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La Mediacion en Guatemala
La Mediacion en Guatemala
ABOGADA Y NOTARIA
GUATEMALA 2007
2
INDICE
INDICE ............................................................................
...................................................... 2
RESUMEN DE LA
INVESTIGACIÓN .....................................................................
........... 3
INTRODUCCION ......................................................................
........................................... 4
CAPITULO I. METODOS
ALTERNATIVOS .....................................................................
7
PARA LA RESOLUCIÓN DE
CONFLICTOS..................................................................... 7
1.
DEFINICIÓN DE
CONFLICTO .........................................................................
...... 7
CONCEPTO...........................................................................
.................................. 15
2.
ANTECEDENTES.......................................................................
............................ 16
3.
NATURALEZA
JURÍDICA...........................................................................
......... 18
4.
CLASES DE
MEDIACION..........................................................................
........... 19
5.
CARACTERISTICAS DE LA
MEDIACION......................................................... 21
6.
7.
SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA MEDIACION........................................ 28
8.
MODELOS DE
MEDIACION .........................................................................
....... 31
9.
DE LAS
ENTREVISTAS .......................................................................
................. 58
1.1.
Jueces de Primera Instancia de los ramos Civil y de
Familia .......................... 58
1.2.
Mediadores de los Centros de Mediación del Organismo Judicial del
departamento de
Guatemala .........................................................................
................ 61
CONCLUSIONES ......................................................................
......................................... 72
RECOMENDACIONES ...................................................................
................................... 74
REFERENCIAS .......................................................................
............................................ 76
ANEXOS.............................................................................
................................................. 80
3
RESUMEN DE LA INVESTIGACIÓN
Cuarto de Paz Penal, Palencia, Juzgado Primero de Paz Móvil, Mixco, Fraijanes,
Centro de
Mediación zona 3 y zona 21, Chinautla, San José del Golfo, San Pedro Ayampuc, San
Juan
Sacatepéquez, Villa Nueva, Amatitlán, San Pedro Sacatepéquez, quienes conocen de la
materia; además se encuestó a la población usuaria de los centros de mediación para
conocer su satisfacción y confianza en el sistema. La tesis aporta un estudio
jurídico de una
materia poco desarrollada en el medio guatemalteco y contribuye a difundirla;
además que
realiza propuesta para mejorarla
4
INTRODUCCION
La mediación es el proceso de comunicación entre las partes en conflicto con la
ayuda
de un mediador imparcial, que procura que las personas implicadas en una disputa
puedan
llegar, por ellas mismas, a establecer un acuerdo que permita recomponer la buena
relación
y dar por acabado, o al menos mitigado, el conflicto, que actúe preventivamente o
de cara a
mejorar las relaciones con los demás.
Es por ello que surge esta pregunta de investigación: ¿Cómo se puede mejorar la
implementación del acuerdo final de la mediación en materia civil y de familia
celebrado en
los centros de mediación del Organismo Judicial?
5
Siendo que esta Tesis fue una investigación de tipo jurídico descriptiva, este
trabajo
brinda un aporte, consistiendo en ser una referencia muy útil para los estudiantes
de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales y el gremio forense; puesto que son los
que
estudian, para quienes analizar el tema será de gran interés, especialmente porque
hay poca
bibliografía al respecto y porque los puede motivar a emplear la mediación como una
forma
de resolución alterna de conflictos. Además, este estudio es una investigación de
tipo
jurídico propositivo, porque luego de un análisis crítico, señala las deficiencias
actuales de
los procedimientos establecidos, indicando la forma en que puedan superarse;
aunque, en el
corto plazo, la reforma legislativa en el tema propuesta en las recomendaciones
dependen
de la voluntad del Organismo Legislativo, siendo necesario el apoyo del Organismo
Judicial para darle mayor fuerza al trabajo que se realiza en sus centros de
mediación.
7
1. DEFINICIÓN DE CONFLICTO.
Manuel Ossorio 1 define al ‘Conflicto’ como: “Oposición de intereses en que las
partes no ceden; choque o colisión de derechos o pretensiones.”
Por su parte, Kenneth Boulding (citado por Folberg y Taylor) 2 indica que el
conflicto
es “una situación de competencia en que las partes están conscientes de la
incompatibilidad de futuras posiciones potenciales y en la que cada una de ellas
desea
ocupar una posición que es incompatible con los deseos de la otra.”
Para fines de este estudio, es conveniente comprender que se entiende por conflicto
en
el campo de la mediación. Según Marinés Suares, 3 es “un proceso interaccional que
se da
entre dos o más partes en el que predominan las interacciones antagónicas sobre las
atrayentes, que algunas veces, pero no necesariamente, pueden ser procesos
conflictivos
agresivos, que se caracteriza por ser un proceso co-construido por las partes y que
puede
ser conducido por ellas o por un tercero.”
1
10
Para este estudio, se establece que hay una diferencia conceptual entre
conciliación y
mediación, si bien las diferencias entre ellas no son grandes, puesto que las
funciones del
mediador y el conciliador son similares. Asimismo, se reconoce el carácter
extrajudicial de
la mediación; en tanto que la conciliación puede ser judicial o extrajudicial.
Las facultades de dirección y orientación del conciliador son más amplias porque
éste puede emitir opinión y proponer soluciones; mientras que en la mediación su
papel es crear condiciones de diálogo, que tiendan a buscar soluciones.
