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FAMILIA Y SUCESIONES
(TEMARIO)
OBJETIVO GENERAL. ANALIZARÁ Y EXPLICARÁ EL CONTENIDO E
INSTITUCIONES QUE CONFORMAN AL DERECHO FAMILIAR, ASÍ COMO
SU UBICACIÓN DENTRO DE LA SISTEMÁTICA DEL DERECHO Y SUS
ASPECTOS CARACTERÍSTICOS, DESTACANDO SU AUTONOMÍA COMO
DISCIPLINA JURÍDICA INDEPENDIENTE DEL DERECHO CIVIL;
IGUALMENTE, EL RÉGIMEN JURÍDICO, PRINCIPIOS GENERALES E
INSTITUCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO SUCESORIO; LAS
CLASES DE SUCESIÓN, PROCEDIMIENTO Y ETAPAS, ASÍ COMO LAS
FACULTADES Y OBLIGACIONES DEL ALBACEA Y DEL INTERVENTOR E
IGUALMENTE ANALIZARÁ CRÍTICAMENTE LA REGLAMENTACIÓN
LEGAL EXISTENTE RESPECTO AL CADÁVER.

UNIDAD 1
INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO
FAMILIAR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificará y

explicará el origen y evolución de la familia, la diferencia entre los
conceptos sociológico y jurídico de familia, así como la ubicación del
Derecho Familiar dentro de la sistemática general del Derecho.

1.1 CONCEPTO DE DERECHO FAMILIAR.

Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Ricardo Sánchez Márquez

Es el conjunto de normas
jurídicas de Derecho Privado
y de interés público que
regulan la constitución, la
organización y la disolución
de las relaciones familiares,
consideradas las mismas
como de interés público.
(Fuente de consulta: Sara
Montero Duhalt, Derecho de
Familia, 4ª edición, Editorial
Porrúa, México, 1990, página
24).
Rosalía Buenrostro Báez
Es la regulación jurídica de
los hechos biosociales
derivados de la unión de los
sexos a través del matrimonio
y el concubinato y la
procreación de los hijos por la
institución de la filiación.
(Fuente de consulta: Edgard
Baqueiro Rojas y Rosalía
Buenrostro Báez, Derecho de
Familia y Sucesiones,
Editorial Oxford, México,
2003, página 10)
Es aquel que tiene por objeto
la organización de la
solidaridad doméstica, que
está determinada por virtud
del matrimonio, del
parentesco consanguíneo, y
de manera excepcional, por
el parentesco de adopción.
(Fuente de consulta: Ricardo
Sánchez Márquez, Derecho
Civil, Editorial Porrúa, México,
1998, página 242).

1.2 EL PROBLEMA DE LA AUTONOMÍA DEL DERECHO FAMILIAR. LA

FAMILIA, CONCEPTO. EL PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURÍDICA.

A) AUTONOMÍA DEL DERECHO DE FAMILIA.

 2

Para que una parte del Derecho pueda adquirir independencia, se

requiere que posea:

 Independencia doctrinal, en cuanto se impartan cursos y existan tratados

específicos sobre la materia.
 Independencia legislativa, en tanto existan ordenamientos especiales para
regularla (leyes y códigos).
 Independencia judicial, en lo que se refiere a la creación de tribunales
propios, procedimientos especial y jueces dedicados exclusivamente a
ella.

En México existen tribunales y jueces específicos para atender a los

asuntos familiares, pero su doctrina y regulación, la enseñanza de éstas y la
legislación correspondiente aún forman parte del Derecho Civil.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 12).

B) CONCEPTO DE FAMILIA.

Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Ignacio Galindo Garfias

Rosalía Buenrostro Báez
Es el conjunto de normas Es el grupo formado por la Es un núcleo de personas,
jurídicas de Derecho Privado pareja, sus ascendientes y que como grupo social, ha
y de interés público que descendientes, así como por surgido de la naturaleza y
regulan la constitución, la otras personas unidas por deriva primordialmente del
organización y la disolución vínculos de sangre o hecho biológico de la
de las relaciones familiares, matrimonio o sólo civiles, a procreación.
consideradas las mismas los que el ordenamiento
como de interés público. positivo impone deberes y Es el conjunto de personas,
otorga derechos jurídicos. en un sentido amplio
(parientes) que proceden de
un progenitor o tronco común;
sus fuentes son el
matrimonio, la filiación
(legítima o natural) y en
casos excepcionales la
adopción (filiación civil).
(Fuente de consulta: Sara (Edgard Baqueiro Rojas y (Fuente de consulta: Ignacio
Montero Duhalt, Derecho de Rosalía Buenrostro Báez, Galindo Garfias, Derecho
Familia, 4ª edición, Editorial Derecho de Familia y Civil, Primer Curso, 21ª
Porrúa, México, 1990, página Sucesiones, Editorial Oxford, edición, Editorial Porrúa,
24). México, 2003, página 9). México, 2002, página 447).

C) PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURÍDICA.

Desde el punto de vista sociológico se señala que la familia es la célula

social y se entiende por tal a la pareja humana sola, o con los hijos que ha
procreado y que viven juntos. ¿Es posible determinar el concepto jurídico de la
familia de la misma manera que el concepto sociológico? La respuesta se nos
antoja negativa, pues el concepto jurídico de familia es más extenso, incluye
otro tipo de relaciones, tales como el parentesco. Forman familia tanto la pareja
humana entre sí y con sus hijos, como los demás ascendientes, hermanos y
demás colaterales. Por ello, las legislaciones normalmente no dan un concepto
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definido de familia y cuando a ella se refieren, lo hacen en el sentido del

conjunto de individuos unidos entre sí por lazos familiares.

(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4ª edición,

Editorial Porrúa, México, 1990, página 35).

UNIDAD 2
EL PARENTESCO

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno analizará y explicará

la figura jurídica del parentesco, sus especies, cómputo y efectos.

2.1 CONCEPTO.

Edgard Baqueiro Rojas y Ignacio Galindo Garfias Juan Antonio González

Rosalía Buenrostro Báez
Es la relación jurídica general Es el vínculo jurídico que Es la relación jurídica que se
y permanente que se existe: establece entre personas que
establece entre los miembros a) Entre las personas que descienden de un progenitor
de una familia por virtud del descienden de un común, es decir, por
matrimonio, filiación y progenitor común. generación, o bien por lazo
adopción, constituyendo el b) Entre un cónyuge y los matrimonial o, finalmente, por
estado civil o familiar de las parientes del otro. virtud de la adopción.
personas. c) Entre adoptante y
adoptado.

(Edgard Baqueiro Rojas y (Fuente de consulta: Ignacio (Fuente de consulta: Juan

Rosalía Buenrostro Báez, Galindo Garfias, Derecho Antonio González, Elementos
Derecho de Familia y Civil, Primer Curso, 21ª de Derecho Civil, 7ª edición,
Sucesiones, Editorial Oxford, edición, Editorial Porrúa, Editorial Trillas, México, 2007,
México, 2003, página 18). México, 2002, página 597). páginas 73 y 74).

2.2 ESPECIES.

Consanguíneo Afinidad Civil

Se establece entre personas
que descienden de un mismo
progenitor.
Ejemplo: los hermanos, pues
el padre es el progenitor
común.
Se adquiere por el
matrimonio, y se da entre los
parientes consanguíneos del
esposo con la esposa y entre
los parientes consanguíneos
de ésta con su cónyuge.
Ejemplo: la suegra respecto
del yerno; el hijastro respecto
del padrastro.
Se establece entre adoptado
y adoptante y sólo entre ellos
Ejemplo: El menor que
legalmente pasa a ser
adoptado por un matrimonio,
con el que jurídicamente se
suple el hecho biológico de la
procreación.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez, Derecho de Familia y

Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 19).

2.3 CÓMPUTO DEL PARENTESCO.

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Grado es la generación que separa a un pariente de otro. Línea es la

serie de grados. Estas son: recta y colateral. La recta es a su vez descendente
y ascendente. La colateral puede ser igual o desigual. Las líneas tanto la recta
como la colateral, pueden ser materna o paterna, en razón de que el
ascendiente sea la madre o el padre Los grados en la línea recta se cuentan
por el número de generaciones que separan a un pariente de otro (primer
grado entre padre e hijo, pues los separa una sola generación), o por el número
de personas, excluyendo al progenitor (por ejemplo: padre e hijo, dos personas,
se excluye el padre o progenitor, queda una persona: un grado). El parentesco
en la línea recta no tiene limitación de grados. Existirá parentesco entre el
ascendiente y descendiente más lejano que pueda darse. La línea colateral o
transversal se establece entre las personas que descienden de un progenitor
común: hermanos, sobrinos, primos, tíos. En la línea colateral los grados se
cuentan por el número de generaciones que separan a ambos parientes con
respecto al tronco común, ascendiendo por un lado y descendiendo por el otro
(por ejemplo, los hermanos son parientes en segundo grado pues se cuenta un
escalón subiendo de un hijo al padre y otro desciendo del padre al otro hijo), o
por el número de personas que hay de uno a otro de los extremos que se
consideran, excluyendo la del progenitor o tronco común (como por ejemplo,
dos hijos de un padre son hermanos entre sí, parientes en segundo grado,
pues se cuentan las tres personas y se excluye a progenitor, tres menos una,
son dos, segundo grado).

La línea colateral es a su vez, igual o desigual si los parientes tienen con

respecto al tronco común o el mismo o diferente número de grados; hay que
subir y bajar el mismo número de escalones si la línea es igual, o subir una
escalera de más escalones y bajar por una de menor número en la línea
desigual. Así los hermanos y los primos son parientes en línea colateral igual,
segundo y cuarto grado respectivamente, y los tíos y sobrinos son colaterales
en línea desigual porque el tío sube un solo grado hacia el tronco común (su
padre) que es abuelo de su sobrino, dos grados entre abuelo y nieto: un grado
por parte del tío y dos grados por parte del sobrino, parientes en tercer grado.
En el parentesco colateral el Derecho reconoce únicamente hasta el cuarto
grado: primos en línea igual y tíos abuelos-sobrinos nietos en línea desigual.
Cuando la línea es desigual se toma en cuenta la línea más larga: sobrinos y
tíos son parientes en segundo grado, etc.

La línea será materna o paterna en razón de que sea la madre o el

padre el progenitor común. Se llaman comúnmente parientes por parte de
padre o por parte de madre. Todo individuo tiene forzosamente en forma
natural dos líneas de parentesco, derivadas de sus dos progenitores.
Excepcionalmente puede darse el caso de personas que no tengan, o más bien
desconozcan, sus lazos de parentesco en razón de haber sido hijos expósitos
de padre y madre desconocidos.

Cuando los sujetos nacen de personas unidas en matrimonio, sus líneas

de parentesco jurídico serán de dos clases: paterna y materna. Los hijos
habidos fuera de matrimonio y cuya paternidad no haya sido establecida
conforme a derecho, tendrán únicamente parientes legales en línea materna.
Sin embargo, el derecho recoge también el parentesco natural (fuera de
 5

matrimonio), cuando éste es conocido, para establecer impedimento para

contraer matrimonio (artículo 156, facción III del Código Civil). Los hermanos
pueden ser por una o dos líneas, en el primer caso serán hermanos de madre o
de padre solamente, son los llamados comúnmente medios hermanos. A los
hermanos por ambas líneas se les llamaba en el derecho romano, hermanos
germanos. La legislación argentina llama a estos últimos bilaterales y
unilaterales a los medios hermanos. Nuestro Derecho los llama a los de ambas
líneas hermanos y medios hermanos a los de una sola línea. A los medios
hermanos de línea paterna se les llama también hermanos consanguíneos, y
uterinos a los de línea materna. Las consecuencias jurídicas son diferentes con
respecto a los hermanos y medios hermanos, tanto en el derecho sucesorio
(artículos 1630 y 1631) como en la obligación alimentaria (artículo 305) y en la
tutela (artículo 483 fracción I).

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 423 A 426).

2.4. EFECTOS DEL PARENTESCO.

 Efectos jurídicos del parentesco por consanguinidad. Los deberes-

derechos emergentes del parentesco son diferentes de acuerdo a la clase
y al grado del mismo El parentesco en línea recta de primer grado
(padres-hijos) produce consecuencias específicas y distintas a las de
otros grados tales como la patria potestad, el derecho al nombre, entre
otras, Las consecuencias genéricas del parentesco por consanguinidad
son: obligación alimentaria, sucesión legítima, tutela legítima,
prohibiciones diversas, y atenuantes y agravantes de responsabilidad. Las
consecuencias son siempre recíprocas entre parientes. La principal
prohibición que emerge entre parientes es la de contraer matrimonio entre
sí, entre todos los consanguíneos en. línea recta y en la colateral hasta el
segundo grado. La ley señala también la prohibición entre colaterales del
tercer grado que se subsana mediante la autorización judicial. Otro tipo de
prohibiciones están dispersas en diversos ordenamientos jurídicos que
pueden generalizarse como prohibiciones para intervenir en ciertos actos
jurídicos en los que está involucrado un pariente, o en el mayor o menor
rigor de la ley, sobre todo en materia penal.
 Efectos jurídicos del parentesco por afinidad. En el parentesco por
afinidad las consecuencias jurídicas son muy limitadas pues no existe
entre ellos obligación alimentaria, ni sucesión legítima ni tutela legítima.
Solamente algunas de las prohibiciones que se establecen en razón del
parentesco por consanguinidad son extensivas a los afines. La única real
consecuencia producida por el parentesco por afinidad consiste en el
impedimento para contraer matrimonio entre los que fueron afines en línea
recta (por ejemplo: cuando un matrimonio se ha disuelto, el padre del
cónyuge varón no puede casarse con quien fue su hija por afinidad; la hija
de la excónyuge no puede casarse con el que fue marido de su madre,
etc.).
 Efectos jurídicos del parentesco civil. Las consecuencias del
parentesco civil son idénticas a las que surgen por filiación consanguínea,
 6

pero limitadas exclusivamente al adoptante y adoptado. La única gran

diferencia entre la filiación adoptiva y la filiación matrimonial consiste en
que ésta última es un vínculo indisoluble en vida de los sujetos. En cambio
el lazo de adopción puede extinguirse por revocación uni o bilateral, y una
vez roto, permite a los que estuvieron ligados por adopción, contraer
matrimonio entre sí, cuestión totalmente prohibida entre padres e hijos
consanguíneos.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 423 A 426).

UNIDAD 3
ALIMENTOS

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: identificará el

concepto jurídico de alimentos y las diferentes formas en que se debe
cumplir la obligación, así como quiénes están obligados a
proporcionarlos, además de las formas para garantizar su pago y sus
causas de extinción.

3.1. CONCEPTO JURÍDICO DE ALIMENTOS. CARACTERÍSTICAS DE LA

OBLIGACIÓN ALIMENTARIA.

Ignacio Galindo Garfias
Connota lo que el hombre
necesita para su nutrición. En
el ámbito jurídico comprende
no sólo la comida, sino todo
aquello que una persona
requiere para vivir como tal
persona (la habitación, la
comida, el vestido, la
asistencia en casos de
enfermedad y tratándose de
menor, lo necesario para su
educación).
(Fuente de consulta: Ignacio
Galindo Garfias, Derecho
Civil, Primer Curso, 21ª
edición, Editorial Porrúa,
México, 2002, páginas 490 y
491)
a) Conceptos
Sara Montero Duhalt
Es el deber que tienen un
sujeto llamado deudor
alimentario de ministrar a
otro, llamado acreedor, de
acuerdo con las
posibilidades del primero y
las necesidades del segundo,
en dinero o en especie, lo
necesario para subsistir.
(Fuente de consulta: Sara
Montero Duhalt, Derecho de
Familia, 4ª edición, Editorial
Porrúa, México, 1990, página
60).
Edgard Baqueiro Rojas y
Rosalía Buenrostro Báez
Es la prestación en dinero o
en especie que una persona,
en determinadas
circunstancias (indigente,
incapaz, etc.), puede
reclamar de otras, entre las
señaladas por la ley, para su
mantenimiento y
subsistencia; es, pues todo
aquello que, por ministerio de
ley o resolución judicial, una
persona tiene derecho a
exigir de exigir de otra para
vivir.
(Edgard Baqueiro Rojas y
Rosalía Buenrostro Báez,
Derecho de Familia y
Sucesiones, Editorial Oxford,
México, 2003, página 27).

b) Características. De acuerdo con la naturaleza de la obligación

alimentaria, cuyo objeto es la sobrevivencia del acreedor, la misma se
encuentra dotada de una serie de características que la distinguen de las
obligaciones comunes, tendientes a proteger al pariente o cónyuge necesitado.
De esta manera, la obligación alimentaria es:
 7

 Recíproca. puesto que el obligado a darla tiene a su vez el derecho a

exigirla.
 Proporcional. Esto es, lo alimentos han de ser proporcionales a la
posibilidad del que los da y a la necesidad de quien los recibe. Rompiendo
con este principio, el Código Civil para el Distrito Federal, recientemente
reformado, establece un incremento automático mínimo, equivalente al
aumento porcentual del salario mínimo diario vigente en dicho lugar.
 A prorrata. La obligación alimentaria debe prorratearse cuando son varios
los obligados a dar alimentos a otro; vale dividirse atendiendo a la fortuna
de los deudores.
 Subsidiaria. Pues se establece a cargo de los parientes más lejanos, sólo
cuando los más cercanos no pueden cumplirla.
 Imprescriptible. En tanto no se extingue aunque el tiempo transcurra sin
ejercerla.
 Irrenunciable. La obligación alimentaria no puede ser renunciar al futuro,
pero sí a las pensiones vencidas.
 Intransigible. Esto se refiere a que los alimentos no pueden ser objeto de
transacción entre las partes.
 Incompensable. No es extinguible a partir de concesiones recíprocas.
 Inembargables. Ya que está considerada como uno de los bienes no
susceptibles de embargo. Sólo las pensiones vencidas pueden
renunciarse, ser materia de transacción y prescribir como todas las
obligaciones periódicas.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez, Derecho de Familia y

Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 30 y 31).

3.2 CONTENIDO DE LOS ALIMENTOS.

 Comida.
 Vestido.
 Habitación.
 Asistencia médica.
 Educación básica.
 Profesión u oficio.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez, Derecho de Familia y

Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 28).

3.3 PERSONAS OBLIGADAS A PROPORCIONARLOS Y PERSONAS CON

DERECHO A RECIBIRLOS.

Obligados a darlos Personas que los pueden recibir

Están obligados a proporcionar los alimentos:
los cónyuges y concubinos entre sí (artículo
302 del Código Civil); los padres respecto de
los hijos, a falta o por imposibilidad de ellos,
la obligación recae en los ascendientes más
próximos en ambas líneas (artículo 303 del
Tienen derecho para solicitar, mediante la
acción respectiva, el aseguramiento de
alimentos, y de conformidad con lo
establecido en el artículo 315 del Código Civil,
en primer término el propio acreedor
alimentario; el ascendiente que tenga al
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Código Civil); los hijos respecto de los padres,
en caso de que las circunstancias así lo
requieran, a falta o por imposibilidad de ellos,
son deudores los descendientes más
próximos en grado (artículo 302 del Código
Civil); a falta o por imposibilidad de los
ascendientes o descendientes, la obligación
recae en los hermanos (artículo 305 del
Código Civil); faltando algunos de ellos a los
parientes colaterales dentro del cuarto grado
(artículo 305 del Código Civil). Esta obligación
de hermanos y demás parientes colaterales
está vigente en tanto el menor no alcance los
18 años o cuando se trate de incapaces
(artículo 306 del Código Civil).
Como se puede observar la relación acreedor
y deudor respecto de esta obligación es
cambiante, coincidiendo con cada persona de
la relación y dependiendo de las posibilidades
y necesidades de cada una.
Tratándose de los cónyuges la obligación
surge como parte del deber que tienen de
contribuir al sostenimiento de la familia en los
términos de los artículos 164 y 165 del
Código Civil del Distrito Federal.
acreedor bajo su patria potestad; el tutor del
mismo; los hermanos y demás parientes
colaterales dentro del cuarto grado, y,
finalmente el Ministerio Público. En caso de
que no hubiere ascendientes, tutores,
hermanos o parientes colaterales dentro del
cuarto grado que pudieran representar al
acreedor en el juicio de aseguramiento de
alimentos, el juez debe proceder a nombrarle
un tutor interino (artículo 316), quien deberá
dar una garantía suficiente para cubrir el
importe anual de los alimentos; en caso de
que este tutor administre algún fondo, la
garantía deberá ser suficiente para cubrir su
actuación (artículo 318). El aseguramiento a
que se refiere el ordenamiento civil puede
consistir en hipoteca, prenda, fianza, depósito
de una cantidad que baste para cubrir los
alimentos o cualquier otro tipo de garantía
que a juicio del juez sea suficiente (artículo
317). La acción de aseguramiento se tramita
sin ningún tipo de formalidades especiales,
conforme a lo establecido en el c único, de las
controversias de orden familiar, del título
décimo sexto del Código de Procedimientos
Civiles del Distrito Federal (artículo 940 a
956).

La obligación de los padres respecto de los

hijos nace de la filiación, tratándose de
menores no es necesario que se pruebe la
necesidad de recibir los alimentos, sin
embargo, cuando el hijo ha adquirido la
mayoría de edad deberá probarse la
necesidad para poder exigir judicialmente el
cumplimiento de la obligación. Esta obligación
no comprende la de proveer de capital a los
hijos para que puedan ejercer el oficio, arte o
profesión que hubieren elegido (artículo 314
del Código Civil).

La obligación alimentaria cesa cuando el

deudor carece de medios para cumplirla;
cuando el acreedor deja de necesitar los
alimentos; por injuria, falta o daños graves del
acreedor hacia el deudor; cuando la
necesidad de los alimentos se origine en la
conducta viciosa o de holgazanería del
acreedor y finalmente, cuando el acreedor
abandona la casa del deudor sin su
consentimiento y por causa injustificada
(artículo 320 del Código Civil).

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo I, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 217 a 220).

3.4 PERSONAS LEGITIMADAS PARA RECLAMAR EL ASEGURAMIENTO

DE LOS ALIMENTOS.
 9

Dada la importancia de la obligación alimentaria, ésta no puede dejarse

a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su
aseguramiento, las siguientes personas:

 El que ejerce la patria potestad o la tutela.

 Los hermanos y demás parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a
falta o imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrará el juez de lo
familiar
 En el último de los casos, al Ministerio Público.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 32).

3.5 DIVERSAS FORMAS DE GARANTIZAR SU PAGO.

Dada la importancia de la obligación alimentaria, ésta no puede dejarse

a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su
aseguramiento ya sea al que ejerce la patria potestad o la tutela, a los
hermanos y demás parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a falta o
imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrará el juez de lo familiar y,
en el último de los casos, al Ministerio Público.

La garantía que asegure a la obligación alimentaria puede ser:

 Real, como la hipoteca, la prenda o el depósito en dinero.

 Personal, un fiador por ejemplo.

Cuando un menor tenga bienes propios, sus alimentos deben tomarse

del usufructo legal que corresponde a los que ejercen la patria potestad y, si no
alcanzan, deben los ascendientes proporcionarlos sin afectar los referidos
bienes. De especial importancia son las disposiciones del Código Civil para el
Distrito Federal que establecen la obligación del deudor alimentario de pagar
las deudas que adquiérale acreedor para solventar sus necesidades, en la
medida estrictamente necesaria, cuando sea abandonado por los parientes o
por el cónyuge.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 32).

3.6 CAUSAS DE CESACIÓN Y EXTINCIÓN DE LOS ALIMENTOS.

En nuestro Derecho, la obligación de dar alimentos cesa por:

 Dejar de necesitarlos el acreedor.

 Injuria, falta o daños graves inferidos por el acreedor a quien debe
proporcionárselos.
 Que la necesidad de los mismos dependa de la conducta viciosa o falta de
dedicación al trabajo por parte del acreedor alimenticia.
 10

 Que el acreedor abandone, sin causa justificada, el hogar al cual ha sido

incorporado.
 Que el menor deje de serlo al llegar a la mayoría de edad, y los obligados
a alimentarlo sean los hermanos o parientes colaterales.

Debe hacerse notar que si desaparecen las causas por las que haya
cesado la obligación alimentaria, ésta puede restablecerse. Así ocurre si el
deudor adquiere bienes o el acreedor pierde los que tenía y vuelve a tener
necesidad de los alimentos, o bien cuando cesa la conducta viciosa y persiste
la necesidad. Lo contrario sucede cuando la causa es la injuria o el abandono
del hogar en el que ha sido acogido el acreedor alimentista.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 33).

UNIDAD 4
PATRIMONIO FAMILIAR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno examinará y

describirá la figura jurídica del patrimonio familiar, sus antecedentes, su
naturaleza jurídica, sus formas de constitución y efectos, así como su
ampliación, disminución y extinción.

4.1 CONCEPTO DE PATRIMONIO FAMILIAR. ANTECEDENTES

HISTÓRICOS. FIGURAS AFINES EN OTRAS LEGISLACIONES.

Concepto Antecedentes Figuras afines

El patrimonio de familia es un
bien o un conjunto de bienes
que la ley señala como
temporalmente inalienables o
inembargables para que
respondan a la seguridad de
los acreedores alimentarios
familiares. Un núcleo familiar
está normalmente compuesto
por uno o más sujetos
capaces económicamente y
otro u otros dependientes
económicos de los primeros,
En este sentido, quien tiene
la obligación alimentaria a su
cargo y dispone de un bien
de los que la ley considera
afectables al patrimonio de
familia, podrá constituir el
mismo y los bienes quedaran
con la calidad de inalienables
o inembargables mientras
permanezcan afectados al fin
del patrimonio de familia.
Puede considerarse como Algunos autores señalan que
antecedente precortesiano a la naturaleza jurídica del
las parcelas que se patrimonio de familia es la de
adscribían a las familias que un derecho real de goce, de
habitaban en los barrios usufructo o de habitación, o
(calpulli) y cuya extensión era de un derecho real semejante
proporcionada a las a los tres anteriores juntos.
necesidades de cada una de
ellas. De nuestras raíces
hispánicas se menciona al
Fuero Viejo de Castilla que
instituyó el patrimonio familiar
en favor de los campesinos, y
lo constituían la casa la
huerta y la era (Ley 10, Título
Primero, Libro IV); bienes que
eran inembargables, así
como las armas el caballo y
la acémila. Estas
características del Fuero
Viejo de Castilla Son en todo
semejantes a las demás del
derecho foral español, Puede
citarse también la institución
de la zadruga en Bulgaria, y
el mir de la Rusia zarista,
configurados por bienes
 11

familiares ajenos a la
potestad del jefe de la familia,
quien no podía venderlos ni
gravarlos.

