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Manual Derecho Mercantil y Financiero - 2013 - I - II
Manual Derecho Mercantil y Financiero - 2013 - I - II
MANUAL:
CICLO V
LIMA - PER
1
UNIVERSIDAD DE SAN MARTIN DE PORRES
RECTOR
ING. JOS ANTONIO CHANG ESCOBEDO
VICE RECTOR
ING. RAL EDUARDO BAO GARCA
SECRETARIO DE FACULTAD
DR. LUIS ANTONIO CUEVA ZAMBRANO
2
NDICE
PORTADA N
INDICE DE CONTENIDO 03
OBJETIVOS 06
PAUTAS PARA EL ESTUDIO Y LOS TRABAJOS DE APLICACIN 06
PROGRAMACIN DE CONTENIDOS.
TEMA N 4: Contratos. 24
Auto evaluacin.
Referencias documentales.
3
UNIDAD III. TTULOS VALORES. CONTRATOS EMPRESRIALES.
4
INTRODUCCIN
El Manual que en las siguientes pginas tiene su desarrollo contiene los nuevos
lineamientos exigidos por las normas educativas vigentes. Lineamientos que tienen como
norte presentar un orden estructural y una coherencia temtica que permita su fcil lectura y
comprensin.
El derecho es una ciencia jurdica que estudia las normas jurdicas que rigen en un pas, el
derecho mercantil y financiero es una ciencia jurdica que estudia el conjunto de normas
legales que rigen la actividad comercial financiera en un determinado pas. El derecho, sin
embargo ms all de los conceptos dogmticos conocidos, es la ciencia humana inventada
por el hombre para permitirse convivir con sus semejantes y de esta manera lograr su
supervivencia. El derecho es el sustento y la garanta de la vida en comunidad. Este curso
ms que anegarlo de conceptos pesados y complicados, pretende crear conciencia en el
estudiante, que el respeto irrestricto de los derechos y el cumplimiento fiel de las
obligaciones asumidas y adquiridas permitirn el desarrollo socio econmico del Pas.
El manual ha sido preparado con la seriedad del caso, acorde con las exigencias que una
universidad como la nuestra requiere
5
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Lograr que el estudiante adquiera dominio en la utilizacin adecuada de las normas legales
que se aplican a la actividad mercantil y financiera; as como capacitarlo jurdicamente en la
teora contractual, en la comprensin de los diferentes tipos de sociedades, la naturaleza
de los Ttulos Valores y el conocimiento de la actividad financiera.
OBJETIVOS ESPECFICOS
1. Conocimientos bsicos del comercio y de los actos de comercio que le son propios.
2. Comprensin del contenido de las normas legales que se aplican a la persona
jurdica en general.
3. Aprendizaje terico y prctico de la documentacin vinculada al comercio;
especficamente de los Ttulos Valores.
4. Uso correcto de los contratos empresariales como alternativa de financiamiento para
las actividades mercantiles. Preparacin de contratos en general.
5. Comprensin de la actividad financiera y manejo debido de la documentacin
vinculada.
Este manual ser utilizado como apoyo importante para el desarrollo de la asignatura
de Derecho Mercantil y Financiero, en ocasiones ser estudiado previamente por
indicacin del profesor, lo que permitir el anlisis y el debate colectivo del tema
ledo; sin embargo, servir esencialmente para complementar las explicaciones
recibidas durante las sesiones de aprendizaje. Est lectura ser comprensiva y
deber utilizar las tcnicas de estudio que se proponen en cada uno de los temas
desarrollados.
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DIAGRAMA DE CONTENIDOS
7
CONTENIDOS ACTITUDINALES
Los cuales sern desarrollados de manera trasversal en todas las unidades temticas de la
asignatura.
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UNIDAD I
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES
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DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD I
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TEMA 1
Se le denomina importancia universal a la notoria incidencia que han tenido las normas a lo
largo de la historia de la humanidad. Es cierto que las normas legales son aquellas que son
generadas por el Estado y si tenemos en cuenta que en los albores de la humanidad ste
no exista como tal, no son slo este tipo de normas las que han generado tal importancia,
sino que son sus antecesoras las morales y las religiosas, las que coadyuvan con el objetivo
y nos permiten postular la teora que se desarrolla en este tem.
Casi para nadie es un secreto, que las normas han sido fundamentales para la
supervivencia de la especie humana, estableciendo las reglas de imperativa observacin,
bajo amenaza de sancin, con el firme fin de lograr la convivencia humana, difcil por
naturaleza, como medio indispensable para ganar la batalla por la supremaca. Sin unin de
humanos, mamferos misntropos por esencia primitiva, la lucha por la supremaca y con
ella la supervivencia de la especie hubiese sido imposible.
Es cierto que la inventiva humana ha sido el factor preponderante para la convivencia y para
la supervivencia de la especie, pero aquella se plasma mediante las normas que quizs sea
la creacin ms vital e importante de la humanidad.
A partir de su compenetracin e interaccin constante con la vida de los seres humanos, las
normas legales, es decir el derecho, genera la moralidad, los criterios del bien y el mal que
gracias a l son relativos, lo que es bueno para un sector de la humanidad es malo para
otros y viceversa, tanto as que incluso nuestra psiquis, nuestras emociones y perjuicios,
estn determinadas por nuestra moralidad y si ella est dirigida por las normas, el derecho
influencia notoriamente en la psicologa de los hombres.
ACTO JURDICO.-
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Todo acto jurdico es siempre un hecho jurdico, ms no todo hecho jurdico es un acto
jurdico. El asalto y robo es un hecho jurdico, pero no un acto jurdico; el alquiler de una
vivienda es un acto jurdico y tambin un hecho jurdico.
REQUISITOS.-
Adems de las condiciones que contiene el concepto, debido a que la figura del acto jurdico
es formal por excelencia, existen para su configuracin requisitos de cumplimiento
imperativo, ausentes los cuales no existe acto jurdico, por su notoria invalidez. Las
personas que intervienen deben ser capaces, el objeto del mismo debe ser fsicamente y
jurdicamente posible, el cumplimiento de la formalidad prescrita en la norma, cuando sta
exige una forma expresa y especial, y el fin del acto debe ser necesariamente lcito.
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TALLER 01
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
DERECHO. IMPORTANCIA.
Objetivo
Reconocer y explicar la importancia del derecho y las normas en general para lograr la
supervivencia de la especie humana. Reconoce los derechos cotidianos casi inadvertidos
de las personas.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- Reconoce en que medida las normas en general han determinado en tu persona un
modo de comportamiento o una moralidad.
2.- Determina cuantas actividades jurdicas has realizado hoy, y cul es la importancia del
hallazgo?
AUTOEVALUACIN.
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TEMA 2
As, a los cambios por mercadera sucedieron los cambios por moneda. De ese modo naci
y se desarroll el comercio, hoy as lo encontramos en todas partes.
NOCIN DE COMERCIO
Cualquiera que sea su naturaleza, vale decir, interna o nacional, externa o internacional, y
cualquiera que sea la forma por la cual se manifiesta el comercio, se resuelve siempre en
una serie de actos de interposicin entre productores y consumidores para facilitar entre
stos el cambio de los productos de la naturaleza y de la industria. De ese modo, mientras
los cambios internacionales son naturalmente de ndole comercial, porque casi siempre
representan funciones de interposicin, los cambios nacionales tienen o no semejante
ndole, segn si ellos cumplen igualmente funciones de interposicin, o sirven ms bien
para fines de consumo.
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uno o varios actos solamente de interposicin, an con objeto de lucro, sin la firme voluntad
de continuarlos y repetirlos habitual y orgnicamente, jams podra decirse que haga ningn
comercio en general, o algn comercio determinado en particular . La cosa es de evidencia
intuitiva, y aqu, por suerte, el buen sentido y la prctica cotidiana de los negocios tienen
una virtud demostrativa ms consistente que cualquier razonamiento nuestro.
Ms an, es necesario que el mencionado ejercicio habitual sea ejecutado con objeto de
lucro o de especulacin; porque, si fueran otros sus fines (por ejemplo, de beneficencia), los
actos relativos slo tendran un carcter civil.