Tienden a buscar la solución del conflicto de forma que la misma resulte de las
partes y en el caso del arbitraje, si ésta no se produce, el árbitro emite su
laudo;
Para definir la mediación y marcar sus diferencias con los procesos judiciales
normales, Juan Carlos Dupuis (citado por Castillo) 13 indica que: “la mediación es
un
procedimiento por el cual las partes que se encuentran sumergidas en un conflicto,
buscan
una solución aceptable, a la que podrán llegar debido a la ayuda de un tercero
neutral,
que mediante el uso de técnicas aprendidas, intenta ayudarlas a llegar a su propio
acuerdo” mientras la función de los jueces es “dirimir las controversias aplicando
las
leyes y con un ‘imperium’ para hacer cumplir sus decisiones, es decir que se trata
de una
solución impuesta e independiente de la plena satisfacción o insatisfacción de una
o ambas
partes.”
Seider 14 marca las diferencias anteriores incluyendo la mediación como un proceso
propio del derecho consuetudinario, indicando que en él “se trata de solucionar un
conflicto a partir de los motivos por los que ocurrió, preservando la cohesión
social y la
búsqueda de consenso en la resolución de conflictos”; mientras que en “el derecho
‘legal’
prevalece el poder autoritario por encima de las causas y motivos que originaron el
conflicto, provocándose una marcada división de intereses.”
12
2. ANTECEDENTES.
La argentina Marinés Suáres 15 indica que a mediados de la década de los setenta,
en
Estados Unidos, surgió la mediación, como nueva institución encaminada a la
resolución
alternativa de conflictos. Su crecimiento fue rápido debido a los buenos resultados
que
proporcionaba; por lo que se le incorporó al sistema legal de algunos estados, como
California, en donde se le instituyó como una instancia obligatoria previa al
juicio. Tal
normativa indicaba que las partes deben agotar esta vía, salvo en los procesos
penales. El
sistema de mediación puede funcionar paralelamente al sistema formal, los
mediadores
pueden ser llamados por los interesados o por la comunidad, pudiendo iniciar y
beneficiarse
de la mediación. Fue el método de la Universidad de Harvard el que inicialmente se
aplicó
en las empresas para resolver los conflictos de forma rápida, sencilla y económica.
Posteriormente, el método de Harvard se aplicó en los ámbitos civil y de familia.
16
3. NATURALEZA JURÍDICA.
Existen cuatro enfoques sobre la mediación: 19
3.2. Medio para justicia social: Este enfoque se basa en la mediación comunitaria,
ya
que ofrece un modo eficaz de organizar a los individuos alrededor de intereses
comunes y
crear vínculos y estructuras comunales más sólidas y puede apoyar de varias maneras
a
mejorar las relaciones entre individuos que son adversarios o entre la comunidad y
otro
grupo con el que disputan. Esta teoría es sostenida por Wahrhaftig, Shonholtz,
Herrman y
Moore.
19
4. CLASES DE MEDIACION.
4.3. Por su materia: Puede darse en los ámbitos civil, familiar, comercial,
empresarial,
educativo, penal, menores en conflicto con la ley, agrario, ambiental y social. Su
temática
se explica en el apartado 6 de este capítulo.
20
a) Total: Las partes logran resolver su conflicto por medio de un acuerdo. Esto
incluye
el caso en que las partes, luego de un proceso de mediación tienen relaciones
armoniosas, aunque no firmen ninguna clase de acuerdo.
b) Parcial: Se llegan a acuerdos sobre algunos puntos de la disputa o se visualiza
que
ciertos aspectos de la misma no son conflictivos o porque tras la mediación, ya es
vista de forma más clara, definida y objetiva.
c) Nula: Las partes no superan el conflicto, porque las partes no trataron de
comunicarse efectivamente ni tuvieron actitud de colaboración. 23
5. CARACTERISTICAS DE LA MEDIACION.
Andrew Floyer Acland 24 señala una serie de características de la mediación, que
considera importantes como fundamento para la utilización de este procedimiento, a
saber:
•
Es un procedimiento flexible;
Es sumamente rápido;
Marinés Suáres 25 indica que la mediación no sólo se aplica a los casos derivados
por el
sistema judicial. Su ámbito de aplicación es mucho más amplio, pues en los países
en
donde se aplica se realiza en las empresas, empresas familiares, instituciones
educativas,
conflictos vecinales, grupos familiares, medio ambiente, entre otros. La mediación
es una
forma de encarar conflictos entre personas o grupos; por lo que puede se aplicados
en
muchos campos, puede ser aplicada por cualquier clase de persona cuando se den
conflictos
interpersonales.
6.1. Familiar: Marinés Suáres 26 indica que la mediación ha sido una técnica muy
útil
para la resolución de las disputas en conflictos de índole familiar, principalmente
en las
referidas con divorcio, guardia y custodia, pensiones alimenticias y régimen de
visitas. Sus
muchos beneficios se dan porque se realiza en un sistema diferente al sistema
contencioso
que existe en los tribunales de justicia, si bien en los tribunales de familia se
propugna por
la conciliación. Uno de los principales argumentos a favor de la mediación familiar
es la
construcción de la armonía entre los padres divorciados; dado que seguirán
vinculados en
interés sus hijos menores, pues esta relación no termina con la sentencia de
divorcio. Las
relaciones antagónicas entre los ex cónyuges impactan negativamente en los hijos,
que
comprometen el futuro de las relaciones familiares; por ello es importante aplicar
la
mediación, siendo el divorcio la temática más desarrollada.