El antecedente inmediato
para nuestro derecho, debe
verse en el homestead de los
Estados Unidos, derivado, a
su vez, del derecho escocés.
El homestead puede ser de
dos tipos: el urbano y el rural.
Tanto en la forma de
constituirse como en su
funcionamiento, el
homestead presenta
variantes en los diferentes
Estados de la Unión
Americana más el fondo en
todos es el mismo: la
protección al núcleo familiar
dotándolo de un hogar, o de
un terreno cultivable, o de
otros instrumentos de trabajo;
mismos que no pueden ser
embargados ni enajenados.
(Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Sara
de Investigaciones Jurídicas, de Investigaciones Jurídicas, Montero Duhalt, Derecho de
Enciclopedia Jurídica Enciclopedia Jurídica Familia, 4ª edición, Editorial
Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Porrúa, México, 1990, página
Universidad Nacional Universidad Nacional 399).
Autónoma de México- Autónoma de México-
Editorial Porrúa, México, Editorial Porrúa, México,
2004, páginas 487 a 489). 2004, páginas 487 a 489).

4.2. NATURALEZA JURÍDICA.

La naturaleza jurídica propia del patrimonio de familia es la de un

patrimonio de afectación, pues el constituyente separa de su patrimonio el o los
bienes necesarios (casa habitación o parcela cultivable), y los afecta al fin de
ser la seguridad jurídica del núcleo familiar de tener un techo donde habitar y
un medio de trabajo agrícola a través de la parcela intocable para los
acreedores de quien lo constituyó, puesto que no podrán embargarlos, y fuera
de su propia disposición, ya que no podrá enajenarlo mientras esté afectado al
fin del patrimonio de familia. Derivada de su naturaleza jurídica (patrimonio-
afectación), del bien afectado no se transmite el dominio del mismo al grupo
familiar ni a ningún miembro en particular del mismo; el constituyente sigue
siendo el propietario y goza por sí mismo de los derechos de uso, usufructo y
habitación de la casa o parcela. Constituido el patrimonio de familia, surge la
obligación de habitar la casa y de cultivar la parcela con autorización municipal
pueden darse estos bienes en arrendamiento o en aparcería hasta por un año
la constitución del patrimonio de familia será nula si se hace un fraude de
acreedores el valor de los bienes no puede exceder de la cuantía legal (el
importe del salario mínimo multiplicado por 3650, según determina el artículo
730): una vez constituido el patrimonio de familia, el bien se convierte en
 12

inalienable, inembargable y no sujeto a gravamen alguno excepto las

servidumbres.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 487 a 489).

4.3 BIENES SUSCEPTIBLES DE SER OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR.

EFECTOS DE LA CONSTITUCIÓN.

Bienes susceptibles de ser objeto de Efectos de la constitución

patrimonio familiar
Para la constitución del patrimonio familiar
sólo pueden ser afectados:
La casa habitación en que viva el grupo
familiar y, en algunos casos tratándose de
bienes rústicos, una parcela cultivable, cuyo
valor estará limitado a 3,650 veces el salario
mínimo diario para el Distrito Federal. Ahora
bien, la constitución del patrimonio de familia
no transmite la propiedad de los bienes a los
miembros de ésta, ya que el que lo constituye
conserva su propiedad; los miembros de su
familia sólo tienen derecho al usufructo de los
bienes afectados, por lo tanto, únicamente
tienen derecho al uso de la casa y disponer
de los frutos.
Esta institución, creada con el fin de dar
protección a los miembros de una familia,
tiene una característica dominante:
 El patrimonio familiar no puede ser
vendido ni gravado por su propietario, ni
puede ser embargado por sus acreedores
mientras esté afecto al fin para el que se
constituye, que es el de garantizar la
habitación y alimentos a los acreedores
alimentarios.
 De aquí que sólo tengan derecho a
usufructuar el patrimonio familiar:
a) El cónyuge del que constituye el
patrimonio.
b) Los que tengan derecho a alimentos.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 115).

4.4. AMPLIACIÓN, DISMINUCIÓN Y EXTINCIÓN DEL PATRIMONIO

FAMILIAR.

Ampliación Disminución Extinción

La ampliación y disminución
del patrimonio de la familia
están directamente
vinculados al valor de los
bienes que lo constituyen;
así, cuando el mismo
disminuye del valor máximo
legalmente establecido, el
patrimonio puede ser
ampliado previa aprobación
judicial, y puede ser reducido
cuando el citado valor haya
aumentado en más de cien
por ciento del máximo
autorizado, o bien cuando la
disminución resulte benéfica
para la familia.
El patrimonio de familia
puede disminuirse cuando se
demuestre que su reducción
es de gran necesidad o de
notable utilidad para la
familia, y cuando, por causas
posteriores a su constitución,
ha rebasado en más de un
ciento por ciento el valor
máximo que puede tener
conforme al artículo 730
(artículo 744).
El patrimonio de familia se
extingue: a) cuando todos los
beneficiarios cesen de tener
derecho de percibir
alimentos; b) cuando sin
causa justificada la familia
deje de habitar por un año la
casa que debe servirle de
morada, o de cultivar por su
cuenta y por dos años
consecutivos la parcela que
le esté anexa; c) cuando se
demuestre que hay gran
necesidad o notoria utilidad
para la familia de que el
patrimonio quede extinguido,
d) cuando por causa de
utilidad pública se expropien
los bienes que lo forman. En
este caso y en el de siniestro,
 13

el precio del bien expropiado

(Fuente de consulta: Edgard
Baqueiro Rojas y Rosalía
Buenrostro Báez, Derecho de
Familia y Sucesiones,
Editorial Oxford, México,
2003, páginas 116 y 117).
o el importe del seguro
deberán destinarse a la
constitución de un nuevo
patrimonio de familia (a 743),
y e) cuando el patrimonio
formado con bienes vendidos
por el Estado, se declare
judicialmente nula o
rescindida la venta''(a, 741).
En todo lo relativo a la
disminución o extinción del
patrimonio de familia será
oído el Ministerio Público, y la
declaración en uno u otro
sentido la hará el juez
competente, mediante el
procedimiento legal, y será
comunicado al Registro
Público para que se hagan
las anotaciones o
cancelaciones
correspondientes (a 742).
''Extinguido el patrimonio de
familia, los bienes que lo
formaban vuelven al pleno
dominio del que lo constituyó,
o pasan a sus herederos si
aquél ha muerto'' (artículo
746).
(Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Instituto
de Investigaciones Jurídicas, de Investigaciones Jurídicas,
Enciclopedia Jurídica Enciclopedia Jurídica
Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Mexicana, Tomo V, 2ª edición,
Universidad Nacional Universidad Nacional
Autónoma de México- Autónoma de México-Editorial
Editorial Porrúa, México, Porrúa, México, 2004,
2004, páginas 487 a 489). páginas 487 a 489).

UNIDAD 5
MATRIMONIO

Objetivo particular. Al concluir la unidad, el alumno analizará y explicará

la importancia de la figura jurídica de los esponsales y el matrimonio, su
naturaleza jurídica y requisitos que se requieren para su celebración e
impedimentos del mismo, así como los efectos y regímenes patrimoniales
aplicables a esta figura jurídica.

5.1. ESPONSALES.

Es la promesa de matrimonio hecha por escrito y aceptada, que sólo se

encuentran capacitadas para hacer el hombre que ha cumplido dieciséis años y
la mujer que ha cumplido catorce. La promesa de matrimonio que se hace por
escrito y es aceptada, constituye los esponsales. Los esponsales no producen
obligación de contraer matrimonio, ni en ellos puede estipularse pena alguna
 14

por no cumplir la promesa. El que sin causa grave, a juicio del juez, rehusare
cumplir su compromiso de matrimonio o difiera indefinidamente su
cumplimiento, pagará los gastos que la otra parte hubiera hecho con motivo del
matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrirá el prometido que
diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. También pagará el
prometido que sin causa grave falte a su compromiso, una indemnización a
título de reparación moral, cuando por la duración del noviazgo, la intimidad
establecida entre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad
del matrimonio u otras causas semejantes, el rompimiento de los esponsales
cause un grave daño a la reputación del prometido inocente.

5.2 DONACIONES ANTENUPCIALES.

Las cuales están reguladas en los artículos 219 a 231del Código Civil
para el Distrito Federal, por su parte el artículo 219 señala lo siguiente:

Artículo 219. “Son donaciones antenupciales:

I. La realizadas antes del matrimonio entre los futuros cónyuges,
cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado; y
II. La que un tercero hace a alguno o a ambos de los futuros cónyuges,
en consideración al matrimonio.”

Ahora bien, en la actual legislación señala que la donación entre futuros

cónyuges no podrá exceder de una sexta parte del patrimonio del futuro
consorte en caso de hacerlo esta resultará inoficiosa.

 Entre consortes. Se llaman así las que hace un cónyuge a otro durante
la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrán validez, siempre y
cuando, no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni tampoco
perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir
alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en este tipo de
donaciones, es de que podrán ser revocadas por los donantes mientras
exista el régimen matrimonial, y que en consideración del juzgador haya
una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que
las donaciones entre los consortes se verificarán, siempre y cuando el
vínculo matrimonial se rija por el sistema de separación de bienes, ya que
en el otro régimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos
cónyuges.
 Por terceros. Primeramente un tercero puede realizar la donación a favor
de uno solo de los futuros cónyuges o en beneficio de los dos. Si las
donaciones antenupciales entre futuros esposos son inoficiosas en cuanto
exceda el valor de la donación de la sexta parte de lo bienes del donante,
las donaciones antenupciales hechas por un extraño en cambio, son
inoficiosas en los mismos casos en que lo son las donaciones en general.

5.3 MATRIMONIO.

5.3.1 CONCEPTO. NATURALEZA JURÍDICA. SUS FINES.

Concepto Naturaleza jurídica Fines

Como acto jurídico. Es un En el Derecho Civil los La perpetuación de la especie
 15

acto voluntario efectuado en autores discuten sobre la y la ayuda recíproca entre los
un lugar y tiempo naturaleza jurídica del cónyuges para realizar los
determinado, ante el matrimonio: fines individuales o
funcionario que el Estado particulares o para compartir
designa para realizarlo. a) Como contrato. su común destino.
b) Como contrato de
Como estado matrimonial. adhesión. La ayuda mutua, la
Es una situación general y c) Como acto de perpetuación de la especie, el
permanente que se deriva del condición. destino común de los
acto jurídico, originando d) Es un acto de poder cónyuges, pueden ser los
derechos y obligaciones que estatal. fines para celebrar el
se traducen en un especial matrimonio; todos ellos
género de vida. El jurista francés Marcel pueden realizarse más o
Planiol dice que el menos satisfactoriamente
matrimonio como acto es un fuera del matrimonio. Lo
contrato y como género de esencial en el matrimonio,
vida es un estado. Para esta desde el punto de vista
explicación valen las críticas jurídico, radica en que a
que se han hecho al través de él, la familia, como
matrimonio como contrato. grupo social, encuentra
adecuada organización, la
Para Bonnecase, el seguridad y la certeza de las
matrimonio es una institución. relaciones entre los
Dentro del concepto de consortes, la situación y
institución se explica no sólo estado de los hijos, de sus
la celebración del mismo, bienes y sus derechos
sino todos los efectos familiares.
jurídicos que nacen ex lege
del acto y del estado
propiamente dicho.

La institución del matrimonio

está formada por un conjunto
de reglas de derecho, dice
Bonnecase, esencialmente
imperativas, cuyo objeto es
dar a la unión de los sexos
una organización social y
moral, que corresponda a las
aspiraciones del momento, a
la naturaleza permanente del
mismo y a las direcciones
que le imprime el derecho.

5.3.2 EL MATRIMONIO COMO ACTO JURÍDICO.

Como acto jurídico el matrimonio es un acto voluntario efectuado en un

lugar y tiempo determinado, ante el funcionario que el estado designa para
realizarlo. Como estado matrimonial, el matrimonio es una situación jurídica
general y permanente que se deriva del acto jurídico, originando derechos y
obligaciones que se traducen en un especial género de vida. Si consideramos
que del acto jurídico emana el estado matrimonial, lo que los hace indisociable
e integrantes de una sola institución que es el matrimonio, en términos
generales éste puede definirse como el acto jurídico complejo, estatal, que
tiene por objeto la creación del estado matrimonial entre un hombre y una
mujer.
 16

5.3.3 REQUISITOS PARA SU CELEBRACIÓN

El rito establecido por la ley para la celebración del matrimonio, es

sencillo; pero debe ser observado rigurosamente. El juez del registro civil debe
seguir escrupulosamente la secuencia que establece el artículo en comentario.

La solemnidad prescrita para el matrimonio como acto jurídico se

manifiesta en armoniosa correspondencia con el interés de los contrayentes y
el interés de la sociedad. Es garantía de la validez del acto y de la estabilidad
del vínculo conyugal que genera.

Para su celebración, se requiere la comparencia personal de los

contrayentes o de sus apoderados especialmente instituidos para ese acto, en
los términos del artículo 44. Se exige también la presencia del juez del registro
civil y de los testigos de identidad por cada uno de los contrayentes. El juez del
registro civil deberá dar lectura en voz alta a la solicitud de matrimonio y
mencionar los documentos que se acompañaron a ella, corroborando así
públicamente que se dado cumplimiento a lo que la ley ordena.

Concluida esta parte inicial del acto, el juez deberá recibir de uno y otro
contrayente sucesivamente, la manifestación de que es su voluntad unirse en
matrimonio.

a) La capacidad.- La capacidad de ejercicio es un elemento de validez

en los actos jurídicos, en tanto que la capacidad de goce se presenta como
esencial. Aplicando estas ideas al matrimonio, tenemos que resulta necesario
hacer una breve referencia sobre la figura en cuestión:

Primeramente, podemos señalar que genéricamente la capacidad alude

a la aptitud para adquirir un derecho, o para ejercerlo y disfrutarlo.

A este respecto, Rafael de Pina y Rafael de Pina y Vara, mencionan que

por capacidad jurídica debemos entender la aptitud o idoneidad para ser sujeto
de relaciones de esta naturaleza.

Por su parte, Ernesto Gutiérrez y González manifiesta que la capacidad

es la aptitud jurídica para ser sujeto de derechos, deberes y obligaciones, y de
ejercitarlos.

De las anteriores definiciones de capacidad, se aprecia que existen dos

tipos de ella:

a.1) La capacidad de goce: La cual se refiere a la aptitud jurídica para

ser titular de derechos y obligaciones. Esta especie de capacidad corresponde
a todo hombre, por el solo hecho de serlo, sin tener en cuenta su sexo, edad o
nacionalidad. La adquiere la persona al nacer y la pierde en el momento de la
muerte.

a.2) La Capacidad de ejercicio: es la aptitud de ejercitar esos

derechos, deberes y obligaciones, una vez que se tienen. También es conocida
 17

como capacidad de actuar, y no todas las personas la poseen. La plena

capacidad de actuar se adquiere con la mayoría de edad; es decir, al cumplir
los 18 años.

Ahora bien, aplicando estas nociones al ámbito matrimonial, tenemos

que distinguir entre la capacidad de ejercicio y la capacidad de goce para
celebrar dicho acto.

Primeramente, consideramos menester indicar que existen autores

como Sara Montero Duhalt quienes al entrar al análisis de la capacidad como
un elemento de validez del vínculo matrimonial, no hacen alguna distinción
entre los tipos de capacidad que establecemos en el párrafo anterior, y la jurista
en cita, tan solo se limita a expresar que en el matrimonio la capacidad que se
exige es la del desarrollo sexual de las personas, es decir, la pubertad o edad
nubil. El Código Civil vigente para el Distrito Federal establece la edad de
dieciséis años en la mujer y dieciséis en el hombre, como mínimos. Este
requisito de edad admite como única excepción el que existan causas graves y
justificadas’, y se entiende por tales el que los pretendientes ya hayan dado
prueba de su capacidad generadora a través del embarazo de la joven.

La edad mínima para contraer matrimonio y así el Código Civil

reglamenta esta capacidad en los artículos 148 y 156, que en su parte
conducente expresan lo siguiente:

“Artículo 148.- Para contraer matrimonio es necesario que ambos

contrayentes sean mayores de edad.
Los menores de edad podrán contraer matrimonio, siempre que
ambos hayan cumplido dieciséis años. Para tal efecto, se requerirá
del consentimiento de quienes ejerzan la patria potestad, o en su
defecto, la tutela; y a falta o por negativa o imposibilidad de éstos, el
Juez de lo Familiar suplirá dicho consentimiento, el cual deberá ser
otorgado atendiendo a las circunstancias especiales del caso”.

“Artículo 156.- Son impedimentos para celebrar el matrimonio:

I. La falta de edad requerida por la Ley;
II. a VII. …”

En este orden de ideas podemos señalar que los menores de edad

necesitan el consentimiento de quienes ejercen sobre ellos la patria potestad o
la tutela, y ante la negativa o imposibilidad para otorgarlo el Juez de lo Familiar
suplirá dicho consentimiento tal y como lo establecen los numerales 148 y 153
del Código Civil vigente. Este consentimiento es para Ignacio Galindo Garfias,
“… propiamente una autorización.

b) La ausencia de vicios de la voluntad.- Para que una pareja pueda

contraer nupcias es necesario que la voluntad este exenta de vicios, y como
sabemos éstos están conformados por el error, el dolo, la mala fe, la
intimidación (o también conocida como violencia) y la lesión. Sin embargo, en
el acto matrimonial, únicamente pueden configurarse el error y la intimidación,
los cuales a continuación detallaremos:
 18

El artículo 235 del Código Civil para el Distrito Federal señala lo

siguiente:

“Son causas de nulidad de un matrimonio:

I. El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando
entendiendo un cónyuge celebrar matrimonio con persona determinada,
lo contrae con otra; …”.

El error resulta ser una falsa representación de la realidad que concurre

a determinar la voluntad del sujeto. Así, lo que el sujeto concibe como realidad
y lo mueve a la celebración de un acto o de un negocio jurídico en términos
congruentes con esa concepción, resulta no ser la realidad misma.

A este respecto, podemos aseverar que en el matrimonio no se acepta

cualquier tipo de error, ya que únicamente podrá éste manifestarse en cuanto al
error de personalidad, el cual consiste en casarse con otra persona distinta de
aquella con la que se desea unir. Así pues, el error vicia el consentimiento, si
recae sobre la persona del contrayente, cuando entendiendo celebrar
matrimonio con persona determinada, se contrae con otra.

Por otro lado, en lo que hace a la intimidación o también conocida como

violencia, podemos expresar que el numeral 1819 del Código Civil para el
Distrito Federal manifiesta que hay violencia “… cuando se emplea fuerza
física, o amenazas que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad,
la salud o parte considerable de los bienes del contratante, de su cónyuge, de
sus ascendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado”.

La aplicabilidad de este vicio de la voluntad esta ahora regulada por el

artículo 245 que en parte conducente dice:

“Artículo 245. La violencia física y moral será causa de nulidad del

matrimonio, en cualquiera de las circunstancias siguientes:
I. Que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la
salud o una parte considerable de los bienes;
II. Que haya sido causada al cónyuge, a la persona o personas que
la tenían bajo su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio,
a sus demás ascendientes, a sus descendientes, hermanos o
colaterales hasta el cuarto grado; y
III. Que haya subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio.
La acción que nace de estas causas de nulidad sólo puede
deducirse por el cónyuge agraviado, dentro de sesenta días
contados desde la fecha en que cesó la violencia.”

Primeramente tenemos que la voluntad sometida por violencia a uno de

los contrayentes es causa de nulidad del matrimonio. En el artículo 156 del
código en cita, se menciona como impedimento para contraer matrimonio la
fuerza o miedo graves. Por lo tanto debe entenderse comprendida en esta
causa de nulidad la fuerza física (el rapto) y la coacción moral ejercida por
medio de amenazas tendentes a provocar miedo o temor en quien
coaccionando declara que es su voluntad contraer matrimonio. La voluntad
obtenida de esa manera, vicia el consentimiento e impide que el matrimonio
produzca efectos.
 19

Este numeral, es importante toda vez que toma en consideración que si

una persona es obligada a contraer matrimonio por medio de la fuerza, lo
declara nulo de pleno derecho.

c) La licitud en el objeto.- Consiste básicamente en que el acto

matrimonial debe realizarse sin que confluyan los impedimentos enunciados en
el artículo 156 del ordenamiento civil vigente.

Sara Montero Duhalt agrega al respecto que la licitud en el matrimonio

se refiere a que este acto se efectúe sólo entre las personas que no tienen
prohibiciones legales para llevarlo a cabo. Estas prohibiciones para contraer
matrimonio son siempre circunstancias en cuanto a algunas condiciones de los
individuos, o en razón de no efectuarlo con ciertas y determinadas personas.

Así entonces, podemos resumir que la ilicitud del objeto tiene lugar en el
matrimonio, en las siguientes hipótesis:

I. Adulterio habido entre las personas que pretenden contraer

matrimonio;
II. Atentado Contra la vida de alguno de los casados para contraer
matrimonio con el que quede libre;
III. Rapto, cuando la mujer no sea restituida a lugar seguro, donde
libremente pueda manifestar su voluntad;
IV. Bigamia, e
V. Incesto.

Requisitos de forma. Que se refieren a los siguientes aspectos: la

solicitud que previamente han de suscribir y presentar los contrayentes, la
mención del lugar y la fecha en el acta del matrimonio; así como la edad,
ocupación y domicilio de los contrayentes; la constancia de que son mayores
de edad, y si fuesen menores acreditar el consentimiento de los padres o
tutores; la de que no existe impedimento para celebrar el matrimonio y la
mención del régimen patrimonial de los consortes, así como los nombres,
apellidos y ocupación de los testigos, lo anterior según lo establecido en los
numerales 102 y 103 del ordenamiento legal multicitado.

Asimismo, resulta importante señalar que en la práctica no todas las

formalidades que consagra el artículo 103 resultan necesarias para la validez
del matrimonio, ya que podrán omitirse algunos datos que por su relevancia de
carácter secundario, no afectarían la validez del matrimonio. Tales sería, por
citar algunos ejemplos, el no mencionar la ocupación de los contrayentes, de
sus padres o abuelos, así como el omitir el estado, ocupación y domicilio de los
testigos, y en su declaración sobre si son o no parientes de los contrayentes y
en qué grado lo son.

5.3.4 IMPEDIMENTOS.

El artículo 156 del Código Civil para el Distrito Federal, menciona que
son impedimentos para celebra el matrimonio:
 20

 La falta de edad requerida por la Ley.

 La falta de consentimiento del que o los que ejerzan la patria potestad, el
tutor o el Juez de lo Familiar en sus respectivos casos.
 El parentesco de consanguinidad, sin limitación de grado en línea recta
ascendiente o descendiente. En línea colateral igual, el impedimento se
extiende hasta los hermanos y medios hermanos. En la colateral desigual,
el impedimento se extiende solamente a los tíos y sobrinos, siempre que
no estén en tercer grado y no hayan obtenido dispensa.
 El parentesco de afinidad en línea recta, sin limitación alguna.
 El adulterio habido entre loas personas que pretenden contraer
matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado.
 El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer
matrimonio con el que quede libre.
 La violencia física o moral para la celebración del matrimonio.
 La impotencia incurable para la cópula.
 Padecer una enfermedad crónica e incurable, que sea, además
contagiosa o hereditaria.
 Padecer alguno de los estados de incapacidad a que se refiere el artículo
450 fracción ll.
 El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se
pretende contraer.
 El parentesco civil extendido hasta los descendientes del adoptado en los
términos señalados en el artículo 410-D del Código Civil para el Distrito
Federal.

5.4 EFECTOS DEL MATRIMONIO:

5.4.1 EN RELACIÓN A LA PERSONA DE LOS CÓNYUGES.

Para ello, tenemos que los efectos se subdividen a su vez, de la

siguiente manera:

a) Derecho a la libre procreación.- A este derecho, también se le

conoce como derecho recíproco sobre los cuerpos en orden a los actos de
suyo propios para engendrar. Este derecho está en la base misma del
matrimonio, y se encuentra contemplado también en el tercer párrafo del
artículo 4º constitucional, que a la letra establece:

“Artículo 4º.- …
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e
informada sobre el número y el esparcimiento de sus hijos.
…”

Por otra parte, tenemos que con anterioridad hemos mencionado que la
finalidad primaria es modernamente la comunidad de vida total y permanente
entre los cónyuges, entre estos se puede dar la procreación que es otro de los
fines matrimoniales.
 21

Aún cuando nuestra legislación civil no menciona expresamente este

derecho, podemos descubrir que el legislador en el texto original de 1928
respetó la estructura básica del matrimonio en este aspecto. El artículo 162, en
su primera parte, antes de la adición que le fue hecha en 1972, establecía que
“… los cónyuges están obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines
del matrimonio y a socorrerse mutuamente”.

b) Deber de cohabitación en el domicilio conyugal.- O también

conocido como derecho de vivir bajo el mismo techo. A este respecto, tenemos
que los cónyuges tienen que vivir en el mismo domicilio según lo indica el
artículo 163 del Código Civil para el Distrito Federal. Dicho artículo menciona lo
siguiente:

“Artículo 163.- Los cónyuges vivirán juntos en el domicilio conyugal.

