforme al artículo 1487: “cumplida la condición
resolutoria, deberá restituirse lo se hubiere recibido bajo tal
condición, a menos que ésta haya sido puesto puesta a favor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso podrá éste, si quiere,
renunciarla; pero será obligado a declarar su determinación si
el deudor lo exigiere.”
Debe restituirse lo recibido, pero no los frutos; así lo

señala el artículo 1488: “Verificada una condición resolutoria,
no se deberán los frutos percibidos en el tiempo intermedio,
salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
según los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.”
Existen excepciones a la regla del artículo 1488:
- Caso de la condición resolutoria tácita en la

compraventa, artículo 1875: “La resolución de la venta
por no haberse pagado el precio, dará derecho al
vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas,
y además para que se le restituyan los frutos, ya en su
totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere
pagado, ya en la proporción que corresponda a la parte
del precio que no hubiere sido pagada.”
- La misma situación tratándose de la donación, artículo

1426, según en el cual, en caso de operar la condición
resolutoria por incumplimiento del donatario de lo que
en la donación se le ha impuesto, “será considerado el
donatario como poseedor de mala fe, para la restitución
de las cosas donadas y los frutos, siempre que sin
causa grave hubiere dejado de cumplir la obligación
impuesta.
3° Condición resolutoria fallida
Fallida la condición, vale decir, cuando el hecho en que

consiste no se ha realizado y ya es seguro que no podrá
realizarse, el derecho se consolida definitivamente y el acto
se considera como puro y simple desde el momento de su
celebración.
68
2) El Plazo
El plazo está tratado en el Código en relación con las
obligaciones sujetas a plazo, artículos 1494 y siguientes; y de
las asignaciones testamentarias a día, artículos 1.080 y
siguientes.
De acuerdo con el artículo 1494, “el plazo es la época que

se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito.”
Pero esta definición comprende únicamente el plazo

suspensivo y deja fuera el plazo extintivo. Por lo demás sólo
tiene en mira los contratos y obligaciones, por lo cual se hace
necesario dar una definición más general.
Así, la doctrina define el plazo como el hecho futuro y

cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un
derecho.
De esta definición se desprenden los elementos

constitutivos del plazo:
1) El plazo es un hecho futuro, un acontecimiento que debe

realizarse con posterioridad a la celebración del acto
jurídico sujeto a esta modalidad.
2) Se trata de un hecho cierto, esto es, que

inevitablemente ha de llegar o acontecer.
El plazo y la condición presentan algunos caracteres

comunes como el ser modalidades de los actos jurídicos, ser
hechos futuros y permitir la impetración de medidas
conservativas.
Pero al lado de las semejanzas están las diferencias:
- El plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin duda

alguna debe realizarse; la condición, por el contrario,
es un acontecimiento incierto que puede o no suceder.
- La condición, suspensiva o resolutoria, afecta la

existencia misma del derecho, sea para suspender su
nacimiento, sea para extinguirlo; el plazo no afecta la
existencia del derecho sino su exigibilidad.
69
- Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la

condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se
hubiere cumplido; pero lo que se paga antes de
cumplirse el plazo no está sujeto a restitución y tan
sólo importa renuncia del plazo.
- El plazo puede ser de origen convencional, legal o

judicial; en cambio, la condición puede, únicamente,
tener su origen en la voluntad de las partes o la ley,
pero no puede ser establecida por el juez.
Clasificación del Plazo

El plazo, según sea el punto de vista a que se atienda,
admite diversas clasificaciones:
- expreso y tácito
- determinado e indeterminado
- convencional, legal y judicial
- suspensivo y extintivo
Plazo Expreso y Plazo Tácito

Plazo expreso es el que las partes fijan y estipulan
explícitamente en el acto o contrato.
Plazo tácito es el indispensable para cumplir la

obligación contraída, esto es, resulta necesariamente de la
naturaleza del acto jurídico que se celebra.
Este último plazo no constituye propiamente una modalidad

del acto jurídico; es sólo el tiempo racionalmente necesario
para cumplir la obligación.
Esta distinción la efectúa el artículo 1494 en los

siguientes términos: “El plazo es la época que se fija para el
cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito. Es
tácito el indispensable para cumplirlo.”
Plazo Determinado y Plazo Indeterminado

El plazo es determinado cuando se sabe el día en que se
realizará el hecho futuro y cierto; y es indeterminado cuando
70
se ignora en que momento ocurrirá tal hecho, esto es, se ignora

cuando se cumplirá el plazo. Por ejemplo: la muerte de una
persona.
Plazo Convencional, Legal y Judicial

El plazo puede ser convencional, legal o judicial según
sean las partes, la ley o el juez quien lo establezca
Del hecho de que el plazo sea una modalidad de los actos

jurídicos se sigue que su fijación es, por regla general, obra
de las partes y sólo por excepción lo establece la ley. Por
ejemplo, de acuerdo al artículo 2.200, si no se ha estipulado
plazo en el mutuo, no hay derecho a exigir su pago dentro de
los 10 días subsiguientes a la entrega de la cosa.
El plazo judicial es todavía más excepcional. Dice el

artículo 1494: “no podrá el juez, sino en casos especiales que
las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una
obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos
vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación
discuerden las partes.”
Pueden señalarse como casos de plazo judicial los

siguientes:
- El poseedor vencido debe restituir las cosa en el plazo

que el juez le señale (artículo 904)
- En el caso de haberse pactado que el mutuario pague

cuando le sea posible, puede el juez, atendidas las
circunstancias, fijar un término (artículo 2.201)
- El que administra un negocio ajeno contra la expresa

prohibición del interesado, no tiene demanda contra él,
sino en cuanto esa gestión le hubiese sido
efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo
de la demanda. El juez, sin embargo, concederá en este
caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo. (artículo 2.291)
Plazo Suspensivo y Plazo Extintivo

Plazo suspensivo o inicial es el que suspende el ejercicio
de un derecho. En otros términos es el hecho futuro y cierto
del que depende el ejercicio de un derecho, es decir, es el
71
hecho futuro y cierto desde el que el acto jurídico comienza a

producir sus efectos.
Plazo extintivo o final es el hecho futuro y cierto por el

cual se extingue un derecho, esto es, el hecho futuro y cierto
hasta el cual duran los efectos del acto jurídico.
Efectos del Plazo

Para estos efectos es necesario distinguir entre los
efectos del plazo suspensivo y los efectos del plazo extintivo.
Efectos del Plazo Suspensivo

Sus efectos son suspender el ejercicio del derecho; el
derecho existe desde un comienzo porque el plazo no suspende el
nacimiento del derecho sino su ejercicio.
Prueba de ello es que:
1) El capital prestado a plazo produce interés, lo que

indica que el acreedor tiene desde ya un derecho sobre
ese capital.
2) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo no está

sujeto a restitución porque se ha pagado lo que se
debe. (artículo 1.495)
3) El acreedor, en ciertos casos, como cuando el deudor se

encuentra en quiebra, puede ejercitar su derecho antes
de expirado el plazo. Esto es lo que se conoce como
caducidad del plazo. (artículo 1.496)
Por lo demás, que el derecho existe, lo deja de manifiesto

claramente el artículo 1.084 al indicar que “la asignación
desde día cierto y determinado da al asignatario, desde el
momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa
asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue ese día.”
La regla mencionada es plenamente aplicable a las

convenciones, a virtud del artículo 1498 que dispone que “lo
dicho en el título IV del Libro III sobre las asignaciones
testamentarias a día se aplica a las convenciones.”
72
Finalmente resta decir que el derecho constituido a plazo

permite también la impetración de medidas conservativas.
Ahora bien, vencido el plazo suspensivo, esto es, la

llegada del acontecimiento en que consiste, produce la
exigibilidad del derecho de manera que puede el acreedor pedir
el cumplimiento de la obligación correlativa y ejercitar su
derecho.
Efectos del Plazo Extintivo

