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INMOBILIARIAS
Esta actividad empresarial se puede dividir en dos tipos de negocio, cada uno con un sistema
de pago a cuenta distinto, pero bajo un solo régimen tributario (el régimen general):
Artículo 63°.- Las empresas de construcción o similares, que ejecuten contratos de obra cuyos
resultados correspondan a más de un (1) ejercicio gravable podrán acogerse a uno de los siguientes métodos,
sin perjuicio de los pagos a cuenta a que se encuentren obligados, en la forma que establezca el Reglamento:
a) Asignar a cada ejercicio gravable la renta bruta que resulte de aplicar sobre los importes
cobrados por cada obra, durante el ejercicio comercial, el porcentaje de ganancia bruta calculado para el total
de la respectiva obra;
b) Asignar a cada ejercicio gravable la renta bruta que se establezca deduciendo del importe
cobrado o por cobrar por los trabajos ejecutados en cada obra durante el ejercicio comercial, los costos
correspondientes a tales trabajos;
Para las empresas que tienen ambos rubros del negocio; es decir, aquellas
empresas que construyen para sí o mandan a construir sobre terreno propio y venden los
inmuebles, no tienen ningún régimen de pago a cuenta especial, sólo tendrán que aplicar el
principio del devengo regulado en el artículo 57° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta-
Decreto Supremo Nº 179-2004-EF (LIR).
Artículo 57°.- A los efectos de esta Ley el ejercicio gravable comienza el 1 de enero de cada año y finaliza el
31 de diciembre, debiendo coincidir en todos los casos el ejercicio comercial con el ejercicio gravable, sin
excepción. Las rentas se imputarán al ejercicio gravable de acuerdo con las siguientes normas:
2. Liquidación en efectivo.
3. Cierre de posiciones.
5. Cesión de la posición contractual. 6. Fecha fijada en el contrato de swap financiero para la realización del
intercambio periódico de flujos financieros.
Para el caso de Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de intermediación financiera por
las empresas del Sistema Financiero reguladas por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N° 26702, las rentas y pérdidas se
imputarán de acuerdo con los dispuesto en el numeral 2) del inciso d) del artículo 5°-A de la presente Ley.
Las rentas de las personas jurídicas se considerarán del ejercicio gravable en que cierra su ejercicio
comercial. De igual forma, las rentas provenientes de empresas unipersonales serán imputadas por el
propietario al ejercicio gravable en el que cierra el ejercicio comercial.
Una vez que la empresa ha decido el rubro que desea desarrollar deberá hacer
el trámite ante la SUNAT para obtener el número de RUC respectivo, conforme al
procedimiento N° 1 del TUPA de la SUNAT, que regula “La inscripción en el registro
único de contribuyentes”.
El artículo 63° de la LIR determina actualmente dos incisos que pueden ser
aplicables para las empresas que tienen como actividad la construcción de inmuebles. Nos
referimos al inciso
El literal a) del artículo 63 de la LIR precisa que se puede asignar a cada ejercicio
gravable la renta bruta que resulte de aplicar sobre los importes cobrados por cada obra,
durante el ejercicio comercial, el porcentaje de ganancia bruta calculado para el total de la
respectiva obra.
Para efecto de asignar la renta bruta a cada ejercicio gravable de acuerdo con
lo previsto en el inciso a) del artículo 63 de la ley, entiéndase por porcentaje de ganancia
bruta al resultante de dividir el valor total pactado por cada obra menos su costo
presupuestado, entre el valor total pactado por dicha obra multiplicado por cien (100).
Informe N° 38-2017-SUNAT/5D0000:
Se llevará una cuenta especial por cada obra. La cuenta especial por
obra a que se refiere el segundo párrafo del artículo 63 de la LIR, consiste en llevar
el control de los costos por cada obra, los mismos que deberán diferenciarse en las
cuentas analíticas de gestión. Además se deberá diferenciar los ingresos
provenientes de cada obra. Para tal efecto el contribuyente habilitará las subcuentas
necesarias.