Se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de común
acuerdo por lo cónyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad
propia y consideraciones iguales.
…”

Antiguamente, el domicilio conyugal era señalado por el marido como

una consecuencia de la obligación que éste tenía de mantener a la familia y de
obtener los bienes necesarios para el desarrollo de la misma. Al suprimirse
dicha obligación del marido, se suprimió también el derecho que tenía para el
señalamiento del domicilio conyugal, y por tanto éste ahora deberá señalarse
de común acuerdo según lo señala expresamente la reciente reforma del
artículo 163 del ordenamiento civil en cuestión.

Ahora bien, este acuerdo se logra fácilmente en relación con el primer

domicilio conyugal, ya que es lógico suponer que si dos personas han estado
conformes en contraer matrimonio, resulta accidental el señalamiento de ese
primer domicilio conyugal.

La ley de la materia no establece en cambio ningún sistema para

establecer posteriores domicilios conyugales ni qué debe hacerse en caso de
desacuerdo entre los cónyuges para cambiar o modificar el domicilio. Ante esta
laguna, es necesario que intervenga el Juez de lo Familiar, con lo cual el
Código acude a un sistema que se ha introducido en nuestra legislación civil
mexicana en época reciente, que los franceses han llamado matrimonio de tres
(manaige a trois), conforme al cual, toda divergencia conyugal tiene que ser
llevada necesariamente ante el Juez de lo Familiar y este proveerá lo que
dispone el artículo 168 del Código Civil vigente.

A este respecto, considero que este sistema no resulta ser el adecuado,

ya que lógicamente el Juez con menos conocimiento de causa, con
imposibilidad absoluta de penetrar en las razones de los cónyuges que pueden
ser de carácter íntimo, resolverá en forma por demás salomónica, sin poder
adentrarse realmente en la situación de los cónyuges y de la familia.

Por tanto, los cónyuges deben vivir en el mismo domicilio y si alguno no

lo hace, el que ha permanecido en el domicilio tendría acción para exigir de su
otro cónyuge el regreso al domicilio conyugal. No es necesario que el
 22

abandono del hogar conyugal desemboque necesariamente en un juicio de

divorcio, ya que estableciendo el artículo 163 la obligación de los cónyuges de
vivir juntos, se cumple con ella se tiene la causal de divorcio.

La fijación del domicilio conyugal toma mayor importancia después de la

reforma del artículo 163 del Código Civil para el Distrito Federal en vigor a partir
del 1º de abril de 1983, pues señalando ya el texto legal que “se considera
domicilio conyugal, el lugar establecido de común acuerdo por los cónyuges”,
puede cuestionarse aún sin la intervención judicial en caso de desacuerdo,
pues sólo es domicilio conyugal el que ambos han aceptado como tal y no el
que el juez imponga a uno de ellos a petición del otro. El Juez familiar, de
seguirse este criterio, sólo puede intervenir en los casos del párrafo segundo
de este artículo o sea cuando se pretenda establecer dicho domicilio en el
extranjero, o en lugar insalubre o indecoroso.

Otorgando la ley a ambos cónyuges, de común acuerdo, la facultad de

señalar el domicilio conyugal, puede darse el caso de que ambos se pongan de
acuerdo sobre el nuevo domicilio. No parece que en esta hipótesis
desaparezca la obligación de los cónyuges de vivir juntos, por lo que
necesariamente debe haber un domicilio conyugal; en consecuencia, los
consortes no pueden suprimir el anterior domicilio, mientras no se pongan de
acuerdo en fijar el nuevo.

c) Derecho-deber de relación sexual.- Este aspecto, se refiere a la

reciprocidad que tienen los cónyuges de establecer relaciones entre ellos. Es
necesario distinguir que la ley de la materia no establece este derecho
expresamente, toda vez que hace alusión a que cada consorte está obligado a
realizar una contribución para los fines del matrimonio.

d) Ayuda mutua.- Este deber de asistencia, incluye una ayuda recíproca

de tipo espiritual entre los cónyuges, que rebasa los campos del derecho, y por
tanto no es materia de nuestro estudio, sin embargo, no por ello deja de ser
una parte esencial del matrimonio y de una importancia relevante. Por lo tanto,
nos concretaremos a la ayuda que deben prestarse los cónyuges entre sí.

Esta ayuda no se limita a una pensión en bienes o dinero pues como la

Suprema Corte de Justicia de la Nación ha reconocido, el marido que no
convive con la mujer y los hijos, aunque estos tengan bienes suficientes para
cubrir sus necesidades, deja en desamparo a su familia y no puede decirse que
esté cumpliendo con las obligaciones que la ley le impone.

Según el artículo 164 “los cónyuges contribuirán económicamente al

sostenimiento del hogar, a su alimentación y a la de sus hijos, así como a la
educación de éstos en los términos que la ley establece, sin perjuicio de
distribuirse la carga en la forma y proporción que acuerden para este efecto
según sus posibilidades.” Este artículo modificado en 1972, establece la carga
económica del matrimonio sobre ambos cónyuges y les permite hacer un pacto
para distribuirla en la forma y proporción que señalen en dicho pacto.
 23

La ayuda mutua entre consortes debe manifestarse no solamente en el

terreno económico, sino también de manera preeminente, en el terreno moral y
afectivo. Más estos aspectos escapan a la legislación. No puede ordenarse ni
exigirse coercitivamente que los esposos, se amen, se respeten, sean leales,
indulgentes, corteses, amables entre sí. Y esas son precisamente las
conductas que implican en esencia el estado de casados.

e) Fidelidad.- Este derecho-deber, similar en alguna forma al derecho

recíproco para engendrar, comprende la obligación de abstenerse de
relaciones carnales extramatrimoniales y se extiende también a la obligación de
abstenerse de cualquier acto que puede hacer sospechar o preparar esas
relaciones. Se distingue del derecho recíproco, en que éste es la obligación de
realizar el acto conyugal cuando el otro cónyuge legítimamente lo solicite y en
cambio el deber de fidelidad es la obligación de abstenerse de realizar esos
actos con cualquier otro que no sea el cónyuge. Además, el hecho mismo de
que el matrimonio en el derecho civil mexicano sea monogámico, según
indirectamente lo establece el artículo 146 del ordenamiento civil conducente,
mediante el impedimento de vínculo previo, nos está señalando también que el
deber de fidelidad existe entre los cónyuges.

5.4.2 EN RELACIÓN A LOS HIJOS.

Los hijos de mujer casada tienen la calidad de hijos de matrimonio. El

matrimonio subsecuente de los padres que ya han procreado tiene por objeto
legitimar a los hijos habidos antes del matrimonio.

Esta consecuencia con respecto a los hijos tuvieron enorme importancia

en el pasado en nuestro Derecho, y todavía en algunos órdenes jurídicos,
como por ejemplo España, la sigue teniendo en virtud del diferente tratamiento
que la ley da a los hijos en razón de su origen.

México ha eliminado la desigualdad de trato con motivo de la filiación

matrimonial o habida fuera de matrimonio. Una vez establecida la filiación, los
hijos son simplemente hijos, sin ningún calificativo de legítimos, naturales,
espúreos, etc., usuales en otras épocas. Si mantiene la distinción única de
matrimoniales o habidos fuera del matrimonio es derivada de la distinta manera
como surge la filiación.

Por razón de matrimonio, los hijos habidos durante la vigencia del estado
matrimonial y hasta trescientos días después de extinguido el mismo nacen con
paternidad cierta: el marido de la madre es el padre de los hijos que la misma
dé a luz.

Para que se establezca la paternidad de los hijos habidos fuera del

matrimonio se necesita una de las formas legales siguientes: reconocimiento
voluntario de parte del padre, o imputación forzosa de paternidad impuesta por
sentencia en un juicio de investigación de la paternidad.

5.4.3 EN RELACIÓN A LOS BIENES.

 24

El matrimonio no solamente produce efectos en cuanto a las personas

de los cónyuges y a los hijos de éstos, también los produce sobre el patrimonio
de los cónyuges es decir, sobre los bienes que pertenecen o lleguen a
pertenecer, a los consortes. Aun antes de que se celebre el matrimonio, se
proyectan efectos sobre aquellos bienes que a título de donación reciben los
futuros consortes, en consideración al vínculo que próximamente van a
contraer, sujetándose a un régimen especial, que comprende no sólo las
donaciones u obsequios que hacen entre sí los novios, sino también las que
reciben de terceras personas, con motivo del matrimonio. A esta clase
liberalidades se les denomina donaciones antenupciales. La situación jurídica
de los bienes de los consortes, ya se trate de separación de bienes o de
sociedad conyugal, se denomina régimen matrimonial y a los pactos o
convenios que lo establecen, se les llama capitulaciones matrimoniales.

5.5 REGÍMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. DONACIONES

ENTRE CONSORTES.

a) Régimen de separación de bienes. Es aquel régimen patrimonial del

matrimonio por virtud del cual los cónyuges conservan la propiedad y
administración de los bienes que respectivamente les pertenecen, así como los
frutos y accesorios de dichos bienes y los sueldos, salarios, emolumentos y
ganancias que cada uno reciba por servicios personales en su oficio, empleo,
profesión, industria o comercio, lo anterior de conformidad con el contenido de
los artículos 212 y 213 del Código Civil para el Distrito Federal. En caso de que
los cónyuges adquieran en común por cualquier título gratuito o don de la
fortuna, como donación, herencia, legado, etc., tales bienes serán
administrados por ambos o por uno de ellos de acuerdo con el otro, hasta en
tanto se hace la división. En caso de que dichos bienes sean administrados por
uno de los cónyuges, este administrador será considerado como mandatario.

Este régimen surge en virtud de capitulaciones anteriores al matrimonio

o durante éste por convenio de los cónyuges o por sentencia judicial. Puede
comprender los bienes que los consortes tengan al momento de celebrar el
matrimonio y los que se adquieran en el futuro; puede ser parcial o absoluta; en
el primer caso aquellos bienes que no estén comprendidos en las
capitulaciones que constituyan la separación de bienes formarán parte del
patrimonio de la sociedad conyugal que deberán constituir los cónyuges.

En las capitulaciones que se establezca la separación de bienes será

necesario incluir un inventario de los bienes de la propiedad de cada uno al
celebrarse el matrimonio y nota especificada de las deudas que tenga en que
momento cada cónyuge. No es necesario que dichas capitulaciones consten en
escritura pública cuando se realizaren antes de la celebración del matrimonio,
pero se modifican o se inicia o concluye la separación de bienes durante éste
se observarán las formalidades exigidas en cada caso para la transmisión de
los bienes de que se trate.

En atención a la obligación de asistencia recíproca que se deben los

cónyuges estos no podrán cobrarse entre si retribución u honorario alguno por
servicios provisionales que se presten entre si, o por los consejos y asistencia
 25

que se dieren. Excepto si uno de ellos se encarga de la administración de los

bienes del otro por su ausencia o impedimento, no originado por enfermedad;
en este caso el cónyuge administrador ''tendrá derecho a que se le retribuya
por este servicio, en proporción a su importancia y al resultado que produjere''.

Por último, debemos advertir que como en todo acto jurídico en este
régimen el marido responde a la mujer y ésta a aquel de los daños y perjuicios
que se causen por dolo, culpa o negligencia.

b) Sociedad conyugal. Es el régimen patrimonial del matrimonio

formado por una comunidad de bienes aportados por los consortes y por los
frutos y productos de estos bienes. Este régimen patrimonial tuvo su origen en
el derecho germánico antiguo el cual consideraba al marido un sucesor del
padre de la novia y como tal ejercía sobre ella y sus bienes la patria potestad.
Los bienes pertenecían a cada cónyuge, pero formaban una masa unitaria
administrada por el marido. Al disolverse el matrimonio, los bienes conyugales
volvían a separarse en bienes del marido y bienes de la mujer. El sistema
evolucionó hacia una forma de comunidad de bienes en la cual el patrimonio de
ambos cónyuges se unificaba, los bienes comunes pertenecían a ambos
cónyuges y al disolverse el vínculo matrimonial, los bienes se distribuían entre
ellos conforme a las estipulaciones, prescindiendo del origen de los mismos.

La comunidad podía ser general o sólo de gananciales. En opinión de

Kipp y Wolff se denominó sociedad conyugal a esta comunidad de bienes para
indicar que los consortes debían ser considerados como socios iguales y que
cualquiera de ellos podía ejercer la administración de los bienes.

Siguiendo esta corriente los Códigos Civiles de 1870 y 1884,

denominaron sociedad conyugal a la comunidad de bienes y la regularon, La
sociedad conyugal voluntaria Se constituía de acuerdo a las capitulaciones
matrimoniales y para el caso de que éstas no se hubiesen celebrado, se
aplicaba el sistema supletorio llamado sociedad legal, que era una comunidad
de gananciales reglamentada por los mismos códigos. La Ley de Relaciones
Familiares abrogó la sociedad conyugal e impuso como régimen obligatorio el
de separación de bienes, pero el Código Civil de 1928 la restableció.

Actualmente, el artículo 183 del Código Civil para el Distrito Federal

expresa: ''la sociedad conyugal se regirá por las capitulaciones matrimoniales
que las constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las
disposiciones relativas al contrato de sociedad'', de manera que
supletoriamente se aplica a la sociedad conyugal la regulación de la sociedad
civil.

Ha sido punto de controversia la equiparación y aplicación de las

disposiciones relativas a la sociedad civil a la sociedad conyugal. La mayoría
de los autores mexicanos reconocen diferencias importantes, entre otras:

 El fin de las sociedades civiles es preponderantemente económico en

cambio, en la sociedad conyugal es la combinación de esfuerzos para la
satisfacción de las diversas necesidades del matrimonio.
 26

 La sociedad conyugal carece de personalidad jurídica, sólo se trata de un

patrimonio común.
 La sociedad civil se establece en un contrato autónomo, la conyugal en un
contrato accesorio del matrimonio.
 En la sociedad civil los socios pueden ceder, con el consentimiento de los
coasociados, sus derecho; en la conyugal, ningún cónyuge puede
transmitir sus derechos en la sociedad a una persona ni aún con el
consentimiento del otro.

La legislación civil establece varias posibilidades dentro de las cuales las

partes pueden moverse libremente para constituir su sociedad conyugal. Se
puede formar un acervo común con la totalidad de los bienes, los frutos de
éstos y los productos del trabajo de cada esposo y formar así una sociedad
conyugal, universal, pero pueden marido y mujer optar por una sociedad
conyugal formada con una parte de sus bienes, reservándose la otra para si,
constituyendo una sociedad conyugal parcial. Se pueden referir a los bienes
presentes, pero también a los que adquieran después de celebrado el
matrimonio. No solo se deben manifestar los bienes y derechos sino también
las deudas que se tengan al celebrarse el matrimonio con la expresión de la
sociedad ha de responder por ellas o únicamente de las que se contraigan
durante el matrimonio.

La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio o durante el; las

capitulaciones que las constituyan deben contener un inventario detallado del
activo y pasivo de cada consorte y la parte de ese activo y de ese pasivo que
integrará la sociedad; el nombramiento del administrador, expresando con
claridad las facultades que se le conceden y las bases para liquidar la
sociedad.

El artículo 190 del Código Civil vigente dispone la nulidad de las

capitulaciones en virtud de las cuales uno de los consortes haya de recibir
todas las utilidades o que alguno sea responsable por las deudas y pérdidas
comunes en cuanto éstas excedan de la aportación realizada por uno de los
cónyuges. Las capitulaciones no pueden ir contra las leyes o los fines naturales
del matrimonio constaran en escritura pública cuando los esposos pacten
transferirse bienes inmuebles que por su cuantía deban revestir aquella
formalidad. También constarán en escritura pública las alteraciones a esas
capitulaciones artículos 185 y 186 del Código Civil para el Distrito Federal. El
dominio de los bienes comunes reside en ambos cónyuges mientras subsista la
.sociedad. La administración quedará a cargo de quien los cónyuges hubiesen
designado en las capitulaciones matrimoniales, estipulación que podrá ser
libremente modificada, sin necesidad de expresión de causa, y en caso de
desacuerdo, el juez de lo familiar resolverá lo conducente y todo pacto que
importe cesión de una parte de los bienes propios de cada consorte, es
considerado como una donación.

La sociedad conyugal se suspende por sentencia que declare la

ausencia de alguno de los consortes o por el abandono injustificado por más de
seis meses del domicilio conyugal, para el que llevó a cabo el abandono y sólo
 27

en los electos que lo favorezcan, en este caso, no podrán comenzar de nuevo

sino por convenio expreso.

La sociedad conyugal concluye por: disolución del vínculo matrimonial;

voluntad de las partes, en este caso, los esposos deben celebrar un convenio,
mismo que será homologado por el juez; sentencia que declare la presunción
de muerte del cónyuge ausente, y a petición de uno de los cónyuges por los
siguiente motivos: si el socio administrador, por su notoria negligencia o torpe
administración, amenaza arruinar a su consocio o disminuir considerablemente
los bienes comunes; cuando el socio administrador, en el consentimiento
expreso de su cónyuge, hace cesión de bienes pertenecientes a la sociedad
conyugal a sus acreedores; si el socio administrador es declarado en quiebra o
concurso o por cualquiera otra razón que lo justifique a juicio del órgano
jurisdiccional competente. Al disolverse la sociedad conyugal por muerte de un
cónyuge, el otro continuara en posesión y administración del fondo social con
intervención del representante de la sucesión. Ejecutoriado el divorcio se
procede desde luego a la división de los bienes comunes. En los casos de
nulidad de matrimonio, si los cónyuges actuaron de buena fe, la sociedad
subsistirá hasta que la sentencia de nulidad cause ejecutoria o se considerará
nula desde la celebración del matrimonio si los cónyuges actuaron de mala fe.
Disuelta la sociedad, después de formarse inventarios, se pagaran los
créditos, y devolverá a cada cónyuge lo aportado; el sobrante si lo hubiere, se
dividirá entre los consortes en la forma convenida en las capitulaciones. Si en
la liquidación se re portaran pérdidas, el impone de estas se deducirá del haber
de cada consorte, en proporción a las utilidades que debían corresponderles, y
si uno solo llevo capital, de esté se deducirá la perdida total.

c) Donaciones entre consortes. Se llaman así las que hace un

cónyuge a otro durante la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrán
validez, siempre y cuando, no sean contrarias a las capitulaciones
matrimoniales, ni tampoco perjudiquen el derecho de los ascendientes o
descendientes a recibir alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en
este tipo de donaciones, es de que podrán ser revocadas por los donantes
mientras exista el régimen matrimonial, y que en consideración del juzgador
haya una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que
las donaciones entre los consortes se verificarán, siempre y cuando el vínculo
matrimonial se rija por el sistema de separación de bienes, ya que en el otro
régimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos cónyuges.

UNIDAD 6
NULIDAD DEL MATRIMONIO

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificará y

explicará la nulidad en el matrimonio, sus causas, las presunciones de
validez del matrimonio así como sus efectos en las diferentes hipótesis
en que puede presentarse; asimismo examinará las causas en que es
lícito un matrimonio y las consecuencias que se producen por la ilicitud.

6.1 LA NULIDAD DEL MATRIMONIO Y LAS NULIDADES EN GENERAL

 28

 Nulidad del matrimonio. Es la disolución del vínculo en vida de los

cónyuges, por causas anteriores a la celebración del mismo, o por faltar
formalidades en el acto de celebración.
 Nulidades en general. La nulidad es la ineficacia de un acto jurídico
como consecuencia de la ilicitud de su objeto o de su fin, de la carencia de
los requisitos esenciales exigidos para su realización o de la concurrencia
de algún vicio de la voluntad en el momento de su celebración. La nulidad
puede ser absoluta (insubsanable) o relativa (subsanable)

(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4ª edición,

Editorial Porrúa, México, 1990, página 174 y Rafael de Pina y Rafael de Pina
Vara, Diccionario de Derecho, 30ª edición, Editorial Porrúa, México, 2001,
página 383).

6.2. CAUSAS DE NULIDAD

Al respecto, encontramos que el artículo 235 del Código Civil para el

Distrito Federal señala las siguientes tres causas de nulidad:

 El error sobre la persona. Habrá nulidad si el matrimonio se celebra con

persona distinta de aquella con quien en realidad se pretende contraerlo.
El error que recae sobre las cualidades de las personas (posesión
económica o social, fama, prestigio, títulos, etc.) no invalida el matrimonio,
porque no se refieren a la identidad del contrayente.
 La existencia de impedimentos (dirimentes). Entre ellos, podemos citar
a los siguientes a manera de ejemplo:
a) La falta de edad requerida por la ley.
b) La falta de consentimiento de las personas que ejercen la patria
potestad o del tutor en su caso.
c) El parentesco por consaguinidad en la línea recta sin limitación y en la
colateral en el tercer grado o por afinidad en la línea recta sin limitación
alguna.
d) El adulterio, habido entre las personas que pretendan contraer
matrimonio.
e) El atentado contra la vida de uno de los cónyuges.
f) El miedo y la violencia graves.
g) El alcoholismo y la toxicomanía.
h) La impotencia incurable para la cópula.
i) Las enfermedades incurables o crónicas que además sean
contagiosas o hereditarias
j) La bigamia.
 La falta de formalidades que debe observarse en la celebración del
matrimonio (la ausencia de solemnidades produce la inexistencia del
acto). No se admitirá demanda de nulidad por falta de formalidades, si a
la existencia del acta de matrimonio se une la posesión de estado
matrimonial.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21ª
edición, Editorial Porrúa, México, 2002, páginas 560 y 561)
 29

6.3 PRESUNCIONES DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO Y DE BUENA FE

EN LOS CÓNYUGES

Sobre el particular, encontramos que el artículo 253 del Código Civil para
el Distrito Federal señala que el matrimonio tiene a favor la presunción de
validez; sólo se considerará nulo, cuando así lo declare una sentencia que
cause ejecutoria.

6.4 EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO, EN CUANTO A LOS

CÓNYUGES, A LOS HIJOS Y A LOS BIENES

Cónyuges Hijos Bienes

Los efectos de la nulidad del
matrimonio serán rigurosos si
se ha procedido de mala fe y
menos rigurosos si se ha
obrado de buena fe. Cuando
los que estuvieron unidos en
matrimonio se han conducido
de manera sincera y justa, sin
tratar de engañar al otro,
aunque sea declarado nulo
ese matrimonio, produce
todos sus efectos civiles a
favor de los cónyuges
mientras dure; y en todo
tiempo, a favor de los hijos
nacidos antes de la
celebración del matrimonio,
durante é y dentro de los 300
días siguientes a la
declaración de nulidad, si no
se hubieren separado los
consortes, o desde la
separación en caso contrario.
El matrimonio contraído de
buena fe, cuando es
declarado nulo, se denomina
matrimonio putativo.
Una vez que se dicte la
sentencia de nulidad, opera
la disolución del matrimonio,
con todos los efectos que ello
conlleva, pérdida del derecho
a heredarse uno al otro
(sucesión legítima) y pérdida
del derecho alimentario.
Si ha habido mala fe de parte
de ambos consortes, el
matrimonio produce efectos
civiles respecto de los hijos.
Independientemente de la Declarada la nulidad del
mala o de la buena fe, el matrimonio se procederá a la
matrimonio declarado nulo división de los bienes, si los
siempre producirá efectos hubiere. Los productos
jurídicos con relación a los repartibles, si los dos
hijos. cónyuges hubieren
procedidos de buena fe, se
Los hijos nacidos antes de la dividirán entre ellos en la
celebración del matrimonio forma convenida en las
considerado nulo se capitulaciones matrimoniales,
considerarán legitimados, los si sólo hubiere habido buena
nacidos después de 180 días fe por parte de uno de los
se considerarán legítimos y la cónyuges a éste se aplicarán
misma calidad tendrán los íntegramente esos productos.
hijos nacidos dentro de los Si ha habido mala fe de parte
300 días siguientes a la de ambos cónyuges, los
declaración de nulidad, si no productos se aplicarán a
se hubieren separado los que favor de los hijos
fueron consortes, o desde su
separación, en caso
contrario.
La patria potestad no se
pierde por ninguno de los
padres, hayan obrado de
buena o mala fe. El padre y la
madre propondrán la forma y
los términos del cuidado y
custodia de los hijos. Si no
se ponen de acuerdo, el juez
con la intervención del
Ministerio Público tomando
en cuenta el beneficio de los
menores, resolverá lo más
adecuado.
El juez, podrá modificar la
resolución que se dicte, con
relación a los menores, si las
circunstancias en que se
tomó la decisión han
cambiado, si no los educa
convenientemente, si no los
corrige y castiga
mesuradamente o no observa
 30

una conducta ejemplar.

(Fuente de consulta: Ricardo Sánchez Márquez, Derecho Civil, Editorial Porrúa,

México, 1998, páginas 337 y 338).

6.5 LA ILICITUD DEL MATRIMONIO Y SUS CONSECUENCIAS

Algunos de los impedimentos del matrimonio lo destruyen, causan su

nulidad. Éstos son los más graves y se conocen como impedimentos
dirimentes. Existen otros menos graves, de modo que si se realiza el
matrimonio es preferible que éste subsista; así se trata de sólo de
impedimentos impedientes y no causan su nulidad, solo su ilicitud. A los
matrimonios contraídos existiendo un impedimento impediente o dirimente o
susceptible de dispensa, el Código Civil los califica de ilícitos pero no de nulos.
De aquí que sólo se reputarán de ilícitos, pero no podrán declararse nulos:

 El matrimonio efectuado con impedimento derivado del parentesco por

consanguineidad en línea colateral en tercer grado, como es el que se
lleva a cabo entre tíos y sobrinos cuando posteriormente han obtenido la
dispensa.
 El matrimonio efectuado con impedimento derivado de la relación entre el
tutor, o sus descendientes con el pupilo. El impedimento se establece
como una protección al pupilo, pero no produce nulidad sino ilicitud. Este
tipo de impedimento es dispensable, pero sólo se otorgará la dispensa
después de que se aprueben las cuentas de la tutela.
 Los matrimonio celebrados antes de que transcurran los plazos de viudez
y espera para los divorcios y para la mujer, en caso de nulidad del
matrimonio anterior.