El plazo extintivo pone fin a los efectos del acto
jurídico, es decir, extingue el derecho.
El plazo extintivo pone un límite a la prolongación de los

efectos que nacen del acto jurídico, pero no anula sus efectos
en cuanto al pasado.
Caducidad del Plazo

La caducidad del plazo se produce cuando se extingue antes
de que tenga lugar el hecho futuro y cierto en que consiste.
Señala el artículo 1.496: El pago de la obligación no

puede exigirse, si no es:
1° Al deudor constituido en quiebra o que se halle en

notoria insolvencia;
2° Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se

han extinguido o han disminuido considerablemente de valor.
Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones.
En estos casos el derecho del acreedor es exigible

inmediatamente a pesar del plazo, éste último caduca.
Caducidad Convencional del Plazo

En este caso, las propias partes convienen que el plazo
caduque si se producen los acontecimientos que ellas mismas
expresan. Por ejemplo: la mora en el pago de una cuota.
73
La cláusula en que se pacta la caducidad del plazo suele

denominarse Cláusula de Aceleración.
3) El Modo
El modo es una manera dada y establecida para el ejercicio
del derecho, o mejor, la forma en cómo debe cumplirse la
obligación.
Nuestro Código Civil trata el modo en relación con las

asignaciones testamentarias modales y no en relación con las
obligaciones porque prácticamente en aquellas no se emplea.
El artículo 1.089 señala que “si se asigna algo a una

persona para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una
condición suspensiva.”
De manera que puede decirse que el modo consiste en

asignar algo a una persona o constituir un derecho a favor de
alguien con la obligación de que la cosa se aplique a un fin
especial.
Efectos del Modo

El modo no afecta la existencia del derecho: éste existe
desde el comienzo y tan sólo afecta la manera de ejercerlo.
Cumplimiento del Modo

La persona favorecida con el modo tiene derecho para
exigir judicialmente su cumplimiento.
En caso de no cumplirse el modo, se producirá la

resolución o extinción del derecho sujeto a modo, siempre que
exista cláusula resolutoria.
De acuerdo al artículo 1.090 “en las asignaciones modales,

se llama cláusula resolutoria la que impone la obligación de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se
entenderán que envuelven cláusula resolutoria cuando el
testador no lo expresa.”
De manera que la cláusula resolutoria no se presume. Hay,

sin embargo, un caso en que siempre se presume, y es el
74
relativo a las asignaciones modales dejadas a los Bancos,

cuando el modo ha sido establecido a favor de terceros.
Conforme al artículo 1.096 “siempre que haya de llevarse a

efecto la cláusula resolutoria, se entregará a la persona a
cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al
objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecerá la
herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa.”
Ahora bien, si el modo es en beneficio del asignatario

exclusivamente, no impone obligación alguna, salvo que lleve
cláusula resolutoria (artículo 1.092)
En realidad, en este último caso no hay carga alguna para

el asignatario y queda a su arbitrio cumplir o no con el modo;
existe más bien una recomendación, a menos que la asignación
lleve cláusula resolutoria.
4) La Representación
La voluntad, condición de existencia de todo acto
jurídico, puede manifestarse personalmente o por medio de otra
persona, llamada representante.
Los actos jurídicos pueden celebrarse o ejecutarse

directamente por su autor o parte, o bien, por medio de
representantes.
Existe representación, entonces, cuando un acto jurídico

es celebrado por una persona por cuenta de otra, en condiciones
tales que los efectos del acto se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera
celebrado el acto.
El artículo 1448 del Código Civil señala que “lo que una
persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado él
mismo.”
Avelino León define la representación como una institución

mediante la cual una persona queda obligada o adquiere un
derecho como consecuencia inmediata y directa de un acto
75
jurídico celebrado en su nombre por un tercero debidamente

facultado.
Utilidad de la Representación
La representación presta mucha utilidad:
1) Permite celebrar o ejecutar un acto cuando hay

imposibilidad para el interesado de encontrarse en el
lugar en que el acto debe celebrase o ejecutarse.
2) Es la única forma en que pueden actuar los

absolutamente incapaces en la vida jurídica.
3) Muchas veces se emplea la representación por una sola

razón de utilidad. Por ejemplo, resultaría muy costoso
trasladarse a Japón con el único efecto de celebrar un
contrato; resulta más cómodo y económico designar un
representante.
Origen Histórico
Históricamente, en el Derecho Romano, la representación no
era aceptada, no se admitía que un acto pudiera crear derechos
y obligaciones para otras personas que para aquellas que habían
contribuido a formarlo. Para solucionar el problema debía
contratarse en dos tiempos (celebrar dos actos jurídicos) Los
efectos del acto ejecutado por el representante se producían
siempre para él, por lo que éste debía traspasar los derechos
que había adquirido al verdadero interesado, de la misma manera
que éste debía descargarle las obligaciones que aquél había
contraído.
La representación comenzó a ser aceptada por el Derecho

Canónico en el siglo XIII y fue Pothier quien la desarrolló.
El Código de Napoleón no la incorporó como figura autónoma

y la trató junto al mandato.
Naturaleza Jurídica
Diversas teorías tratan de explicar la naturaleza jurídica
de la representación. Entre las principales pueden mencionarse:
1) Teoría de la Ficción: en su virtud se reputa que el

representado ha manifestado su voluntad por medio del
76
representante; no siendo éste más que el vehículo de la

voluntad de aquél.
Esta teoría ha sido abandonada por cuanto no logra

explicar los casos de representación legal del demente o
del impúber, ya que resulta imposible admitir que el
representante expresa la voluntad de éstos, ya que la
ley les da precisamente un representante porque carecen
de voluntad.
2) Teoría del Nuncio o Mensajero: sostiene que el

representante no es más que un mensajero que transmite
más o menos mecánicamente la voluntad del representado,
de manera que el acto se celebra real y efectivamente
entre éste y el tercero.
Esta teoría tampoco es satisfactoria pues decir que el

representante es un simple mensajero es negarle su
calidad de representante. Además, mal puede éste
transmitir una voluntad que no existe, como en el caso
del demente o del impúber.
3) Teoría de la Cooperación de Voluntades: dice que la

representación se explica por la cooperación de
voluntades del representante y del representado,
concurriendo ambas en la formación del acto jurídico
que sólo ha de afectar a éste último.
Esta teoría ha sido repudiada por las complicaciones sin

número a que da origen y porque no explica los casos de
representación legal aludidos ¿Qué cooperación de
voluntades cabe entre el demente o el impúber, que
carecen de voluntad, y su representante?
4) Teoría de la Representación Modalidad del Acto