6.2. Empresarial: Linda Singer, 27 Directora del "Center for Dispute Settlement" de
Washington, indica que en el ámbito empresarial, la mediación se emplea para
resolver
conflictos entre:
•
25
•
28
29
Asimismo, se establece que los centros de mediación deben estar registrados por la
Corte Suprema de Justicia y que los mediadores sean personas idóneas y nativas de
la
comunidad con el fin de aplicar el Derecho Consuetudinario o un abogado colegiado
para
aplicar de mejor forma la legislación nacional. En todo caso, el acuerdo de
mediación no
debe violar normas de orden público y debe ser homologado por un Juez de Paz Penal
para
que sea título ejecutivo. Se acude al Juez de Paz Penal para la homologación, con
el fin de
descargar el trabajo de los Juzgados de Primera Instancia Penal.
Una crítica al texto del Artículo 25 Quáter del Código Procesal Penal es que el
mismo
se da en el contexto del Criterio de Oportunidad; por lo que es impropio que se
refiera a
delitos de acción privada, en donde no se aplica esta forma de desjudicialización;
aunque, el
mérito de este cuerpo legal es introducir la mediación en el proceso penal. No
obstante, el
Artículo 477 del mismo código se refiere al Juicio por Delito de Acción Privada,
indicando
que previo a acudir a la audiencia de conciliación, las partes podrán someter su
conflicto al
conocimiento de centros de conciliación o mediación, para que una vez obtenido el
mismo,
se deje constancia de lo que las partes convengan en acta simple, que se presentará
al
27
tribunal para su homologación, siempre que con dicho acuerdo no se violen preceptos
constitucionales y tratados internacionales en materia de Derechos Humanos. En caso
de
que el acuerdo de mediación no se suscriba en el plazo de treinta días, las partes
quedan en
la libre disposición de acudir a la jurisdicción para la continuación del proceso.
31
7.1. Las Partes: Las partes de una mediación pueden ser personas individuales o
jurídicas, o bien pueden ser un colectivo sin personalidad jurídica, como las
comunidades o
grupos de empleados. Asimismo, las entidades públicas pueden recurrir a la
mediación, en
la resolución de conflictos sociales, legales y políticos.
32
Respetuoso: El mediador debe respetar a las partes en todo momento, para lograr el
respeto y confianza.
33
c) Con intereses creados: Este tipo de mediador posee una relación actual o en
expectativa con las partes y un fuerte interés en los resultados del conflicto; por
lo
que busca que su solución satisfaga sus intereses o los de la parte favorecida.
Suelen
ser incisivos en la búsqueda de solución para lograr acuerdos y siguen su
ejecución.
8. MODELOS DE MEDIACION.
Marinés Suáres 34 señala que existen tres modelos básicos para la mediación:
La “aireación” del conflicto por las partes porque se considera importante que
puedan expresarse en el comienzo, como un efecto de catarsis, con lo cual se evita
que las emociones reprimidas entorpezcan el proceso;
Se considera que la función del mediador es guiar del caos (conflicto) al orden
(acuerdo).
La mediación para efectos del presente estudio se divide en las siguientes etapas:
la
primera: inicio, estructura y confianza; la segunda: hallazgo de hechos,
aislamiento de
problemas; la tercera: creación de opciones y alternativas; la cuarta: negociación,
toma de
decisiones; la quinta: esclarecimiento, redacción de un plan; y la sexta: puesta en
práctica,
análisis y revisión.
8.2. Transformativo: Fue creado por Robert Bush y Joseph Folger. Es un modelo que
se funda en lo “relacional”, es decir que se funda en nuevos modelos sobre la
comunicación. El método es lograr, a través de preguntas circulares,
fundamentalmente dos
aspectos:
33
Se debe permitir que las partes expresen sus diferencias, sin permitir que se
llegue a
un caos. Se considera que el problema es una forma de “orden” o status quo, en que
las partes mantienen una posición, dado que el problema es la “solución
malograda”. Cuando el problema es conceptuado como un orden, permite buscar
soluciones que lo disipen para construir uno nuevo.
Legitimar a las personas para que puedan ser parte del conflicto que buscan
construir juntos una solución y aceptar que, muchas veces, la otra parte tiene
total o
parcialmente la razón.
La meta del modelo de Cobb es fomentar la reflexión más que ventilar historias
particulares, cambiando el significado y construyendo una nueva historia del
conflicto.
Cuando se tiene una nueva visión, resulta posible llegar a un acuerdo y mejorar con
éste las
relaciones.
9. MODELOS PARA PRÁCTICAR LA MEDIACION.
35
Contar con material bibliográfico o de capacitación, que pueda ser manejado por los
mediadores.
Ofrecer las condiciones que inviten a las partes a permanecer, lo que incluye
mantener la confianza y respeto mutuos, la credibilidad y eficiencia del mediador,
el
buen manejo de las técnicas y de la información disponible. Otro factor importante
es que el mediador tenga respaldo institucional, sobre todo en conflictos
multilaterales.
9.3. Construcción de historias o versiones del conflicto: En esta fase, las partes
expresan su versión sobre lo ocurrido y la problemática existente, desde su punto
de vista.
Para este efecto, son prácticas recomendables:
•
Dar el tiempo necesario para que las partes se expresen, discutan y reflexionen.
Asimismo, es aconsejable tener un tiempo para resolver dudas.
Realizar preguntas adecuadas para que las partes puedan expresar o relatar aspectos
omitidos.
Promover el acercamiento personal entre las partes, sin que ello vaya dirigido al
tema conflictivo. Para el efecto, se puede uso de parámetros de referencia
compatibles entre las partes, como su identidad étnica, familiar, religiosa, social
o
política.
•
Distinguir entre el problema, las necesidades y los deseos personales.