La sanción para estos matrimonios ilícitos puede ser:

 De carácter administrativo, consistente en multa, tanto a los contrayentes

como al juez del Registro Civil.
 De carácter penal, cuando se constituye el delito de falsedad en
declaraciones ante la autoridad.

En síntesis, los matrimonios son ilícitos cuando en ellos se da un

impedimento dispensable y previamente no se ha obtenido la correspondiente
dispensa, y cuando existe un impedimento impediente que, aunque contiene
una prohibición, no produce la nulidad, ya que es preferible que el matrimonio
subsista, como cuando se celebra antes de que transcurran los plazos de
viudez y espera, en los casos de viudez, nulidad o divorcio.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 140
y 141).

UNIDAD 7
DIVORCIO
 31

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Explicará el concepto

y sus antecedentes e identificará la diferencia entre divorcio vincular y
separación de cuerpos, así como las diferentes clases de divorcio que
regula la legislación mexicana. Asimismo, examinará las diversas
causales que se pueden invocar y los efectos que puede generar el
divorcio, en particular a la familia.

7.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES.

a) Conceptos:

Sara Montero Duhalt Ignacio Galindo Garfias Edgard Baqueiro Rojas y

Es la forma legal de extinguir
un matrimonio válido en vida
de los cónyuges, decretada
por autoridad competente
que permite a los mismos
contraer con posterioridad un
nuevo matrimonio válido.
(Fuente de consulta: Sara
Montero Duhalt, Derecho de
Familia, 4ª edición, Editorial
Porrúa, México, 1990,
páginas 196 y 197)
Es la ruptura de un
matrimonio válido, en vida de
los esposos, decretada por
autoridad competente y
fundada en alguna de las
causas expresamente
establecidas por la ley.
(Fuente de consulta: Ignacio
Galindo Garfias, Derecho
Civil, Primer Curso, 21ª
edición, Editorial Porrúa,
México, 2002, página 597).
Rosalía Buenrostro Báez
Es la extinción de la
convivencia matrimonial
declarada por autoridad.
(Edgard Baqueiro Rojas y
Rosalía Buenrostro Báez,
Derecho de Familia y
Sucesiones, Editorial Oxford,
México, 2003, página 147).

b) Antecedentes. El divorcio es y sobre todo fue en el pasado, una

figura álgidamente controvertida. Razones de peso se esgrimen en pro y en
contra del divorcio. Los opositores al mismo aducen que el divorcio es factor
primordial de la disgregación familiar y de la descomposición social por ser la
familia la célula social. Los que defienden el divorcio exponen que no es el
mismo el origen de la ruptura del matrimonio, sino solamente la expresión legal
y final del fracaso conyugal cuyas causas suelen ser innúmeras y que, ante la
real quiebra del matrimonio se convierte en indebida, injusta y hasta inmoral la
persistencia del vínculo legal, pues impide, a los que no pueden divorciarse,
intentar una nueva unión licita que podría prosperar y ser la base de una nueva
familia sólidamente constituida. Al divorcio se le ha llamado acertadamente, un
mal menor o un mal necesario. Es un mal, porque es la manifestación del
rompimiento de la unidad familiar, pero es un mal menor y por ello necesario
porque evita la vinculación legal de por vida de los que ya están desvinculados
de hecho. El divorcio ha asumido formas y producido efectos diversos,
dependiendo de cada cultura en particular; pero siempre ha estado presente en
todos los órdenes jurídicos.

Los más antiguos testimonios de la historia de la humanidad hablan de

alguna manera del divorcio, normalmente permitido como un derecho exclusivo
del varón de repudiar a su mujer por causas diversas, como el adulterio, la
esterilidad, torpezas, impudicia, vida licenciosa, etc. Ocasionalmente
encontramos el derecho al repudio por parte de la mujer y por causas más
limitadas como el maltrato del hombre o el no cumplir con los deberes del
matrimonio. El repudio fue la forma usual de romper el matrimonio en las
 32

culturas inscritas en la historia antigua: Babilonia, China, India, Israel, Egipto,

etc.

A su vez, el Derecho musulmán permitía la disolución del vínculo en vida

de los cónyuges por cuatro formas: repudio del hombre, divorcio obligatorio
para ambos, el mutuo consentimiento y el consensual retribuido. El divorcio era
obligatorio por las causas de impotencia, enfermedad que hiciera peligrosa la
cohabitación, por adulterio, o por no cumplirse ciertas condiciones del contrato,
como no pagarle la dote al marido o no ministrar éste los alimentos a la mujer.

En el Derecho romano fue siempre conocido y regulado el divorcio, el

cual tenía lugar en diferentes formas dependiendo de si el matrimonio se había
celebrado cum manum o sine manus y de si se había celebrado con la
formalidad de la confarreatio, por coemptio o por el simple usus. El primero se
disolvía por la disfarreatio y el segundo por remancipatio, que equivalía
realmente a un repudio. Se conoció también el divorcio por mutuo
consentimiento llamado divorcio bona gratia, así como el repudio unilateral
tanto del hombre como de la mujer repudium sine nulla cauda, sin intervención
de la autoridad y con repercusiones económicas en perjuicio del que repudiaba.

El Derecho canónico se caracteriza en esta materia por consignar la

indisolubilidad del matrimonio pues lo considera sacramento perpetuo. El canon
1118 declara: ''El matrimonio válido, rato y consumado no puede ser disuelto
por ninguna potestad humana ni por ninguna causa, fuera de la muerte.
Solamente permite disolver el vínculo por dos causas: el matrimonio no
consumado y el matrimonio entre no bautizados, llamado este último privilegio
paulino, en favor de la fe''. Aparte de estas dos causas que extinguen el vínculo
matrimonial y otorgan libertad a los excónyuges de contraer nuevo matrimonio,
el derecho canónico regula el llamado divorcio-separación. Consiste el mismo
en la separación de lecho, mesa y habitación, con persistencia del vínculo. Las
causas para pedir este tipo de divorcio no vincular son varias, entre ellas el
adulterio (canon 1129), el separarse un cónyuge de los principios católicos,
llevar vida de vituperio o ignominia, y la sevicia (canon 1131).

La influencia del Derecho canónico fue decisiva en las legislaciones de

Europa y en todos los demás países de ascendencia jurídica romano-
germánica, entre ellos los códigos mexicanos del siglo pasado. Diversas
entidades federativas del México independiente crearon sus códigos civiles o
proyectos de código con anterioridad al primero que rigió la materia para el
Distrito Federal y Territorio de Baja California de 1870. Cabe mencionar al
respecto a los Estados de Oaxaca (código de 1827), Zacatecas (proyecto de
código de 1829), Jalisco (1833), Veracruz (Código Corona de 1868) y Estado
de México (1870). Estas legislaciones, junto con los códigos civiles para el
Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, ya mencionado, y el
de 1884, tienen en común el haber establecido un solo tipo de divorcio a
semejanza del derecho canónico: el divorcio separación que no extingue el
vínculo matrimonial sano solamente el deber de cohabitar. Dentro de las
legislaciones del siglo XIX hay que mencionar también la Ley de Matrimonio
Civil de 1859, expedida por Benito Juárez en la cual se secularizaban los actos
civiles, entre ellos el matrimonio quitándoles su carácter sacramental, dando
 33

con ello base a la posibilidad de establecer el divorcio vincular que se convirtió

en una realidad hasta el año de 1914 con la expedición de la Ley del Divorcio
Vincular, promulgada por Venustiano Carranza, en la ciudad de Veracruz. En
1917, y expedida por Venustiano Carranza, surge la Ley sobre Relaciones
Familiares que regula el divorcio vincular en los artículos 75 a 106. Establece
esta ley doce causas de divorcio, semejantes a las que recoge el Código Civil
para el Distrito Federal vigente de 1928 en sus primeras fracciones del artículo
267, y admite también entre las causas el mutuo consentimiento.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo III, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 593 y 594).

7.2 DIVORCIO VINCULAR. SEPARACIÓN DE CUERPOS

Ambos aspectos, se determinan respecto a los efectos del divorcio; así

tenemos que:

Divorcio vincular Divorcio por simple

También llamado divorcio pleno, que es
precisamente aquél que rompe el vínculo
matrimonial y deja a los divorciados en
condiciones de contraer nuevas nupcias.
Separación de cuerpos
 Llamado también divorcio menos pleno,
que es aquel que no permite la
celebración de un nuevo matrimonio en
tanto únicamente suspende a los
cónyuges la obligación de vivir juntos,
subsistiendo las otras obligaciones
derivadas del matrimonio, como el
deber de fidelidad.
 No es considerado propiamente como
un divorcio, sino sólo como un estado
en el que los esposos han sido
dispensados de las obligaciones de
cohabitación y débito carnal.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez, Derecho de Familia y

Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 149)

7.3 DIVERSAS ESPECIES DE DIVORCIO

Divorcio necesario Divorcio voluntario Divorcio administrativo

Se origina por cualesquiera
de las causas que se señalan
en la veintiún primeras
fracciones del artículo 267 del
Código Civil para el Distrito
Federal. Instaurado el juicio
respectivo, deberá seguirse
un procedimiento ordinario
civil en el cual el juez está
obligado a tomar de
inmediato, las siguientes
medidas: proceder a la
separación de los cónyuges;
asegurar los alimentos que
correspondan al cónyuge
Se origina en el segundo
párrafo del artículo 273 del
Código Civil, o sea el mutuo
consentimiento de los
cónyuges y no puede ser
intentado, sino después de
un año de contraído el
matrimonio. El procedimiento
que se sigue consiste en
exhibir al juez una solicitud
de divorcio, a la que se
acompañará el convenio que
celebren los cónyuges, que
deberá contener los
siguientes puntos: la
Es propiamente un divorcio
voluntario que encuentra
apoyo legal en el artículo 272
del Código Civil para el
Distrito Federal y toma tal
denominación en atención a
que no se tramita ante la
autoridad judicial, sino ante
un funcionario administrativo:
el juez del Registro Civil de la
jurisdicción a que pertenezca
el domicilio de los cónyuges.
Son requisitos para optar por
este tipo de divorcio el que
 34

acreedor y a los hijos; dictar
las providencias necesarias a
fin de que los cónyuges no
puedan causarse perjuicios
en sus respectivos bienes, ni
en los de la sociedad
conyugal, si tal es el caso;
poner los hijos al cuidado de
la persona que hubieran
designado de común acuerdo
los cónyuges pudiendo ser
uno de éstos.
situación que guardan los
hijos menores o edad, no tenga hijos y hayan
incapacitados a la separación
de lo cónyuges y a los
alimentos de aquéllos y de
los que un cónyuge deba dar
al otro mientras dure el
procedimiento, cuidando
determinar las necesarias
medidas de aseguramiento
de la pensión alimenticia.
los esposos sean mayores de
liquidado de mutuo acuerdo
la sociedad conyugal, si a
éste régimen quedaron
afectos los bienes.
El procedimiento que se
sigue en este tipo de divorcio
es de gran simplicidad; en
efecto, los consortes deberán
presentarse ante el juez del
Registro Civil y manifestarán
expresamente su voluntad de
divorciarse; una vez
identificados por dicho
funcionario, éste levantará un
acta en que se haga constar
la solicitud respectiva y citará
a los cónyuges para que se
haga constar la solicitud
respectiva y citará a los
cónyuges para que se
presenten a ratificarla a los
15 días. Si la ratificación es
verificada, el oficial
mencionado los declarará
divorciado, levantando el acta
relativa y procederá a hacer
la anotación correspondiente
en el acta de matrimonio.

(Fuente de consulta: Juan Antonio González, Elementos de Derecho Civil, 7ª

edición, Editorial Trillas, México, 2007, páginas 93 y 94).

7.4. EFECTOS DEL DIVORCIO

Los efectos del divorcio se producen desde distintas vertientes:

 Sobre la persona de los cónyuges que se divorcian, la sentencia que

pronuncia el divorcio deja a los cónyuges en aptitud de contraer nuevo
matrimonio; pero el cónyuge que ha dado causa al divorcio, no podrá
volver a casarse antes de dos años a la fecha en que cause ejecutoria la
sentencia divorcio. El juez tomando en consideración las circunstancias
del caso, y entre ellas la capacidad de los cónyuges para trabajar, y su
situación económica, sentenciará al culpable al pago de alimentos a favor
del inocente.
 Sobre la persona de los hijos de los que se divorcian la sentencia que
pronuncie el divorcio fijará lo conducente, gozando el juez de las más
amplias facultades para decidir todo lo relativo a los derechos y
obligaciones inherentes a la patria potestad. Si ambos cónyuges han
suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o han perdido, ésta pasa
al ascendiente o ascendientes que corresponda y si no hay quien ejerza la
potestad se nombrará un tutor. En los casos en que se decrete el divorcio
por causas de enfermedad del cónyuge demandado, el cónyuge sano
 35

conservará la guarda de los hijos: pero el ejercicio de la patria potestad

corresponde a ambos consortes, con excepción del caso de enfermedad
mental incurable, en que por virtud de la previa declaración de interdicción
el cónyuge enfermo queda en el suspendido en el ejercicio de la patria
potestad. La pérdida o suspensión de la patria potestad en casos de
divorcio, no extingue la obligación del cónyuge culpable de proporcionar
alimentos a los hijos de ambos.
 Respecto de los bienes del cónyuge culpable todo lo que le hubiere sido
dado o prometido por su consorte o por otra parte persona, en
consideración al matrimonio. Debe pagar al cónyuge que no ha dado
causa al divorcio los daños y perjuicios que le cause.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21ª
edición, Editorial Porrúa, México, 2002, página 636).

UNIDAD 8
CONCUBINATO

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Analizará y explicará

la importancia del concubinato en México, su naturaleza jurídica, sus
diferencias con otras formas de vinculación en los sexos y sus efectos.

8.1 CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA.

Conceptos
Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía
Buenrostro Báez
Es la unión sexual de un solo hombre y una Es la extinción de la convivencia matrimonial
sola mujer que no tienen impedimento legal declarada por autoridad.
para casarse y que viven como si fueran
marido y mujer en forma constante y
permanente por un periodo mínimo de cinco
años.
(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, (Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro
Derecho de Familia, 4ª edición, Editorial Báez, Derecho de Familia y Sucesiones,
Porrúa, México, 1990, página 165). Editorial Oxford, México, 2003, página 147).

b) Naturaleza jurídica. Las posturas que ah asumido el legislador son:

repudio enérgico, ignorar en lo absoluto las relaciones que nacen del
concubinato, admitiéndolo en forma tajante y definitiva, equiparando el
concubinato con el matrimonio y regulando las relaciones concubinarias en
forma relativa, esto es, reconociéndole ciertos efectos. Las posiciones se
apoyan, casi en un mismo fundamento, la moral. Quienes consideran que el
concubinato es una afrenta a las buenas costumbres, un ataque a la familia o la
ilicitud en su conformación, la invocan, como la más alta razón lesionada.
Quienes propugnan su defensa, consideran en cambio, que es inmoral
desconocer validez a las obligaciones o acción a los derechos que sean la
consecuencia del concubinato, aún de modo indirecto y que se sirva de esta
manera a intereses que a su vez serían ilegítimos.
 36

(Fuente de consulta: Ricardo Sánchez Márquez, Derecho Civil Parte General,

Personas y Familia, Editorial Porrúa, México, 1998, página 353).

8.2 EL CONCUBINATO COMO FORMA DE CONSTITUIR LA FAMILIA.

Actualmente existen algunas legislaciones como son las de Rusia,

Estados Unidos, Escocia, Cuba, Bolivia, Guatemala y el Código Civil del Estado
de Tamaulipas, que legislan, dándole los mismos efectos que al matrimonio
solemne, la unión entre un hombre y una mujer sin las solemnidades
requeridas en otras legislaciones, en la que se atiende únicamente al
consentimiento de las partes y a la prueba de la voluntad. A esta unión que
desde el punto de vista del ordenamiento civil del Distrito Federal, es un
concubinato, se le denomina matrimonio contractual no solemne, matrimonio
por comportamiento, matrimonio de hecho, matrimonio consensual o gretna
green en el caso de Escocia, presentándose pequeñas variaciones entre unos
y otros.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo II, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 367 y 368).

8.3 EFECTOS DEL CONCUBINATO.

En nuestro país, el Código Civil para el Distrito Federal comenzó por

reconocer la necesidad de conceder al concubinato algunos efectos, pero
siempre menores que al matrimonio y solamente respecto de la mujer y en
relación con los hijos. Posteriormente, nuevas reformas conceden al varón los
mismos derechos que a la mujer, y recientemente el concubinato se ha
equiparado con el matrimonio. En la actualidad nuestro Código Civil le
reconoce a los concubinos los siguientes efectos:

 Derecho a alimentos.
 Derechos sucesorios iguales a los de los cónyuges.
 Presunción de la paternidad del concubinato respecto de los hijos de la
concubina.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 123).

UNIDAD 9
RELACIONES PATERNO FILIALES

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estimará y describirá

las clases de filiación que regula el Código Civil; el fenómeno de la
planificación familiar en México; los avances del control de la
fecundación; los últimos descubrimientos científicos en materia de
ingeniería genética humana y sus efectos en el Derecho Familiar; así
como los diversos tratamientos legislativos que se da la maternidad
sustituta o subrogada en otras legislaciones.
 37

9.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES.

Conceptos
Juan Antonio González Ignacio Galindo Garfias
Es la relación de parentesco que se Es la relación que existe
establece entre los descendientes y entre dos personas, de las
los ascendiente, constituida por un cuales una es el padre o la
parentesco directo ascendente; madre de otra.
cuando esta misma relación es
examinada desde un punto de vista
de los progenitores comunes, es
decir, descendentemente, entonces
toma el nombre de paternidad o
maternidad, según se trate del padre
o la madre como el otro de los
extremos en la propia relación.
(Fuente de consulta: Juan Antonio (Fuente de consulta:
González, Elementos de Derecho Ignacio Galindo Garfias,
Civil, 7ª edición, Editorial Trillas, Derecho Civil, Primer
México, 2007, página 76). Curso, 21ª edición,
Editorial Porrúa, México,
2002, página 638)
Ricardo Sánchez
Márquez
Es la relación de Derecho,
que existe entre el
progenitor y el hijo, lo que
da como consecuencia un
conjunto de derechos y
obligaciones que se crean
entre el padre y el hijo y
que generalmente
constituyen, tanto en la
filiación como en la
natural, un estado jurídico.
(Fuente de consulta:
Ricardo Sánchez
Márquez, Derecho Civil,
Editorial porrúa, México,
1998, página 419).

Antecedentes.

 En las comunidades primitivas, existió en un principio una promiscuidad

que impidió determinar la paternidad.
 En Babilonia se permitía que se reconociera a los hijos que un hombre
casado había engendrado en su esclava; tenían derecho a heredar. Si no
se les reconocía, perdía el derecho de tipo económico, pero la madre y el
hijo tenían derecho a la libertad.
 En Grecia los hijos extramatrimoniales fueron excluidos de la comunidad
social y no se les permitía casarse con ciudadanos y estaban privados del
derecho sucesorio.
 En la Roma primitiva se trató con extrema severidad a los hijos
extramatrimoniales, pero a partir del momento en que se dictó el edicto
Unde cognati, este rigor disminuyó.
 El Digesto consagró el principio mater semper certa est, en donde se
estableció la diferencia entre los liberi naturali, o sea los hijos habidos de
una concubina; los adulteri cuyo padre estaban casados con otra persona
en la época de su concepción; los incestuosi resultantes de uniones
prohibidas por vínculos de sangre; y los spuri colocados en esa condición
por la vía deshonesta o promiscua de su madre.
 En la Edad Media el catolicismo suavizó la dureza de las disposiciones
romanas respecto a los hijos extramatrimoniales. El Derecho canónico
reconoció el derecho de alimentos de todos los hijos, cualquiera que fuera
su origen, favoreció la legitimación por subsiguiente matrimonial.
 En el Derecho español, las Siete Partidas no obliga a los padres a
proporcionar alimentos, pero tampoco se los prohibía, por consideraciones
de piedad. La obligación de proporcionar alimentos recaía en la madre.
 38

Niegan el derecho de heredar respecto al padre pero no respecto a la

madre.
 Con la Revolución Francesa, se estableció la igualdad entre hijos
legítimos y naturales, dejando al margen a los adulterinos y a los
incestuosos.
 El Código Civil de 1804 (Código de Napoleón) restableció la desigualdad,
pero sin llegar al extremo del rigor anterior. A partir de esa época, se ha
considerado como un trato injusto el que se da a seres inocentes por
culpas ajenas y por ello la mayoría de las legislaciones equiparan al hijo
natural o fuera de matrimonio con el hijo legítimo, concediéndoles el
derecho de heredar y el derecho de alimentos.

(Fuente de consulta: Ricardo Sánchez Márquez, Derecho Civil, Editorial porrúa,

México, 1998, páginas 420 y 421).

9.2 DIFERENTES ESPECIES DE HIJOS QUE REGULA EL CÓDIGO CIVIL

PARA EL DISTRITO FEDERAL.

Legítimos Naturales Adoptivos

Son aquellos que nacen de Son aquellos que nacen de La filiación civil, o sea la que
matrimonio y se presume que personas no unidas por se origina por la adopción da
tienen tal calidad los hijos matrimonio. Tienen los al adoptado la calidad de hijo
que hubieren nacido después mismos derechos que los adoptivo, bien entendido que
de 180 días contados desde legítimos, en consecuencia, el adoptante, a su opción,
la celebración del matrimonio, tienen derecho a llevar el podrá dar a aquél nombre y
o bien los hijos nacidos apellido de quien los sus apellidos, haciéndose las
dentro de los 300 días reconoce, a recibir pensión anotaciones correspondientes
siguientes a la disolución del alimenticia, a heredar, etc. en la respectiva acta de
matrimonio, sea que ésta adopción.
obedezca a muerte del
marido, divorcio o nulidad del
matrimonio, en estos dos
últimos casos el término se
computará desde la fecha en
que de hecho quedaron
separados los cónyuges por
orden judicial.

(Fuente de consulta: Juan Antonio González, Elementos de Derecho Civil, 7ª

edición, Editorial Trillas, México, 2007, páginas 76 y 77).

9.3 EL PROGRESO CIENTÍFICO EN MATERIA DE REPRODUCCIÓN

HUMANA Y SUS CONSECUENCIAS EN EL DERECHO FAMILIAR.

9.3.1 CONTROL NATAL.

Control de natalidad es la regulación voluntaria del número de

embarazos mediante el uso de distintos métodos, bien para impedir la
concepción (métodos anticonceptivos) o bien para favorecerla. La planificación
familiar es un concepto más amplio que se refiere a la toma de decisiones
sobre cuándo y cuántos niños desea tener una pareja y a la elección del
método anticonceptivo para evitar el embarazo.
 39

El control de natalidad ha sido una de las preocupaciones de la

humanidad a lo largo de la historia. En el tratado médico Ebers Papyrus, escrito
en el siglo 1550 a.C., ya se describía algún método anticonceptivo. Aristóteles
recomendaba, como modo de impedir el embarazo, una mezcla de incienso,
cedro y aceite de oliva. Los primeros anticonceptivos eran simples barreras
mecánicas colocadas en la vagina que impedían que el esperma eyaculado
durante el coito fecundara el óvulo. Entre los muchos compuestos que se han
utilizado para impedir el embarazo están las mezclas de excrementos de
cocodrilo y miel utilizadas por las mujeres egipcias, las esponjas marinas, la
quinina, la sal de roca, el alumbre y diversos brebajes a base de hierbas.

El mecanismo del DIU fue desarrollado por turcos y árabes que

insertaba piedras del tamaño de un guisante en el útero de las hembras de
camello para evitar que quedaran embarazadas mientras atravesaban el
desierto. Aunque el uso de fundas de colores para el pene se remonta a los
antiguos egipcios, parece claro que su función era más decorativa que
anticonceptiva. En el siglo XVI el anatomista italiano Gabriel Falopio inventó el
condón de lino húmedo para proteger a los hombres del contagio de la sífilis.
Los preservativos hechos de tripas de cordero fueron ideados por un médico
inglés del siglo XVII. Casanova se refería al condón como “el abrigo inglés”.
Pero no fue hasta el año 1844, a partir del perfeccionamiento de los procesos
de producción del caucho, cuando el uso del condón se extendió como método
de control de natalidad.

Dichos procesos de producción del caucho también fueron decisivos

para el desarrollo del diafragma moderno, que fue ideado en 1838 por un
médico alemán.

El interés por el problema de la superpoblación ha existido desde los

tiempos antiguos. Los filósofos griegos Platón y Aristóteles advirtieron de los
peligros de un exceso de población. Sin embargo, fue en 1798 a partir de la
obra del economista británico Thomas Robert Malthus cuando se despertó un
interés general por el problema de la superpoblación. Malthus expresó su temor
a que la población creciese a un ritmo tal que llegara a agotar los recursos
alimenticios. La obra de Malthus estimuló los movimientos a favor del control de
natalidad.

El primer movimiento organizado hacia ese fin se desarrolló en el siglo

XIX. Estos primeros esfuerzos, sin embargo, encontraron resistencia en forma
de oposición individual o religiosa. Margaret Sanger, una enfermera americana,
fue una defensora a ultranza del control de natalidad. Sanger difundió
información sobre los métodos anticonceptivos y fue condenada, retirándose
posteriormente los cargos, por difundir información obscena. La inglesa Marie
Stopes defendió también el derecho de las mujeres a controlar cuándo querían
tener sus hijos. En su obra La maternidad sabia (1918) describía los distintos
métodos anticonceptivos disponibles en el mercado. En 1921 inauguró su
primera clínica para el control de la natalidad.