Es una rama del Derecho Privado que rige las relaciones entre particulares, relativas al
ejercicio del comercio.
El Derecho Comercial o Mercantil ha sido siempre un Derecho propio de una clase de actos,
pero no del acto ocasional y aislado, sino del acto profesional y orgnico, estos actos son
los de comercio.
Mientras en el sistema subjetivo, actos de comercio son nicamente los realizados por
comerciantes, en el sistema objetivo son actos de comercio no slo los realizados por
comerciantes, sino los que sin ser ejecutados por stos, se definen como mercantiles
atendiendo a su sustantiva naturaleza.
Las reglas de derecho comn, es decir, las de Derecho Civil son supletorias a la
legislacin mercantil y a los usos (costumbres) comerciales, salvo cuando se trate de
normas de orden pblico o disponga expresamente sobre Derecho Comercial.
15
c) Las fuentes Auxiliares, que lo constituyen la jurisprudencia (fallos de los
Tribunales), el inters general del comercio y la doctrina que se constituye por la opinin de
los autores.
LA LEY COMERCIAL
Con esta denominacin, adems del Cdigo de Comercio, que es la ley matriz y las dems
complementarias del mismo, se comprenden igualmente todas las dems disposiciones
que, an cuando fuera de aqul y de sta, deben; sin embargo, considerarse como parte
integrante de la ley comercial. Tales son adems las disposiciones contenidas en el Cdigo
Civil y el Cdigo Procesal Civil, que igualmente tratan de materias propias del comercio.
En suma, cualquier ley, como autoridad de fuente, puede ser parangonada con el Cdigo de
Comercio, siempre que trate de materias comerciales.
Despus de la ley comercial, viene por orden de autoridad, los usos del comercio, los
cuales, siempre que sean llamados a regir una relacin jurdica, constituyen lo que se llama
el derecho usuario o consuetudinario.
En efecto, el Derecho Civil tiene principios rigurosos, lentos y precisos, porque los
asuntos de la vida civil se manifiestan y se ejecutan ordinariamente, no tan rpidamente que
no se pueda prever y disciplinar con mucha proximidad de verdad cada uno de sus
desenvolvimientos. El Derecho Comercial en cambio, tiene principios rpidos, prontos
y amplios, porque los negocios comerciales se desenvuelven en breve tiempo, debido a
que el tiempo es dinero, y porque los contratantes pueden tambin hallarse en puntos muy
retirados comunicndose hoy en da por medio de fax, internet, etc. Y an cuando se
hallasen cerca, tienen necesidad de mucha celeridad y prontitud, puesto que es muy
variable el viento que agita e impulsa los negocios comerciales, y la especulacin puede
cambiar de grado y de forma de un momento a otro; lo atestiguan todos los negocios que
se concluyen en las bolsas y en los mercados, donde los precios varan con rapidez
vertiginosa, y donde observamos que las grandes fortunas o las grandes ruinas pueden
alternarse en un breve espacio de segundos.
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LOS COMERCIANTES Y ACTOS DE COMERCIO
Los comerciantes son las personas fsicas o jurdicas (sociedades constituidas), que ejercen
actos de comercio de manera habitual; es decir, que hacen del comercio su profesin. Para
ello, deben tener capacidad para ejercer el comercio de manera habitual; es decir, que
hacen del comercio su profesin.
Los actos de comercio en cambio, son aquellos actos de mediacin directa o indirecta,
con el fin de promover, facilitar o realizar los cambios, dirigidos a la obtencin de un lucro
especfico existente sobre la diferencia de los valores en cambio.
En realidad, viene a ser la conjuncin del acto jurdico y el hecho econmico, siendo
las normas que la rigen las mercantiles, porque su contenido son los negocios, operaciones
y estados de hecho generados por cualquier clase de obligaciones de naturaleza comercial.
Asimismo, seala el Cdigo de Comercio que existir la presuncin legal del ejercicio
habitual del comercio, desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por
circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al pblico, o de otro modo cualquiera, un
establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mercantil.
LA EMPRESA COMERCIAL
ANTECEDENTES
Lo cierto es que, la empresa surge como una institucin bsica en el Derecho Comercial. La
realidad de esta disciplina destinada a regular los actos masivos realizados por las
empresas, se ha generalizado a todos los campos sociales, porque, todos sin excepcin,
contratamos a diario con alguna entidad empresarial, acorralando en sentido recto al
Derecho Civil. El Derecho se ha comercializado, se ha mercantilizado; por lo que, el
Derecho Comercial ya no es, como en su origen, una rama del Derecho Civil, actualmente
es todo lo contrario. (1)
1
Mena Ramirez, Miguel. La Empresa en el Per. Edit. Cultural Cuzco. Pg. 12.
17
Es as que, el moderno soporte del Derecho Mercantil se encuentra en las diversas formas
societarias o empresariales que irrumpen en las estructuras legales actuales y que
encuentra su soporte legal en los artculos 59 y 60 de la Constitucin actual del Estado
(1993), al determinar la libertad de trabajo y de empresa, comercio e industria; lo cual se
encuentra reforzado al sealarse en el Art. 60 que El Estado reconoce el pluralismo
econmico y que la economa nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de
propiedad y de empresa.
NOCION DE EMPRESA
Como es de verse, toda empresa requiere una organizacin, esto es, la combinacin e
integracin de los factores de la produccin segn un plan que establece el empresario. El
fin que se persigue es la obtencin de una ganancia, que en principio no tiene lmite, pues
puede hacerse cada vez mayor y reiterada durante mucho tiempo. Sin embargo, como
contrapartida de esta posibilidad de ganancia se presenta el riesgo; es as, que el
empresario igual que puede ganar mucho, puede perderlo todo en el azar econmico.
Siendo toda empresa una organizacin independiente que produce o distribuye bienes y
servicios para el mercado, debe reunir las siguientes caractersticas.
2
Ley General de Sociedades. Contenida en el D.S. N 003-85-JUS de 14 de enero de 1985. (Gobierno de
Fernando Belande Terry).
3 Robles Alvarez de Sotomayor. Empresa. Nueva Enciclopedia Jurdica. Tomo 8. Pg. 404. Enciclopedia
Jurdica Omega. Pg. 56.
18
empresa, los medios de produccin deben coordinarse de manera duradera y no
simplemente ocasional.
La actividad del empresario no es espordica sino permanente, porque, la empresa est
unida a la idea de profesin. Carecera de sentido, una organizacin establecida para
simples actos espordicos o aislados.
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TALLER 02
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
EL COMERCIO. NORMAS.
Objetivo
Identificar y reconocer las actividades comerciales, diferenciarlas de las actividades
estrictamente civiles e interpretar las cuestiones tericas del Cdigo de Comercio.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- Si Pedro economista de profesin realiza una compra al contado de un televisor, el acto
que ha realizado es civil solamente o tambin comercial.
AUTOEVALUACIN.
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TEMA 3
GENERALIDADES
Nuestra legislacin comercial se inici con la dacin del Cdigo de Comercio de 1902, el
cual constituye copia casi textual del Cdigo Espaol de 1885, que por obvias razones
temporales desconoci la importancia de la empresa en el trfico moderno, la produccin
masificada, la funcin del mercado, la proteccin de los consumidores y la fiscalizacin
estatal; ello sin perjuicio de su acusada falta de tcnica legislativa y desconocimiento de la
realidad econmica, por lo que, no era un Cdigo apropiado para el pas. Lo cierto es que,
se inspir en una filosofa netamente liberal, constituyendo as una reaccin frente a las
trabas o restricciones a la libertad de comercio e industria establecidas durante el siglo
pasado. No es raro por tanto, que en materia de sociedades dicho cuerpo legal se
caracterice por su excesiva parquedad; lo cual implicaba necesariamente que el derecho
vivo de las sociedades y especialmente de la sociedad annima- no se encontrase en la
ley, sino en los estatutos y otros actos societarios.
Esta actitud del codificador denominada por Joaqun Garriguez como inhibicin
legislativa- olvidaba tener en cuenta que en las sociedades confluyen una serie de
intereses dignos de proteccin, y cuyo adecuado funcionamiento es de relevante
importancia para la economa general del pas y no slo para los socios contratantes.