En el caso de cualquiera de los dos métodos, la diferencia que resulte
en definitiva de la comparación de la renta bruta real y la establecida mediante los
procedimientos a que dichos incisos se contraen, se imputará al ejercicio gravable
en el que se concluya la obra.
El método que se adopte se deberá aplicar de manera uniforme a
todas las obras que ejecute la empresa, y no podrá ser variado sin autorización de
la SUNAT, la que determinará a partir de qué año podrá efectuarse el cambio.
En el caso de bonos dados en pago a los contratistas de obras de
edificaciones, pistas, veredas, obras sanitarias y eléctricas del Sector Público
Nacional, dichos contratistas incluirán, para los efectos del cómputo de la renta, solo
aquella parte de los mencionados bonos que sea realizada durante el
correspondiente ejercicio. Incluye los bonos de fomento hipotecario adquiridos por
contratistas o industriales de materiales de construcción directamente del Banco de
la Vivienda del Perú con motivo de la ejecución de proyectos de vivienda económica
mediante el sistema de coparticipación a que se refiere el artículo 11 del Decreto
Ley N.º 17863.
El literal c) del artículo 36 del Reglamento de la LIR considera que
aquellas empresas que obtengan ingresos distintos a los provenientes de la
ejecución de los contratos de obra a que se contrae el artículo 63 de la LIR,
calcularán sus pagos a cuenta del impuesto sumando tales ingresos a los ingresos
por obras, en cuanto se hayan devengado en el mes correspondiente.
Los alcances de esta norma es que debe ser aplicada para la contabilización
de los contratos de construcción, en los estados financieros de los contratistas.
Según lo que establece esta norma los costos del contrato deben comprender:
(c) cualesquiera otros costos que se puedan cargar al cliente, bajo los términos
pactados en el contrato.
Con respecto al reconocimiento de ingresos de actividades ordinarias y gastos
del contrato la norma señala que cuando el resultado de un contrato de construcción puede
ser estimado con suficiente fiabilidad, los ingresos de actividades ordinarias y los costos
asociados con el mismo deben ser reconocidos como ingreso de actividades ordinarias y
gastos respectivamente, con referencia al estado de realización de la actividad producida
por el contrato al final del periodo sobre el que se informa. Cualquier pérdida esperada por
causa del contrato de construcción debe ser reconocida inmediatamente como un gasto, de
acuerdo con el párrafo 36. El cual señala que cuando sea probable que los costos totales
del contrato vayan a exceder de los ingresos de actividades ordinarias totales derivados del
mismo, las pérdidas esperadas deben reconocerse inmediatamente como un gasto.
6. LA ACTIVIDAD INMOBILIARIA:
-El propietario del terreno es el que construye y/o manda a ejecutar a un terreno
su obra.
-La empresa inmobiliaria tiene varios clientes por cada proyecto a ejecutar.
Este procedimiento inicia con una deuda tributaria impaga, motivo por el cual la
SUNAT emite los valores correspondientes y notifica la Resolución de Ejecución Coactiva
(REC) en la cual se señala que vencido el plazo de siete (7) días hábiles, de haber sido
notificado sin que acredite el pago de la deuda, el ejecutor coactivo podrá disponer se traben
las medidas cautelares que considere necesarias. En dicho sentido el artículo 118 del
Código Tributario, contempla taxativamente las siguientes medidas cautelares:
Embargos:
1. a) En forma de intervención:
1. b) En forma de depósito:
1. c) En forma de inscripción.
2. d) En forma de retención.
Como se puede verificar se considera la fecha del ingreso para la emisión del
comprobante de pago no la fecha del devengo. Recordemos que son momentos que no
necesariamente van a coincidir.
2.-Las empresas inmobiliarias que perciban parte del precio por la venta
de un inmueble deberán emitir un único comprobante por dicho importe, no pudiendo
emitir un comprobante de pago por el terreno, y otro por la construcción.”
En ese sentido, ¿Qué hacer ante dicha situación?, pues si la empresa no anula
el comprobante de pago no cobra, pues la entidad pública no le pagará por el servicio, y si
opta por emitir la nota de crédito, estaría incumpliendo con la norma tributaria, y tendría
contingencias tributarias frente a SUNAT. Bajo este contexto, la entidad pública debe
entender que no debe exigir la anulación del comprobante de pago.