En la actualidad, unos ochenta países han adoptado programas de

control de natalidad. La Organización Mundial de la Salud (OMS) ha ayudado a
 40

muchos de ellos a organizar y fomentar programas de planificación familiar. La

OMS también patrocina programas de investigación sobre anticoncepción y
planificación familiar. Entre los objetivos del Forum Internacional sobre
Población en el siglo XXI, celebrado en 1989, figura incrementar al 59% la
proporción mundial de mujeres en edad fértil que utilicen anticonceptivos.
Aunque en la actualidad los métodos de control de natalidad son más
numerosos y eficaces, la superpoblación y los embarazos no deseados
continúan siendo un problema en muchas partes del mundo.

(Fuente de consulta: José Enríque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto
de la nueva genética, Editorial Dykinson, Madrid, España, 1996, página 16).

9.3.2 NUEVAS FORMAS DE FECUNDACIÓN: IN VIVO, IN VITRO Y

MEDIANTE CLONACIÓN.

IN VIVO IN VITRO CLONACIÓN

Es aquella forma que utiliza
un dispositivo intrauterino que
evita el cultivo de los
embriones en el laboratorio.
Desde las primeras horas, el
embrión se desarrolla en el
útero de la madre.
Esta técnica, además de
reducir los costes de los
tratamientos de reproducción
asistida, los haría más
seguros.
En los tratamientos
convencionales, la
fecundación se realiza en el
laboratorio. Los ovocitos
fertilizados no se transfieren
de forma inmediata al útero;
se mantienen entre dos y
cinco días en una
incubadora. Sólo cuando
alcanzan el desarrollo óptimo,
se eligen los embriones más
saludables y se implantan en
la futura madre a la espera
de que se produzca el
embarazo.
Con la nueva estrategia se
evita el crecimiento del
embrión en un medio
artificial. Tras la fecundación,
los óvulos se introducen en
una cápsula de silicona que
se aloja en el interior del
útero. Este dispositivo, que
no supera los cinco
milímetros de longitud y el
milímetro de anchura, tiene
Fecundación in vitro, es una
tecnología de reproducción
asistida en que se fecundan
uno o varios óvulos fuera del
organismo materno. Durante
décadas se ha usado en
embriología animal
experimental, y desde 1978
se ha aplicado con éxito en la
reproducción humana. Se
estimula la maduración de
muchos óvulos mediante
inyección diaria de hormonas
(se puede hacer con un solo
óvulo). Los óvulos se extraen
mediante técnicas
ecográficas (lo más
frecuente) o mediante
laparoscopia (introducción de
un sistema óptico y quirúrgico
por una incisión de 1-2
centímetros en la pared
abdominal).
Los óvulos extraídos se
mantienen en un medio
líquido especial al que se
añade semen lavado e
incubado. Después de 18
horas se extraen los óvulos,
se cultivan en un medio
adecuado y se examinan 40
horas después. Los óvulos
fecundados y con desarrollo
embrionario normal se
implantan en el útero
materno. Por lo general, se
transfieren múltiples
embriones para incrementar
la probabilidad de gestación.
Si hay más de cuatro
La clonación (derivado del
griego κλων, que significa
"retoño") puede definirse
como el proceso por el que
se consiguen copias idénticas
de un organismo ya
desarrollado, de forma
asexual. Estas dos
características son
importantes:
 Se parte de un animal ya
desarrollado, porque la
clonación responde a un
interés por obtener copias
de un determinado animal
que nos interesa, y sólo
cuando es adulto
conocemos sus
características.
 Por otro lado, se trata de
hacerlo de forma asexual.
La reproducción sexual
no nos permite obtener
copias idénticas, ya que
este tipo de reproducción
por su misma naturaleza
genera diversidad.
 41

360 orificios para que los embriones normales se

embriones no queden
aislados.
La cápsula actúa como una
incubadora en miniatura. De
esta forma, el embrión crece
desde las primeras horas en
su medio natural, en las
mismas condiciones de luz,
temperatura y nutrientes que
tendría si hubiera sido
concebido de manera
tradicional.
Entre dos y cinco días
después, la cápsula se
recupera y se eligen los
embriones más óptimos para
la gestación. Al extraerlos se
podrían hacer análisis para
descartar defectos genéticos.
Los elegidos (tres como
máximo) vuelven al útero de
la madre.
De momento, sólo se ha
probado a introducir óvulos
ya fecundados, es decir,
embriones, pero el dispositivo
también permitiría realizar
todo el proceso desde el
comienzo. Así, se podrían
introducir los
espermatozoides y los óvulos
en la cápsula para que la
concepción se produjera en
el útero, sin necesidad de
pasar por el laboratorio.
pueden congelar algunos
para futuros intentos, y así se
evita el riesgo de embarazos
múltiples. Tras la
implantación, se administran
inyecciones de progesterona
todos los días. La
probabilidad de que una
gestación llegue a término es
del 20%.
Hay técnicas similares de
reproducción asistida. En la
implantación intratubárica de
gametos la técnica es similar
pero los óvulos y el esperma
se introducen directamente
en las trompas de Falopio, y
se produce la fecundación en
el interior de la madre. En la
implantación intratubárica de
cigotos la metodología es
idéntica a la anterior, pero la
fecundación tiene lugar en el
laboratorio y se implantan los
óvulos recién fecundados
(cigotos). Otra técnica
consiste en la introducción
intrauterina de esperma
tratado con procedimientos
especiales en mujeres con
ovulaciones múltiples gracias
a las inyecciones
hormonales. En algunos
países se autorizan los
bancos de óvulos y/o de
esperma; a ellos acuden
aquellas personas con
problemas de reproducción.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martínez, et. al., Derecho reproductivos y

técnicas de reproducción asistida, Editorial Comares, Granada, España, 1998,
páginas 48 y 49).

9.3.3 ARRENDAMIENTO DE VIENTRE Y MATERNIDAD SUBROGADA.

Arrendamiento de vientre Maternidad subrogada

El arrendamiento o alquiler de vientre
consiste en que una mujer acepta por
contrato llevar el embarazo por otra mujer. El
bebé es concebido con el óvulo de la
contratada y el espermatozoide del padre
contractual. También es posible transferir el
embrión concebido con los gametos de los
padres originales al útero de la madre de
alquiler.
El embarazo por sustitución, habitualmente
conocido como maternidad subrogada o
alquile de útero, acontece cuando una mujer
se presta mediante contraprestación o sin
ella, a gestar y alumbrar a una criatura por
cuenta de un matrimonio o pareja comitente,
que recibirán a aquélla en el momento del
parto.
En el embarazo por cuenta de otro, cabe que
 42

la madre gestante aporte su óvulo, de modo

que es fecundado mediante inseminación de
espermatozoides del padre comitente, o que
esa fecundación se realice in vitro y luego el
embrión sea transferido. Y cabe que la madre
gestante se limite a poner su útero para
recibir un embrión en cuya formación de
ningún modo ha intervenido.

(Fuente de consulta: José Enríque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto
de la nueva genética, Editorial Dykinson, Madrid, España, 1996, páginas 81 y
179, respectivamente).

9.3.4 LA CONGELACIÓN DEL ESPERMA. EL REGISTRO DE

ESPERMATOZOIDES. CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE UNO Y OTRO.

La historia de la congelación de espermatozoides comenzó tras la

Segunda Guerra Mundial. Cuando los clínicos se dieron cuenta de algunas
formas de azoospermia masculina o de oligoospermia severa que no podían
ser mejoradas mediante el tratamiento médico, se creo la idea de organizar
bancos de esperma. Esto coincidió con las visiones generales éticas de un
gran número de parejas que sufrían infertilidad, llegando a la conclusión de que
la causa estaba fundamentalmente en el lado masculino, pero que compartían
valores emocionales suficientes para garantizar la educación del niño. Por ello,
los bancos de esperma iniciales eran fundamentalmente, sino totalmente, para
almacenar esperma de donante.

La técnica de la congelación de espermatozoides se demoró solamente

unos años hasta llegar a un consenso general. Inicialmente se utilizaron
diversos medios que prevenían el choque del frío antes de concluir que el
medio óptimo era uno que diluía los espermatozoides no más del 30% y
contenían cantidades variables de glicerol, yema de huevo y otros
componentes. Los espermatozoides se pusieron en pajuelas en un volumen de
0.5 o 1 mililitro y almacenados en nitrógeno liquido. Los procedimientos de
almacenaje para la congelación y descongelacion se han desarrollado
satisfactoriamente de forma que el uso regular de inseminaciones de donante
ofrece ahora unas posibilidades de embarazo por ciclo que se aproxima mucho
a las de la población normal.

La seguridad de utilizar el semen congelado sea probado de forma

abundante tanto experimentalmente como en trabajo veterinaria, y finalmente
por la existencia de un gran numero de niños sanos nacidos tras el empleo de
inseminación de donante con esperma congelado. Cualquier tipo de riesgo que
fue considerado en el pasado se eliminó totalmente al utilizar la amplia
experiencia que existía en veterinaria y los resultados reales en la especie
humana. A pesar de estos resultados, es necesario que existan
recomendaciones para un tratamiento óptimo. Estas conciernen a la salud del
donante y la necesidad de excluir cualquier tipo de donante que lleve consigo
enfermedades venéreas, hepatitis o virus del SIDA.
 43

Los clínicos que emplean los bancos de semen de donantes pronto se

dieron cuenta de que el mismo tipo de almacenamiento de esperma podría ser
inicialmente empleado para el esperma del marido. Fundamentalmente en
casos de impotencia fue los que este sistema fue empleado. De hecho, hubo
unos maridos sufren de impotencia coeundi, pero son perfectamente capaces
de producir semen de buena calidad por masturbación. Debido a razones
psicologicas y otras no siempre es posible producir una muestra de semen en
un momento apropiado del ciclo, por lo que el almacenamiento de espermas
también fue introducido para ayudar a los maridos con este tipo de dificultad. El
procedimiento después fue extendido a parejas en las cuales el marido tenía
que encontrarse fuera por largos periodos de tiempo o para profesionales que
necesitaban mantenerse fuera del hogar conyugal y que durante su ausencia el
esperma pudiera ser utilizado en sus parejas en el momento de la ovulación.
Existe una gran cantidad de literatura que proporciona resultados de utilizar
este tipo de inseminación con el semen congelado tanto en ciclos naturales
como en ciclos en los cuales la ovulación ha sido inducida.

Uno de los inconvenientes de la congelación de esperma es su pérdida

de movilidad de aproximadamente el 20% tras la descongelación de la
muestra. Por lo tanto los eyaculados con unos parámetros seminales bajos no
deben ser considerados como apropiados para la descongelación.

(Fuente de de consulta: Información obtenida en la dirección electrónica:

http://distritos.telepolis.com/1417/lib/Tecnicas_de_Infertilidad/IFFS.htm, la cual
fue consultada el día lunes 1º de septiembre de 2008, dentro del Portal Google
México).

9.4 CRIOALMACENAMIENTO.

El crioalmacenamiento es el estudio y utilización de materiales a

temperaturas muy bajas. No se ha acordado un límite superior para las
temperaturas criogénicas, pero el Instituto Nacional de Modelos y Tecnología
de Estados Unidos ha sugerido que se aplique el término ‘crioalmacenamiento’
para todas las temperaturas inferiores a -150º centígrados. Algunos científicos
consideran el punto de ebullición normal del oxígeno (-183° centígrados) como
límite superior. Las temperaturas criogénicas se obtienen por la evaporación
rápida de líquidos volátiles o por la expansión de gases confinados a presiones
de entre 150 a 200 atmósferas. La expansión puede ser simple, es decir, a
través de una válvula que comunica con una región de menor presión, o tener
lugar en el cilindro de un motor alternativo, donde el gas impulsa el pistón del
motor. El segundo método es más eficiente, pero también es más difícil de
aplicar.

Los primeros trabajos en la física de bajas temperaturas realizados por

los químicos británicos Humphry Davy y Michael Faraday entre 1823 y 1845
allanaron el camino para el desarrollo de la crioalmacenamiento. Davy y
Faraday generaron gases calentado una mezcla adecuada en un extremo de
un tubo estanco con forma de V invertida. El otro extremo se mantenía en una
mezcla de hielo y sal para enfriarlo. La combinación de temperaturas reducidas
y altas presiones hacía que el gas generado se licuara. Al abrir el tubo, el
 44

líquido se evaporaba rápidamente y se enfriaba hasta su punto de ebullición

normal. Evaporando a bajas presiones dióxido de carbono sólido mezclado con
éter, Faraday obtuvo una temperatura de aproximadamente 163 K (-110 °C).

Si un gas a temperatura moderada se expande a través de una válvula,

su temperatura aumenta. Pero si su temperatura inicial está por debajo de la
llamada temperatura de inversión, la expansión provoca una reducción de
temperatura: es lo que se llama efecto Joule-Thomson. Las temperaturas de
inversión del hidrógeno y el helio, dos gases criogénicos fundamentales, son
extremadamente bajas, y para lograr una reducción de temperatura por
expansión, deben enfriarse primero por debajo de sus temperaturas de
inversión: el hidrógeno mediante aire líquido y el helio mediante hidrógeno
líquido. Generalmente, este método no logra la licuefacción de gases en un
solo paso, pero encadenando los efectos en cascada, el físico francés Louis
Paul Cailletet y el físico suizo Raoul Pierre Pictet, de forma independiente,
lograron producir en 1877 algunas gotas de oxígeno líquido. El éxito de estos
investigadores marcó el final del concepto de gases permanentes, y estableció
la posibilidad de licuar cualquier gas mediante una compresión moderada a
temperaturas inferiores a la temperatura de inversión.

El físico holandés Heike Kamerlingh Onnes montó la primera planta de

producción de aire líquido en 1894, utilizando el principio de cascada. A lo largo
de los siguientes 40 años, investigadores de Gran Bretaña, Francia, Alemania y
Rusia desarrollaron diversas mejoras del proceso. El químico británico James
Dewar fue el primero en licuar el hidrógeno en 1898, y Kamerlingh Onnes licuó
el helio (el gas más difícil de licuar) en 1908. Desde entonces se ha dedicado
una atención cada vez mayor al estudio de fenómenos a bajas temperaturas.
Uno de los retos ha seguido siendo mejorar la eficiencia haciendo que un gas
refrigerante opere en un motor alternativo o una turbina. Fueron notables los
trabajos del físico ruso Piotr Kapitsa y el ingeniero estadounidense Samuel
Collins. Un licuador de helio basado en el diseño de Collins ha hecho posible
que muchos laboratorios no especializados puedan realizar experimentos en el
punto de ebullición normal del helio, 4,2 K (-268,9 °C).

A temperaturas criogénicas, muchos materiales se comportan de forma

desconocida en condiciones normales. El mercurio se solidifica y la goma se
hace tan quebradiza como el vidrio. El calor específico de los gases y los
sólidos disminuye en una forma que confirma las predicciones de la teoría
cuántica. La resistencia eléctrica de muchos metales y metaloides —aunque no
de todos— cae bruscamente hasta cero a temperaturas de unos pocos kelvins.
Si se introduce una corriente eléctrica en un anillo metálico enfriado hasta
hacerlo superconductor, la corriente sigue circulando por el anillo y puede ser
detectada horas después. La capacidad de un material superconductor para
mantener una corriente ha permitido diseñar módulos experimentales de
memoria de ordenador que funcionan a estas temperaturas bajas. No obstante,
las computadoras superrefrigeradas aún no resultan prácticas, incluso con el
descubrimiento de materiales que presentan superconductividad a
temperaturas algo mayores que las del helio líquido.
 45

Los embriones son congelados 24 horas después de la unión del óvulo

con el espermatozoide. Antes de la congelación, bañan al embrión en un
líquido que impide la formación de dañinos cristales de hielo que destruyen la
maquinaria celular.

El embrión es sometido a un enfriamiento que baja la temperatura hasta

los -80º C. Después de quedar completamente congelados se sumergen en
nitrógeno líquido a -196º C. Al devolverlos a la temperatura ambiente, la mitad
de los embriones muere.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martínez, et. al., Derecho reproductivos y

técnicas de reproducción asistida, Editorial Comares, Granada, España, 1998,
página 66).

9.5 LA COMPATIBILIDAD Y LA INCOMPATIBILIDAD INMUNOGENÉTICA EN

LA INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD.

Para establecer la filiación extramatrimonial se permite la investigación

tanto de la maternidad como de la paternidad. Ahora bien, para llevarla a cabo
en lo que concierne a la maternidad, es necesario probar los siguientes dos
elementos: 1. El hecho del parto, y 2. La identidad entre el ser que se dio a luz
y el que pretende serlo. Para esta comprobación puede usarse cualquier medio
probatorio, aunque lo normal es que en el acta de nacimiento se asiente el
reconocimiento materno. Por lo tanto, se es hijo de la madre si se prueba el
parto, y si la persona que alega esa filiación maternal es el producto de aquel
alumbramiento.

En cuanto a la investigación de la paternidad, nuestro Derecho establece

dos vías de comprobación: a) por reconocimiento voluntario, y b) por
reconocimiento forzoso a través del juicio de investigación de la paternidad.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 1990, página 180).

9.6 CONSIDERACIONES Y EVALUACIÓN MORAL DE LOS ACTOS DE

FECUNDACIÓN ARTIFICIAL E INGENIERÍA GENÉTICA.

Con el avance en las técnicas de reproducción artificial se complican los

temas éticos y legales. En Europa, hay un grupo encargado de elaborar un
protocolo adicional a la Convención de Biomedicina del Consejo de Europa,
para evitar que la experimentación de nuevas técnicas de reproducción asistida
y fertilización se haga directamente sobre los embriones destinados a la
implantación, sin investigaciones previas que demuestren su eficacia.

En México no hay una legislación respecto a cuántos embriones

implantar, cuántos congelar y cuántos descartar. Se necesita contar con un
instrumento que lo regule y le indique al médico como debe actuar. Otro
problema es el "estatus antropológico del embrión", es decir la consideración
humana y jurídica del embrión.
 46

La psicología se pregunta cuáles serán las consecuencias de las

relaciones extrañas que se darán. Si una madre portadora no quiere entregar la
criatura a quienes la contrataron, ¿Qué debe hacer la justicia?

La ingeniería genética podría convertirse en un medio para reproducir

seres de ciertas características, determinar un sexo y no otro, un color de piel,
carácter, etc. ¿Sería una nueva forma de eugenesia y control de la población?

La opinión pública ya acepta la donación y la conservación de semen sin

inconvenientes, pero el congelamiento de embriones no es aceptado por todos.
No por eso deja de realizarse, ya que representa una solución para muchas
parejas estériles.

Por su parte, la Iglesia católica se opone a la fecundación fuera del

cuerpo. Y a los óvulos congelados hay que introducirles en el laboratorio un
espermatozoide para producir un bebé. La Iglesia opina que lo que se está
haciendo es cosificar la vida humana, ya que en la concepción falta el acto de
amor que conlleva la procreación. Sin embargo, el judaísmo tiene una posición
diferente, ya que la primera orden de Dios al hombre fue fructificar y
multiplicarse, entonces todo lo que se haga para poder cumplir este mandato
es aceptable, incluido el congelamiento de embriones y óvulos.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martínez, et. al., Derecho reproductivos y

técnicas de reproducción asistida, Editorial Comares, Granada, España, 1998,
página 28).

UNIDAD 10
OTRAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL MENOR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicará y analizará

el fin de la patria potestad y las obligaciones ya sea derivadas del
matrimonio, concubinato o adopción, así como los efectos de ésta en la
emancipación y la mayoría de edad. Asimismo, examinará los casos en
que proceden la tutela y curatela y la regulación de la adopción en México
y en otros países.

10.1 PATRIA POTESTAD.

Institución que atribuye un conjunto de facultades y derechos a los

ascendientes a fin de que puedan cumplir con las obligaciones que tienen para
con sus descendientes.

José María Álvarez la definió en 1827 como ''aquella autoridad y

facultades que tanto el derecho de gentes como el civil conceden a los padres
sobre sus hijos con el fin de que éstos sean convenientemente educados''.

De 1827 a nuestros días el concepto no ha variado gran cosa: Ignacio

Galindo Garfias expresa que ''es la autoridad atribuida a los padres para el
cumplimiento del deber de educar y proteger a sus hijos menores de edad, no
 47

emancipados... no es propiamente una potestad, sino una función propia de la

paternidad y la maternidad''.

La doctrina no es uniforme en cuanto a la naturaleza de la patria

potestad. Algunos la definen como una institución, otros como una potestad y
otros como una función. Lo importante, independientemente, de su naturaleza,
es el objetivo de la misma: la asistencia, cuidado y protección de los menores
no emancipados.

Es una institución que tiene su base u origen en la filiación, en la relación

padres-hijos, ascendiente-descendiente.

El Código Civil para el Distrito Federa no define este concepto,

simplemente establece que los hijos menores de edad están sujetos a ella
mientras exista algún ascendiente que deba ejercerla y que su ejercicio recae
sobre la persona y los bienes de los hijos. Tratándose de hijos habidos en
matrimonio el ejercicio de la patria potestad recae en primer lugar en el padre y
la madre, a falta de ellos en los abuelos paternos y a falta de estos últimos en
los abuelos maternos. Tratándose de hijos habidos fuera de matrimonio en
tanto los padres vivan juntos, ambos ejercerán la patria potestad: si viven
separados deben convenir sobre el ejercicio de la custodia exclusivamente, a
falta de convenio el juez de lo familiar decidirá sobre la custodia respecto le los
padres o sobre el ejercicio de la patria potestad a falta de ellos. Tratándose de
hijos adoptivos sólo los padres adoptivos ejercerán la patria potestad.

El Código Civil para el Distrito Federal establece que los hijos,

independientemente de su edad, estado y condición, deben honrar y respetar a
sus padres y ascendientes. Estando sujetos a la patria potestad no pueden
abandonar la casa de quienes la ejercen sin su autorización o decreto'' de
autoridad competente, tampoco pueden comparecer en juicio o contraer
obligaciones sin el consentimiento de quien tenga el ejercicio de la patria
potestad o, en su caso, del juez. Las personas que ejercen esta potestad tienen
obligación de ''educar convenientemente'' al menor sujeto a ella y de observar
una conducta que le sirva de buen ejemplo; y tienen la facultad de corregirlos
cuando sea necesario.

Estas obligaciones y facultades son limitadas, ya que no implican el

maltrato de menores sea éste físico o mental. Los Consejos Locales de Tutela,
el Ministerio Público y el Juez de lo Familiar, en su caso, pueden vigilar el
exacto cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de facultades derivados
de la patria potestad. También pueden ser auxiliares del ejercicio de la patria
potestad mediante el uso de amonestaciones y correctivos.

Aquellos que ejercen la patria potestad son representantes y

administradores legales de los que están bajo de ella; cuando sean dos
personas las que la ejerzan, el administrador sería nombrado de común
acuerdo.

En relación a los efectos de esta institución con respecto a los bienes del
menor es necesario distinguir aquellos que adquiere por su trabajo y aquellos
 48

que obtiene por cualquier otro título, ya que estos varían en uno y otro caso:
tratándose de bienes adquiridos por el trabajo del menor a él pertenecen tanto
la propiedad, como la administración y el usufructo de los mismos, tratándose
de bienes obtenidos por cualquier otro título la propiedad de los mismos y la
mitad del usufructo pertenecen al menor, la administración y la otra mitad del
usufructo pertenecen a quien ejerza la patria potestad, excepto si se trata de
bienes adquiridos por herencia, legado o donación y el testador o donante
dispusieron que el usufructo pertenezca exclusivamente al menor o que sea
destinado a otro fin.

El ejercicio de la patria potestad y de los derechos y facultades que le

son inherentes no implica que quienes la ejercen puedan enajenar o gravar los
bienes muebles o inmuebles del menor sujeto a ellos a menos que sea
absolutamente necesario y previa autorización judicial. Tampoco pueden
celebrar contratos de arrendamiento por más de cinco años; ni recibir renta
anticipada por más de dos años, ni hacer donaciones de los bienes del menor o
hacer remisión de sus derechos o dar fianza en representación de ellos, ni
vender a menor valor del cotizado en la plaza el día de la venta, valores
comerciales, industriales, títulos acciones, frutos y ganados.

En los casos en que el juez autorice la venta tomarán las medidas

necesarias para que el producto de la venta sea efectivamente aplicado al
objeto que se destinó y, si ese fuere el caso, para que el resto se invierta en la
adquisición de un inmueble o en una institución de crédito.

En relación a los bienes del menor aquellos que tienen la patria potestad
están obligados a administrarlos en interés del menor y de entregarle, cuando
se emancipe, todos los bienes y frutos que les pertenezcan.

El ejercicio de la patria potestad puede terminarse, perderse,

suspenderse o excusarse.

Termina en tres casos: a) con la muerte de los que deben ejercerla; b)

con la emancipación del menor derivada del matrimonio, y c) con la mayoría de
edad de quien está sujeto a ella.

El ejercicio de la patria potestad se pierde: cuando el que la ejerce es

condenado expresamente a esa pérdida, cuando es condenado dos o más
veces por delitos graves; el cónyuge culpable en los casos de divorcio; por los
malos tratos del menor y abandono de los deberes de quien la ejerce, y por la
exposición que el padre o la madre hicieren de sus hijos.

Se suspende porque el que la ejerce sea declarado judicialmente

incapaz o ausente o por una sentencia que expresamente la suspenda.

Finalmente, quien debe ejercer la patria potestad puede excusarse

cuando tenga sesenta años cumplidos o no pueda atender debidamente a su
desempeño por su habitual mal estado de salud.
 49

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 470 a 474).

10.2 TUTELA.

El término tutela proviene del latín tutela, que a su vez deriva del verbo
tueor que significa preservar, sostener, defender o socorrer. En consecuencia
da una idea de protección. En su más amplia acepción quiere decir el mandato
que emerge de la ley determinando una potestad jurídica sobre la persona y
bienes de quienes, por diversas razones, se presume hacen necesaria -en su
beneficio- tal protección.