CONCEPTO
21
a) La Ley sobre Agio o Usura N 2760 de 26 de junio de 1918.
b) La Ley sobre Almacenes Generales de Depsito N 2763 de 27 de junio de 1918,
actualmente derogada por la Ley N 27287 actual Ley de Ttulos Valores.
c) La Ley Procesal de Quiebras N 7566 de 02 de agosto de 1932, que derog los Arts.
883 al 952 inclusive del Cdigo de Comercio. Posteriormente derogada y
reemplazada por la Ley de Reestructuracin Empresarial N 26116 de 1992, y
posteriormente reemplazada por la Ley de Reestructuracin Patrimonial contenida
en el Decreto Legislativo 845 de 20 de setiembre de 1996.
d) La Ley de Sociedades Mercantiles N 16123 de 27 de julio de 1966, que modific la
Seccin referida a las Compaas Mercantiles del Cdigo de Comercio; posteriormente
reemplazada por la Ley General de Sociedades aprobada por D.S. N 003-85-JUS de
14 de enero de 1985 (Fernando Belande Terry) y hoy la Nueva Ley General de
Sociedades N 26887 expedida el 19 de noviembre de 1997 y vigente a partir del 1
de enero de 1998, que ha derogado las anteriores.
e) La Ley sobre Ttulos Valores N 16587 de 13 de junio de 1967, que modific lo
relativo a las Letras de Cambio, Cheques, Vales y Pagars del Cdigo de Comercio;
posteriormente modificada por el Decreto Ley N 26131 de 24 de diciembre de 1992 y
que ha sido derogada por la Ley N 27287 que constituye la actual Ley de Ttulos
Valores.
f) La Ley de Registro Fiscal de Ventas a Plazo.
g) El Cdigo Civil de 1984 en lo referido a las normas generales de contratacin,
algunos contratos de carcter mercantil, as como los contratos innominados.
h) El Cdigo Procesal Civil en la parte pertinente, y
i) La Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros contenida
en el Decreto Legislativo N 770, etc.
El carcter autnomo del derecho comercial no significa que no tenga relaciones con otras
disciplinas jurdicas.
Por otro lado, las reglas referentes a la capacidad de las personas, a las condiciones
generales y la tcnica de las obligaciones y de los contratos, elaboradas desde el Derecho
romano, son utilizadas por el Derecho Comercial, que debe recurrir frecuentemente a los
principios y reglas del Derecho Civil para establecer o interpretar sus propias reglas.
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TALLER 03.
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO. RELACIONES CON OTROS DERECHOS.
Objetivo
Identificar y Reconocer las caractersticas bsicas del derecho comercial, sus vnculos y
complementaciones vitales con otros derechos.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
2.- Por qu es un delito girar un cheque sin fondos y no es un delito girar un ttulo valor
crediticio que no se cambia en la fecha de su vencimiento. Es lo mismo engaar qu
mentir?
AUTOEVALUACIN.
23
TEMA 4
CONTRATOS
TEORA CONTRACTUAL.
Los contratos se dividen a nuestro criterio entre grupos; los que tienen una normatividad
especial en el Cdigo Civil vigente, los que no tienen una normatividad especial en la norma
citada, pero si en otros dispositivos legales y los que tienen una normatividad especial en el
Cdigo Civil, ni en otro dispositivo legal, slo tratados y normados por la costumbre y por la
analoga. Como ejemplos del primer grupo tenemos a la Compra venta, al mutuo y al de
obra, del segundo grupo, tenemos el cambiario, el laboral y al de cuenta corriente bancaria
y como ejemplos del tercer grupo, tenemos al de parqueo, transporte y el de consignacin
de mercader
Es el acto jurdico patrimonial y plurilateral en el que participan una persona conocida como
el comprador que tiene el derecho de recibir el bien que compran en las condiciones
pactadas y tiene la obligacin de pagar el precio del mismo en el lugar, modo y plazo
convenido, y otra persona llamado el vendedor que tiene el derecho de recibir el pago del
precio del bien que entrega, en el lugar, plazo y modo convenidos y tiene el deber de
entregar el bien en el estado y las condiciones pactadas.
Con este contrato se transfiere la propiedad del bien materia del mismo.
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Existen determinados pactos que pueden integrar la compra venta, como la retroventa y el
de reserva de propiedad.
CONTRATO DE CONSIGNACIN.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.
Mediante este contrato se entrega la posesin del bien, la posesin es el derecho real que
consiste en el apoderamiento jurdico de u bien. La posesin puede ser legtima e ilegtima,
la primera proviene de un contrato de arrendamiento, la mayora de las veces y la segunda
se constituye, cuando no se tiene ttulo alguno para poseer el bien, y si esta posesin es
adems ejercida de mala fe, se le considera como precaria.
Es u contrato nominado y normado por el Cdigo Civil, pertenece al grupo de contratos que
encuentra su norma propia dentro del recientemente mencionado cuerpo de leyes.
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CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIO CIVIL.
Es un acto jurdico patrimonial y plurilateral. Es un contrato por el cual una persona llamada
el Locador se obliga a prestar servicios profesionales por un tiempo determinado a cambio
de recibir una retribucin adecuada, llamada honorario profesional y otra persona llamada el
Comitente se obliga a pagar la retribucin acordada y tiene el derecho de recibir el servicio
profesional ofrecido y pactada. No existe subordinacin entre los participantes, el Locador
no est subordinado al Comitente, no viceversa. La remuneracin no tiene las
caractersticas laborales conocidas, ni incluye beneficios extras.
Llamado tambin contrato de trabajo, no est normado en el Cdigo Civil, sino en la ley de
productividad y competitividad laboral; no obstante se rige supletoriamente por las normas
de la primera de las nombradas.
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TALLER 04
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
CONTRATOS.
Objetivo.
Reconocer las obligaciones y los derechos que emanan de un contrato y las consecuencias
de su inobservancia.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN
1.- Explica la importancia del compromiso legal y cules son sus consecuencias?
2.- Explica en que consiste la responsabilidad civil que emana de los contratos?
3.- Establece las diferencias entre un contrato de prestacin de servicio profesional civil y el
laboral?
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UNIDAD II
Esta unidad inicia el desarrollo ordenado del estudio analtico de las normas mercantiles
ms importantes. Por un lado est la ley general de sociedades que norma el proceso de
constitucin de las empresas y a las empresas ya constituidas y por otro lado la ley general
del sistema concursal que regula el procedimiento para reestructura entidades comerciales
sean estas jurdicas o naturales, con el objetivo finalista de proteger a los agentes que
interactan en el comercio.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES.
1. Analiza, entiende e interpreta las normas que constituyen sociedades y regulan a las
sociedades ya constituidas.
2. Aplica criterios para el examen de las normas que se aplican para la extincin o para la
reestructuracin de una empresa.
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DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD II
29
TEMA 5
LA SOCIEDAD
Es una Persona Jurdica de Derecho Privado que se constituye por escritura pblica,
en la que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, cuyo texto seala que debe
llevar a cabo una actividad econmica en comn.
Es una entidad autnoma, de propiedad de sus socios pero distinta a ellos, que emerge
mediante un contrato. Aunque la ley no la califica como un contrato, debe admitirse
que en el momento de su constitucin, la Sociedad es necesariamente un acuerdo de
voluntades; precisamente ese acuerdo de voluntades constituye el pacto social y el
Estatuto debe regir los destinos de la sociedad hasta su disolucin, liquidacin o extincin.
Para ello, la sociedad adquiere personalidad jurdica y voluntad propia desde su inscripcin
en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
Es el nombre con el que se identifica una sociedad, el cual consta en el Estatuto y es el que
usa normalmente en sus operaciones.
La ley seala que toda Sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn
corresponda a su forma societaria. As tenemos, que en caso de una Sociedad de
Capitales como la Sociedad Annima se utiliza la denominacin Social y en el caso
de la Sociedad de Personas se usa una razn social, en la cual se incluye el nombre de
los socios que participan en ella, como el caso de la Sociedad Colectiva.