Jurídico: sostiene que, desde que las modalidades
alteran los efectos normales del acto jurídico, ya sea
por la voluntad de las partes o por la ley, la
representación viene a ser una modalidad del acto
jurídico pues altera los efectos normales de éste.
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos,

esto es, derechos y obligaciones, entre las partes, y no
aprovechan ni perjudican a las personas que no
contribuyeron a generarlos.
77
De manera que lo normal será que las consecuencias de un

acto afecten a quien lo celebra, lo cual se altera por
la representación, modalidad en virtud de la cual los
efectos del acto celebrado por una persona (el
representante) se radican directa e inmediatamente en
otra persona distinta (el representado)
La voluntad que celebra el acto jurídico es la del

representante, pero los efectos de éste se producen
respecto del representado.
Siendo la voluntad del representante la que concurre a

la celebración del acto, a ella habrá que estarse para
determinar la capacidad y la existencia de vicios del
consentimiento.
Teoría que sigue nuestro Código Civil

No hay duda que nuestro Código sigue la Teoría de la
Representación Modalidad del Acto Jurídico.
En efecto:
- De los mismos términos del artículo 1448 aparece

claramente que es el representante el que celebra el
acto, pero atribuyéndole los mismos efectos que si
hubiese sido ejecutado por el representado; no
considera la ley que el acto ha sido consentido por el
representado, sino que estima que los efectos del acto
se radican en el representado.
- Así se desprende también de la ubicación del mismo

artículo 1448, pues se encuentra junto a otras dos
disposiciones que también establecen excepciones en que
los actos celebrados por una persona afectan a otra
(artículos 1449 y 1450)
- Numerosos artículos ponen de manifiesto que es la

voluntad del representante la que la ley requiere
cuando hay representación. Por ejemplo: artículos 672,
673, 678; de acuerdo a estas disposiciones, la
tradición requiere del consentimiento del tradente o su
representante y del adquirente o su representante; y el
error del mandatario o representante invalida la
tradición. Conforme al inciso 1° del artículo 721 “si
78
una persona toma la posesión de una cosa en lugar o a

nombre de otra de quien es mandatario o representante
legal, la posesión del mandante o representado
principia en el mismo acto, aún sin su conocimiento.”
Fuentes de la Representación
Son dos:
- La voluntad de las partes
- La ley
La sentencia judicial no es fuente de la representación.

Cuando el carácter de representante emana de una resolución
judicial, es la ley la que se lo atribuye a la persona
designada; el juez no hace más que determinar ésta.
Requisitos para que exista Representación

Son tres:
1) Declaración de voluntad del representante
2) Que el representante actúe con intención de representar

al representado (Contemplatio domine)
3) Existencia de poder suficiente
El representante debe declarar su propia voluntad ya que

es él quien contrata, es él quien ejecuta el acto a nombre de
otra persona.
El representante ha de manifestar de un modo inequívoco su

intención de obrar por cuenta de otro.
Finalmente el representante debe estar debidamente

facultado, por ley o por convención, para representar.
No hay que confundir la representación con el mandato pues

son distintos; mientras el mandato es un contrato, la
representación además de poder originarse en un contrato, puede
ser legal y no tener su origen en la voluntad de las partes.
Por lo demás, si bien normalmente en el mandato el

mandante otorga representación al mandatario, ello no siempre
79
es así; la representación es un elemento de la naturaleza del

contrato de mandato y las partes pueden eliminarlo.
En efecto, de acuerdo al artículo 2.151 “el mandatario

puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio
nombre o al del mandante...”
Efectos de la Representación
En virtud de la representación, sea ésta legal o
convencional, los efectos del acto celebrado por el
representante radican en el representado; esto es, los derechos
y las obligaciones que emanan del acto se radican en el
representado como si hubiese contratado el mismo.
80
Ineficacia el Acto Jurídico
d) Las Sanciones del Acto Jurídico: Ineficacia del

Acto Jurídico
Un acto es ineficaz cuando no produce totalmente los

efectos deseados por las partes.
Existen diversas especies o casos de ineficacia:
- Resciliación de un contrato
- Resolución de un contrato bilateral
- Revocación
- Invalidez
- Inoponibilidad
Las causales de ineficacia de un acto jurídico son

diversas; pueden ser causales sobrevivientes o causales
originarias que surgen en el momento de formación del acto.
1) Resciliación
La resciliación se denomina también mutuo discenso.
En este caso, las partes acuerdan dejar sin efecto un

contrato, esto es, existe mutuo acuerdo entre las partes en
orden a privar de efectos al contrato que habían celebrado.
Se trata, por lo tanto, de una causal sobreviviente de

ineficacia del acto jurídico.
Ello es perfectamente posible en orden al principio de la

Autonomía de la Voluntad. Así lo señala el artículo 1545: “todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales.”
La disposición incurre en una imprecisión por cuanto el

consentimiento mutuo de las partes no permite invalidar el
contrato sino restarle eficacia a través de su resciliación. No
existe invalidez ya que ella tiene lugar por causales
originarias, cuando se han omitido requisitos de existencia o
validez del acto jurídico, lo que no ocurre en este caso.
81
2) Resolución
Esta sanción se origina por una causal sobreviviente que
opera en los contratos bilaterales y cual es el incumplimiento
de alguna de las partes de su obligación correlativa.
En efecto, de acuerdo al artículo 1489 del Código Civil,

“en los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.”
3) Revocación
Se habla de revocación en distintas situaciones:
1) Puede haber revocación cuando opera la acción pauliana

en cuya virtud los acreedores pueden obtener que se
dejen sin efecto los actos celebrados por el deudor en
perjuicio de sus intereses.
2) También se habla de revocación en la Donación por

ingratitud del donatario. En efecto, el artículo 1428
señala que la donación entre vivos puede revocarse por
ingratitud, y que se tiene por acto de ingratitud
cualquier hecho ofensivo del donatario, que le hiciere
indigno de heredar al donante, es decir, cuando se
incurre en causal de indignidad para suceder.
3) En tercer lugar se habla de revocación respecto de los

actos unilaterales cuando su autor puede dejarlo sin
efecto según su voluntad. La regla general es que, aún
tratándose de actos unilaterales, ellos no puedan ser
dejados sin efectos por la sola voluntad de su autor.
Excepcionalmente el testamento es un acto esencialmente
revocable.
4) Respecto de los contratos de tracto sucesivo, la ley

permite que, en algunos casos, ellos puedan ser dejados
sin efecto por la voluntad de una de las partes. Por
ejemplo, el arrendamiento puede terminar por desahucio;
y el mandato por revocación del mandato o por renuncia
del mandatario.
82
4) Invalidez del Acto Jurídico