Permitir que las partes escriban sus propuestas por separado, con el fin de ser más
objetivos.
9.6. Construcción del acuerdo: Esta es la fase principal del proceso porque se
dilucida
el conflicto o el mismo se mantiene, aunque ya con un tratamiento más objetivo.
Para el
efecto, se recomienda:
•
Que los acuerdos sean exclusivamente de las partes; por lo que el mediador
únicamente debe de conducir a las partes al acuerdo, pero sin proponer la solución,
sin mantener a las partes en el procedimiento contra su volunta ni presionar por
una.
Las partes deben discutir sus opciones y acordar la solución al problema.
Escritura pública;
Acta notarial.
36
37
Por lo anterior, se puede afirmar que la mediación ofrece ventajas para las partes,
pues
son ellas las protagonistas, tienen una participación activa dentro del mismo y
toman sus
decisiones respecto al conflicto, y en caso de llegar a un acuerdo les podría
representar un
ahorro de dinero, tiempo y energías, al igual resulta una ventaja para el Organismo
Judicial,
ya que se podrían solucionar conflictos en mediación y entonces las partes no
tendrían que
acudir a un juzgado.
Para Reyes Calderón, 38 la mediación es un proceso que trasciende el contenido del
conflicto que se pretende resolver. Es un mecanismo que se constituye en una
alternativa a
la violencia, la autoayuda o el litigio. Por su estructura, es un proceso que
responsabiliza a
sus partícipes en la búsqueda de una solución, haciendo hincapié en ellos. Por lo
anterior,
determina un proceso que confiere autoridad sobre sí misma a cada una de las
partes. La
mediación tiene la función de ser un foro donde se exponen los problemas y las
soluciones
para lograr cierta meta, mediante la resolución de desavenencias y reducción de
conflictos.
Inclusive en el caso que no pueda resolverse, todos los puntos de la desavenencia,
la causa
esencial del conflicto puede ser entendida por los participantes y reducirse a un
nivel
manejable.
38
39
41
Loc. Cit.
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Informe Anual de la Situación de la
Justicia en
Guatemala 2004. Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Estados Unidos de
América,
www.cidh.org/annualrep/2004sp/cap.5.htm. Fecha de consulta: 10 de octubre de 2006.
42
45
•
Suchitepéquez: Hay 2, que se ubican en los municipios de Río Bravo y San Juan
Bautista.
Sololá: Hay 2, que se ubican en los municipios de Santiago Atitlán y San Andrés
Semetabaj. 43
Asimismo, se espera que cuando se instalen los juzgados agrarios, cada uno cuente
con
un Centro de Mediación de Conflictos Agrarios como una de las primeras instancias
para
resolver lo relativo a estos temas. El primer Centro de Mediación de Conflictos
Agrarios se
inauguró en Cobán, Alta Verapaz, en el año 2005. 44
43
Organismo Judicial. Centros de Mediación. Guatemala, 2005, www.oj.gob.gt. Fecha de
consulta: 20 de
octubre de 2005.
44
Aragón, Édgar y del Cid, Walter Guillermo. El MP sólo cubre el 10% de la República.
Guatemala, 2005,
http://www.lahora.com.gt/05/08/30/paginas/suplementos/miscelanea.php. Fecha de
consulta: 10 de octubre de
2005.
46
conozca las particularidades de la región a la cual es asignado. Es importante
indicar que
aunque hay centros de mediación que funcionan en Juzgados de Paz Móviles, los sus
jueces
realizan funciones de conciliación, que es la principal herramienta de estos
juzgados; por lo
que hay una persona especializada que se encarga de la mediación. En este sentido,
es un
avance respecto al modelo de Brasil, en donde el juez de paz móvil homologa los
acuerdos
logrados por los conciliadores y no se ha implementado la mediación en su
organización.
En Guatemala, la homologación de los acuerdos de mediación se homologa en materia
penal, por imperativo de la ley. Cabe indicar que el personal capacitador fue
preparado en
el exterior o son extranjeros. 45
48
Centro
Metropolitano
Santa Catarina Pinula
Palencia
Escuintla
San Marcos
Familia
124
64
58
81
72
Civil
634
30
89
346
266
Mercantil
0
0
0
0
0
Penal
6
46
12
152
0
Laboral
5
0
2
4
3
49
Centro
Chichicastenango
Santa María Nebaj,
Quiché
Chiquimula
Poptún, Petén
La Libertad, Petén
Dolores, Petén
Santa Ana, Petén
San José, Petén
San Andrés, Petén
San Luis, Petén
Santa Eulalia,
Huehueten.
Quetzaltenango
Ixchiguán, San Marcos
Santiago Atitlán, Sololá
Playa Grande Ixcán,
Quiché
Huehuetenango
Móvil de Ciudad de
Guatemala
Móvil de
Quetzaltenango
Totales
Familia
43
Civil
227
Mercantil
2
Penal
57
Laboral
1
43
59
135
9
46
35
6
16
27
181
389
101
65
72
56
27
52
56
15
0
0
0
0
0
0
0
0
69
12
76
1
13
15
2
39
21
5
2
17
3
3
3
0
4
1
61
76
65
162
321
343
164
208
0
105
0
3
124
386
2
40
2
4
1
9
57
50
167
278
0
0
42
39
8
7
56
95
12
5
1,350
57
4,224
0
125
1
1,167
0
84
En el año 2,004, de los 6,950 casos mediados, 2,869 casos han sido terminado con un
acuerdo, 872 sin acuerdo, 294 estaban en trámite, 63 tenían la sesión conciliatoria
pendiente
y 2,852 no fueron mediados por incomparecencia a las sesiones. Estas cifras
demuestran
que el 41% de los casos atendidos son mediados, lo cual demuestra el éxito del
programa;
50
pero, que en igual proporción, el 41% de los casos no llegan a acuerdo,
principalmente por
incomparecencia, cuyas causas deben ser investigadas para mejorar la efectividad
del
servicio de los centros de mediación.