OBJETO SOCIAL
Significa la actividad a la que se va a dedicar la sociedad. Por ello, seala la ley que:
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas (Art. 11, Ley N 26887).
30
DURACIN DE LA SOCIEDAD
Puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con
anterioridad. Vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho
(Art. 19, Ley N 26887).
APORTE SOCIALES.
Son las obligaciones con que cada socio se ha comprometido a aportar al capital,
sealando la ley que, contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de
la obligacin mediante el proceso ejecutivo contenido en el Cdigo Procesal Civil o excluir a
dicho socio por el proceso sumarsimo contenido en dicho Cdigo.
con las modificaciones del estatuto o pacto social inscritas durante el mes anterior,
con indicacin de la denominacin o razn social (Art. 44, Ley N 26887).
31
SOCIEDAD ANNIMA
GENERALIDADES
Constituye una de las modalidades que contiene la Ley General de Sociedades N 26887, lo
mismo que las dems sociedades que integran la mencionada ley como ser la Sociedad
Colectiva, en Comandita Simple y en Comandita por Acciones, la Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada y las Sociedades Civiles (Ordinaria y de Responsabilidad
Limitada).
Es una forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con
una denominacin y un objeto social, la que, bajo el principio de la responsabilidad
limitada de los socios permite dedicarse a la explotacin de actividades econmicas; para lo
cual, quienes la constituyen aportan bienes o servicios para el ejercicio en comn de dichas
actividades.
DENOMINACIN
Su capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes (4) de
los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales, sino
nicamente hasta por la cifra que representar el capital social conformado por las
acciones, en caso de prdida. No se admite el aporte de servicios en este tipo de sociedad.
4
El Aporte. Consiste en la contribucin que realiza cada uno de los socios, con el fin de que al momento de
constituirse la sociedad posea un patrimonio distinto al de los socios, as se paga el capital suscrito por
cada uno de los accionistas y que hace que participen en los beneficios de la actividad econmica que
realiza la sociedad en funcin a su aporte.
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SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL
Para que se constituya la sociedad, es necesario que tenga su capital suscrito totalmente
y cada accin suscrita y pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual regla rige para los
aumentos de capital que se acuerdan (Art. 52, Ley N 26887).
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
Existen dos (2) formas de constitucin: la simultnea y por oferta a terceros, cuyo
estudio se procede en efectuar:
A. CONSTITUCIN SIMULTANEA.
Este tipo de constitucin se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la
escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben
ntegramente las acciones (Art. 53, Ley N 26887).
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9. La forma y la oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas, la
gestin social y el resultado de cada ejercicio.
10. Las normas para la distribucin de las utilidades, y
11. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad (Art. 55, Ley N 26887).
FUNDADORES
a) RESPONSABILIDAD
La ley establece que, en la etapa previa a la constitucin, los fundadores que actan a
nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son
solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado (Art. 71, Ley
N 26887).
b) BENEFICIOS
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse
derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el Estatuto.
Entre ellos se tiene la participacin de utilidades o de cualquier derecho sobre stas (Art.
72, Ley N 26887).
34
A. JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin,
estn sometidos a los acuerdos adoptados por la Junta General.
La Junta General se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el Estatuto
prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto.
Salvo disposicin diversa del Estatuto, la Junta General es presidida por el Presidente
del Directorio. El Gerente General de la sociedad acta como secretario. En ausencia o
impedimento de stos, desempea tales funciones aquellos de los concurrentes que la
propia Junta designe.
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CLASES DE JUNTAS:
LA JUNTA UNIVERSAL
La Junta General se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre
cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren
presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a
voto y acepten por unanimidad la celebracin de la Junta y los asuntos que en ella se
proponga tratar (Art. 120, Ley N 26887).
LA JUNTA ESPECIAL
Seala la ley que cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la Junta
General que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas, deben ser aprobados
en sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada (Art. 132, Ley
N 26887).
B. LOS ADMINISTRADORES
B.1 EL DIRECTORIO
Es un rgano colegiado elegido por la Junta General, sealando la ley que cuando una
o ms clases de acciones tenga derecho a elegir un determinado nmero de Directores, la
eleccin de stos se har en Junta Especial.
Los Directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la Junta
General o por la Junta Especial que los eligi, an cuando su designacin hubiese sido una
de las condiciones del pacto social.
a) NUMERO DE DIRECTORES
El estatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de
Directores.
Cuando el nmero sea variable, la Junta General, antes de la eleccin, debe resolver
sobre el nmero de Directores a elegirse para el perodo correspondiente.
En ningn caso el nmero de Directores es menor de tres (3) (Art. 155, Ley N 216887).
Salvo que el Estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o alternos sustituyen
al Director Titular que corresponda, de manera definitiva en caso de vacancia o en
forma transitoria en caso de ausencia o impedimento (Art. 156, Ley N 26887).
c) VACANCIA
El cargo de Director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir ste en alguna
de las causales de impedimento sealadas por la ley o el Estatuto.
36
Si no hubiera Directores Suplentes y se produjese la vacancia de uno o ms Directores, el
mismo Directorio podr elegir a los reemplazantes para completar su nmero por el perodo
que an resta al Directorio, salvo disposicin diversa del Estatuto (Art. 157, Ley N 26887).
e) IMPEDIMENTOS
Segn la ley no pueden ser Directores:
1. Los incapaces.
2. Los quebrados.
3. Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
4. Los funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en entidades pblicas
cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la
sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participacin del
Estado en dichas sociedades (numeral modificado por la Ley N 26931).
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial
o arbitral, etc. (Art. 161, Ley N 26887).
El perodo del Directorio termina al resolver la Junta General sobre los estados
financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo Directorio, pero el Directorio contina en
funciones, aunque hubiese cumplido su perodo, mientras no se produzca nueva eleccin
(Art. 163, Ley N 26887).
g) PRESIDENCIA
Salvo disposicin contraria del Estatuto, el Directorio, en su primera sesin, elige entre sus
miembros a un Presidente (Art. 165, Ley N 26887).
h) RETRIBUCIN
El cargo de Director es retribuido. Si el Estatuto no prev el monto de la retribucin,
corresponde determinarlo a la Junta obligatoria anual.
La participacin de utilidades para el Directorio slo puede ser detrada de las utilidades
lquidas y, en su caso, despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al
ejercicio (Art. 166, Ley N 26887).
37
B.2 LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms Gerentes designados por el Directorio, salvo que el
Estatuto reserve esa facultad a la Junta General.
Cuando se designe un solo Gerente, ste ser el Gerente General y cuando se designe
ms de un Gerente, debe indicarse en cual o cules de ellos recae el ttulo de Gerente
General. A falta de tal indicacin se considera Gerente General al designado en primer lugar
(Art. 185, Ley N 26887).
b) REMOCIN
El Gerente puede ser removido en cualquier momento por el Directorio o por la Junta
General, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.
Es nula la disposicin del Estatuto o el acuerdo de la Junta General o del Directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo de Gerente o que imponga para su remocin una
mayora superior a la mayora absoluta (Art. 187, Ley N 26887).
d) RESPONSABILIDAD
El Gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y
negligencia grave (Art. 190, Ley N 26887).
La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado u
omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
38
AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA
Se acuerda por Junta General cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin
del Estatuto, es decir expresado en la convocatoria de la Junta General, con claridad y
precisin, el monto del aumento cuya aprobacin se someter a la Junta; debiendo
adoptarse el acuerdo con el qurum calificado (5) y adoptarse el acuerdo con el voto
favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta; lo que constar en escritura pblica y se inscribir en el Registro.
Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra
la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea
la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas.
No ser exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas
morosos contra quienes est en proceso la sociedad y en los que otros casos que prev
esta ley. (Art. 204)
Se realiza mediante:
1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.
2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el
patrimonio neto de la sociedad.
3. La condonacin de dividendos pasivos.
4. El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos
por consecuencia de prdidas, y
5
Qurum calificado. En principio, el qurum se computa y establece al inicio de la Junta. Comprobado el
qurum el presidente la declara instalada y para que la Junta General adopte vlidamente el acuerdo de
Aumento de capital, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de 2/3 de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos 3/5
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
39
5. Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital (Art.