Cuando la causal de ineficacia tiene su origen en la
celebración del acto y consiste en la omisión de requisitos de
existencia o validez, la sanción será la invalidez del acto,
invalidez.
La invalidez a su vez, puede consistir en la Inexistencia

del acto o en la Nulidad del mismo.
Inexistencia y Nulidad
Un acto jurídico será inexistente cuando se ha omitido un
requisito de existencia.
Y será nulo cuando se ha omitido un requisito de validez.
Cuando se omite una condición de existencia, el acto es,

ante el Derecho, inexistente; se está ante una apariencia, ante
una tentativa de acto más que ante un acto; podría decirse que
el acto ha nacido muerto y desprovisto, por lo tanto, de
existencia legal.
Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de

las condiciones de validez, es nulo. El acto nace, pero nace
viciado y puede declararse su nulidad, cuyos efectos se
retrotraen a la época de celebración del acto, debiendo las
partes volver al estado anterior a dicha celebración como si el
acto jamás se hubiere celebrado.
a) La Inexistencia
Como dijimos, la inexistencia es la sanción que tienen los
actos celebrados con omisión de alguno de los requisitos
exigidos para su existencia jurídica.
En otras palabras, el acto es inexistente cuando se falta

el consentimiento, el objeto, la causa o las solemnidades
establecidas por la ley para la existencia del acto. Y todavía
puede decirse que acto inexistente es aquel que carece de un
elemento esencial, de tal manera que no corresponde a la
definición genérica que para él da la ley. Y así, no puede
haber compraventa sin precio, una sociedad sin aportes, etc.
83
La Teoría de la Inexistencia fue formulada por el

jurisconsulto alemán Zachariae a principios del siglo XIX, a
propósito del matrimonio.
Se razonó lo siguiente: no existe nulidad sin ley que la

establezca. Pues no existía ley que dispusiere la nulidad del
matrimonio entre dos personas del mismo sexo, sin embargo, no
podía ser válido un matrimonio de esta naturaleza.
Se distinguió así, entre actos nulos y actos inexistentes,

siendo estos últimos aquellos en que se ha omitido algún
requisito de existencia del acto.
Esta teoría fue luego desarrollada por los juristas

franceses y más tarde se extendió la noción de inexistencia a
los actos patrimoniales.
Diferencias entre la inexistencia y la nulidad

1) Los requisitos omitidos; tratándose de la inexistencia
ella opera cuando se han omitido requisitos de
existencia del acto jurídico, en cambio, en el caso de
la nulidad, ella se produce cuando se han omitido
requisitos de validez.
2) En caso de nulidad, el acto produce todos sus efectos

mientras ella no sea declara judicialmente. En cambio,
en caso de inexistencia, se entiende que el acto nunca
ha nacido a la vida del derecho y, por lo tanto, no ha
producido ningún efecto.
3) La nulidad es susceptible de ser saneada, por

transcurso del tiempo, en cambio, la inexistencia no.
4) La nulidad relativa puede sanearse por ratificación de

las partes; en cambio, si hay inexistencia no hay
ninguna posibilidad de ratificación porque no existe
nada que ratificar. La nulidad absoluta tampoco puede
sanearse por ratificación de las partes, pero ello
obedece a una razón distinta cual es que la nulidad
absoluta es una institución de orden público
establecida, no en interés exclusivo de las partes,
sino en el interés general.
5) La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos

en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por
sus herederos o cesionarios; y la nulidad absoluta
84
puede alegarse por todo el tenga interés, excepto por

el que ha ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba. En cambio, la inexistencia
pueden alegarla absolutamente todos, sin excepción
alguna.
6) Declarada la nulidad, ella afectará únicamente a las

partes que intervinieron en el contrato y a cuyo
respecto se ha declarado, en cambio, la inexistencia,
una vez constatada judicialmente, permite a todo
interesado aprovecharse de ella.
7) El acto nulo es susceptible de conversión; pero no el

acto inexistente. En efecto, en ciertos casos el acto
nulo puede subsistir como válido, pero en otro
carácter. Por ejemplo, de acuerdo con el inciso 2° del
artículo 1701, “fuera de los casos indicados en este
artículo (cuando el instrumento público se exige como
solemnidad), el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la
forma, valdrá como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes.” De manera que el instrumento
público nulo, salvo en caso que constituya solemnidad
es válido como instrumento privado. Pero si no
estuviere firmado por las partes, es decir, siendo
inexistente por faltar la manifestación de voluntad,
requisito de existencia, no puede operar la conversión,
porque la nada por sí misma no puede transformarse en
algo existencial.
La Inexistencia en Chile
OPINION QUE NIEGA LA TEORIA DE LA INEXISTENCIA
La generalidad de la doctrina opina que en Chile no se

reconoce la inexistencia.
Ello atendidos los siguientes argumentos:
1° Así lo da a entender el artículo 1682 cuando dice que

es nulidad absoluta “la producida por la omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor
de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza
85
de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los

ejecutan o acuerdan.”, con lo cual quedan englobados todos los
requisitos tanto de validez como de existencia de los actos
jurídicos.
2° El Código Civil trata la nulidad y la rescisión

(nulidad relativa) y les dedica un título especial, en cambio,
nada dice de la inexistencia. El Código Civil no se ha
preocupado siquiera de reglamentar los efectos que produce la
inexistencia del acto, de manera que los actos que en doctrina
son inexistentes, entre nosotros son nulos de nulidad absoluta.
3° El artículo 1682 señala que hay nulidad en los actos

celebrados por los absolutamente incapaces, siendo que el
requisito omitido en tal caso es la voluntad, requisito de
existencia.
OPINION QUE AFIRMA LA TEORIA DE LA INEXISTENCIA
Sin embargo, existen autores que estiman que nuestra

legislación si admite la inexistencia. Son de esta opinión Don
Luis Claro Solar y Don Enrique Rossel, entre otros, para lo
cual se fundan en lo siguiente:
1° Si bien es cierto que el Código Civil no trata la

inexistencia, ello es lógico pues resulta claro que si un acto
es inexistente no produce efectos y, por lo tanto, no existen
efectos que regular; la nada no cabe ser regulada.
2° El artículo 1444 define los efectos esenciales

genéricos como aquellos sin los cuales el acto no produce
efecto alguno.
3° El artículo 1681 expresa que “es nulo todo acto o

contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor mismo del acto o contrato según su
especie y la calidad de las partes” y no expresa que sea nulo
si falta alguno de los requisitos exigidos para su existencia.
4° De acuerdo al artículo 1701, en caso de omitirse el

instrumento público cuando la ley exige esa solemnidad, esto
es, constituye requisito de existencia, el acto se mirará como
no ejecutado o celebrado. En otras palabras, habría
inexistencia.
5° Lo mismo está dicho respecto de la compraventa cuando

la ley exige que se celebre por escritura pública (compraventa
86
de bienes raíces, servidumbres, censos y del derecho real de

herencia) Mientras no se otorgue escritura pública, la venta no
se reputará perfecta antes la ley, es decir, no tendrá
existencia. (artículo 1801)
6° El artículo 1809 dispone que en la compraventa, podrá

dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no
lo determinaré, podrá hacerlo otra persona en que se
convinieren los contratantes; pero en caso de convenirse el
precio, no habrá venta. En otras palabras, en caso de omitirse
un requisito de la esencia del contrato como lo es el precio,
no habrá venta, ella será inexistente.
7° Conforme al artículo 2.055, no hay sociedad, si cada

uno de los socios no pone alguna cosa en común, esto es, la
sociedad no existe si se omite un requisito de la esencia del
contrato de sociedad como lo son los aportes. La misma
disposición señala que tampoco hay sociedad sin participación
de beneficios, aplicando la misma regla.
8° Finalmente, respecto al hecho de que el Código sanciona