El literal d) del artículo 1° del TUO de la Ley del IGV, aprobado por el Decreto
Supremo Nº 055-99-EF, (en adelante LIGV) contiene como operación gravada con dicho
impuesto a la primera venta de inmuebles que realicen los constructores de los
mismos.
Para tal efecto, la misma norma define el término “venta” como todo acto por el
que se transfieren bienes a título oneroso, y la norma reglamentaria agrega a dicha definición
una variante, constituida por el hecho de que el acto esté destinado a transferir propiedad,
es decir, la venta de bienes futuros. En cualquiera de los casos, existe una venta para la Ley
del IGV, si la propiedad se transfiere o se transferirá producto del acto jurídico celebrado.
Al respecto cabe indicar que, toda vez que el artículo 3° de dicha ley y el inciso
c) del numeral 3 del artículo 2° del Reglamento de la Ley del IGV consideran venta, entre
otros, al retiro de bienes, en general, se entiende que dicho concepto comprende también a
los bienes inmuebles, por lo que el retiro de inmuebles (dentro del cual se incluye la
transferencia de propiedad a título gratuito) se considera como una venta.
Con respecto al concepto de inmueble para efecto del IGV, la propia SUNAT ha
señalado que solo se puede dar cuando se trate de edificaciones o construcciones, tal como
concluye el Informe Nº 094-2002-SUNAT/K00000 (03/04/2002). En efecto, el citado informe
del órgano administrador señala que “Así pues, con respecto a esta operación, resulta
necesario que para la configuración del supuesto de hecho previsto en la ley, se trate de
bienes inmuebles construidos o edificados. Por el contrario, la venta de inmuebles que no
han sido materia de construcción, no se encontrará dentro del campo de aplicación del
IGV”. De esta forma, ninguna transferencia de inmuebles distintos a una edificación o
construcción –como podrían ser los intangibles (concesión minera o para explotar servicios
públicos) a los que se refiere el Código Civil en el artículo 885– estará sujeta a tributación
por el IGV.
En esa medida, serán sujetos del IGV por la venta de inmuebles aquellos que
se dediquen habitualmente a la construcción de dichos bienes (por ejemplo, empresas
constructoras, personas naturales o jurídicas que sean habituales), o incluso, cuando
contraten a un tercero para que construya por ellos para luego venderlos, como es el caso
de los que subcontratan la construcción.
Así, tenemos que el inciso d) del artículo 1° de la LIGV establece que está
gravada con el IGV “la posterior venta del inmueble que realicen las empresas vinculadas
con el constructor, cuando el inmueble haya sido adquirido directamente de este o de
empresas vinculadas económicamente con el mismo”, y siempre que tal venta hubiera sido
realizada a un precio inferior al valor de mercado, pues de lo contrario no habría posibilidad
de elusión tributaria.
En este caso, el literal d del numeral 1 del artículo 2 del Reglamento de la LIGV
precisa que estas posteriores ventas están referidas “a las ventas que las empresas
vinculadas económicamente al constructor realicen entre sí y a las efectuadas por estas a
terceros no vinculados”.
También debe tenerse presente lo establecido por el segundo párrafo del literal
d del numeral 1 del artículo 2 del Reglamento de la Ley del IGV, en el sentido que “Se
considera primera venta y consecuentemente operación gravada, la que se realice con
posterioridad a la resolución, rescisión, nulidad o anulación de la venta gravada”; es decir,
un supuesto distinto a los ya comentados que se materializa, por ejemplo, cuando habiendo
celebrado un contrato de compraventa de un inmueble cuyo valor estuvo gravado con el
IGV, se vuelve a vender el mismo bien previa resolución del primer contrato, como podría
ocurrir si el primer comprador no canceló el precio en el plazo acordado.