216, Ley N 26887).
El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital,
la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento
mediante el cual se lleva a cabo.
Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las
acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco (5) das (Art.
217, Ley N 26887).
40
TALLER 05
ACTIVIDADES APLICATIVAS
LEY GENERAL DE SOCIEDADES. GENERALIDADES.
Objetivo
Interpretar y entender las normas societarias y concursales.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
2. Elabora los generales de ley, el pacto social y del estatuto social las facultades de los
rganos de administracin, de un acto jurdico social, para la constitucin simultnea de una
sociedad annima, inventa datos.
AUTOEVALUACIN.
41
TEMA 6
La Sociedad Colectiva.
La Sociedad en Comandita Simple y en Comandita por Acciones.
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, y
Las Sociedades Civiles (Ordinaria o de Responsabilidad Ltda.).
LA SOCIEDAD COLECTIVA
En este tipo de sociedad, los socios responde en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros (Art. 265,
Ley N 26887).
La Sociedad Colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con
el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin
SOCIEDAD COLECTIVA o las siglas S.C.
La persona que, sin ser socio, permite, que su nombre aparezca en la razn social,
responde como si lo fuera (Art. 266, Ley N 26887).
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. DURACIN
La Sociedad Colectiva tiene plazo fijo de duracin. La prrroga requiere
consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido con los
trmites previstos en el Art. 275, es decir publicar el acuerdo de prrroga por tres veces
(Art. 267, Ley N 26887).
42
D. ADMINISTRACIN
Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin de la sociedad
corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios (Art. 270, Ley N
26887).
F. NEGOCIOS PRIVADOS
Los negocios que los socios hagan en nombre propio, por su cuenta y riesgo y con sus
fondos particulares, no obligan ni aprovechan a la sociedad, salvo que el pacto social
disponga de manera distinta (Art. 272, Ley N 26887).
G. BENEFICIO DE EXCUSIN
El socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, an cuando la sociedad est
en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el
acreedor puede lograr el pago.
El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad, tiene el
derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los otros socios a prrrata de sus
respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga de manera diversa (Art.
273, Ley N 26887).
Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por
el Juez, mediante proceso abreviado previsto en el Cdigo Procesal Civil (Art. 276, Ley
26887).
SOCIEDAD EN COMANDITA
La Sociedad en Comandita puede ser simple o por acciones (Art. 278, Ley N 26887).
43
Esta sociedad realiza sus actividades bajo una razn que se integra con el nombre de
todos los socios colectivos, o algunos de ellos, agregndose, segn corresponda, las
expresiones Sociedad en Comandita o Sociedad en Comandita por Acciones o
sus respectivas siglas S. en C. o S, en C. por A.
El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social, responde
frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo (Art. 279, Ley N
26887).
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
a) El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra
dividido. Las participaciones en el capital, no pueden estar representadas por acciones
ni por cualquier otro ttulo negociable.
b) Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en especie o
en dinero.
c) Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin,
etc. (Art. 281, Ley N 26887).
44
SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. DENOMINACIN
Tiene una denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que en todo
caso, debe aadir la indicacin Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o su
abreviatura S.R.L. (Art. 284, Ley N 26887).
B. CAPITAL SOCIAL
Est integrado por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, el capital debe
estar pagado en no menos del veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y
depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la
sociedad (Art. 285, Ley N 26887).
D. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
La Administracin de la Sociedad se encarga a uno o ms gerentes, socios o no,
quienes la representan en todos los asuntos relativos a su objeto.
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e) La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado
u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad y reparacin penal que se
ordenara, si fuera el caso (Art. 289, Ley N 26887).
Las exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las
participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe
constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro.
Si la sociedad slo tiene dos (2) socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta
por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado (Art. 293, Ley N 26887).
Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el
Estatuto. (Art. 293, Ley N 26887)
SOCIEDADES CIVILES
La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de
actividades personales por alguno, algunos o todos los socios.
Ambos tipos de sociedad desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se
integra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin Sociedad Civil o su
expresin abreviada S.Civil o Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o su
expresin abreviada S. Civil de R.L. (Art. 296, Ley N 26887).
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. CAPITAL SOCIAL
El capital de la Sociedad Civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la celebracin
del pacto social (Art. 297, Ley N 26887).
B. PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIA
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos
valores, ni denominarse acciones.
46
Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la
participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la
profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales deben constar en el pacto social. Su
transmisin se realiza por escritura pblica y se inscribe en el Registro (Art. 298, Ley
N 26887).
C. ADMINISTRACIN
Se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes normas:
a) La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto social,
slo puede ser revocada por causa justificada.
b) La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin, puede ser revocada
en cualquier momento.
c) El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida la
administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad
obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social, etc. (Art. 299, Ley
N 26887).
D. UTILIDADES Y PRDIDAS
Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socos de acuerdo con lo establecido en el
pacto social, y a falta de estipulacin en proporcin a sus aportes. En este ltimo caso, y
salvo estipulacin diferente, corresponde al socio que slo pone su profesin u oficio un
porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas (Art. 300, Ley N
26887).
E. JUNTA DE SOCIOS
Es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos y las facultades de
decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del
pacto social, hayan sido encargados a los administradores.
Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social,
y a falta de estipulacin; por capitales y no por personas, y se aplica la regla supletoria del
artculo anterior al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto
social requiere acuerdo unnime de los socios (Art. 301, Ley N 26887).
F. LIBROS Y REGISTROS
Las Sociedades Civiles debern llevar las actas y registros contables que establece la
ley para las Sociedades Mercantiles (Art. 302, Ley N 26887).
Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal con
patrimonio propio distinto al del titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de
actividades econmicas de pequea empresa, al amparo del Art. 1 del Decreto Ley N
21435.
Se le identifica con las iniciales E.I.R.L.
47
TALLER 06
ACTIVIDADES APLICATIVAS
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS. DIFERENCIAS.
Objetivo
Reconocer los distintos tipos de sociedades y la interpretacin y entendimiento de las
normas pertinentes de la ley general de sociedades.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
2. Elabora los generales de ley, el pacto social y de los estatutos el objeto social, de un
acto jurdico social celebrado para constituir una sociedad colectiva.
AUTOEVALUACIN
1. Cul es la razn por la qu las sociedades colectivas deben tener un plazo fijo
de duracin?
2. Cules son las caractersticas de las responsabilidades solidarias e ilimitadas de
los socios de las sociedades colectivas?
3. Los socios civiles ordinarios gozan del beneficio de excusin, por qu?
48
TEMA 7
Estn contenidas en el Libro IV de la Ley N 26887, Arts. 304 al 437 inclusive, regulando
lo concerniente a la Emisin de Obligaciones, Reorganizacin de Sociedades, Sucursales,
Disolucin, Liquidacin y Extincin de Sociedades, Sociedades Irregulares y el Registro, en
seis (6) Secciones, cuyo estudio efectuaremos en sus aspectos ms importantes.
EMISIN DE OBLIGACIONES
La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen una
deuda a favor de sus titulares.
REORGANIZACIN DE SOCIEDADES
A. TRANSFORMACIN
Las sociedades reguladas por esta ley, pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per.
49
Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas
antes de la transformacin.
B. FUSIN
Por la fusin dos (2) o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los
requisitos prescritos por esta ley, pudiendo adoptar algunas de las siguientes formas:
En ambos casos, los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin, reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o
de la sociedad absorbente, en su caso (Art. 344, Ley N 26887).
C. ESCISIN
Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos (2) o ms bloques, para
transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los
requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
A. DISOLUCIN
La disolucin es un proceso previo a la liquidacin, sealando la ley que la sociedad se
disuelve por las siguientes causas:
50
2. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo prolongado
o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
3. Continuada inactividad de la Junta General.
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del
capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta suficiente.
5. Acuerdo de la Junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la
materia, o quiebra.
6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis (6) meses de dicha pluralidad
no es reconstituida.
7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema, cuando se disuelve la sociedad a
solicitud del Poder Ejecutivo.