con la nulidad absoluta los actos y contratos de los
absolutamente incapaces, Claro Solar justifica esta solución
legal indicando que si bien es cierto que tratándose de los
actos de los absolutamente incapaces, falta la voluntad, no es
menos cierto que aquellos pueden aparentemente consentir, de
manera que la ley expresamente declara que adolece de nulidad
absoluta el acto o contrato del absolutamente incapaz, y ya
había dicho ya que sus acto no producen ni aún obligaciones
naturales y no admiten caución.
b) La Nulidad
La nulidad es la sanción legal establecida para la omisión
de los requisitos y formalidades que se prescriben para el
valor de un acto según su especie y la calidad o estado de las
partes.
El artículo 1681 dispone que “es nulo todo acto o contrato

a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para
el valor mismo del acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes.”
87
Clasificaciones de la Nulidad
La nulidad puede clasificarse desde distintos puntos de
vista:
- Nulidad Total y Nulidad Parcial
- Nulidad Principal, Consecuencial y Refleja
- Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa
- Nulidad de Derecho Privado y Nulidad de Derecho Público
Nulidad Total y Nulidad Parcial

La nulidad será total cuando afecta la totalidad del acto
jurídico.
En cambio, la nulidad será parcial cuando se refiere

únicamente a cierta parte o determinadas cláusulas del acto
jurídico. Por ejemplo, si son nulas tan sólo ciertas
disposiciones testamentarias, siendo válido el testamento en lo
demás.
Nulidad Principal, Consecuencial y Refleja

La Nulidad es principal cuando afecta al acto jurídico por
vicios en su propia formación.
La nulidad consecuencial tiene lugar cuando se declara la

nulidad del acto jurídico principal, ya que en tal caso es
también nulo el acto accesorio. Ello por el principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
Así lo establece expresamente el Código Civil a propósito

de la Cláusula Penal. En efecto, el artículo 1536 señala que
“la nulidad de la obligación principal acarrea la de la
cláusula penal, pero la nulidad de ésta no acarrea la de la
obligación principal.”
Si bien el Código no lo señala expresamente, lo mismo cabe

aplicar tratándose de la fianza, la prenda y la hipoteca, que
de acuerdo con la ley, se extinguen conjuntamente con la
obligación principal a la que acceden.
La Nulidad Refleja se da en aquellos actos jurídicos

solemnes, especialmente en aquellos en que la solemnidad es la
88
escritura pública. Producida la nulidad del acto que constituye

la solemnidad, por vía refleja se produce la nulidad del acto
principal solemne.
Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa

De acuerdo al artículo 1681 “es nulo todo acto o contrato
a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para
el valor mismo del acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes.”
“La nulidad puede ser absoluta o relativa.”
Nulidad Absoluta es la sanción legal impuesta a los actos

celebrados con omisión de un requisito exigido en consideración
a su naturaleza o especie.
Nulidad Relativa es la sanción impuesta a los actos

celebrados con prescindencia de un requisito exigido en
atención a la calidad o estado de las partes.
El artículo 1682 dispone que:
“La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la

nulidad producida por la omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas.”
“Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de

las personas absolutamente incapaces.”
“Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad

relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.”
La regla general, entonces es la nulidad relativa.
DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA
La diferencia entre la nulidad absoluta y la nulidad

relativa no tiene que ver con los efectos de la nulidad; los
efectos de una y otra son los mismos.
Las diferencias entre una y otra nulidad apuntan a los

siguientes aspectos:
- Las causales de Nulidad
89
- El titular de la acción
- La posibilidad de declararla de oficio
- El saneamiento de la nulidad
1° Causales de Nulidad
NULIDAD ABSOLUTA
Los casos en que tiene lugar la nulidad absoluta las

establece el artículo 1682:
1) Cuando hay objeto ilícito
2) Cuando hay causa ilícita
3) Cuando se omite algún requisito o formalidad que las

leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de ellos
4) Cuando los actos o contratos los celebran personas

absolutamente incapaces
A estos casos se agregan, por parte de quienes niegan la

teoría de la inexistencia en Chile, los siguientes:
- Error esencial
- Falta de objeto
- Falta de causa
Los partidarios de la inexistencia señalan estos últimos

como casos de inexistencia.
NULIDAD RELATIVA
De acuerdo con el inciso final del artículo 1682, los

casos de nulidad están dados por cualquier otra clase de
vicios.
2° Titulares de la Acción de Nulidad

NULIDAD ABSOLUTA
En cuanto a la nulidad absoluta, conforme al artículo

1683, “puede alegarse por todo el que tenga interés en ello,
90
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,

sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede
asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el
interés de la moral o de la ley.”
O sea pueden alegarla:
- todo el que tenga interés en ello
- el ministerio público en el interés de la moral o de la

ley
Tienen interés las partes, sus acreedores y sus herederos.
Se ha entendido que el interés a que se refiere la norma

es un interés de tipo patrimonial o pecuniario; y ese interés
debe haber existido al tiempo en que se celebró el acto o
contrato.
Don Ramón Domínguez discrepa aquí con la doctrina y señala

que el mero interés moral podría ser suficiente.
El ministerio público actúa en interés de la moral o de la

ley, basta este interés, no se exige interés pecuniario. Hoy
este ministerio público esta referido a la fiscalía judicial,
la que no existe en primera instancia; sólo están los fiscales
judiciales de Corte de Apelaciones y los fiscales judiciales de
la Corte Suprema.
En cuanto a quienes se encuentran impedidos de alegar la

nulidad, la excepción que establece la norma se fundamenta en
que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Al hablar de quienes “debiendo saber” se hace referencia a

aquellos casos en que las personas no pueden alegar ignorancia
del vicio porque la ley proporciona todos los medios de
publicidad para tomar conocimiento de él.
Si el causante no podía alegar la nulidad porque sabía o

debía saber el vicio, en principio, sus herederos no pueden
alegar el vicio porque ellos son continuadores de la persona
del causante y les afectaría la imposibilidad. Sin embargo, de
acuerdo a Don Ramón Domínguez, si los herederos actúan a título
propio invocando un interés distinto al del causante, entonces
sí podrían alegar la nulidad.
Hay quienes sostienen que siempre podrían los herederos

alegar la nulidad porque la imposibilidad de alegarla es una
91
sanción y como tal de derecho estricto y personales por lo que

no se transmiten.
NULIDAD RELATIVA
Tratándose de la nulidad relativa y de acuerdo con lo

dispuesto en el artículo 1684, ella sólo puede alegarse por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por
sus herederos o cesionarios. No puede pedirse su declaración
por el ministerio público.
Pueden entonces alegar la nulidad relativa:
- aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes
- sus herederos
- sus cesionarios
En estos casos la nulidad no sólo es una sanción, sino

también una protección que la ley establece a favor de aquellos
que han sufrido el vicio.
3° En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio

Sobra decir que toda nulidad debe ser declarada
judicialmente.
NULIDAD ABSOLUTA
Ella no sólo puede sino que debe ser declarada de oficio

por el juez sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto
en el acto o contrato. (Artículo 1683)
Ahora bien, ¿qué se entiende por que el vicio aparezca de

manifiesto en el acto o contrato?
Ello quiere decir que debe aparecer de la sola lectura del

acto o contrato, propiamente, del instrumento que da cuenta de
él. De manera que si debe recurrirse a otros antecedentes fuera
del contrato mismo, entonces no pude declararse de oficio.
NULIDAD RELATIVA
El artículo 1684 señala expresamente que “la nulidad

relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte.”
92
Vale decir, la nulidad relativa no puede ser declarada de

oficio por el tribunal aunque aparezca de manifiesto en el acto
o contrato.
4° El Saneamiento de la Nulidad
NULIDAD ABSOLUTA
La Nulidad absoluta sólo puede sanearse por el transcurso

del tiempo, en este caso, 10 años contados desde la celebración
del acto o contrato.
Así lo señala el artículo 1683: “no puede sanearse por la

ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no
pase de diez años.”
En este caso no se produce propiamente un saneamiento de

la nulidad absoluta, sino, más bien, lo que ocurre es que la
acción de nulidad absoluta se extingue por prescripción.
NULIDAD RELATIVA
La nulidad relativa se puede sanear por 2 vías:
A) Transcurso de tiempo,
Esto es, por prescripción de la acción de rescisión, que

es de 4 años. (Artículo 1691: “El plazo para pedir la rescisión
durará 4 años)
La forma de computar los 4 años depende del vicio de que

se trate:
- el cuadrienio se contará, en el caso de la violencia,

desde el día en que ésta hubiere cesado
- en caso de error o dolo, los 4 años se contarán desde

el día de la celebración del acto o contrato.
- Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, el

plazo se contará desde el día en que haya cesado esta
incapacidad.
- Todo lo anterior, siempre que la ley no hubiere

designado otro plazo.
93
De acuerdo al artículo 1692: “Los herederos mayores de

edad gozarán del cuadrienio entero si no hubiere principiado a
correr; y gozarán del residuo en caso contrario.”
“A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o

su residuo, desde que hubieren llegado a mayor edad.”
“Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de

nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o
contrato.”
De manera que el plazo para pedir la nulidad relativa se

suspende a favor de los herederos menores. En tal caso el plazo
comienza a correr desde el día en que lleguen a la mayor edad,
pero no podrá pedirse la nulidad después de 10 años desde la
celebración del acto o contrato.
B) Ratificación de las partes
De acuerdo al artículo 1684, la nulidad relativa puede

sanearse por la ratificación de las partes.
El término ratificación se encuentra mal empleado; sería

técnicamente correcto utilizar el término CONVALIDACIÓN.
Ratificación en este caso está referido al acto jurídico

unilateral en virtud del cual la parte que puede alegar la
nulidad de un acto o contrato acepta los efectos de dicho acto.
La ratificación es, en realidad, la aceptación de los

efectos de un acto o contrato que es inoponible.
La ratificación puede ser expresa o tácita.
Es expresa la efectuada en términos explícitos; es tácita

cuando se procede a la ejecución voluntaria de la obligación
contratada.
Para que proceda deben concurrir los siguientes

requisitos:
- El vicio que afecte el acto o contrato debe ser un

vicio de nulidad relativa.
- La ratificación debe efectuarse por aquel que podría

alegar la nulidad.
94
- La persona que ratifica debe ser capaz de contratar. Se

entiende que la capacidad para ratificar es la misma
que se requería para la celebración del acto viciado.
- La ratificación debe efectuarse con las mismas

solemnidades exigidas para el acto viciado.
Efectos de la Nulidad
Los efectos de la nulidad son los mismos tratándose de la
nulidad absoluta y de la nulidad relativa.
Hay que tener presente que los actos que adolecen de

nulidad producen todos sus efectos mientras no se declare su
nulidad por sentencia judicial firme.
Para estudiar los efectos de la declaración de nulidad

debemos distinguir:
- Efectos entre las partes
- Efectos respecto de terceros
Efectos entre las partes

Debemos subdistinguir:
- Contrato nulo pendiente
- Contrato nulo cumplido
Si existían obligaciones pendientes, éstas se extinguen.

La nulidad actúa como modo de extinguir las obligaciones
pendientes, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1567 N°8.
En realidad la obligación no se extingue sino que se

transforma en una obligación natural, de manera que no cabe
exigir su cumplimiento.
Si no existen obligaciones pendientes sino que el contrato

se encuentra cumplido, el efecto es la restitución al estado
anterior al de la celebración del acto o contrato.
Ello, exceptuados los casos de objeto o causa ilícita ya

que de acuerdo con el artículo 1468 “no podrá repetirse lo que
se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas.”
95
Así lo expresa el artículo 1687: “La nulidad pronunciada

en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las
partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin
perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita.”
Ahora, en caso de declararse nulo el contrato celebrado

con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el
que contrató con ella no puede pedir restitución o reembolso de
lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto
probare haberse hecho más rica con ella la persona incapaz. Se
entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y
se quisiere retenerlas (artículo 1688)
Volver al estado anterior a la celebración del acto o

contrato implica una serie de prestaciones mutuas, las que se
encuentran reguladas en los artículos 904 y siguientes a
propósito de las prestaciones que proceden en caso de acogerse
la acción reivindicatoria.
Efectos entre terceros

En principio, los terceros no deberían verse afectados por
la declaración de nulidad. Sin embargo, ellos pueden resultar
afectados cuando han adquirido la cosa objeto del contrato, o
cuando sobre ella se ha constituido un derecho real a su favor.
Acogida la nulidad, atendido su efecto retroactivo, se

entiende que el dominio de la cosa ha permanecido siempre en
las manos del contratante que lo tenía en un principio y, por
lo tanto, la venta a este tercero o la constitución de derecho
real a su favor, se entiende hecha sobre cosa ajena.
De acuerdo con el artículo 1689 “la nulidad judicialmente

pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.”
Generalmente la acción de nulidad se interpone

conjuntamente con la acción reivindicatoria, esta última se
hace valer para el caso de acogerse la nulidad.
Sin embargo, no existen inconvenientes legales para que

puedan demandarse en forma separada.
96
Resulta sí necesario emplazar al tercero poseedor para que

le afecte la sentencia de nulidad.
Es preferible demandar la nulidad conjuntamente con la

acción reivindicatoria pues durante el juicio el tercero podría
adquirir la cosa por prescripción.
Ahora, constituyen excepciones legales a que se refiere el

artículo 1689:
- La situación en que el tercero poseedor ha adquirido la

cosa por prescripción.
- En caso de indignidad para suceder; si un indigno de

suceder a otro le ha sucedido y ha enajenado los bienes
de la sucesión, los verdaderos herederos no tendrán
acción contra terceros poseedores, de acuerdo con el
artículo 976, que dice que “la acción de indignidad no
pasa contra terceros de buena fe.”
- En caso de rescisión por lesión enorme ya que

rescindido un contrato de compraventa por lesión
enorme, no caducan las hipotecas y gravámenes
constituidos sobre la cosa, de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 1895: “El comprador que se halle en el
caso de restituir la cosa, deberá previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales
que haya constituido en ella.”
- En caso de rescisión del decreto de posesión definitiva

de los bienes del desaparecido pues de acuerdo al
número 4 del artículo 94, se recobrarán los bienes en
el estado que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y demás derechos reales
constituidos legalmente en ellos.
- En caso de rescisión de donaciones (y también en caso

de resolución y revocación) no habrá acción contra
terceros poseedores sino en los casos que señala el
artículo 1432:
→ Cuando en escritura pública de la donación