Asimismo, se estima que entre 2,002 y 2,004 más de 40,000 personas fueron atendidas
en los Centros de Mediación. Las cifras que hablan por sí solas de lo que
representa hoy por
hoy el sistema de mediación consolidado por el Organismo Judicial a través de las
acciones
de su Unidad de Modernización y la Unidad RAC. Lo anterior produce un fuerte
impacto
en la población atendida toda vez que se responde de manera más rápida al derecho
de
justicia. 51
De acuerdo con las investigaciones de Carlos Castillo 52 del período del 1 de enero
de
2,002 al 30 de junio de 2,004, hay un registro de 14,992 casos objeto de mediación,
evidentemente ha habido un incremento desde el inicio de su implementación en 1,998
de
este método alternativo de resolución de conflictos. Sin embargo, cuando se convoca
a una
segunda o tercera audiencia, el número de casos atendidos asciende a 21,325 que
hace una
diferencia de 6,333 atenciones, no incluyéndose la atención aproximadamente de
1,000
casos por año de personas que acuden al Centro e informados, ya no realizan la
mediación.
De los 14,992 casos registrados, fueron mediados 7,875, es decir el 52.53 %,
habiendo
concluido con acuerdo 6,146 (78 %) y sin acuerdo 1,729; por lo que hay un beneficio
económico y social, ya que en tan solo dos años y medio de funcionamiento de los
Centros
se hayan mediado 7,875, es por ello que al implementar el acuerdo final como título
ejecutivo habría mas confiabilidad y certeza jurídica por lo que aumentaría el
número de
personas que acuden a dichos centros.
El servicio que prestan los centros de mediación y los juzgados móviles en pequeñas
causas, tienen un fuerte impacto en asuntos de familia, indígenas y no indígenas, y
además
el servicio de justicia llega a personas de escasos recursos económicos. Asimismo,
de esta
manera se reduce la carga de trabajo para los diferentes juzgados del país, no
solamente en
51
53
Las instituciones judiciales no promueven la mediación;
54
52
•
Además, hay que considerar factores culturales que prevalecen en todos los pueblos,
como lo es el machismo y la irresponsabilidad paterna, por mencionar algunas, las
que
generan conflictos familiares, los que muchas veces no son solucionados por una vía
mediadora.
Que sean reconocidos o que se tengan por reconocidos ante juez competente;
Que conste en escritura pública o acta notarial (Artículos 98, 184, 185 y 327
numerales 3º del Código Procesal Civil y Mercantil; y 50 de la Ley de Arbitraje).
Aún en el supuesto que se contara con que el acuerdo de mediación fuera un título
ejecutivo para el juicio ejecutivo, este proceso no es expedito e inclusive tiene
una fase
probatoria, donde se puede controvertir la validez del propio acuerdo; además, su
sentencia
es objeto de apelación y no pasa en autoridad de cosa juzgada, puesto que puede ser
objeto
de un juicio ordinario posterior, con lo cual la conflictividad se extiende aún más
hasta sus
ulteriores consecuencias, como es la casación, si la contienda es de mayor cuantía
(Artículos 331, 334 y 335 del Código Procesal Civil y Mercantil).
Por lo anterior, si se desea que los acuerdos de mediación puedan ser ejecutados a
la
brevedad posible, debiera otorgárseles la calidad de títulos ejecutivos en la vía
de apremio.
De lo contrario, ante su incumplimiento, la persona que no desea inobservar lo
pactado
puede recurrir a las defensas procesales, recursos y procesos indicados, con lo
cual se
menoscaba por completo el fin de la mediación, como una forma de resolver los
conflictos
de forma pronta. Para el efecto, se necesitará que se modifique la ley.
d) Panamá: El acuerdo a que las partes lleguen, se hará constar por escrito en un
acta,
la que tendrá efectos ejecutivos, por el hecho de la firma de las partes y del
mediador (Artículo 56, Ley de Arbitraje y Mediación). 60
Las anteriores legislaciones dan cuenta de que existe una tendencia a que los
acuerdos
de mediación tenga la fuerza ejecutiva de una sentencia o una transacción, que como
se
indicó, en Guatemala, se catalogan como títulos ejecutivos para la vía de apremio,
que es la
forma más expedita para ejecutar el acuerdo.
60
Los resultados indican que la mayoría considera que no existe vía para la ejecución
los
acuerdos de mediación suscritos en los Centros de Mediación del Organismo Judicial;
porque la ley no los reconoce como títulos ejecutivos y porque no tienen los
requisitos para
serlo, pues no son transacciones en escritura pública o documentos con firmas
legalizadas.
Por su parte, una minoría señaló que dichos acuerdos son ejecutables, cuando se
formalicen
en la forma indicada.
61
En la página 76 (Anexo IV), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
59
Resulta preocupante que la mayoría de los consultados consideren que los acuerdos
de
mediación son inejecutables; puesto que sería desconocer la calidad ejecutiva de
todo
acuerdo lícito celebrado en escritura pública o en documento privado con firmas
legalizadas, de acuerdo a los principios rectores de Autonomía de la voluntad y
Libertad de
Forma, que inspiran los acuerdos de naturaleza privada. Por lo anterior, se
determina que
hay necesidad de una reforma en la materia para que los acuerdos de mediación sean
títulos
ejecutivos en la vía de apremio, de manera que los jueces civiles y de familia no
tengan
ninguna duda en la manera en que se debe educar los mismos. Con ello, se puede
superar la
situación anterior, que refleja poca aceptación judicial hacia los acuerdos finales
de
mediación.