8. Acuerdo de la Junta General, sin mediar causa legal o estatutaria, y
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en el
Estatuto o en convenio de los socios registrada ante la sociedad (Art. 407, Ley N
26887).
B. LIQUIDACIN
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin.
Los liquidadores pueden ser personas naturales o jurdicas. En este ltimo caso, sta
debe nombrar a la persona natural que la representar, la misma que queda sujeta a
las responsabilidades que se establecen en esta ley para el Gerente de la Sociedad
Annima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad
liquidadora y a sta (Art. 414, Ley N 26887).
51
SUS FUNCIONES
Corresponde a los liquidadores la representacin de la sociedad en liquidacin y su
administracin para liquidarla, con las facultades, atribuciones y responsabilidades que
establezcan la ley, el Estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante
la sociedad y los acuerdos de la Junta General.
C. EXTINCIN
Una vez efectuada la distribucin del haber social, la extincin de la sociedad se inscribe
en el Registro.
SOCIEDADES IRREGULARES
1. Transcurridos sesenta (60) das desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurrido treinta (30) das desde que la Asamblea design al o los firmantes para
otorgar la escritura pblica sin que stos hayan solicitado su otorgamiento.
3. Transcurrido ms de treinta (30) desde que se otorga la escritura pblica de
constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en el registro.
4. Transcurrido treinta (30) das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada en el registro.
5. Cuando contina en actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto social o el estatuto, etc. (Art. 423, Ley N 26887).
EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se
produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad (Art.
244, Ley N 26887).
52
REGISTRO
DEPSITO DE DOCUMENTOS
Los programas de fundacin o de aumento de capital por oferta a terceros que se depositen
con el registro, dan lugar a la apertura preventiva de una partida, la que se convierte en
definitiva cuando se constituya la sociedad.
CONTRATOS ASOCIATIVOS
CONTRIBUCIONES
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las
partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del
negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.
Es el contrato por el cual una persona denominada asociante, concede a otra u otras
personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de
uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin
(Art. 440, Ley N 26887).
53
CARACTERSTICAS
CONTRATO DE CONSORCIO
Conocido comnmente en nuestro medio como Joint Venture. Es el contrato por el cual
dos (2) o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico;
manteniendo cada una su propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio
que se le encarga y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los
otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato (Art. 445, Ley N 26887).
54
TALLER 07
ACTIVIDADES APLICATIVAS
NORMAS COMPLEMENTARIAS. CONTRATOS SOCIETARIOS.
Objetivo
Reconocer las actividades de reorganizacin de las sociedades, las sociedades irregulares,
las sociedades de hecho y los contratos asociativos.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN
55
TEMA 8
SISTEMA CONCURSAL
REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL
56
RGIMEN DE ADMINISTRACIN:
La Junta acordar el rgimen de administracin temporal del deudor durante su
reestructuracin patrimonial. Para este efecto podr disponer:
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
La Junta nombrar a una entidad o persona que tenga registro vigente ante la
Comisin como liquidador encargado de dicho procedimiento. El liquidador deber
manifestar su voluntad de asumir el cargo.
QUIEBRA
Presentada la demanda, el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, si ms trmite, declarar la quiebra del
deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
57
El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos
(2) das consecutivos.
EFECTOS DE LA QUIEBRA:
El quebrado mientras dure ese estado, est impedido de:
El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer sus
derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.
POSTULADO:
Cualquier deudor podr solicitar el inicio de un Procedimiento Concursal Preventivo; para lo
cual, deber cumplir los mismos requisitos que para el Proceso Concursal Ordinario.
58
ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACIN:
El Acuerdo Global de Refinanciacin deber contemplar necesariamente todos los crditos
reconocidos, as como aquellos que sin haber sido verificados por la autoridad concursal se
hubiesen devengado hasta la fecha de difusin del procedimiento, y ser oponible a sus
titulares para todos los efectos establecidos en la Ley.
59
TALLER 08.
ACTIVIDADES APLICATIVAS
SISTEMA CONCURSAL. QUIEBRAS.
Objetivo
Interpretar y comprender las normas de la ley general del sistema concursal.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN
60
UNIDAD III
Los ttulos valores son instrumentos materializados y desmaterializados (6) emitidos para la
circulacin, que representan o incorporan derechos patrimoniales; siempre que renan los
requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley les corresponda segn su
naturaleza.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES
1. Diferencia las obligaciones que generan los ttulos valores respecto de otras
prestaciones jurdicas, con aplicaciones prcticas.
2. Explica el enorme potencial financiero contenido en el valor intrnseco econmico de
los ttulos valores.
3. Diferencia mediante mapas conceptuales los diferentes tipos de valores.
6
Valor materializado, es el ttulo valor que se emite con soporte de papel, que determina la identidad entre el
derecho patrimonial y dicho soporte.
Valor desmaterializado, es el valor que prescinde del soporte de papel y en su lugar est representado por
anotacin en cuenta, cuyo registro est a cargo de una institucin de compensacin y liquidacin de
valores.
61
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD III
62
TEMA 9
El concepto tradicional del ttulo valor comprende a documentos como la letra de cambio,
pagars, cheques, certificados de depsitos, vales, acciones de sociedades, obligaciones,
cartas de porte, conocimientos de embarque, etc., que tienen un soporte material, fsico que
puede ser el papel, cartn, plstico, etc.
El ttulo alude al documento que acredita el derecho. El Valor significa que ese derecho est
contenido en el documento, fundido con l como si fuera una unidad indivisible.
Una vez emitido el documento, pasa del tenedor, sucesivamente a travs de una cadena
hasta que se pague la obligacin literal que contiene. Se presume la buena fe hasta el final
de la cadena de circulacin.
Seala la Ley N 27287, que los valores desmaterializados, para tener la misma naturaleza
y efectos que los Ttulos Valores sealados anteriormente, requieren de su anotacin en
cuenta y de su registro ante una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores.
La Ley de Ttulos Valores es de aplicacin a los valores que se regulan en sta, cualquiera
que fuere el soporte en el que consten; as como a los que por norma legal posterior puedan
crearse, salvo disposicin legal expresa distinta.
La creacin de nuevos ttulos valores se har por ley o por norma legal distinta en caso
de existir autorizacin para el efecto emanada de ley o conforme al Art. 276 de la ley de la
materia.
63
PRINCIPIO DE LITERALIDAD. PRINCIPIO DE INCOPORACIN.
El texto del documento determina los alcances y modalidad de los derechos y obligaciones
contenidos en el ttulo valor o, en su caso, en hoja adherida a l.
El primero que utilice la hoja adherida, deber firmar en modo tal que comprenda
dicha hoja y el documento al que se adhiere. En caso contrario, no proceder el
ejercicio de las acciones derivadas del ttulo valor, por quienes hayan intervenido
segn la hoja adherida, quedando a salvo sus derechos causales.
El valor patrimonial de los ttulos valores expresado en una suma de dinero, constituye
requisito esencial, por lo que debe sealarse la respectiva unidad o signo monetario.
En caso de diferencia del importe del ttulo valor, expresado sea en letras o en
nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menor; sin perjuicio que el
interesado pueda hacer valer sus mayores derechos frente al obligado, por la va
causal.
64
TALLER O9
ACTIVIDADES APLICATIVAS
TTULOS VALORES. CONCEPTO. CARACTERSTICAS.
Objetivo
Reconocer las caractersticas bsicas y especiales de los ttulos valores. Las ventajas de su
uso en la actividad mercantil.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN.
65
TEMA 10
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS
Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen ttulos valores, quedan obligados
solidariamente frente al tenedor, salvo clusula o disposicin expresa en contrario prevista
por la ley. Este puede accionar contra dichos obligados, individual o conjuntamente, sin
tener que observar el orden en el que hubieren intervenido.
La accin promovida contra uno de los obligados, no impide accionar contra los
otros, an cuando sean posteriores al demandado en primer lugar.
El tenedor de un ttulo valor, bajo su responsabilidad, queda obligado a devolverlo para que
se cumpla totalmente la prestacin contenida en l. En su caso, entregar tambin la cuenta
de gastos y ser de su cargo obtener la constancia del incumplimiento del ttulo valor.