(inscrita en el competente registro, si la calidad
de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha
expresado la condición.
97
→ Cuando antes de las enajenaciones o de la

constitución de los referidos derechos, se ha
notificado a los terceros interesados, que el
donante u otra persona a su nombre se propone
intentar la acción resolutoria, rescisoria o
revocatoria contra el donatario.
→ Cuando se ha procedido a enajenar los bienes

donados, o a constituir los referidos derechos
después de intentada la acción.
Características de la Acción de Nulidad

La acción de nulidad presenta las siguientes
características:
1) Es personal, por lo tanto, hay que demandar a todas las

partes que han intervenido en el acto o contrato cuya
declaración de nulidad se pretende.
2) Es una acción patrimonial y, por lo tanto, renunciable,

transmisible y prescriptible.
3) Se discute si la nulidad puede alegarse tanto por la

vía de acción y de excepción, o si sólo cabe alegarla
por la vía de acción y no de excepción.
Don Arturo Alessandri no ve ningún inconveniente en que

la nulidad pueda alegarse tanto por la vía de acción
como de excepción.
Don Ramón Domínguez sostiene que no cabe alegar la

nulidad por vía de excepción.
La jurisprudencia se ha pronunciado en ambos sentidos.
Tratándose del juicio ejecutivo, por disposición

expresa, es posible alegar como excepción la nulidad.
Así lo señala el artículo 464 N°14 del CPC: “La
oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se
funde en alguna de las excepciones siguientes: N°14 La
nulidad de la obligación.”
98
La Simulación
Lo normal es que la voluntad real de las partes se
manifieste en los actos jurídicos, sin embargo, hay casos
excepcionales en que una persona, intencionadamente, declara lo
que no quiere.
Tres hipótesis pueden distinguirse:
1) La reserva tácita o reservatio mentalis
2) La declaración iocandi causa
3) La simulación
1) La Reservatio Mentalis
Hay reserva tácita cuando el declarante, a sabiendas de
que lo declarado no responde a su intención, reserva en secreto
o en su mente su verdadera voluntad.
En este caso el acto jurídico es plenamente válido, aunque

la reserva no responda, como generalmente responde, a motivos
inmorales. La seguridad jurídica lo exige así.
El acto sólo será nulo cuando el destinatario de la

declaración de voluntad sepa que la voluntad verdadera no es la
manifestada.
Pero la seriedad de la voluntad manifestada se presume; el

principio general de la presunción de seriedad de los actos
jurídicos en nuestra legislación es plenamente aceptado.
La dificultad residirá en la prueba de que la otra parte

conocía la reserva tácita del declarante.
2) La Declaración Iocandi Causa

En la declaración iocandi causa, la falta de seriedad se
manifiesta en forma evidente, de modo que no pasa inadvertida
para la otra parte.
Entran en esta categoría las frases corteses o

jactanciosas, las promesas cuya inconsistencia es evidente, las
declaraciones hechas propiamente en broma, etc.
99
La declaración iocandi causa impide que nazca el acto

jurídico y que produzca derechos y obligaciones.
Alessandri señala que, en ciertos casos, muy raros, la

declaración iocandi causa puede producir efectos jurídicos,
cuando por las circunstancias en que se hace o la torpeza del
declarante, la persona o personas a quienes se dirige toman en
serio la declaración.
Habría aquí, a su juicio, culpa del declarante y si

produjo daños, procedería la indemnización de perjuicios
fundada en el artículo 1.314 del Código Civil.
3) La Simulación
La simulación es la declaración de un contenido de
voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre
las partes o entre el declarante y la persona a quien va
dirigida la declaración, para producir, con fines de engaño, la
apariencia de un acto jurídico que no existe o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo.
Son elementos de la simulación:
- Disconformidad entre la voluntad real y la declarada o

manifestada.
- Conciencia de esta disconformidad.
- Concierto entre las partes.
- La intención de engañar a los terceros.
El concierto entre las partes constituye la diferencia

entre la simulación y la reserva mental. Si una de las partes
no comunica a la otra la disconformidad entre su voluntad real
y lo manifestado, habrá reserva mental (pudiendo también llegar
a configurarse dolo) pero no, simulación.
En cuanto a la intención de engañar como requisito de la

simulación, el profesor Peñailillo estima que dicha exigencia
es innecesaria en la medida que si las partes, de común acuerdo
declararon algo que no quieren, todo tercero que tome
conocimiento de ese acto resultará engañado, tengan o no las
partes intención de engañar.
100
Simulación Lícita y Simulación Ilícita

La simulación puede ser lícita o ilícita, según haya o no
intención de defraudar a terceros.
En principio, la simulación es lícita, en la medida que

con ella no se busque defraudar a un tercero. La simulación
lícita no persigue fines dolosos, es determinada por motivos
inocentes o de orden moral.
Pero la simulación será ilícita en cuanto con ella se

busque defraudar a terceros. La ley sanciona la simulación
ilícita, la que constituye un tipo de estafa, tipificada en el
artículo 471 N°2 del Código Penal.
Simulación Absoluta y Simulación Relativa

La simulación puede ser absoluta o relativa.
La simulación es absoluta cuando en realidad ningún acto

jurídico quiere celebrarse y sólo aparentemente se realiza uno.
En tal caso, el acto tiene todas las apariencias de

válido, pero en realidad no ha existido ningún acto.
La simulación es relativa cuando se quiere concluir un

acto jurídico, pero aparentemente se efectúa otro diverso, ya
por su carácter, ya por los sujetos, o ya por su contenido.
En el caso de la simulación hay dos actos jurídicos:
- el ostensible, simulado, ficticio o aparente, que es el

que las partes han fingido realizar
- el acto oculto, real o disimulado, que es el que las

partes verdaderamente han querido celebrar y destinado
a quedar en secreto.
Hay simulación relativa por el carácter del acto cuando,

por ejemplo, aparentemente se celebra una venta cuando en
realidad se trata de una donación y no existe precio.
Hay simulación relativa por razón de los sujetos del acto

cuando, por ejemplo, se hace una venta a favor de A para que
éste, a su vez, venda la cosa a la mujer del primer vendedor.
101
Hay simulación relativa por razón del contenido, cuando el

objeto del acto o contrato, tal como resulta de la declaración,
es diverso de aquél (por ejemplo se dice que se contrata a una
mujer para que preste servicios de empleada y en realidad se
dedica a la prostitución), o cuando se introducen cláusulas que
no son sinceras (por ejemplo, en una compraventa se hace
aparecer un precio superior o inferior al convenido), o cuando
el acto contiene fechas falsas o se hace figurar que ha sido
celebrado en otro lugar distinto del verdadero.
La Simulación por Interposición de Persona

La simulación por interpósito persona consiste en hacer
figurar en un acto jurídico como contratante a quien no lo es
en realidad, el cual presta su nombre y persona para encubrir
ante terceros, el nombre y persona del que real y directamente
se ha obligado con los demás contratantes.
Nuestro Código Civil no define la interposición de persona

ni sienta reglas generales al respecto. Pero en algunos casos
alude a ella.
Así, el artículo 966 dispone que “será nula la disposición