Las anteriores respuestas demuestran que la mayoría considera que los acuerdos de
mediación suscritos en los Centros de Mediación del Organismo Judicial deben ser
títulos ejecutivos para la vía de apremio, cuando contengan la obligación de pagar
dinero,
que sea líquida y exigible. Por su parte, una minoría significativa estima que
dichos
acuerdos no deben ser títulos ejecutivos para la vía de apremio, sino que si ha de
conferírseles fuerza ejecutiva, deben serlo para el juicio ejecutivo, que permite
que haya
una fase de prueba y una sentencia, lo cual es preferible; dado que la mayoría de
mediadores no son abogados, con lo que a través de un juicio ejecutivo les daría
certeza a la
legalidad de lo ejecutado. Otras opiniones adversas indican que la mediación
debiera contar
con un procedimiento de ejecución especializado.
62
En la página 76 (Anexo IV), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
60
Judicial, sea por la vía de apremio o juicio ejecutivo; porque de alguna forma debe
actuarse ante el incumplimiento de los mismos, de no ser así será el fin del
sistema de
mediación. Por tal motivo, se considera que la mejor vía para la ejecución del
acuerdo
de mediación debe ser la vía de apremio porque tiene plazos más breves, con menos
opciones de plantear excepciones frívolas, sino que las únicas viables son las que
extingan la fuerza ejecutiva del mismo y se base en prueba documental; asimismo,
porque son pocas las resoluciones del trámite que son impugnables.
La pregunta 3 indicaba: “¿Considera que es necesario otorgarle carácter de título
ejecutivo para ejecuciones especiales a los acuerdos de mediación suscritos en los
Centros
de Mediación del Organismo Judicial? ¿Si o no y por qué?” Se obtuvo que 10 jueces
(62.5%) consideraban que no; mientras que 6 de los sujetos (37.5 %) estimaron que
sí. 63
Los resultados anteriores indican que no es necesario darle tal calidad al acuerdo
de
mediación si se le da la fuerza de título ejecutivo para el juicio ejecutivo; dado
que la ley
contempla que son los mismos; asimismo, se adujo que pocas veces existen
obligaciones de
dar, hacer o no hacer. Por su parte, quienes opinan que sí, ven la necesidad de
ejecutar las
obligaciones que no consistan en dar dinero, contenidas en el acuerdo de mediación,
lo cual
debe hacerse por las ejecuciones especiales.
En conclusión, todos opinan que el acuerdo de mediación debe ser título ejecutivo
para
las ejecuciones especiales; pero, la perspectiva con que observan la reforma legal
que debe
establecerse difiere, por cuanto un grupo sostiene que si fuera título para el
juicio ejecutivo,
implícitamente lo es para las ejecuciones especiales. Por su parte, otros prefieren
una
reforma legal expresa para que se establezca que el acuerdo de mediación es título
ejecutivo
para las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Esto es importante porque no todas
las
negociaciones en materia de mediación versan sobre obligaciones patrimoniales o se
traducen en una obligación pecuniaria; por lo que se requiere que se tomen las
medidas
63
En la página 77 (Anexo IV), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
61
consecuentes para que las mismas se puedan ejecutar a cabalidad, conforme lo
acordado
por las partes.
Las respuestas demuestran que la mayoría apoya la necesidad de dotar a los acuerdos
de mediación la efectividad de título ejecutivo para darle credibilidad al sistema
de los
centros de mediación. Esta posición mayoritaria de los jueces es compartida por la
autora,
por lo que no hay dudas sobre la importancia de establecer el acuerdo de mediación
como
título ejecutivo.
departamento de Guatemala.
Se entrevistó a quince mediadores de los Centros de Mediación del Organismo
Judicial del departamento de Guatemala, entorno a su experiencia en los ramos Civil
y de
Familia; dado que son personas conocedoras del tema y quienes conducen la
mediación, en
el área de mayor conglomeración de la población nacional.
La pregunta 1 inquiría: “¿Qué factores son determinantes para que una mediación sea
exitosa y cumpla con su fin?” La pregunta era abierta, lo que permitía señalar uno
o más
factores que estimasen pertinentes, los que se contabilizan independientemente. Los
resultados obtenidos indican que 12 de los consultados (80 %) dijeron que el factor
principal es la voluntad de las partes en lograr un acuerdo; 5 de los mediadores
(33.33 %)
indicaron que es importante la imparcialidad del mediador; mientras que 3 de los
64
En la página 77 (Anexo IV), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
62
entrevistados (20 %) contestaron que la eficacia del acuerdo es el factor esencial.
Por
último, se hicieron mención de otros factores, como: el conocimiento del objeto de
la
mediación, tener capacidad para negociar, que la solución provenga de las partes,
la
confidencialidad, la comunicación y la buena fe. 65
65
En la página 78 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
66
En la página 78 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
63
que un fin de la mediación es tener un título ejecutivo para hacer cumplir lo
acordado, en
caso que se inobserve el acuerdo de mediación.