En orden al Derecho Civil cabe restringir el concepto a los llamados

incapacitados de ejercicio, bien sean menores de edad o mayores
interdictados, cuando aquellos requieren una suplencia de la patria potestad o
una extensión de la misma.

Ahora bien, si tuviéramos que definir anticipadamente a la fijación de sus

caracteres, la figura de la tutela, diríamos que es una función social que la ley
impone a las personas aptas para proteger a menores de edad y mayores
incapaces, generalmente no sujetos a patria potestad, en la realización de los
actos de su vida jurídica.

Nuestra ley se limita a determinar su objeto, sin dar propiamente una

definición. Nuestro sistema tutelar se conecta en materia disciplinaria
sucesivamente y a partir de 1924, con la Junta Federal de Protección a la
Infancia; en 1926, con el Reglamento Administrativo para Menores; en 1928,
con la Ley sobre Previsión' Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito
Federal; en 1932 con la Secretaría de Gobernación; en 1941, con la Ley
Orgánica y Normas de Procedimiento de los Tribunales para Menores y sus
Instituciones Auxiliares para el Distrito y Territorios Federales, y en 1978, con la
Ley que sea los Consejos Tutelares para Menores Infractores del Distrito
Federal.

Los métodos que rigen a la tutela en las diversas legislaciones, son dos
que se mezclan en un tercero con diferencias de orden cuantitativo, más que
cualitativo, y a los cuales en algunos países, les otorgan fisonomías
particulares. El primero de ellos llamado ''de familia'', consiste en un régimen
dirigido por una asamblea de parientes que se organiza, reúne, delibera y
decide la intervención de un tutor y un protutor, bajo la supervisión de la
autoridad judicial. El segundo método es el de ''autoridad'' y se funda en la
consideración de que las funciones tutelares que no hubieren sido
encomendadas expresamente al tutor designado por sus lazos parentales con
el pupilo o en consideración a la individualidad de su persona, deben ser
atribuidas a órganos del poder público El sistema mixto parte de una tesis
ecléctica por la que se estima debe quedar la tutela entre los regímenes de
familia y de autoridad, como sucede en nuestro derecho positivo que comparte
el ejercicio de la misma, entre entes privados y públicos de naturaleza judicial y
administrativa.
 50

Personas sujetas a tutela. Ante todo conviene señalar que la integración

de estos tipos de sujetos exige una declaración formal anticipada del estado de
incapacidad, teniendo en cuenta las circunstancias que privan en el pupilo para
establecer la pauta y la medida de la actuación del tutor respectivo.

 Menores de edad (artículo 450, fracción I del Código Civil para el Distrito
Federal). Entre las personas beneficiarias principalmente de dicha
institución, se encuentran los menores de edad a quienes se les atribuya
presuntivamente, una incapacidad tanto natural como legal.
 Mayores de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o
imbecilidad (artículo 450, fracción II del Código Civil para el Distrito
Federal). Los mayores privados de inteligencia por locura, idiotismo o
imbecilidad, aun cuando tengan intervalos lúcidos, también son
considerados como sujetos de tutela y esta tipificación parece apriorística
y contradictoria porque mal pueden estar privados de inteligencia quienes
pueden ser lúcidos temporalmente.
 Sordomudos analfabetos (artículo 450, fracción III del Código Civil para el
Distrito Federal). La imposibilidad de hablar y de oír simultáneamente,
siempre que no se supere por medios educativos, convierte a la persona
también en sujeto de tutela sus causas naturales y legales.
 Los ebrios consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso
inmoderado de drogas enervantes (artículo 450, fracción IV del Código
Civil para el Distrito Federal). La embriaguez y la toxicomanía en grados
que reflejen un verdadero desorden de la conducta, también constituyen
una incapacidad que hace necesaria la sujeción a tutela.

Por otra parte, las tutelas se clasifican por la forma de su deferimiento,

por su contenido, y por sus términos de duración. Las primeras son las
testamentarias, legítimas y dativas, y en las restantes caben las divisiones de
ordinarias y especiales, plenas y restringidas, definitivas y provisionales o
interinas.

 Testamentaria. Se establece mediante una declaración de última

voluntad, hecha por el ascendiente supérstite o adoptante del sujeto sobre
quien ejerce la patria potestad, o por el testador que deje bienes a un
incapacitado, limitándose en este último caso a la administración de
dichos bienes.
 Legítima. La tutela legítima se confiere por orden de inmediato
parentesco, a los colaterales hasta el cuarto grado, únicamente cuando no
se haya prevenido la testamentaria y no haya quien ejerza la patria
potestad sobre el incapacitado cuando deba instituirse por causa de
divorcio. Toca al juez la elección en caso de pluralidad de aspirantes,
salvo que el menor, que hubiere cumplido dieciséis años, la haya hecho
con anterioridad.
 Dativa. La tutela dativa es otorgada al arbitrio del juez competente,
seleccionándose el presunto titular de una lista formada por el Consejo
Local de Tutelas, en los supuestos de que no procedan la testamentaria y
la legítima o se trate de asuntos judiciales del menor emancipado. No
obstante, se concede al mayor de dieciséis años de: edad la posibilidad
 51

de hacer dicha elección, preferentemente, a su voluntad, facultándose al

juez para reprobar la mencionada elección con audiencia del mencionado
Consejo Local.

Organismos tutelares.

 El tutor. No obstante que nuestra ley civil indica que la tutela se

desempeña por el tutor con intervención de otros órganos, corresponde a
aquel ser únicamente el centro de las funciones respectivas, pues en el
convergen los derechos y obligaciones de su régimen legal,
manteniéndose el principio de indivisibilidad y unidad del poder. Solo
pueden ser tutores las personas físicas con capacidad plena y sin
impedimento o excusa legal que las haga inhábiles mediante declaración
judicial. Por excepción se faculta a las instituciones de crédito para
desempeñar el cargo, pero es evidente que dicha guarda se constreñirá a
la administración y disposición de bienes, pues el cuidado personal del
pupilo debe ser ejercido por una persona física que, en todo caso,
actuaría como delegado o representante permanente. La designación del
tutor requiere darse a conocer formalmente a la persona nominada a fin
de que manifieste si acepta y presta, en su caso, las garantías necesarias
para que el juez proceda al discernimiento respectivo que lo autorice a
desempeñar el cargo. Para que pueda discernirse el cargo se requiere
que el tutor previamente asegure las responsabilidades en que pudiere
incurrir, conforme a lo dispuesto por los artículos 519 y siguientes del
Código Civil para el Distrito Federal. Corresponde al tutor ejercer una
asistencia directa sobre el pupilo, y no sólo de control sino también de
orientación en sus actividades ordinarias, de manera que tratándose de la
tutela definitiva y ordinaria, la guarda personal es la principal atribución a
su cargo. El incapacitado goza de un domicilio especial que a el de su
tutor, de tal manera que aún por lo que se refiere a sus actos
personalísimos, allí se le considera que reside habitualmente junto con su
tutor. El tutor representará al incapacitado en juicio y fuera de el y en
todos sus actos civiles con excepción de los estrictamente personales,
entre los que se incluyen el matrimonio, el reconocimiento de hijos y el
otorgamiento y revocación del testamento. El inventario de los bienes del
incapacitado deberá formularse por el tutor, solemne y
circunstanciadamente, con intervención del curador y del mismo pupilo si
éste goza de discernimiento y a mayor de dieciséis años de edad. Se
llevará a cabo dentro del término que el juez fije y el cual nunca pasará de
los seis meses siguientes a la fecha en que haya entrado en funciones. La
administración de los bienes pupilares se llevara a cabo según la
importancia económica del acto por ejecutarse, de manera que el tutor
ejecuta libremente algunos otros requieren la obtención anticipada dé
permisos judiciales y otros le son terminantemente prohibidos. El tutor
esta obligado a rendir información de sus actos como cualquier persona
que administre, y cuando esta hubiese desempeñado tal actividad, rendirá
asimismo las cuentas que procedan por la gestión desarrollada. Al fenecer
la tutela, el tutor esta obligado a entregar al pupilo los bienes bajo su
cuidado, conforme al resultado de la cuenta general aprobada, sin que la
demora procesa en la resolución de dicha cuenta, retrase la restitución
 52

procedente para la posesión y administración ordinaria de aquellos

bienes. Ello está previsto en los artículos 607 y 608 del Código Civil para
el Distrito Federal y en los numerales siguientes 610 y 612, que
determinan otros supuestos. El tutor es responsable de los daños y
perjuicios que se ocasionen al incapacitado tanto por el incorrecto
desempeño de su cargo, como por rehusar o renunciar injustificadamente
al desempeño del cargo. Es tan complicada la función del tutor que no
obstante su naturaleza de cargo público y obligatorio, la ley reconoce
expresamente la facultad de recibir una retribución por sus servicios con
cargo a los bienes del tutoreado. Los tutores no pueden ser removidos ni
separados del desempeño de su encargo, sin que sean previamente oídos
y vencidos en juicio. Por lo tanto aunque la remoción implica una
separación, se trata de distintas situaciones, sobre todo porque aquélla
implica una suspensión definitiva y la de esta puede ser provisional o
temporal.
 El curador. Mediante la curatela se establece un vigilante al tutor para la
protección permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue as sustituir a
aquél en sus funciones defensivas cuando se produzca oposición de
intereses entre el tutor y su pupilo.

De la intervención judicial, administrativa y de terceros.

 El juez familiar La extraordinaria intervención que con cede nuestra ley al

juez familiar en los asuntos relativos a la tutela, hace dudar que más que
un sistema mixto de organización derivado de la reunión de los sistemas
de consejo de familia y de autoridad, estemos dentro de un sistema de
este último tipo En efecto, la concentración en el juez familiar de todos los
poderes de dirección, vigilancia, decisión y autorización requeridos para el
desempeño de los mas importantes actos de la tutela, colocan al tutor en
calidad de un subordinado y, como se dice antes, en un mero auxiliar de la
administración de justicia para la protección de incapaces. La ley
establece responsabilidad para el juez que no cumpla con las
disposiciones legales relativas a la tutela, y ésta puede verse desde los
aspectos penal y civil.
 Consejo Local de Tutelas. Es un órgano de vigilancia e información para
cumplir lo dispuesto por la ley en relación a la guarda de personas y
bienes de personas físicas que, no estando sujetas a patria potestad
tienen incapacidad natural y legal o solamente la segunda, para
gobernarse por si mismas.
 Ministerio Público. Dentro de las funciones que corresponden al
Ministerio Público local como institución dependiente de la Procuraduría
General de Justicia del Distrito Federal, encargada de velar por el
cumplimiento y la aplicación estricta de las leyes, resalta su intervención
en materia tutelar por tratarse esta de una materia de interés público.
 El Consejo Tutelar para menores Infractores, los tribunales federales
para menores y los consejos federales de vigilancia. El Consejo
Tutelar para Menores Infractores del Distrito Federal es una dependencia
de la Secretaría de Gobernación, encargada de promover la readaptación
social de los menores de dieciocho años, en los casos en que éstos
infrinjan las leyes penales o los reglamentos de policía o manifiesten en
 53

general una conducta que haga presumir inclinación a causar daños.

Dicha readaptación se lleva a cabo mediante el estudio de la
personalidad, aplicación de medidas correctivas y de protección y la
vigilancia del tratamiento consiguiente. Por otra parte, la Ley Orgánica del
Poder Judicial Federal faculta a los jueces de Distrito para establecer e
integrar eventualmente los que se siguen denominando, tribunales para
menores, en los lugares en donde residan, a fin de prevenir y reprimir la
delincuencia de las personas que no excedan de dieciocho años de edad
y se encuentren bajo su jurisdicción. Aún cuando es sabido que no se
trata precisamente de delincuencia el comportamiento irregular de dichos
menores, tales tribunales constituyen junto con sus adláteres, los consejos
de vigilancia que, conforme a la referida ley, son meras delegaciones de la
Secretearía de Gobernación, otros órganos de control y auxilio para el
correcto desempeño de la función tutelar.
 Los familiares del pupilo y terceros relacionados. La ley impone a los
familiares y terceros relacionados con el pupilo, un régimen de vigilancia
fundado en el concepto de solidaridad hacia la protección del débil.

Formas de terminación:

 Como función. La tutela se extingue por: la muerte del pupilo, la

desaparición de la incapacidad del pupilo, porque se levante el estado de
interdicción que le había sido declarado al pupilo, y por la reposición del
pupilo dentro de la patria potestad.
 Como cargo. La cesación de la tutela es diferente cuando se trata del
simple cambio de tutor, pues persiste bajo el desempeño de otra persona
que sustituye al titular precedente. Se pierde el cargo de tutor por:
defunción del tutor, destitución declarada judicialmente, y por renuncia o
excusa superviniente.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo VI, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 896 a 899).

10.3 CURATELA.

Mediante la curatela se instituye un vigilante al tutor para la protección

permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue a substituir a aquél en sus
funciones defensivas, cuando se produzca oposición de intereses entre el tutor
y su pupilo. Como quiera que el vocablo se deriva del latín curare, que significa
cuidar, similar al de tueor proteger, se aplicó a tipos especiales de tutela que no
se comprendían en la generalidad de esta función, confirmándose la finalidad
de garantizar los intereses de la familia frente al incapacitado con predominio
de los de éste, frente a sus familiares y terceros.

Además la tutela presuponía la existencia de una persona sujeta a ella y

en cambio la curatela en su origen sólo se refería a los bienes de dicha
persona, fundada en el aforismo romano de que ''el tutor se da a la persona y el
curador a la cosa''.
 54

Clases. La Ley de la Doce Tablas previene múltiples variedades. La del

cura furiosi que por ley o decisión del magistrado, se encomendaba a los
agnados y gentiles, para los dementes; la del cura prodigi que se asignaba a
quienes dilapidaban sus bienes; la del cura menori para los menores que
fueren demandados por negocios lesivos; la del cura ventris para el nasciturus
que requiera asegurar sus expectativas de derecho; la del cura bonorum para
cuidar bienes en caso de riesgos manifiestos; la del cura impuberum para los
casos de enfermedad, ausencia o imposibilidad temporal del tutor, y la del cura
hereditates para la conservación de la herencia yacente.

En las Leyes de Partidas se diferenciaba de la tutela en que la curatela

se daba voluntariamente a los mayores de 12 y 14 años según fueren varón o
hembra, hasta la edad de 25 años, siempre que no se tratare de locos o
desmemoriados.

Con posterioridad, la ley española de 1818 fijó definitivamente tres tipos:

la ad bona para los púberes menores de 25 años, la ejemplar para los
enajenados mentales y la ab litem para que los incapacitados pudieran
intervenir eventualmente en juicio.

Hoy sin haber desaparecido los tipos mencionados dentro de nuestro

sistema legal se clasifica la curatela por el origen de su nominación en
testamentaria, legítima y dativa, así como en definitiva o interina según el
tiempo de su vigencia.

Caracteres.

 Es única porque ningún pupilo puede tener más de un curador definitivo.

 Puede ejecutarse simultáneamente sobre un máximo de tres pupilos,
salvo que se trate de hermanos, coherederos o legatarios en un mismo
asunto.
 No pueden recaer en una misma persona los puestos de tutor y curador al
mismo tiempo, así como que ambos auxiliares sean parientes entre ellos.
 Son impedimentos para ocupar el cargo, desempeñar funciones en los
juzgados familiares o en los consejos locales de tutela, la existencia de
parentesco con los funcionarios acabados de citar y la circunstancia de
ser causante o propulsor de la demencia del incapacitado.
 Es un cargo voluntario a diferencia de la tutela, pero obliga a responder de
los daños y perjuicios que se ocasionen al pupilo cuando no se cumplan
los deberes prescritos por la ley una vez aceptado y discernido
judicialmente.
 Es además remunerado el cargo, pero solamente en proporción a sus
intervenciones específicas y conforme a un arancel notoriamente obsoleto
que hace inconsistente su actividad.
 Rigen para el curador las mismas reglas de incapacidad y excusa de los
tutores además de que puede ser renunciado el cargo a los diez años de
desempeñarse.

Funcionamiento. El régimen legal del curador se contrae a la

satisfacción oportuna de las siguientes obligaciones:
 55

 Defender los derechos del incapacitado, en juicio o fuera de el

exclusivamente en el caso de que exista oposición de intereses entre
aquél y su tutor.
 Vigilar la conducta del tutor en el desempeño de sus funciones
denunciando al juez familiar todo aquello que a su juicio puede causar o
haya causado daño al incapacitado.
 Avisar al juez para que haga nuevo nombramiento de tutor a falta o
abandono de los deberes que a éste corresponden.
 Promover información de supervivencia e idoneidad de los fiadores
comprometidos con el tutor en garantía de sus responsabilidades.
 Vigilar el estado de las fincas dadas para asegurar la garantía acabada de
citar, así como los bienes dados en prenda por el mismo concepto.
 Conocer de las cuentas de la tutela haciendo valer las objeciones
conducentes en el supuesto de inconformidad con su contenido.
 En general, intervenir en los actos previstos específicamente por la ley
como la formulación del inventario oportuno y la concesión de licencias
judiciales para enajenar gravar, transigir, etc., y las demás que se le
impongan especialmente como serían las dictadas por el autor del
testamento en que se le confirió, su cargo.

Terminación. Concluye el cargo con la muerte, remoción o excusa del

curador; por haber recobrado su capacidad o haber llegado a su mayoría de
edad el pupilo, pues tratándose de un organismo accesorio al de la tutela cesa
el cargo automáticamente con la desaparición de esta, con la salvedad de que
si variase solo la persona del tutor, el curador continuará en sus funciones.

Al respecto cabe observar que el curador no puede ser removido sin que
previamente haya sido oído y vencido en juicio, lo que implica mayor seguridad
en su posición frente a la del tutor que puede ser suspendido de plano en el
supuesto de encontrarse procesado por cualquier delito.

Priva en la actualidad la corriente de la inutilidad de la curatela, atentas

las circunstancias de que su función de control y vigilancia se desempeña
también por otros organismos como son el Consejo Local de Tutelas, el
Ministerio Público y el propio juez familiar, de que, por otra parte, el pago de su
remuneración constituye un gravamen más en el patrimonio del pupilo
generalmente limitado, y de que en múltiples ocasiones se colude con el tutor
para que no lleguen al conocimiento del juez las irregularidades cometidas por
aquel en el aspecto privado de los negocios que realicen por cuenta del pupilo.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo II, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 723 a 724).

10.4 ADOPCIÓN

La adopción es un acto de carácter complejo que para su regularidad

exige la concurrencia de los siguientes elementos: la emisión de una serie de
consentimientos; la tramitación de un expediente judicial (artículo 399 del
 56

Código Civil para el Distrito Federal) y la intervención de los jueces de lo

familiar y del Registro Civil.

La adopción se ha entendido como un cauce o vía para realizar los

deseos y las aspiraciones de los matrimonios sin hijos y también como un
cauce para la posible sociabilización de los niños abandonados o recogidos en
establecimientos benéficos. Esta nueva tesis de la adopción tiende a equiparar
lo más posible la situación del hijo adoptivo con la del hijo legítimo y determinar
la mayor ruptura posible de los originales vínculos del adoptado con su familia
natural. Esta misma tendencia contrasta con la anterior que circunscribía
prácticamente la adopción a un derecho de alimentos. De ahí que se explicará
a la adopción como un mero negocio transmitido de la guarda legal; una
institución cercana a la tutela.

Existen dos clases de adopción: la plena y la simple. La primera tiende a

incorporar al adoptado en la familia del adoptante, mientras que la simple se
circunscribe al vínculo entre el adoptante y el adoptado.

Los sujetos de la relación jurídica de la adopción son dos: la persona

que asume los deberes y derechos inherentes a la patria potestad o a la
condición de padre (adoptante) y la persona que se sujeta a la especial filiación
que la adopción supone (adoptado).

La capacidad del adoptante la establece el artículo 390 del Código Civil

para el Distrito Federal: Mayor de 25 años, libre de matrimonio, en pleno
ejercicio de sus derechos; y diferencia de 17 años entre el adoptante y el
adoptado. Asimismo, el adoptante debe acreditar tener medios suficientes para
proveer a la educación del adoptado; que la adopción es benéfica para la
persona que trata de adoptarse y que es persona de buenas costumbres.

Los matrimonios pueden también adoptar siempre y cuando ambos

estén de acuerdo en considerar al adoptado como hijo, aunque sólo una de
ellos cumpla con los requisitos de edad establecidos en la ley (artículo 391 del
Código Civil para el Distrito Federal); este es el único caso en que es posible
que un menor o incapacitado sea adoptado por más de una persona.

El consentimiento tiene también un papel importante: es necesario que

lo expresen, en su caso, el que ejerce la patria potestad sobre el menor que se
trate de adoptar; el tutor del que va a adoptar; la persona que ha acogido
durante 6 meses al que se pretende adoptar dándole trato de hijo; o el
Ministerio Público del lugar del domicilio del adoptado, cuando éste no tuviere
padres conocidos, tutor o protector (artículo 397 del Código Civil para el Distrito
Federal).

Los efectos jurídicos de la adopción se pueden enunciar en la siguiente

forma:

Se crea una relación jurídico-familiar o relación de parentesco, por lo que

el adoptado tiene un derecho de alimentos y en nuestro sistema, un derecho
hereditario.
 57

Es decir, en virtud de esta relación, el adoptante tiene respecto del

adoptado y sus bienes los mismos derechos y obligaciones que tienen los
padres respecto a los hijos, pudiendo incluso, darle nombre y sus apellidos; y el
adoptado, respecto del adoptante, tiene los mismos derechos y obligaciones
que un hijo.

A pesar de que se trata de evitar la coexistencia del vínculo del adoptado

con su familia natural y su familia adoptiva, el ordenamiento civil establece que
la relación de parentesco que surge de la adopción se limita al adoptante y al
adoptado, excepto en lo relativo a los impedimentos para contraer nupcias,
quedando vigentes los derechos y obligaciones que resultan del parentesco
natural, salvo la patria potestad que se transfiere al adoptante, excepto cuando
éste está casado con uno de los progenitores del adoptado, en cuyo caso se
ejerce por ambos cónyuges.

El procedimiento de adopción se tramita ante los juzgados familiares en

vía de jurisdicción voluntaria sin formalidades ni términos rígidos, respetándose
únicamente el requerido por el artículo 444 del Código Civil para el Distrito
Federal, para que se pierda la patria potestad. Una vez ejecutoriada la
resolución judicial que autoriza la adopción ésta surte plenamente sus efectos,
y el juez que conoció del asunto deberá remitir copia de los autos al juez del
Registro Civil correspondiente para que se levante el acta respectiva.

La adopción puede revocarse: a) por convenio expreso de las partes

siendo el adoptado mayor de edad, en caso contrario por consentimiento de las
personas que debieron otorgarlo para la adopción, el Ministerio Público o el
Consejo Local de Tutelas; o por ingratitud del adoptado.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo I, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 175 a 178).

UNIDAD 11
DERECHO HEREDIATARIO. INTRODUCCIÓN

Objetivo particular. Reconocerá y analizará los principios fundamentales

del Derecho Hereditario; la capacidad e incapacidad para heredar, así
como las figuras del albacea, el intervenir y otros auxiliares que
participan en el proceso de la sucesión mortis causa.

11.1 PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO HEREDITARIO.

El principio fundamental del derecho hereditario es el de mantener la

unidad del patrimonio sucesorio, hasta su liquidación, y del cual se derivan las
siguientes consecuencias:

 La transmisión de propiedad de la herencia se efectúa al momento de la

muerte del autor de la herencia.
 58

 Los herederos adquieren derecho sobre la masa hereditaria como un

patrimonio común.
 La herencia y los patrimonios de los herederos están separados, de modo
que no hay confusión entre ellos.
 La herencia se entiende aceptada a beneficio de inventario, aunque no se
exprese.
 La masa de bienes hereditarios constituye un patrimonio en liquidación en
que primero deben pagarse las deudas y gastos, para luego entregar el
remanente a los herederos.
 El derecho a la posesión de los bienes de la herencia también se
transmite al momento de la muerte; desde ese momento, los herederos
podrán defender y perseguir los bienes cuando éstos se encuentren en
poder de terceros.
 Al adquirir el heredero derechos sobre la totalidad de la masa hereditaria
pero no sobre bienes determinados, puede hacer cesión de la misma,
pero no disponer de bienes concretos.
 Todo acto de disposición o enajenación de la herencia futura de una
persona viva es nulo.
 Fallecido el autor de la herencia, los herederos pueden disponer de su
parte pero, considerando que son copropietarios de un patrimonio común,
deben respetar el derecho del tanto de sus coherederos. Así, el heredero
que desee vender sus derechos a un tercero deberá notificar a sus
coherederos las bases o condiciones en que ha concertado la venta para
que, dentro de ochos días, hagan uso del derecho del tanto. Cuando dos
o más herederos deseen adquirir la porción vendida, se preferirá al que
presente la mayor y, en caso de igualdad, se decidirá por suerte. Cuando
la venta se efectúe a un coheredero no se requiere la notificación.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 268).