Las partes interesadas podrn acordar la destruccin del ttulo valor pagado
totalmente, prescindiendo de su devolucin fsica. La carga de la prueba de tal acuerdo, as
como la responsabilidad por la falta de destruccin, corresponde al obligado a la devolucin.
Se podrn ejercitar las acciones derivadas del ttulo valor en proceso distinto al ejecutivo,
observando la ley procesal.
66
En los ttulos valores sujetos a protesto o la formalidad sustitutoria que deben ser
obtenidos dentro de los plazos al efecto previstos, constituyen formalidad necesaria
para el ejercicio de las acciones cambiarias respectivas.
OBLIGACIN DE PROTESTAR
Los gastos, daos y perjuicios para el tenedor a que diere lugar el protesto, sern de cargo
del obligado principal, salvo los gastos que correspondan al protesto de ttulo valor con la
clusula sealada en el primer prrafo del Art. 81. En el caso de protesto por falta de
aceptacin de la Letra de Cambio, sern de cargo de su girador.
PACTO DE NO PROTESTO
Tratndose de ttulos valores sujetos a protesto, es vlida la clusula Sin Protesto u otra
equivalente que se incluya en el texto del ttulo valor, que libere al tenedor de la obligacin
de protestar el documento. En estos casos, la accin cambiaria se ejercitar por el slo
67
mrito de haber vencido el plazo sealado en el ttulo valor. Si el tenedor opta por su
protesto, los gastos respectivos sern de su cuenta.
La clusula de que trata el prrafo anterior, surtir efecto slo respecto al primer
beneficiario del ttulo valor o su endosatario en procuracin, por lo que en caso de ser
transferido en condicin distinta al de procuracin, se tendr por no puesta, debiendo
su tenedor obtener su protesto o su reconocimiento judicial, bajo su costo, para
ejercitar o recuperar la accin cambiaria.
Esta disposicin no impide que el tenedor opte por el protesto. En ese caso, los gastos que
irrogue el protesto, sern de su cuenta.
Las acciones, obligaciones y dems valores mobiliarios a los que se refiere la Ley de Ttulos
Valores N 27287 no estn sujetos a protesto, ni a formalidad alguna que lo sustituya. Para
ejercitar las acciones cambiarias derivadas de ellos, es suficiente que se haya vencido el
plazo o resulte exigible la obligacin, segn el texto del ttulo o constancia de su registro.
La ley sealar los dems ttulos valores en los que el protesto o formalidad
sustitutoria no son obligatorios para ejercitar las acciones cambiarias derivadas de
ellos (Art. 84, Ley N 27287).
Los ttulos valores confieren a su tenedor la accin cambiaria directa, que puede
ejercitarse contra el obligado principal y/o sus garantes.
Salvo disposicin distinta de la ley, para ejercitar las acciones cambiarias sealadas en el
Art. 90, constituye requisito obligatorio:
68
b) En los ttulos valores que sean objeto de formalidad que sustituya al protesto, haber
logrado la constancia de la falta de cumplimiento de la obligacin conforme al Art. 82,
o, de ser el caso, el protesto conforme a los Arts. 73 y 83 de la ley.
c) En los ttulos valores no sujetos de protesto, la tenencia del ttulo cuyo plazo est
vencido o resulte exigible la obligacin segn texto del documento o, en su caso, de la
constancia de la que trata el ltimo prrafo del Art. 18.
En los ttulos valores a los que se refiere el inciso a) que lleven la clusula de
que trata el Art. 52, se ejercitar la accin cambiaria por el slo mrito de la
clusula Sin Protesto y cumplir lo sealado en el inciso c) anterior (Art. 91,
Ley N 27287).
El tenedor puede reclamar del obligado contra quien ejercita la accin cambiaria los
siguientes conceptos:
69
TALLER 10
ACTIVIDADES APLICATIVAS
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS.
Objetivo
Reconocer las caractersticas de las acciones cambiarias y la importancia de los objetivos
del protesto.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Describe los pasos que hay que realizar para protestar un valor cuya fecha de
vencimiento fue el 18 de mayo del 2005.
2. Llena una letra de cambio y has una serie de endosos en ella y determina contra quien
se dirige la accin cambiaria de regreso y de ulterior regreso.
AUTOEVALUACIN
70
TEMA 11
LA LETRA DE CAMBIO
Es un ttulo valor abstracto, mediante la cual el librador, ordena a otra persona llamada
girado, el pago incondicional a una tercera persona, denominada tomador o beneficiario,
una suma determinada de dinero, de acuerdo al lugar y plazo fijado en el documento. Por
su naturaleza, es un ttulo a la orden, pues no existe letra al portador, pero puede ser
girada en blanco y debe ser completada en el momento de su pago.
Tambin cabe que una Letra de Cambio aceptada, sea girada con vencimiento a la vista. Se
ha logrado distinguir entre a la Vista y Aceptacin, que son dos instituciones distintas.
71
EL PAGAR
Se permite usar el Pagar ya sea para pago nico (que es el nico que hoy se admite),
o para ser pagado en cuotas o armadas. A falta de pago de una cuota, protestada la
cuota, precluyen todos los plazos. En ese caso (preclusin), debe protestarse
necesariamente la cuota impaga que se desee ejecutar.
Se admite como fecha de vencimiento, (i) fecha fija, (ii) a la vista, y (iii) a cierto plazo
desde la fecha de su emisin.
Como Pagar especial, se permite que los Bancos emitan PAGARES BANCARIOS,
sea como valor individual o mobiliario (requiere de autorizacin de la SBS); o, a la
orden o nominativo. En este ltimo caso, podr ser desmaterializado.
LA FACTURA CONFORMADA
Es una nueva modalidad de ttulo valor que merece un adecuado anlisis legal. Tiene
las siguientes caractersticas:
72
d) La conformidad puesta por el comprador o adquiriente en el texto del ttulo,
demuestra por s sola y sin admitirse prueba en contrario, que ste recibi la
mercadera o bienes descritos en la Factura Conformada, a su total satisfaccin.
e) Es transmisible por endoso. Es un ttulo a la orden.
f) Desde su conformidad, representa adems el crdito consistente en el saldo del
precio sealado en el mismo ttulo.
REQUISITOS NO ESENCIALES
A falta de indicacin del lugar de entrega de las mercaderas, se entender que fue hecha
en el domicilio del comprador o adquiriente.
A falta de indicacin del lugar de pago, se exigir en el domicilio del obligado principal; salvo
que se haya acordado realizar el pago conforme el Art. 53 (Pago con cargo en cuenta).
VENCIMIENTO
La Factura Conformada puede ser emitida:
a) A fecha o fechas fijas de su vencimiento, segn se trate de pago nico o en cuotas.
b) A la Vista.
c) A cierto plazo o plazos desde su conformidad, en cuyo caso deber sealarse dicha
fecha de conformidad, y
d) A cierto plazo o plazos desde su emisin.
73
De los pagos de las cuotas o armadas deber dejarse constancia en el mismo ttulo,
bajo responsabilidad del obligado principal o de la empresa del Sistema Financiero
Nacional que verifique tales pagos, sin perjuicio de su obligacin de expedir la
respectiva constancia o recibo de tales pagos (Art. 166, Ley N 27287).
PLAZO MXIMO
El plazo de pago o pagos del saldo del precio que se consigne en la Factura Conformada no
debe ser mayor de un (1) ao.
NORMAS APLICABLES
Son de aplicacin, las disposiciones que no resulten incompatibles con su naturaleza y las
disposiciones referidas a la Letra de Cambio.
EL CHEQUE
Es una orden de pago que extiende el titular de una cuenta corriente bancaria, para
que se abone al tenedor una suma de dinero con fondos disponibles en poder del
librado.
Por ser un instrumento de pago, se diferencia de la letra de cambio, que es ante todo un
instrumento de crdito. Se giran en formularios impresos, desglosables de talonarios
numerados en serie u otros signos de seguridad proporcionados por las empresas del
sistema financiero.