Operaciones exoneradas
El literal B) del Apéndice I del TUO de la Ley del IGV establece que está
exonerado de dicho impuesto “La primera venta de inmuebles que realicen los constructores
de los mismos, cuyo valor de venta no supere las 35 Unidades Impositivas Tributarias,
siempre que sean destinados exclusivamente a vivienda y que cuenten con la presentación
de la solicitud de Licencia de Construcción admitida por la Municipalidad correspondiente,
de acuerdo a lo señalado por la Ley Nº 27157 y su reglamento”.
Este valor de venta, y no precio de venta que ya incluye el IGV, debe ser menor
al que corresponda a 35 UITs, y aunque ni la Ley ni el Reglamento precisan algo sobre el
particular, debemos entender que la comparación se efectúa respecto de valor de la UIT
vigente en el momento que se realiza la operación de venta.
De acuerdo al literal d) del artículo 13 del TUO de la Ley del IGV, la base
imponible en la primera venta de inmuebles es “El ingreso percibido (…) con exclusión del
correspondiente al valor del terreno”.
Sobre el particular, el numeral 9 del artículo 5 del Reglamento, señala que “Para
determinar la base imponible del impuesto en la primera venta de inmuebles realizada por
el constructor, se excluirá del monto de la transferencia el valor del terreno. Para tal efecto,
se considerará que el valor del terreno representa el cincuenta por ciento (50%) del valor
total de la transferencia del inmueble”.
En ese sentido, cuando la primera venta de inmuebles resulte afecta con el IGV,
la base imponible se calcula restándole al valor de venta el 50% del mismo como si ese
fuera el valor del terreno, con lo cual, la tasa del impuesto solo se aplica sobre el otro 50%
restante.
11. LA DETRACCIÓN EN LA ACTIVIDAD DE CONSTRUCCIÓN E
INMOBILIARIA:
La Ley del IGV contempla que los adelantos de este tipo estarán gravados
aunque físicamente no exista el bien materia de la operación. En ese sentido, estos
adelantos (cuota inicial) estarán sujetos a la detracción del IGV por el importe parcial. En
caso el banco que financia el saldo del inmueble, le pague al vendedor (constructor o
inmobiliaria) el saldo hipotecado, será en ese momento en el cual se aplicará la detracción
sobre el saldo restante.
Las empresas que brindan este servicio, suelen usar mucho el concreto
premezclado como una especie de insumo, al respecto cabe indicar que mediante el Informe
N° 040-2013-SUNAT/4B0000, la venta y el bombeo de concreto premezclado, prestado por
el vendedor al comprador con el fin de dicha venta, no se encuentra sujeta a la detracción.
CAPÍTULO II
PROCESO PENAL TRIBUTARIO
2.1. EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL
2.2. IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN PENAL
2.3. REPARACIÓN CIVIL
2.4. DENUNCIAS DE DELITOS TRIBUTARIOS
2.5. INFORMES DE PERITOS
2.6. CAUCIÓN PARA LIBERTAD PROVISIONAL
2.7. CAUCIÓN CUANDO EXISTA MANDATO DE COMPARENCIA Y CUANDO
SE CONCEDA LIBERTAD PROVISONAL
2.8. EXCLUCION Y REDUCCION DE PENAS EN DELITOS TRIBUTARIOS
2.8.1. ACOGIMIENTO DE LOS BENEFICIOS
TERMINOLOGÍA TRIBUTARIA
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
CAPÍTULO I
DELITO TRIBUTARIO
1.1. DEFINICION:
Se entiende por delito tributario, a toda acción u omisión en virtud de la cual se
viola premeditadamente una norma tributaria, es decir, se actúa con dolo
valiéndose de artificios, engaños, ardid u otras formas fraudulentas para obtener
un beneficio personal o para terceros.
1.3.1.1. Modalidades:
a) Ocultar, total o parcialmente, bienes, ingresos, rentas o consignar pasivos total
o parcialmente falsos para anular o reducir el tributo a pagar. (Artículo 2°)
b) No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o percepciones
de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo que para hacerlo fijen las
leyes y reglamentos pertinentes. (Artículo 2°)
Pena Impuesta:
De 05 a 08 años de pena privativa de la libertad y con 365 a 730 días multa.
Comentario:
Artículo 1° Tipo base del delito (defraudación tributaria).
Artículo 2° Modalidad del tipo base (conducta considerada como delito).