La totalidad de los entrevistados opina que lo que realmente hace falta para
despertar
el interés en la población es la publicidad y promoción de los Centros de Mediación
del
Organismo Judicial, la que principalmente debe hacerse en la vía radial, porque es
el medio
de comunicación masiva más penetrante, dado el analfabetismo y el nivel económico
de las
personas. Asimismo, la campaña debe hacerse en todos los idiomas que se hablen en
el país
67
En la página 78 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
64
para que toda la población efectivamente esté informada y no se excluya a las
personas que
no hablen español.
También es importante destacar que algunos de los mediadores señalaron que hay que
dar fuerza ejecutiva a los acuerdos de mediación, como un factor que mejorará el
interés de
la población por la mediación; por lo que parte de la publicidad debe referirse a
que la
mediación consigue acuerdos que puedan hacerse valer ante los tribunales de
justicia, en
caso de ser incumplidos.
68
En la página 79 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
65
69
En la página 79 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
66
de estadística y registro, en caso que se perdiera o destruyera el documento que
contiene el
acuerdo.
70
En la página 79 (Anexo V), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
67
30 personas (15 hombres y 15 mujeres), entre las edades de 18 a 50 años, que han
acudido
en el año 2,006 a los centros de mediación del Organismo Judicial en el
departamento de
Guatemala.
La pregunta 1 indicaba: “¿Sabe qué es la mediación?” Los resultados obtenidos
muestran que los 29 consultados (96.67 %) dijeron que sí; mientras que uno de los
entrevistados (3.33 %) dijo que no. 71
71
En la página 80 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
72
En la página 80 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
68
La pregunta 3 indicaba: “¿Es la mediación una forma pacífica de resolver
conflictos?” Los 30 consultados (100 %) dijeron que sí, lo que demuestra que han
comprendido el sentido y fin de esta institución. 73
Ello es importante porque pueden compartir su experiencia con otras personas para
que
opten por la mediación y porque de presentárseles un nuevo conflicto, con seguridad
preferirán tratarlo por esta vía. Inclusive, si por su materia no es posible ser
llevado en los
centros de mediación, su personal puede orientar al público debidamente para que
acudan a
otras autoridades o les indiquen los trámites que deben seguir, lo cual se
constituye en una
positiva función educativa y orientadora.
Esto revela la capacidad que tiene la mediación como un medio efectivo para la
resolución de conflictos, dado que puede lograr acuerdos que satisfacen a las
partes. Claro
está que no se pueden solucionar todos los conflictos que se presentan ni que todos
los
acuerdos suscritos sean totalmente satisfactorios para todas las partes; porque
siempre se
deben otorgar ciertas concesiones que viabilicen un acuerdo, pues si se acude a
esta
instancia bajo el modelo de negociación ‘ganar-perder’, se busca la satisfacción
propia en
detrimento del otro y ello no responde a la mediación que busca la transformación
del
conflicto para que ambas partes se sientan ganadores.
73
En la página 80 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
74
En la página 81 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
75
En la página 81 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
69
Estas cifras son preocupantes porque sólo uno de cada tres encuestados indica que
se
cumplió lo acordado, lo cual es un mal síntoma porque si en la mayoría de casos se
incumple, se desacredita la mediación. Es importante que la mayoría crea que se
solucionó
el problema y que el acuerdo suscrito lo satisfizo; pero, ello es inútil, si no se
implementa;
porque se ha agotado tiempo y dinero sin que se transforme el conflicto. Esto
demuestra
que es necesario adoptar medidas puntuales para que el acuerdo de mediación sea
cumplido, siendo lo prudente que se establezca una reforma legal que dote a dicho
acuerdo
de fuerza ejecutiva para la vía de apremio.
76
76
En la página 81 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
77
En la página 82 (Anexo VI), se pueden ver las gráficas de los resultados obtenidos
en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
70
satisfactorio. Las estadísticas demuestran el incremento de casos resueltos desde
el año
2,001, lo cual es muestra del potencial de este medio alternativo de resolución de
conflictos. Para mejorar este sistema se debe brindar apoyo financiero a los
programas de la
Unidad de Resolución Alternativa de Conflictos (URAC) para que se puedan abrir más
centros, se contrate más mediadores, se impartan cursos de capacitación y
actualización, en
especial dar énfasis a cursos de Derecho Consuetudinario para que se puedan aplicar
los
usos y costumbres locales en los acuerdos de mediación. Asimismo, es necesario
tener un
archivo de todos los acuerdos para poder aprender de las experiencias anteriores.
También
es importante la coordinación y colaboración con las otras instituciones públicas
que
administran mediación, según sus ámbitos de competencia.
Desde el punto de vista social, se deben realizar esfuerzos para que las
autoridades
comunitarias colaboren con los Centros de Mediación, sea como amigables
componedores,
testigos de honor o verificadores de los acuerdos logrados; ya que la autoridad
moral que
gozan es un medio efectivo para que en las comunidades indígenas se cumplan los
acuerdos
alcanzados. Es importante tal participación para que se respeten los usos y
costumbres
locales, sin perjuicio de la aplicación de las normas de orden público. Asimismo,
cuando el
acuerdo de mediación se obtenga por la intervención de las autoridades locales, se
debe
dotar al mismo de fuerza ejecutiva para que no sea vulnerable, para lo cual se
sugiere su
homologación, como se ha aplicado en los casos de mediación en caso de delitos
susceptibles del Criterio de Oportunidad.