(testamentaria) a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo
la forma de un contrato oneroso o por interposición de
persona.”
Y en el artículo 2.144 expresa que “no podrá el mandatario

por sí mismo ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobación expresa del mandante.”
Efectos de la Simulación
La simulación en sí, no es causal de nulidad del acto
jurídico.
Sin embargo, existe una volunta real que se sobrepone a la

voluntad declarada.
Respecto de las partes debe prevalecer la voluntad real,

de manera que la parte interesada en que prevalezca la voluntad
real cuenta con la acción de simulación, acción que no se
encuentra reglamentada en nuestro Código, de manera que habrá
que intentar otra acción que conduzca a lo mismo.
102
Se ha fallado que, como la simulación absoluta supone

ausencia de consentimiento, el acto simulado es nulo de nulidad
absoluta.
Ello, en lo que se refiere a las relaciones de las partes

entre sí. Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado o
público debe considerarse como existente. En otras palabras,
los terceros se estarán a la voluntad declarada.
Así, el artículo 1707 señala que “las escrituras privadas

hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros.”
“Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas

cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
tercero.”
Sin embargo, nada obsta a que el tercero que tenga interés

en ello ataque la simulación y solicite la nulidad del acto
simulado.
Si la simulación es relativa, podrá demandarse que

prevalezca el acto real. No obstante, puede ocurrir que
respecto del acto real se haya omitido una solemnidad o
requisito de validez y en tal caso, él también será nulo.
Prueba de la Simulación
Si existe contraescritura, allí está la prueba.
Si no existe contraescritura, las partes, entre sí, pueden

recurrir a cualquier medio de prueba, incluso las presunciones,
sin perjuicio de la limitante a la prueba testimonial que
contemplan los artículos 1708 y 1709.
Respecto de terceros no valdrán las contraescrituras

privadas y sólo podrá recurrirse a las contraescrituras
públicas cuando se haya tomado razón de su contenido al margen
de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
tercero.
Ahora bien, los terceros en cuyo perjuicio se celebró el

acto simulado en orden a probar la simulación, pueden valerse
103
de cualquier medio de prueba legal sin ninguna limitante ni

siquiera la limitante a la prueba de testigos.
Como lo ha resuelto la jurisprudencia, la simulación

ilícita es un verdadero delito civil, de manera que los
terceros se rigen por las reglas que rigen la prueba en materia
extracontractual y pueden, por tanto, valerse de todos los
medios de prueba legal pues se trata de probar un hecho ilícito
y no una obligación.
5) La Inoponibilidad
Se le ha definido como la ineficacia respecto de terceros,
de un derecho nacido, no tan sólo de la celebración de un acto
sino también de la nulidad de aquél.
El acto inoponible es válido, pero no afecta a los

terceros por haberse omitido ciertos requisitos de publicidad.
Este concepto viene del Derecho Romano, pero quien lo

desarrolló fue Bastian. En Chile, quien lo trató con mayor
profundidad fue Don Alberto Baltra.
Los terceros que pueden hacer valer la inoponibilidad son,

en términos generales, los llamados terceros interesados, o
sea, aquellas personas que no participan ni personalmente ni
representadas en el acto de que se trate, pero que estarán en
relaciones jurídicas con las partes, ya sea por su propia
voluntad o por el ministerio de la ley.
La Inoponibilidad es una medida de protección para el

tercero, de manera que él puede renunciar a ella y reconocer
los efectos del acto o de su nulidad.
Algunos Casos de Inoponibilidad

- El artículo 1707 señala que las contraescrituras
privadas y las contraescrituras públicas de las que se
no se halla tomado razón de su contenido al margen de
la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en
la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero; no producirán efectos contra
terceros.
- El artículo 1902 dice, en relación con la cesión de

créditos, que ella no produce efectos contra el deudor
104
ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por

el cesionario al deudor o aceptada por éste.
- El artículo 2.058 establece que la nulidad del contrato

de sociedad no perjudica las acciones que corresponden
a los terceros de buena fe contra todos y cada uno de
los asociados por las operaciones de la sociedad, si
existiere de hecho.
105

Acto ..

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Indice

Teoria General de los Actos Juridícos............................................................................1

Requisitos del Objeto.........................................................................................................44

Sanción del Objeto Ilícito..................................................................................................51

Requisitos para que exista Representación..................................................................................79

TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS

Noción del Acto Jurídico

Hecho jurídico es, todo suceso de la naturaleza o del

Hecho simple o material es todo acontecimiento de la

Hechos Jurídicos propiamente tales y Hechos Jurídicos

1) Hechos Jurídicos propiamente tales: son los hechos de

2) Hechos Jurídicos Voluntarios realizados con la

3) Hechos Jurídicos Voluntarios, pero realizados sin la

De manera que de acuerdo con la concepción clásica, los

que aquellos se realizan con la intención de producir efectos

Así se dice que el negocio jurídico es una declaración de

Concepto de Acto Jurídico

Dos son sus características:

- Es la manifestación de voluntad de una o más personas

- La intención de producir efectos jurídicos

Clasificación de los Actos Jurídicos

1° Actos Unilaterales y Actos Bilaterales

Se habla de partes y no de personas, ya que una parte

La clasificación que tratamos toma en consideración el

que produzca efectos. El testamento, por ejemplo, es un acto

Por lo general se llama partes a las personas que hacen

Los actos jurídicos bilaterales se denominan también

Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear

Así pues la convención es el género y el contrato la

El pago es una convención porque proviene de un concurso

Nuestro Código Civil ha confundido las expresiones

Ahora bien, puesto que los actos jurídicos bilaterales

La expresión acto jurídico tiene entonces, 2 acepciones:

UNI Y BILATERALIDAD DE LOS CONTRATOS

Todo contrato es un acto jurídico bilateral, porque para

El contrato es unilateral cuando una de las partes se

Como se ve la clasificación de los contratos en

ACTOS JURÍDICOS PLURIPERSONALES

Entre los actos jurídicos unilaterales otorgados por

Llámase acto colectivo el constituido por dos o más

Acto complejo es el constituido por dos o más

2° Actos Patrimoniales y Actos de Familia

Los actos de familia se refieren a la situación del

Los actos de derecho patrimonial son aquellos destinados a

ACTOS PATRIMONIALES A TÍTULO GRATUITO Y A TÍTULO ONEROSO

Desde el punto de vista de la unidad o reciprocidad de las

En los actos a título gratuito, una de las partes procura

En los actos a título oneroso, cada parte recibe una

Nuestro Código Civil establece esta distinción tratándose

3° Actos entre vivos y Actos por causa de muerte

Acto mortis causa es el testamento.

4° Actos Solemnes y Actos no Solemnes

Actos no solemnes son aquellos en que la voluntad o el

Si un acto solemne se celebra sin cumplir con la

ACTOS SOLEMNES POR DETERMINACIÓN DE LAS PARTES

La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no

Así sucede con la compraventa de cosas muebles y con el

En efecto, dice el artículo 1802: “si los contratantes

Por su parte el artículo 1.921 expresa que “si se pactare

Pero un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo

5° Actos de Administración y Actos de Disposición

Esta distinción es de especial importancia tratándose de

tutor o curador puede y debe administrar los bienes del pupilo,