1.3.2. DEFRAUDACION TRIBUTARIA CON ATENUACION DE PENAS:
El que mediante la realización de conductas descritas en las modalidades
anteriores 1 y 2 deja de pagar tributos a su cargo durante un ejercicio gravable,
tratándose de liquidación anual, o durante un período de doce meses, tratándose
de tributos de liquidación mensual, por un monto que no exceda de cinco UIT
vigentes al inicio del ejercicio o del último mes del periodo. (Artículo 3°)
Pena Impuesta:
De 02 a 05 años de pena privativa de la libertad y con 180 a 365 días multa.
Comentario:
Tipo atenuado del delito
No procede la acción penal por parte del Ministerio Público, ni la denuncia penal
por la Entidad Agraviada si el deudor cancela la totalidad de la deuda, o en su
caso devuelva el reintegro, saldo a favor o cualquier otro beneficio tributario
obtenido indebidamente, antes que se inicie la correspondiente investigación
fiscal o recibido cualquier requerimiento en relación al tributo y al periodo en que
se efectuaron los ilícitos señalados. (Ref. Código Tributario, Artículo 189°)
2.3. REPARACIÓN CIVIL:
a) En los delitos comprendidos en los Artículos 1°, 3° y 5° del D.L. 813, se aplican
las normas generales que rigen la caución.
c) En el caso previsto en el inciso (a) del Artículo 4° del D.L. 813, la caución será
no menor al monto dejado efectivamente de pagar, reintegrado o devuelto, de
acuerdo a estimación que este realice al ente administrador del tributo.
d) En los delitos previstos en el inciso (b) del Artículo 4° del D.L. 813, la caución
será no menor al 50% del monto de la deuda tributaria actualizada, considerar
los importes por multas, de acuerdo al estimación que de ella realice el ente
respectivo. Si el imputado pagase la deuda tributaria, el juez o la sala penal,
según corresponda, fijará el monto de la caución según responsabilidad y
gravedad del delito, así como las circunstancias, tiempo, lugar, modo y ocasión.
2.8. EXCLUCION Y REDUCCION DE PENAS EN DELITOS TRIBUTARIOS:
Estos beneficios están normados por el D.L. 815 y por su modificación de la ley
27038. A los autores del delito solo se les concederá la reducción de la pena y a
los partícipes la exclusión de la pena, salvo que el órgano jurisdiccional
considerase que no procede en ese caso podrá concederse la reducción. Por
último, si el contribuyente incurriese en nuevo delito tributario dentro de los 10
años de haber sido otorgado, se le revocara el aludido beneficio.
2.8.1. ACOGIMIENTO DE LOS BENEFICIOS:
La ley indica que aquel que solicita acogerse a los beneficios, se le denominará
solicitante, y una vez que le sea otorgado se le denominará beneficiado.
Así también la Ley establece dos sujetos materia de beneficios en función a la
forma de intervención en el acto delictivo:
El autor del delito tributario, quien solo podrá acogerse al beneficio de la
reducción de pena, previo pago de la deuda tributaria.
Los partícipes del delito tributario, quienes podrán acogerse tanto a la reducción
de pena como al beneficio de exclusión de pena.
El Contador Público en el peor de los casos llegaría a ser partícipe del hecho
delictivo, porque dio la idea o por que sugirió el hecho salvo que le prueben lo
contrario.
TERMINOLOGÍA TRIBUTARIA
TRIBUTARIO:
Son prestaciones pecuniarias, generalmente en dinero, que establecidos por la
ley, deben su cumplimiento por las personas privadas a favor de los entes
públicos para el cumplimiento de sus fines. En este sentido el término genérico
tributario, según el Código Tributario comprende de los siguientes conceptos:
Impuestos, Contribución, Tasa.
DEUDOR TRIBUTARIO:
Persona natural o jurídica que no cumpla con cancelar su deuda tributaria.
DERECHO TRIBUTARIO:
Es una rama del derecho que estudia las relaciones provenientes de la aplicación
de tributos.