11.2 CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA HEREDAR.

Capacidad
Facultad legal que otorga el Código Civil, por
la cual todos los habitantes del Distrito
Federal, cualesquiera que sean su
nacionalidad y edad, pueden adquirir por
herencia, con las limitaciones que a
determinadas personas o por determinados
bienes señala la ley.
El Código Civil para el Distrito Federal
establece como regla general la capacidad
para heredar; esto es, todos los habitantes
del Distrito Federal tienen capacidad para
hacerlo, cualquiera que sea su edad. De esta
capacidad no se puede privar a nadie de
manera absoluta, pero sí puede perderse en
relación con determinadas personas o bienes.
Incapacidad
Como se advierte, el término capacidad se
está empleando aquí con un significado
distinto del concepto usado de forma general
para designar al sujeto que por sí mismo
puede realizar actos jurídicos, por el cual se
consideran incapaces a los menores de edad,
a los privados de razón o de determinadas
facultades, como los sordomudos que no
sepan leer y escribir, y los afectos a bebidas
embriagantes o drogas enervantes.
Dentro del concepto general de incapacidad
se entiende que el sujeto sí puede tener
derechos, adquirir bienes y contraer
obligaciones, siempre que lo haga por medio
de su representante legal; no así en lo que
toca la incapacidad para heredar, ya que el
concepto que al respecto maneja nuestro
Código Civil para el Distrito Federal es el de la
privación de la posibilidad de heredar, tanto
 59

de forma de forma directa como a través de

En general, todo los individuos cualquiera que
sea su edad, con tal que estén concebidos en
la fecha de la muerte del autor de la herencia,
tienen capacidad para heredar como una
consecuencia natural de que todos tenemos
capacidad jurídica, y no pueden ser privados
de esta facultad de un modo absoluto sino en
relación a ciertas personas y a determinados
bienes, con respecto a los cuales carecen de
esa capacidad jurídica, pero siempre y
cuando estas incapacidades se declaren en
juicio, a petición de parte interesada. Esta
capacidad de heredar debe tenerse al tiempo
de la muerte del autor de la herencia, aunque
después se pierda.
un representante.
En los siguientes casos se tiene incapacidad
jurídica para heredar:
 Por falta de personalidad.
 Por delito contra el autor de la sucesión.
 Por presunción de influencia contraria a la
libertad del testador o a la verdad o
integridad del testamento.
 Por falta de reciprocidad internacional.
 Por utilidad pública.
 Por renuncia, o remoción de algún cargo
conferido en el testamento o por la ley.
De tal manera son incapaces de heredar en el
testamento, los que nombrados en él tutores,
curadores, albacea, hayan rehusado sin justa
causa el cargo o hayan sido separados de él
judicialmente por mala conducta, así como las
personas que hayan sido nombradas por la
ley para desempeña la tutela legítima y que la
rehusen sin justa causa.

(Fuentes de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, página 123 y
Edgardo Peniche López, Introducción al Derecho y Lecciones de Derecho Civil,
26ª edición, Editorial Porrúa, 2000, páginas 179 y 180).

11.3 ALBACEA, INTERVENTOR Y OTROS AUXILIARES EN EL PROCESO.

a) Albaceas. Gramaticalmente, el término albacea proviene del árabe

sáhb alwasíyya, o alvaciga, que significa ejecutar los fieles deseos del testador.
Es la persona encargada por el testador o por el juez de cumplir la última
voluntad del finado, custodiando sus bienes y dándoles el destino que
corresponde según la herencia.

Por su parte, el profesor Ignacio Galindo Garfias señala que: El albacea

es el ejecutor de las disposiciones testamentarias o de las que le atribuye la ley
en caso de obligación ab intestato. Es el administrador de los bienes de la
herencia, para cumplir con la voluntad del testador. Compete al albacea ejercer
las acciones que correspondan a los bienes de la herencia. Formulará
inventario de la herencia, y está obligado a presentar el testamento, en el plazo
señalado por el Código de Procedimientos Civiles, fijando los gastos de
administración de esos bienes.

En algunas legislaciones la figura del albacea está reservada para la

sucesión testamentaria (ejecutor testamentario). En cambio en nuestro
Derecho positivo es una institución tanto de la sucesión ab intestato (artículo
1682 del Código Civil para el Distrito Federal) como de la sucesión
testamentaria (artículo 1681 del mismo ordenamiento). El albacea, ab intestato
es el designado por el juez, a falta del albacea testamentario. Debe otorgar la
garantía de su manejo, a satisfacción de los herederos y ha de rendir cuenta
cada año, de la administración del albaceazgo.
 60

Su naturaleza jurídica se ha fundado de diversas formas:

 Como un mandatario (mandato póstumo).

 Como un representante de los herederos o de los legatarios, que defiende
intereses jurídicamente vinculados, es un órgano de actuación (esta tesis
es compartida por parte de la doctrina mexicana).
 Una derivación de la tendencia anterior es la sostenida por la doctrina
española: el albacea es un representante póstumo y específico; partícipe
de una naturaleza mortis causa y se entiende como un cargo de confianza
ya sea del testador o de los herederos.
 Otras posturas doctrinales explican la herencia como una persona moral y
al albacea como un representante. Esta tesis no tiene fundamento en
nuestro Derecho en donde la herencia debe ser entendida como una
comunidad.

Cabe agregar que, en el Derecho mexicano sólo pueden ser albaceas

quienes tengan libre disposición de sus bienes (artículo 1679 del Código Civil
para el Distrito Federal), es decir, aquellos que tengan capacidad de ejercicio.
Son impedimentos para ejercitar el cargo, excepto cuando sean herederos
únicos (artículo 1680):

 Los magistrados y jueces que estén ejerciendo jurisdicción en el lugar en

que se abre la sucesión.
 Aquellos que hubieren sido removidos del cargo de albacea, en otra
ocasión, por sentencia.
 Los que hayan sido condenados por delitos contra la propiedad.
 Los que no tengan un modo honesto de vivir.

Una vez hecha la designación del albacea éste puede excusarse por
imposibilidad para desempeñar el cargo en los casos previstos por el artículo
1698 del Código Civil para el Distrito Federal.

Asimismo, es de considerar que existen diversas clases de albaceas:

 Testamentarios, aquellos designados por el testador (artículo 1681 del

Código Civil para el Distrito Federal)
 Legítimos, designados directamente por disposición de la ley, por ejemplo,
el heredero único (artículo 1686).
 Dativos, designados provisionalmente por el juez (artículos 1684, 1685 y
1687 del ordenamiento civil antes referido).
 Universales, normalmente son únicos y tienen a su cargo la misión de
cumplir el testamento en su integridad (artículo 1701 del Código Civil).
 Especiales o particulares, aquellos designados por el testador para
realizar un determinado fin (artículo 1703 del Código Civil).
 Sucesivos, son varias personas designadas por el testador para
desempeñar el cargo en el orden señalado cuando el anterior no pueda
desempeñarlo (artículo 1692).
 61

 Mancomunados, aquellos designados expresamente para ejercer el cargo

de común acuerdo, y en forma simultánea (artículos 1692 y 1693).

Por otra parte, es menester señalar que el cargo de albacea en el

Derecho mexicano es oneroso: el testador puede designarle la retribución que
quiera, pero si no la designare o bien no opta por ella el albacea, cobrará el dos
por ciento sobre el importe líquido y efectivo de la herencia y el cinco por ciento
sobre los frutos industriales de los bienes hereditarios, lo anterior de
conformidad con lo que dispone el artículo 1781 del Código Civil para el Distrito
Federal.

Asimismo es un cargo personalísimo: el albacea no puede delegar su

cargo, pero si puede designar mandatarios que obren bajo sus órdenes. El
cargo de albacea debe entenderse en forma transitoria: debe cumplir con su
cargo en un año, prorrogable otro año más (artículos 1737 y 1738).

En virtud de que nadie puede ser obligado a ejercer un cargo sin su

consentimiento, el albaceazgo es un cargo voluntario en tanto no ha sido
aceptado (artículo 1965), después de lo cual se convierte en obligatorio; se
puede renunciar a él por causa justa o sin ella con las sanciones establecidas
por la ley en uno y otro caso (artículo 1966).

Entre las principales obligaciones del albacea pueden mencionarse:

 La de caucionar su manejo (artículo 1724).

 La presentación del testamento (artículo 1706 fracciones I y VII del Código
Civil).
 El aseguramiento de los bienes de la herencia (artículo 1706 fracción VI
del Código Civil para el Distrito Federal).
 La formación de inventarios (artículo 1706 fracción III).
 La administración de los bienes (artículo 1706 fracción IV).
 La rendición de cuentas (artículo 1724).
 El pago de las deudas unitarias, hereditarias y testamentarias.
 La partición y adjudicación de los bienes entre los herederos y legatarios.
 La defensa en juicio y fuera de él, ya sea de la herencia como de la
validez del testamento.
 La de representar a la sucesión en todos los juicios que hubieran de
promoverse en su nombre o que se promoviesen contra de ella.

En resumen se puede decir que las obligaciones del albacea derivan

como consecuencia de la administración, distribución y disposición de los
bienes hereditarios.

Por otra parte, el cargo de albacea termina por:

 Cumplimiento del encargo.

 Por fallecimiento o incapacidad legal del albacea.
 62

 Por excusa declarada legítima en audiencia con los interesados y el

Ministerio Público, cuando los interesados sean menores o la beneficencia
pública.
 Por cumplimiento de los plazos y prórrogas señalados por la ley para el
desempeño del cargo.
 Por revocación hecha por los herederos.
 Por remoción (artículo 1745 del Código Civil para el Distrito Federal).

b) Interventor. Este funcionario de la sucesión, tiene por función

primordial, tutelar de los intereses que pueda afectar la gestión del albacea o
tiene lugar cuando los herederos inconformes quisieren hacerlo y tiene por
objeto garantizar y vigilar el cumplimiento de las obligaciones del albacea.

Cabe advertir que la gestión del albacea puede ser, en ciertos casos,
sometida a intervención. Esta intervención es una institución de garantía,
establecida para la tutela de los intereses a que puede afectar la gestión del
albacea.

Si la minoría inconforme en el nombramiento de albacea la forman varios

herederos, el nombramiento de interventor se hará por mayoría de votos, y si
no se obtiene mayoría, el nombramiento lo hará el juez, eligiendo el interventor
de entre las personas propuestas por los herederos de la minoría.

En todo caso las funciones del interventor se limitarán a vigilar el exacto

cumplimiento del cargo de albacea. El interventor no puede tener la posesión,
ni aún interna, de los bienes de la herencia.

Nuestro ordenamiento civil establece que debe nombrarse precisamente

un interventor, cuando se manifiesten los siguientes casos:

 Siempre que el heredero esté ausente o no sea conocido.

 Cuando la cuantía de los legados sean iguales o exceda a la porción del
heredero albacea.
 Cuando se hagan legados para objetos o establecimientos de
Beneficencia Pública.

Para ser interventor se exigen como requisitos ser mayor de edad y

capaz de obligarse.

Los interventores durarán mientras no se revoque su nombramiento y

tendrán la retribución que acuerden los herederos que los nombren y, si los
nombra el juez, cobrarán conforme a arancel, como si fueran apoderados.

Aunque estas reglas sobre la intervención parecen referirse a una sola

figura, es evidente que de la lectura de los artículos del Código de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal referentes a esta institución se
deduce la existencia de dos especies de interventores, a saber:

 Interino o provisional. Es aquel cuyo nombramiento por el juez autoriza

el artículo 771 del Código citado, cuando pasados diez días de la muerte
 63

del causante no se presente el testamento, si en él no está nombrado

albacea o si no se denuncia el intestado, y que cesará en el cargo luego
que se nombre o se dé a conocer al albacea.
 Interventor definitivo. Es aquel que tiene en esta forma la vigilancia del
exacto cumplimiento del cargo de albacea en tanto dure el ejercicio de
esta actividad.

Por último, es de tenerse presente que de conformidad con los

preceptos del Código Civil para el Distrito Federal, los encargos de albacea e
interventor acaban por el término natural del encargo, por muerte de quienes lo
desempeñan, por incapacidad legal de los mismos declarada en forma, por
excusa que el juez califique de legítima (con audiencia de los interesados y del
Ministerio Público cuando se interesen menores o la Beneficencia Pública), por
término del plazo señalado por la ley y las prórrogas que se hayan concedido,
por revocación de sus nombramientos por el heredero, por remoción y por
renuncia aunque esta causa no esté comprendida en el artículo 1745 del
Código Civil vigente.

Se debe distinguir, como lo hace el Código Civil, que en efecto, la

remoción, que supone siempre una causa justificada, por haber faltado el
albacea a sus obligaciones, de la revocación que libremente pueden acordar
los herederos en todo tiempo, independientemente de que haya o no causa
para ello, dependiendo por completo toda revocación exclusivamente del
arbitrio de los herederos, mientras que la remoción debe fundarse siempre en
una causa que conforme a la ley sea suficiente para privar al albacea del
desempeño de su cargo.

La remoción exige siempre una sentencia pronunciada en el incidente

respectivo, promovido por parte legítima.

Aclara el artículo 1747 del Código Civil para el Distrito Federal que
cuando el albacea haya recibido del testador algún encargo especial, además
del de seguir el juicio sucesorio para hacer entrega de los bienes a los
herederos, no quedará privado de aquel encargo por la revocación del
nombramiento del albacea que hagan los herederos, considerándose en tal
caso como ejecutor especial.

La intervención de los jueces en materia de sucesiones, se manifiesta de

la siguiente manera:

 El testamento cerrado no podrá ser abierto sino después de que el notario

y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y
la del testador o la de la persona que por éste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto está cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega (artículo 1543 del Código Civil para el Distrito Federal).
 El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedirá informes al
encargado del Archivo General de Notarías, acerca de si en su oficina se
ha depositado algún testamento ológrafo del autor de la sucesión, para
que en caso de que así sea, se le remita el testamento (artículo 1559).
 64

 El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que

tenga noticia, de que el autor de una sucesión ha depositado algún
testamento ológrafo, lo comunicará al juez competente, quien pedirá al
encargado del Archivo General de Notarías en que se encuentra el
testamento, que se lo remita (artículo 1560).
 El juez, a petición de parte legítima, hará la elección del legatario, si en el
término que le señale no lo hiciera la persona que tenga derecho de
hacerla (artículo 1425).
 Hecho el depósito del testamento ológrafo, el encargado del Archivo
General de Notarías tomará razón de él en el libro respectivo, a fin de que
el testamento pueda ser identificado, y conservará el original bajo su
directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo
testador o al juez competente (artículo 1557).
 Luego que el juez reciba un testamento público cerrado, hará comparecer
al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El
testamento cerrado no podrá ser abierto sino después de que el notario y
los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la
del testador o la de la persona que por éste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto está cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por
muerte, enfermedad o ausencia, bastará el reconocimiento de la mayor
parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el
notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo hará
constar así por información, como también la legitimidad de las firmas y
que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aquéllos en el
lugar en que éste se otorgó. Cumplido lo anterior, el juez decretará la
publicación y protocolización del testamento (artículos 1542 al 1547).
 Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de
lucidez, el tutor y en defecto de éste, la familia de aquél, presentará por
escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrará dos
médicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al
enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligación
de asistir al examen del enfermo, y podrá hacerle cuantas preguntas
estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar
(artículo 1308).

c) Otros auxiliares en el proceso.

I. Ministerio Público. Dentro de las medidas previas de aseguramiento,

encontramos que aun antes de que se conozca a los herederos, o los
conocidos hayan aceptado la herencia, el juez que tenga conocimiento de una
sucesión debe tomar determinadas medidas de carácter provisional, mientras
no se presenten los interesados, para asegurar los bienes y evitar que se
oculten o dilapiden. Si pasan diez días de la muerte y no se han presentado los
interesados, el juez debe oír al Ministerio Público y nombrar un albacea
provisional, para que actúe como depositario y realice funciones de
conservación de los bienes y derechos del de cuius. Este interventor cesará en
su cargo luego de que se nombre albacea por los herederos o se conozca el
nombrado en el testamento.
 65

Nuestro Código de Procedimientos Civiles permite que algunas

sucesiones hereditarias se tramiten extrajudicialmente, sin intervención del juez
ante notario público, como sucede cuando todos los herederos sean mayores
de edad y la sucesión sea intestada, ya se les reconoció su carácter. Cuando el
juicio sucesorio hubiere menores, también podrá separarse el juicio si los
menores están debidamente representados y de conformidad el ministerio
público; todos los acuerdos al respecto deben ser sancionados con la
aprobación del juez.

El Código Civil para el Distrito Federal establece lo siguiente, en relación

con la actividad del Ministerio Público dentro de las sucesiones:

 La obligación que se impone al heredero de invertir ciertas cantidades en

obras benéficas, como pensiones para estudiantes, para los pobres o para
cualquier establecimiento de beneficencia, no está comprendida en la
prohibición de enajenar, o que llamen a un tercero a lo que quede de la
herencia por la muerte del heredero, o el encargo de prestar a más de una
persona sucesivamente cierta renta o pensión. Si la carga se impusiere
sobre bienes inmuebles y fuere temporal, el heredero o herederos podrán
disponer de la finca gravada, sin que cese el gravamen mientras que la
inscripción de éste no se cancele. Si la carga fuere perpetua, el heredero
podrá capitalizarla e imponer el capital a interés con primera y suficiente
hipoteca. La capitalización e imposición del capital se hará interviniendo la
autoridad correspondiente, y con audiencia de los interesados y del
Ministerio Público (artículo 1482 y 1483 del Código Civil para el Distrito
Federal).
 Recibido el testamento, el juez examinará la cubierta que lo contiene para
cerciorarse de que ha sido violada, hará que los testigos de identificación
que residieren en el lugar, reconozcan sus firmas y la del testador, y en
presencia del Ministerio Público, de los que hayan presentado como
interesados y de los mencionados testigos, abrirá el sobre que contiene el
testamento (artículo 1561 del Código Civil para el Distrito Federal).

II. Deudores. Los deudores tienen intervención en la sucesión en los

siguientes casos:

 El legado de una deuda hecho al mismo deudor extingue la obligación, y

el que debe cumplir el legado está obligado, no solamente a dar al deudor
la constancia del pago, sino también a desempeñar las prendas, a
cancelar las hipotecas y las fianzas y a libertar al legatario de toda
responsabilidad (artículo 1444 del Código Civil para Distrito Federal).
 Por medio de un legado puede el deudor mejorar la condición de su
acreedor, haciendo puro el crédito condicional, hipotecario el simple o
exigible desde luego el que lo sea plazo; pero está mejora no perjudicará
en manera alguna los privilegios de los demás acreedores (artículo 1448).
 En algunos casos, sobre todos lo que se hayan contemplados en los
artículo 1444 y 1449 del Código Civil para el Distrito Federal, comprenden
los intereses que por el crédito o deuda se deban a la muerte del testador.
Dichos legados subsistirán aunque el testador haya demandado
 66

judicialmente al deudor, si el pago no se ha realizado (artículos 1452 y

1453).
 El legado hecho a un tercero, de un crédito a favor del testador, sólo
produce efecto en la parte del crédito que está insoluto al tiempo de
abrirse la sucesión. El que debe cumplir el legado entregará al legatario el
título del crédito y le cederá todas las acciones que en virtud de él
correspondan al testador. El que debe pagar el legado queda enteramente
libre de la obligación de saneamiento y de cualquiera otra responsabilidad,
ya provenga ésta del mismo título, ya de insolvencia del deudor o de sus
fiadores, ya de otra causa (artículos 1449 al 1451).
 El legado que consiste en la devolución de la cosa recibida en prenda, o
en el título constitutivo de una hipoteca, sólo extingue el derecho de
prenda o hipoteca, pero no la deuda, a no ser que así se prevenga
expresamente. Lo anteriormente expuesto, también se observará en el
legado de una fianza, ya sea hecho al fiador, ya al deudor principal (1441
y 1442).
 Los deudores hereditarios que fueren demandados y que no tengan el
carácter de herederos, no podrán oponer, al que esté en posesión del
derecho de heredero o legatario, la excepción de incapacidad (artículo
1339).
 Si la cosa legada esta dada en prenda o hipotecada, o lo fuere después
de otorgado el testamento, el desempeño o la redención serán a cargo de
la herencia, a no ser que el testador haya dispuesto expresamente otra
cosa. Si por no pagar el obligado, conforme a lo anteriormente
manifestado, lo hiciere el legatario, quedará éste subrogado en el lugar y
derechos del acreedor para reclamar contra aquél. Cualquiera otra carga,
perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con ésta
al legatario; pero en ambos casos las renta y los réditos devengados
hasta la muerte del testador son carga de la herencia (artículos 1441 al
1443).

III. Jueces. La intervención de los jueces en materia de sucesiones, se

manifiesta de la siguiente manera:

 El testamento cerrado no podrá ser abierto sino después de que el notario

y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y
la del testador o la de la persona que por éste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto está cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega (artículo 1543 del Código Civil para el Distrito Federal).
 El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedirá informes al
encargado del Archivo General de Notarías, acerca de si en su oficina se
ha depositado algún testamento ológrafo del autor de la sucesión, para
que en caso de que así sea, se le remita el testamento (artículo 1559).
 El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que
tenga noticia, de que el autor de una sucesión ha depositado algún
testamento ológrafo, lo comunicará al juez competente, quien pedirá al
encargado del Archivo General de Notarías en que se encuentra el
testamento, que se lo remita (artículo 1560).
 67

 El juez, a petición de parte legítima, hará la elección del legatario, si en el

término que le señale no lo hiciera la persona que tenga derecho de
hacerla (artículo 1425).
 Hecho el depósito del testamento ológrafo, el encargado del Archivo
General de Notarías tomará razón de él en el libro respectivo, a fin de que
el testamento pueda ser identificado, y conservará el original bajo su
directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo
testador o al juez competente (artículo 1557).
 Luego que el juez reciba un testamento público cerrado, hará comparecer
al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El
testamento cerrado no podrá ser abierto sino después de que el notario y
los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la
del testador o la de la persona que por éste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto está cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por
muerte, enfermedad o ausencia, bastará el reconocimiento de la mayor
parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el
notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo hará
constar así por información, como también la legitimidad de las firmas y
que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aquéllos en el
lugar en que éste se otorgó. Cumplido lo anterior, el juez decretará la
publicación y protocolización del testamento (artículos 1542 al 1547).
 Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de
lucidez, el tutor y en defecto de éste, la familia de aquél, presentará por
escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrará dos
médicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al
enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligación
de asistir al examen del enfermo, y podrá hacerle cuantas preguntas
estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar
(artículo 1308).

(Fuente de consulta: Real Academia Española, Diccionario de la Lengua

Española, Tomo 1, 22ª edición, Editorial Espasa-Calpe, Madrid, España, 2001,
página 59; Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21ª edición,
Editorial Porrúa, México, 2002, página 236 y Rafael de Pina, Elementos de
Derecho Civil Mexicano, 21ª edición, Editorial Porrúa, México, 2002, página
411).

UNIDAD 12
SUCESIÓN TESTAMENTARIA

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicará y analizará

el contenido del testamento, su interpretación, especies y formalidades;
así como la institución del heredero; las características del legado y la
eficacia e ineficacia de los testamentos y otras disposiciones afines.

12.1 TESTAMENTO.
 68

El vocablo testamento proviene del latín testamentum. Para algunos

juristas como Justiniano y Alfonso el Sabio, el vocablo procede de tastatio-
mentis, que significa el testimonio de la mente; para otros, sé trata de un juego
de palabras que derivan de testibus-mentius la mención de los testigos, por la
necesidad de testar frente a testigos.

El testamento es un acto jurídico, unilateral, personalísimo, revocable,

libre y formal por medio del cual una persona física capaz dispone de sus
bienes y derechos y declara o cumple deberes para después de su muerte.

El Código Civil de 1928 sigue los lineamientos del texto del de 1884.
''Testamento es un acto personalísimo, revocable y libre, por el cual una
persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o cumple deberes
para después de su muerte'' (artículo 1295). Si bien se reconoce la libertad de
testar, la ley protege los derechos de los acreedores alimentarios del de cujus
que fueron olvidados en el testamento, quienes pueden solicitar al juez declare
inoficioso el testamento y con ello que de la masa hereditaria se tomen bienes
suficientes para cubrir las pensiones alimenticias fijadas de acuerdo con la ley
(artículos 1368-1377 del Código Civil para el Distrito Federal).

Así entonces, el testamento es un acto jurídico por las consecuencias de

esta naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la
muerte del testador aún sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado
por una persona física mayor de 16 años, en pleno ejercicio de sus facultades
mentales (artículo 1306), pueden, sin embargo, testar los dementes en
intervalos de lucidez (artículos 1307 1308). El testador debe expresar
libremente su voluntad sin la influencia de otras personas, la simple presunción
de influencia incapacita para heredar al posible influyente (artículos 1321 al
1325). El testamento como acto personalísimo debe ser elaborado en sus
elementos esenciales por el testador (artículos 1297 al 1299). El testador
transmite, a través del testamento, sus bienes, pero, también puede declarar o
cumplir deberes para después de su muerte.

12.1.1 ACTO JURÍDICO UNILATERAL.

El testamento es considerado un acto jurídico en virtud del cual una

persona expresa libremente su voluntad para que se disponga de sus bienes
después de su muerte, y surta efectos cuando él ya no exista. Por testamento
debemos entender el acto jurídico unilateral, personalísimo y solemne, por el
cual una persona dispone de todos o parte de sus bienes y derechos que no
terminan con su muerte, y cumple deberes para cuando fallezca.