CONCLUSIONES
1. La mediación en Guatemala es reconocida por ley únicamente en materia penal y
catastral. No obstante, por ser un método alternativo de resolución de conflictos
por el
que se pueden llegar a celebrar declaraciones bilaterales de voluntad lícitas,
puede ser
aplicada en materia civil, familiar, agrario, laboral y mercantil, que han sido
ámbitos
donde se aplica mayormente la conciliación, la que se ha brindado judicialmente;
aunque, puede ser extrajudicial. En otros países, la mediación también se aplica en
el
ámbito educativo, vecinal, social y de menores en conflicto con la ley penal.
generalizada
hacia
las
autoridades,
actitudes
autoritarias
RECOMENDACIONES
1. Aumentar el presupuesto del programa de los Centros de Mediación para
publicidad,
capacitación de mediadores, cursos sobre derecho consuetudinario, contratación de
mediadores y creación de más centros; dado que de esta forma se podrá cubrir más
municipios y casos, favoreciendo la descarga de trabajo de los tribunales en casos
que
pueden resolverse prontamente y por medio de acuerdos que respeten los usos y
costumbres locales, sin violación de normas de orden público.
2. Crear una base de datos nacional de casos mediados, por todas las instituciones
públicas
y privadas, con el fin de conocer la aplicación real de la mediación en Guatemala,
aprender de las experiencias obtenidas y determinar su impacto efectivo, con lo
cual el
Organismo Judicial pueda determinar las áreas que necesitan de un centro de
mediación
o de más mediadores. Asimismo, fomentar la coordinación y colaboración entre los
distintos centros de mediación de las instituciones públicas.
3. Realizar esfuerzos para que las autoridades comunitarias colaboren con los
Centros de
Mediación, sea como amigables componedores, testigos de honor o verificadores de
los
acuerdos logrados; ya que la autoridad moral que gozan es un medio efectivo para
que
en las comunidades indígenas se cumplan los acuerdos alcanzados.
REFERENCIAS
Bibliográficas.
Rivera
Neutze,
Antonio
Guillermo.
Arbitraje
Conciliación:
Alternativas
NORMATIVAS.
Electrónicas.
Aragón, Edgar y del Cid, Walter Guillermo. El MP sólo cubre el 10% de la República.
Guatemala,
2005,
http://www.lahora.com.gt/05/08/30/paginas/suplementos/miscelanea.
2005,
http://siteresources.worldbank.org/INTGAUTEMALAINSPANISH/
Argentina,
2002,
www.portalbioceanico.com/re_legnac_soceind_mediacion_
Otras.
ANEXOS
81
I. MODELO DE ENTREVISTA A JUECES DE PRIMERA INSTANCIA DE
PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y DE FAMILIA.
Fecha: _________________
c) No hay _____
SI_______
NO _______
SI_____
NO _______
82
4. ¿Considera que darle carácter de título ejecutivo a los acuerdos de mediación
aumentaría la confiabilidad en este método alternativo de resolución de conflictos?
¿Si o no
y por qué?
SI_______
NO _______
83
II. MODELO
DE
ENTREVISTA
MEDIADORES
DEL
CENTRO
DE
Fecha: _________________
1. ¿Qué factores son determinantes para que una mediación sea exitosa y cumpla con
su
fin? _______________________________________________________________
______________________________________________________________________
Fecha: _________________
SI ____
NO ____
SI ____ NO ____
SI ____ NO ____
SI ____ NO ____
7. ¿La obligatoriedad de los acuerdos de mediación los harían confiables para que
la
población acuda a estos centros?
SI ____ NO ____
86
IV. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS DE LAS ENTREVISTA A JUECES DE
PRIMERA INSTANCIA DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y DE FAMILIA.
10
10
5
5
1
0
Vía de apremio
Juicio ejecutivo
No hay vía
2. Para qué vía los acuerdos de mediación celebrados deben ser títulos ejecutivos.
10
9
7
8
6
4
2
0
Vía de apremio
Juicio ejecutivo
87
3. Deben regularse para que los acuerdos de mediación fueran títulos ejecutivos
para
las ejecuciones especiales.
10
10
8
6
4
2
0
SI
14
13
7
3
0
SI
NO
88
V. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS A LA ENTREVISTA A MEDIADORES DEL
CENTRO DE MEDIACION DEL ORGANISMO JUDICIAL.
12
9
6
3
3
0
Voluntad de Imparcialidad
las partes del mediador
Proceso
eficaz
Otros
10
6
1
Mejorar
comunicació
n y relación
Evitar un
proceso
Obtener un
título
ejecutivo
Lograr un
acuerdo
15
3
Educando
Ejecutividad
del acuerdo
10
1
Compartir
experiencias
Publicidad
0
89
4. La confiabilidad en la mediación descongestiona los tribunales.
15
15
10
5
0
0
SI
NO
6
3
3
2
1
11
8
4
4
0
SI
NO
Ley en la
materia
Homologar
los
acuerdos
Nada
Mediadores
y centros
Promoción
0
90
VI. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS AL CUESTIONARIO PARA LA
POBLACION USUARIA DE LOS CENTROS DE MEDIACION DEL ORGANISMO
JUDICIAL.
1. Conocimiento de la mediación.
30
29
20
10
1
0
SI
NO
20
15
12
10
5
0
Voluntario
Referido
NO
91
4. Se logró un acuerdo satisfactorio
30
29
20
10
1
0
SI
NO
20
10
10
0
SI
NO
30
20
10
0
0
SI
NO
92
7. La obligatoriedad del acuerdo hace confiable la mediación.
30
30
20
10
0
0
SI
NO
93
VII. GRAFICAS DE LAS ESTADISTICAS DE LA ACTIVIDAD DE LOS
CENTROS DE MEDIACION DEL ORGANISMO JUDICIAL EN EL AÑO 2004. 78
78