DEFRAUDACION FISCAL:
Es el delito mediante el cual se evita el pago total o parcial del tributo establecidos
en la ley a través de artificios, engaño, astucia, ardid o otra forma fraudulenta.
DELITO TRIBUTARIO:
En nuestro derecho, el delito tributario no tiene una existencia propia, el delito
tributario no tiene una existencia propia, determinada inequívocamente, pues no
existe diferencia esencial o cualitativa entre los delitos y las meras infracciones,
una misma transgresión puede revestir uno u otro carácter.
ELUSION:
Acto permitido por la ley, mediante el cual un contribuyente busca l a manera de
pagar menos tributos.
INFRACCION TRIBUTARIA:
Es toda acción u omisión que importe violación de las normas tributarias formales
o sustanciales.
TIPO AUTONOMO (DELITO CONTABLE):
El artículo 5 del Proyecto crea el delito contable relacionado estrechamente a la
tributación. La razón de este artículo responde a la constatación de la lesión que
se origina al bien jurídico (proceso de ingresos y egresos) en virtud del
incumplimiento de normas contables básicas. Este tipo penal es una
constatación de la extensión del bien jurídico, por cuanto el proceso de ingresos
y egresos es un bien jurídico dinámico que esta presente desde el momento en
que se realizan hechos gravados y por ende no es necesario esperar a que exista
un perjuicio económico para sostener que existe el delito de defraudación
tributaria, sino basta con cualquier alteración seria que se produzca sobre este
bien jurídico.
TIPO AUTONOMO (FIGURAS AGRAVADAS):
Han sido extraídas de las modalidades existentes en los numerales 8 y 9 del
artículo 269, las mismas que fueran explicadas en los 2.2.3. Sin embargo, es
conveniente mencionar que su separación del tipo base y del tipo que señala las
modalidades se debe, en el caso del numeral 8 (inciso a del artículo 4 del
proyecto) a que contiene una figura distinta a la de "dejar de pagar los tributos"
(tipo base y modalidades), y supone la indebida obtención de beneficios fiscales
que, en algunos casos, no implica un impago de los tributos. En cuanto al
numeral 9 (inciso b del artículo 4 del Proyecto), su autonomía deriva del hecho
que el tipo base y el que señala las modalidades se dirigen a establecer el delito
de defraudación tributaria en su fase de liquidación y/o determinación, mientras
que este numeral contempla el fraude tributario en la etapa de recaudación.
TIPO ATENUADO:
El artículo 3 del proyecto ha creado, en virtud de la intensidad de daño al bien
jurídico, un delito de defraudación tributaria con los mismos elementos del tipo
base pero atenuado en lo que corresponde a la pena. La atenuación responde a
la naturaleza del bien jurídico, por cuanto al ser éste de carácter económico es
imprescindible señalar diferencias en las consecuencias jurídicas - penales
(pena) en virtud de la magnitud del daño causado por el comportamiento del
sujeto activo.
CAUCIÓN:
Es una garantía que se establece a fin de que el inculpado en una averiguación
previa en un proceso penal, pueda gozar del beneficio de la libertad provisional,
siempre y cuando el delito o los delitos que se le imputan no sean de aquellos
que por su gravedad, la ley prohíba otorgar dicho beneficio. La caución puede
constituir en depósito en efectivo, fianza, prenda, hipoteca o fideicomiso
formalmente constituido.
ACCIÓN PENAL:
Es el medio por el cual el Ministerio Público impulsa la acción del Juez
competente para que inicie el proceso penal, y determine o no la existencia del
cuerpo del delito y de la responsabilidad del indiciado; además, constituye un
presupuesto procesal en materia penal, porque no puede haber proceso sin que
se presente antes la acción penal. // Poder jurídico de excitar y promover el
ejercicio de la jurisdicción penal, para el conocimiento de una determinada
relación de derecho penal y obtener su definición mediante la sentencia.
CONCLUSIONES
La Ley Penal Tributaria, es una Ley especial y abarca en forma general a la
Defraudación Tributaria y sus modalidades como delitos sujetos a la pena
privativa de la libertad y como delito autónomo el delito contable tributario
igualmente sujeto a la pena privativa de la libertad.
ANEXOS