 Es un acto jurídico, en tanto implica una manifestación de voluntad para

establecer relaciones jurídicas a fin de crear, modificar, transmitir o
extinguir derechos y obligaciones que produzcan sus efectos, después de
la muerte del testador.
 Es un acto jurídico unilateral, en cuanto que es la manifestación de
voluntad de un solo sujeto, ya que para que se generen los derechos y
deberes que constituyen su objeto directo no requiere de la aceptación de
 69

los beneficiarios aunque puede resultar ineficaz para producir los efectos
requeridos por el testador.
 Es un acto jurídico solemne, pues sólo puede ser realizado en alguna de
las formas forzosas instituidas por la ley, sin que pueda considerarse
como testamento cualquier disposición que no llene los requisitos que
para cada una de las especies testamentarias señala nuestro Código Civil,
ya que sin ellas no produce efectos.
 Es un acto personalísimo y no puede ser realizado por interpósita
persona, ni por el representante legal de un incapaz; tampoco el
mandatario del sujeto capaz puede testar por su representado, ya que el
testamento, sea cual fuere la forma que se le dé, debe ser realizado única
y personalmente por el testador.
 Es un acto jurídico revocable, puesto que el testador es libre de modificar
el testador es libre de modificar el testamento anterior dejándolo sin
efecto, ya sea por un acto expreso, ya porque dicte otra disposición en
contrario. Confección de un nuevo testamento tiene por efecto revocar al
testamento anterior. El testamento no puede ser resultado de un contrato
por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada persona
y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya
otorgado. Toda estipulación que al respecto se hiciere en cualquier acto
jurídico, será nula y no tendrá validez.
 Es un acto jurídico libre desde dos puntos de vista: primero, como
requisito de todo acto jurídico que puede ser invalidado porque el autor
carezca de plena libertad, ya sea por error, por dolo o fraude; es decir,
engaño que motivo el contenido del testamento, o bien por acto de
violencia física o moral. Segundo se requiere que el testamento no sea el
resultado de una obligación contractual, aunque pueda serlo de un deber
moral, ya por vínculos familiares o por reparación de un daño, pues éstos
son algunos de los fines del testamento.
 Es un acto jurídico mortis causa, en tanto es un acto destinado a producir
sus efectos después de la muere del testador.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,
Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 275
a 277)

12.1.2 CONTRATO.

En el inciso señalamos que el testamento no puede ser resultado de un

contrato por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada
persona y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya
otorgado. Toda estipulación que al respecto se hiciere en cualquier acto
jurídico, será nula y no tendrá validez

Asimismo, el testamento no debe ser el resultado de una obligación

contractual, aunque pueda serlo de un deber moral, ya por vínculos familiares o
por reparación de un daño, pues éstos son algunos de los fines del testamento.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 275
a 277)
 70

12.2 INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO.

El Código Civil para el Distrito Federal de 1928 sigue los lineamientos

del texto del de 1884. ''Testamento es un acto personalísimo, revocable y libre,
por el cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o
cumple deberes para después de su muerte'' (artículo 1295). Si bien se
reconoce la libertad de testar, la ley protege los derechos de los acreedores
alimentarios del de cujus que fueron olvidados en el testamento, quienes
pueden solicitar al juez declare inoficioso el testamento y con ello que de la
masa hereditaria se tomen bienes suficientes para cubrir las pensiones
alimenticias fijadas de acuerdo con la ley.

El testamento es un acto jurídico por las consecuencias de esta

naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la
muerte del testador aún sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado
por una persona física mayor de 16 años, en pleno ejercicio de sus facultades
mentales, pueden, sin embargo, testar los dementes en intervalos de lucidez.
El testador debe expresar libremente su voluntad sin la influencia de otras
personas, la simple presunción de influencia incapacita para heredar al posible
influyente. El testamento como acto personalísimo debe ser elaborado en sus
elementos esenciales por el testador (artículos 1297 a 1299). El testador
transmite, a través del testamento, sus bienes, pero, también puede declarar o
cumplir deberes para después de su muerte.

12.3 DIFERENTES ESPECIES DE TESTAMENTO. SUS FORMALIDADES.

El testamento debe revestir cualquiera de las formas establecidas por la

ley, son ordinarios: el testamento público abierto, el público cerrado y el
ológrafo (artículo 1500) y especiales: el privado, el militar, el marítimo y el
elaborado en país extranjero (artículos 1501 del Código Civil para el Distrito
Federal)}, los cuales a continuación pasamos a describir:

 Público abierto. Se otorga ante notario en presencia de tres testigos

idóneos (artículo 1511) ante quienes el testador manifestará su voluntad y
de acuerdo con ella, el notario redactará el testamento mismo que leerá
en voz alta para que el testador lo escuche y manifieste su conformidad, si
es el caso, firmarán todos los presentes el instrumento. En el protocolo se
asentará el lugar, año, mes. día y hora en que el testamento se otorgó.
Los sordos, ciegos o extranjeros que desconozcan el español, podrán
elaborar testamento público abierto con las prevenciones establecidas en
la ley (artículos 1511-1520).
 Público cerrado. Este testamento puede ser escrito por el testador o por
otra persona a su ruego, todas las hojas irán rubricadas y la final firmada,
si fue otra la persona que firmó por el testador ésta deberá presentarse a
la entrega del pliego cerrado El testamento se entrega al notario en
presencia de tres testigos en un .sobre que deberá ir cerrado, lacrado y
con la firma del testador, los testigos y el notario al momento de la
entrega, el testador declarará que ese pliego contiene su última voluntad.
El notario dará fe de la entrega del documento que el testador afirma es
 71

su testamento, cerrado y autorizado el documento, se devuelve al

testador. El notario asentará en el protocolo el lugar, hora, día, mes y año
en que el testamento fue autorizado y entregado. El testador puede
conservar el testamento en su poder, o darlo en guarda a persona de su
confianza o depositarlo en el archivo judicial. Cuando el testador muera y
el juez reciba un testamento cerrado, hará comparecer al notario y a los
testigos que concurrieron al otorgamiento para que reconozcan sus firmas
y las del testador, declararán también, si es el caso, que el testamento
está cerrado y lacrado como en el acto de la entrega. Los sordomudos
sólo sordos o sólo mudos pueden elaborar testamento público cerrado con
las prevenciones y formalidades que la ley establece para estos casos
especiales (artículos 1521 al 1549).
 Ológrafo.- Es el testamento escrito de puño y letra por el testador, y
deberá estar firmado por él, con expresión del día, mes y año en que se
elabora; lo pueden otorgar los mayores de edad. Se redactará por
duplicado y en cada ejemplar se imprimirá la huella digital del testador. El
original, en sobre sellado y lacrado, se depositará en el Archivo General
de Notarías, asistiendo al depósito dos testigos. El encargado del Archivo
recibirá el sobre, anotará que contiene la última voluntad del interesado
según lo afirma él mismo y lo archivará. El duplicado con las anotaciones
de ley, queda en poder del testador. En los dos sobres se pondrá el lugar y
la fecha en que se hace el depósito y las firmas del testador, del
encargado de la oficina y de los testigos. Hecho el depósito, el encargado
del Archivo tomará razón de él, en el libro respectivo. El juez ante quien se
trámite el juicio sucesorio, pedirá informes al encargado del Archivo
General de Notarías, acerca de si en su oficina se ha depositado algún
testamento ológrafo para que, en su caso, le sea remitido. Sólo cuando el
original depositado haya sido destruido o robado se tendrá como formal
testamento el duplicado. Cualquier alteración en el texto de las
anotaciones hecha en el sobre que contiene el original, o en el duplicado,
en su caso, o que el sobre se encuentre roto o violado, acarrean la nulidad
del testamento (artículos 1550 al 1564).
 Testamento privado.- Se permite este testamento en circunstancias
especiales cuando el testador sea atacado de una enfermedad tan
violenta y grave que no se dé tiempo para que concurra un notario; no
haya notario en la población o juez que lo sustituya o habiéndolos no
puedan concurrir al otorgamiento, entren en campaña o se encuentren
prisioneros los militares o asimilados al ejército. Este testamento se otorga
con la declaración de la última voluntad del testador hecha ante cinco
testigos si el testador no puede o no sabe escribir, uno de los testigos
redactará por escrito esta declaración en presencia de los demás. En los
casos de suma urgencia bastarán tres testigos, y no será necesario
redactar el testamento por escrito si los testigos no saben escribir.
Después de la muerte del otorgante, los testigos deberán declarar ante el
juez: cuáles fueron las disposiciones del testador, el lugar, día, hora, mes
y año en que se otorgó el testamento; si reconocieron, vieron y oyeron
claramente al testador, y si éste se encontraba en su cabal juicio y libre de
cualquier coacción; el motivo por el que otorgó el testamento privado y si
saben que el testador falleció o no de la enfermedad o en el peligro que se
hallaba y sin que hubiera oportunidad para mejorar la forma de su
 72

testamento. Si los testigos fueron idóneos y estuvieron con formes en las

circunstancias exigidas por la ley el juez declarará que sus dichos son el
formal testamento de la persona de que se trate el testamento privado lo
surtirá efectos si el testador fallece de la enfermedad o del peligro en que
se hallaba dentro de un mes de desaparecida la causa que lo autorizó
(artículos 1565 al 1578).
 Militar.- Lo pueden otorgar los militares, los asimilados al ejército y los
prisioneros de guerra, oralmente en presencia de dos testigos, antes de
entrar en acción de guerra o estando heridos en el campo de batalla.
También lo pueden otorgar entregando a los testigos sus últimas
disposiciones por escrito en un pliego cerrado, firmando de su puño y
letra. A la muerte del militar o asimilado, el sobre será entregado al jefe de
la corporación a la que pertenecía el testador y este lo remitirá a la
Secretaría de la Defensa Nacional, para que lo haga llegar a las
autoridades judiciales. Si se otorgó oralmente los testigos que recibieron
las disposiciones, instruirán de ellas al jefe de la corporación quien dará
parte del acto a la secretaría de la Defensa y esta a la autoridad judicial
competente a fin de que se cumplan los deseos del militar muerto
(artículos 1579-1582).
 Marítimo. Los que se encuentran en alta mar, a bordo de barcos de la
marina nacional, sean de guerra o mercantes, pueden otorgar este
testamento, Se elaborará escrito por duplicado ante dos testigos en
presencia del capitán del barco, si es este quien lo otorga, y requerirá la
presencia del segundo de abordo, El testamento se conservará entre los
papeles mas importantes de la embarcación y de el se hará mención en la
bitácora o diario de navegación; a la llegada del barco a puerto extranjero,
el capitán entregará un ejemplar del testamento al agente diplomático,
cónsul o vicecónsul mexicano, y posteriormente, al arribar a puerto
nacional, entregará el otro ejemplar, o ambos si no dejo alguno en puerto
extranjero, a la autoridad marítima del lugar. Los agentes diplomáticos,
cónsules y las autoridades marítimas, levantarán luego que reciban los
ejemplares referidos, un acta de la entrega, que remitirán con los
ejemplares a la Secretaría de Relaciones Exteriores, la cual publicará en
los periódicos la noticia de la muerte del testador, para que los interesados
promuevan la apertura del testamento Este testamento será válido si el
testador fallece en el navío durante el viaje, o dentro de los 30 días a
contar del de su desembarco en cualquier puerto (artículos 1583-1592).
 Hecho en país extranjero. Los testamentos hechos en país extranjero
producirán efecto en el Distrito Federal, cuando hayan sido formulados de
acuerdo con las leyes del país en que se otorgaron. Los secretarios de la
legación, cónsules y vicecónsules mexicanos pueden desempeñar
funciones notariales cuando las disposiciones testamentarias deban tener
su ejecución en el Distrito Federal. El testamento ológrafo debe
depositarse con el los. Los mencionados funcionarios remitirán copia de
estos testamentos a la Secretaría de Relaciones Exteriores, para que los
haga llegar a las autoridades judiciales correspondientes, en el caso del
ológrafo al Archivo General de Notarias. El papel en que se extiendan los
testamentos otorgados ante agentes diplomáticos o consulares llevará el
sello de la legación o consulado respectivo (artículo 1598).
 73

12.4 INSTITUCIÓN DE HEREDEROS. SUSTITUCIONES TESTAMENTARIAS.

a) Institución de heredero. Es el nombramiento que debe hacerse en el

testamento de la persona o personas que han de heredar al autor de la
herencia. Esta institución es de carácter universal, en el sentido de que el
instituido sucede al autor testamentario –en la totalidad patrimonial o en la
parte alícuota- en todos sus derechos y obligaciones.

La ley civil correspondiente señala ciertas reglas de interpretación, de las

que se desprende que:

 Aunque en el testamento se llame heredero a quien se asigna cosa

particular, no será considerado tal sino legatario.
 Aunque se llame legatario a quien se asigna parte alícuota de la herencia,
se le tiene por heredero
 Serán considerados herederos todos los legatarios cuando la totalidad de
la herencia se distribuya en legados.
 Los herederos designados sin asignación de parte lo serán por partes
iguales.
 Cuando se instituye herederos a los parientes, en términos generales se
aplican las reglas de la sucesión legítima o intestada.
 Cuando el testador designe algunos herederos individualmente y a otros
de forma colectiva se entenderá que todos heredan individualmente, a no
ser que de las disposiciones se deduzca que es otra la voluntad del
testador.
 La institución de heredero será nula e ineficaz cuando, a pesar de las
reglas legales para facilitar su identificación, éste permanece incierto;
porque:
1. Varias personas responden al mismo nombre.
2. Varias personas entren dentro de las características expresadas en el
testamento, y no se individualice al heredero de manera precisa debido a
otras circunstancias.

b) Substituciones testamentarias. En materia de sucesión

testamentaria, la substitución de heredero consiste en la designación que hace
un testador de un segundo sucesor, para el caso de que el nombrado en primer
término no quiera o no pueda aceptar la herencia, así que hay una o varias
personas para recibir la herencia o legado después del primer heredero
señalado, cuando éste falte, no lo desee o no pueda heredar. En el caso de la
substitución de heredero, solamente hereda uno de los dos, bien el instituido o
bien el substituto, pero no ambos.

Nuestro Derecho sólo acepta las substituciones vulgares y las

recíprocas; las primeras se dan cuando el testador designa un segundo o
ulterior heredero por si el primero falta no quiere o no puede aceptar la
herencia; en tanto las segundas son aquellas que se dan cuando el testador
nombra dos sucesores; cualquiera de ellos puede heredar la totalidad si uno
premuere, renuncia o es incapaz. De no ser así, ambos heredan.
 74

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 295
a 300).

12.5 LEGADO.

Conforme a los artículos 1284 y 1285 del Código Civil para el Distrito
Federal en tanto que ''el heredero adquiere a título universal y responde de las
cargas de la herencia hasta donde alcanza la cuantía de los bienes que
hereda'' ''el legatario adquiere a título particular y no tiene más cargas que las
que expresamente le imponga el testador, sin perjuicio de su responsabilidad
subsidiaria con los herederos'', por esa razón se dice que se entiende por
legado toda atribución patrimonial mortis causa a título particular.

Cabe una distinción entre legado y carga porque aquél otorga un

derecho real en el que el causante es el autor de la herencia, se trata de una
sucesión de derechos del autor de la herencia en tanto que la carga es más
bien una obligación impuesta, por consecuencia, es una disposición accesoria
que grava al heredero o legatario.

Una primera e importante clasificación de legados consistiría en

distinguir si el autor de la herencia deja como tal un bien individualizado dentro
de su patrimonio o una cosa genérica; en el primer caso estarnos en presencia
de un legado de especie y en el segundo de un legado de cantidad o género.

En el legado de especie el bien se transmite al legatario desde el

momento mismo de la apertura de la sucesión, por eso se indica que la cosa
legada deberá ser entregada con todos sus accesorios y en el estado en que
se halle al morir el testador que si la cosa legada estuviere en poder del
legatario podrá este retenerla, sin perjuicio de devolver en caso de reducción lo
que corresponda y que el importe de las contribuciones correspondientes al
legado se reducirá del valor de este, a no ser que el testador disponga otra
cosa (artículos 1395, 1409 y 1410). De donde se deduce que el principio
fundamental tratándose de legados de cosa específica y determinada, propia
del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aquél muere y hace
suyos los frutos pendientes y futuros y que la cosa legada correrá a riesgo del
legatario en cuanto a su pérdida, aumento o deterioro, por lo que podría decirse
que el legatario tiene derecho de reivindicar la cosa (artículo 1429 y 1430).

Por el contrario, el legado de cantidad o de genero no transmite la

propiedad hasta que dicha cantidad o genero se específica. Es por eso que el
legislador acepta como válido el legado de cosa ajena si el testador sabía que
lo era, pues en estos casos el heredero estará obligado a individualizar la cosa
genérica o adquirir la cosa ajena. En esas circunstancias, si el testador
ignoraba que la cosa legada era ajena, el legado es nulo.

Una hipótesis interesante es el legado a favor de un heredero, que tiene

validez, y en este caso se autoriza al heredero a renunciar la herencia si así le
conviniere y a aceptar el legado, o a renunciar a este y aceptar aquella
(prelegado, artículo 1400); por esa razón se indica que el testador puede gravar
 75

con legados no sólo a los mismos herederos sino a los mismos legatarios
(artículo 1394).

El legado de un crédito y el legado de liberación de deuda tienen reglas

especiales, pues si el crédito sólo constare en el testamento se considerará
como legado preferente al igual que el legado de liberación de deuda si sólo
consiste en devolución de la cosa recibida en prenda, o en el título constitutivo
de una hipoteca, sólo extingue el derecho de prenda o hipoteca, pero no la
deuda y la misma regla se aplicará tratándose de la fianza; pero, en cambio, el
legado esta obligado, no solamente a dar al deudor la constancia del pago, sino
también a desempeñar las prendas, a cancelar las hipotecas y las fianzas y a
liberar al legatario de toda responsabilidad. El legado de liberación o perdón de
deudas comprende sólo las existencias al tiempo de otorgar el testamento y no
las posteriores.

El legado de crédito no obliga al gravado a garantizar el buen nombre ni

la eficacia del crédito, pues en este caso el que debe cumplir con el legado lo
satisface entregando y cediendo las acciones que en virtud de él correspondan
al testador, sin que surja obligación de saneamiento ni cualquier otra
responsabilidad, ya provenga esta del mismo título, ya de insolvencia del
deudor o de sus deudores o de cualquier otra causa (artículos 1450 y 1451).

Finalmente, si los bienes de la herencia no alcanzan para cubrir todos

los legados, tienen preferencia en primer término los legados que el autor de la
herencia hizo en atención a los servicios recibidos por el legatario y que no
tenía obligación de pagar los que el propio testador haya declarado
preferentes, los de cosa cierta y determinada y los de alimentos o educación;
por eso dijimos al inicio que los legatarios adquieren a título particular y no
responden de las cargas de la herencia, salvo que el testador se las haya
impuesto o que existiendo un pasivo elevado se sacrifiquen las porciones
hereditarias y en último caso los legados.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo IV, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 865 y 866).

12.6 INEFICACIA DE LOS INTERESADOS Y DE LAS DISPOSICIONES

TESTAMENTARIAS.

Interesados Disposiciones testamentarias

Se manifiesta cuando se anula la institución
de heredero o legatario pero se dejan
subsistentes las demás disposiciones
testamentarias por:
1. Error en el motivo o causa de la
designación, si se expresó en el
testamento.
2. Falta de forma, por haberse hecho la
institución en comunicados secretos,
aparte del testamento, aunque éste haya
sido cerrado.
3. Cuando la institución fue hecha a persona
Se manifiesta la ineficacia cuando se imponen
condiciones inaceptables. Al respecto, la ley
emplea la expresión de que “se tienen por no
puestas”, por lo que la institución de heredero
y legatario vale como si no se le hubiera
sujetado a condición. Los casos son los
siguientes:
1. La sustitución fiduciaria.
2. Las condiciones de no dar o no hacer, la
de no impugnar el testamento,
3. Las condiciones de tomar o dejar de
tomar estado.
 76

incierta. 4. El plazo o término en la iniciación o

4. Que la cosa legada no es susceptible de terminación de carácter de heredero.
identificación. 5. La condición de no enajenar los bienes
5. Haberse hecho la institución bajo recibidos o permanecer en la indivisión
condición de que el beneficiado haga indefinida de la herencia.
testamento a favor del testador o de otra
persona.
6. Que se le imponga al instituido una
condición física o legalmente imposible de
cumplir.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez,

Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, México, 2003, páginas 295
a 300).

UNIDAD 13
SUCESIÓN INTESTAMENTARIA

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicará y discernirá

cuándo tiene lugar la sucesión intestamentaria y el orden para suceder en
la vía legítima.

13.1 CUÁNDO TIENE LUGAR LA SUCESIÓN INTESTAMENTARIA.

Sobre la sucesión intestamentaria, encontramos que autores como

Ernesto Gutiérrez y González también la denominan como sucesión legítima,
legal o intestada. Este tipo de sucesión es aquella que se defiere por ministerio
de ley, cuando concurren los presupuestos establecidos al efecto. Es la
transmisión de los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con la
muerte, de una persona física, a los herederos que determine la ley.

De acuerdo con el artículo 1599 del Código Civil para el Distrito Federal,
la sucesión intestamentaria tiene lugar en los siguientes supuestos, a saber:

 Cuando no haya testamento, o el que se otorgó es nulo o perdió su

validez.
 Cuando el testador no dispuso de todos sus bienes.
 Cuando no se cumpla la condición impuesta al heredero.
 Cuando el heredero muere antes del testador, repudia la herencia o es
incapaz de heredar, si no se ha nombrado sustituto.

Las diversas hipótesis en que se abre la herencia legítima, se

complementan con el texto del artículo 1649, el cual determina:

“La sucesión se abre en el momento en que muere el autor de la

herencia y cuando se declara la presunción de muerte de un ausente”

Así bien, en opinión de Gutiérrez y González el artículo 1599 antes

señalado, podría incluir una fracción más que diga que la herencia legítima se
abre cuando se declara la presunción de muerte de un ausente.
 77

(Fuente de consulta: Ernesto Gutiérrez y González, Derecho Sucesorio Inter.

Vivos y Mortis Causa, 3ª edición, Editorial Porrúa, México, 1998, páginas 230 y
231).

13.2 ORDEN PARA SUCEDER EN LA VÍA LEGÍTIMA.

Al respecto, es recomendable remitirnos al contenido del artículo 1602

del Código Civil para el Distrito Federal, que nos dice lo siguiente:

“Tienen derecho a heredar por sucesión legítima:

II. Los descendientes, cónyuges, ascendientes, parientes colaterales
dentro del cuarto grado y la concubina o el concubinario, si se
satisfacen en este caso los requisitos señalados por el artículo 1635.
III. A falta de los anteriores, la Beneficencia Pública”.

Este es un orden riguroso, inalterable, y sólo heredarán los siguientes a

falta de los anteriores.

Cabe también destacar que, en la sucesión legítima rigen estos

principios: el parentesco por afinidad no da derecho a heredar los parientes
más próximos excluyen a los más lejanos con excepción de los que tengan
derecho a heredar por estirpe y que concurran con herederos por cabeza; los
parientes que se encuentren en el mismo grado, heredan por partes iguales, y
el cónyuge supérstite y los concubinos se asimilan a los parientes mas
cercanos.

a) La sucesión de los descendientes se regula bajo las siguientes bases:

 Todos los hijos heredan por partes iguales.

 Si los hijos concurren con el cónyuge supérstite se tomará en cuenta los
bienes que éste posea: a) si el cónyuge no tiene bienes hereda la misma
porción que un hijo- b) si los tiene, pero no igualan la porción de un hijo,
hereda lo suficiente para alcanzar esa porción, y c) si tiene bienes que
superen la porción de cada hijo, no hereda.
 Si sobreviven hijos y descendientes de ulterior grado, los primeros
heredan por cabeza, por derecho propio, pero si algún hijo muere antes
que el testador, es incapaz de heredar o ha renunciado a la herencia,
transmitirá sus derechos sucesorios a sus descendientes, quienes
heredarán por estirpe en representación de su padre, entre ellos se
repartirán la porción que le correspondía al heredero que representan.
 El adoptado hereda como hijo.
 Si concurren hijos con ascendientes o adoptantes éstos solo tienen
derecho a alimentos.

b) Por lo que atañe a la sucesión de los ascendientes, encontramos lo

siguiente:

 A falta de descendientes y de cónyuges suceden el padre y la madre por

partes iguales.
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 Si solo hubiere padre o madre, el que viva sucederá al hijo en toda la

herencia.
 Si solo hubiere ascendientes de ulterior grado por una línea, se dividirá la
herencia por partes iguales.
 Si hubiere ascendientes por ambas líneas, se dividirá la herencia en dos
partes iguales y se aplicará una a los ascendientes de la línea paterna y
otra a la de la materna.
 Concurriendo los adoptantes con ascendientes del adoptado, la herencia
de éste se dividirá por partes iguales entre los adoptantes y los
ascendientes.

c) En lo que respecta a la sucesión del cónyuge, pueden acontecer

cualquiera de los siguientes presupuestos:

 Si concurre con descendientes.

 Si concurre con ascendientes: la herencia se dividirá en dos partes
iguales, una se aplicará al cónyuge y la otra a los ascendientes.
 Si concurre con hermanos del autor de la sucesión, tendrá dos tercios de
la herencia, y el tercio restante se aplicará al hermano o se dividirá por
partes iguales entre los hermanos.
 A falta de descendientes, ascendientes y hermanos, el cónyuge sucederá
en todos los bienes.

d) Por lo que hace a la sucesión de los colaterales, podrán verse

cualquiera de los siguientes aspectos:

 Si solo hay hermanos por ambas líneas, sucederán por partes iguales.
 Si concurren hermanos con medios hermanos, aquellos heredarán doble
porción que éstos.
 Si concurren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos o de medios
hermanos premuertos, que sean incapaces de heredar que hayan
renunciado la herencia, los primeros heredarán por cabeza y los segundos
por estirpes.
 A falta de hermanos, sucederán sus hijos, dividiéndose la herencia por
estirpes, y la porción de cada estirpe por cabezas.
 A falta de hermanos y sobrinos sucederán los parientes más próximos
dentro del cuarto grado, y heredarán por partes iguales.

e) Por otra parte, en lo que respecta a la sucesión de; los concubinos,

encontramos que la concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse
recíprocamente aplicándose las disposiciones relativas a la sucesión del
cónyuge siempre que hayan vivido juntos cómo si fueran cónyuges durante los
cinco años que precedieron inmediatamente a su muerte o mando hayan tenido
hijos en común, siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio
durante el concubinato. Si sobreviven varias concubinas o concubinarios
ninguno de ellos heredara.

f) A falta de todos los herederos llamados en los capítulos anteriores

sucederá la Beneficencia Pública.
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(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Enciclopedia

Jurídica Mexicana, Tomo V, 2ª edición, Universidad Nacional Autónoma de
México-Editorial Porrúa, México, 2004, páginas 584 a 586).