El Cheque a la orden de una persona jurdica, no admite co-titular, salvo que sea un Banco.
74
Se incorpora un procedimiento de suspensin de pago del cheque durante el plazo
legal de su pago (stop payment), sujeto a condiciones: solicitud escrita con carcter de
DJ del interesado; plazo mximo de suspensin es de quince (15) das; las causas no
pueden ser sino las mismas que para la ineficacia; la falsedad conlleva responsabilidad
penal (5 aos de prisin).
Ser posible establecer Pactos de Truncamiento entre Bancos y empresas del
sistema financiero, que facilitarn los procesos de cobranza, al combinar medios
manuales y electrnicos en la cobranza del cheque y tambin otros ttulos valores.
Podrn pactarse intereses compensatorios y moratorios para el perodo posterior al
pago frustrado del cheque.
Los Bancos estn obligados a cerrar las Ctas. Ctes. con chequera si:
a) Dejan constancia de falta de pago en dos (2) cheques en el curso de seis (6) meses, o
b) Rechazan por diez (10) veces uno o ms cheques en el lapso de un ao; u
c) Otro Banco cierre una Cta. Cte. por giro de cheques sin fondos;
d) Otras causales que seale la ley.
1. Del Cheque Giro. Las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas a
realizar transferencias de fondos y/o emitir giros, pueden emitir Cheques a su propio
cargo, con la clusula Cheque Giro o Giro Bancario en lugar destacado del ttulo.
Tendrn las siguientes caractersticas:
a) Sern emitidos slo a la orden de determinada persona.
b) No son transferibles, sin que para ello se requiera de clusula especial, y
c) Son pagaderos slo en las plazas u oficinas propias de la empresa emisora y/o en las
de sus corresponsales, sealada al efecto en el mismo ttulo, ubicada en plaza distinta
a la de su emisin.
2. Del Cheque Garantizado. El Banco puede autorizar que se giren a su cargo cheques
con provisin de fondos garantizados, en formatos especiales y papel de seguridad, en
los que se seale expresamente:
a) La denominacin de Cheque Garantizado.
b) Cantidad mxima por la que el Cheque Garantizado puede ser emitido; o, cantidad
impresa en el mismo ttulo.
c) Nombre del beneficiario, no pudiendo ser girado al portador, y
d) Otras que el Banco girado acuerde.
75
CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRANJERA Y NACIONAL
Su emisin procede slo contra el recibo por la empresa emisora de la moneda extranjera
que representa en las condiciones expresadas en el mismo ttulo.
CARACTERSTICAS
Las sociedades annimas constituidas como almacn general de depsito, estn facultadas
a emitir el Certificado de Depsito y Warrant a la orden del depositante, contra el recibo de
mercaderas y productos en depsito, expresando en uno y otro documento:
76
f) La indicacin del valor patrimonial de las mercaderas y el criterio utilizado en
dicha valorizacin.
g) Modalidad del depsito, con indicacin del lugar donde se encuentran los bienes
depositados, pudiendo encontrarse en sus propios almacenes o en el de terceros,
inclusive en locales de propiedad del propio depositante.
h) El monto del seguro que debe ser contratado por lo menos contra incendio,
sealando la denominacin y domicilio del asegurador. El almacn general de depsito
podr determinar los dems riesgos a ser cubiertos por el seguro, en cuyo caso stos
sern sealados en el mismo ttulo.
i) El plazo por el cual se constituye el depsito, que no exceder de un ao. En caso
de bienes perecibles, no exceder de noventa (90) das, salvo que la naturaleza del
bien y el almacn general de depsito lo permitan.
j) El monto pendiente de pago por almacenaje, conservacin y operaciones anexas o
la indicacin de estar pagados; y operaciones anexas con la indicacin de estar
pagados.
k) La indicacin de estar o no las mercaderas afectadas a derechos de aduana, tributos
u otras cargas a favor del fisco.
l) La firma del representante legal del almacn general de depsito.
LETRAS HIPOTECARIAS
Son aquellos valores mobiliarias representativos de deuda, emitidos por empresas del
sistema financiero nacional, que son entregados como prestacin en contratos de mutuo no
dinerario con garanta hipotecaria, cuyo objeto sea financiar crditos hipotecarios.
Caractersticas:
77
TALLER 11
ACTIVIDADES APLICATIVAS
TTULOS VALORES ESPECIALES.
Objetivo
Identificar y reconocer los principales ttulos valores, sus diferencias y ventajas.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN
78
TEMA 12
CONTRATOS EMPRESARIALES
LEASING FINANCIERO
ANTECEDENTES
La palabra Leasing proviene del vocablo ingls to lease que significa arrendar, siendo
una de las ms importantes modalidades de financiamiento empresarial, en pleno auge
desde hace varias dcadas en el mundo y algo reciente en nuestro pas.
Las ventajas que esta alternativa ofrece a los agentes productivos lo hacen sumamente
atractivo, por ser una fuente de financiamiento rpida, que permite un importante ahorro
en los gastos de inversin para adquirir un activo productivo, sin recurrir a los recursos de
caja, aporte de los socios o a un financiamiento bancario.
DEFINICIN
El proceso se inicia cuando una empresa desea adquirir un activo, por ejemplo un
automvil, un horno industrial, una computadora, etc.
Si el arrendamiento es por un perodo de diez (10) aos, similar al perodo de vida til del
automvil, el leasing implica que la empresa deber pagar cuotas peridicas por ejemplo,
diez (10) cuotas anuales- durante la vitencia del acuerdo, al final del cual, el automvil slo
tendr un valor de desecho o de recupero. En ese momento, la empresa podr efectuar la
compra del bien, que para entonces habr cumplido su ciclo ltil, devolverlo al arrendador o
renovar el contrato de arrendamiento por un perodo adicional.
A. VENTAJAS
Es una buena alternativa de financiamiento por ofrecer ventajas de ndole tributario. Sin
embargo, esa no es su nica caracterstica favorable, como veremos a continuacin:
79
a) El leasing permite adquirir bienes costosos, desembolsando nicamente mdicos
pagos peridicos. De esta manera, la empresa obtiene un importante alivio financiero,
pues no libera recursos imprescindibles para afrontar las necesidades de capital de
trabajo.
b) Permite renovar de manera permanente la maquinaria y equipos, debido a la
facilidad de acceder a activos costosos que en otras condiciones difcilmente podra
ser posible adquirir. De esta manera, reduce el riesgo de obsolecencia y promueve
mejoras tecnolgicas.
c) Mejora la imagen empresarial, tanto desde el punto de vista contable, pues las
cuotas a pagar por el arrendamiento no son registradas en el pasivo del balance como
por el lado del anlisis de la inversin, permitiendo modernizar el equipo. Estas
circunstancias favorecen a la empresa ante los acreedores e inversionistas.
d) En pocas de inflacin, puede significar una buena inversin, pues como las
cuotas a pagar normalmente son fijas, representan un menor egreso en trminos
reales.
B. DESVENTAJAS
CLASES DE LEASING
a) Leasing Financiero, modalidad en que la entidad de crdito realiza como nico papel,
el de adquirir el bien al fabricante o concesionario previamente designado por el
arrendatario y poner el mismo a disposicin de ste, no teniendo las obligaciones que
lleva aparejado el arrendamiento para el arrendador conforme al derecho comn.
En esta modalidad intervienen el proveedor del bien, la institucin financiera que brinda el
servicio de leasing y la empresa arrendataria.
80
no se devalan con el tiempo, sino que mantienen o aumentan su valor. Entonces es
imprescindible incluir el costo de la devaluacin monetaria, la inflacin y la valorizacin
del terreno dentro de las condiciones del contrato.
En consecuencia, los bienes objeto del contrato no son nuevos sino usados.
81
B. DERECHOS DEL ARRENDADOR
El contrato finaliza una vez efectuado los pagos por concepto de alquiler y concluido
el plazo estipulado para la terminacin del contrato, a partir del cual opera la opcin de
compra por parte del arrendatario.
FRANQUICIA
82
En torno a todo ello, se presenta el contrato de franquicia, concebido como un acuerdo
de voluntades destinado a desarrollar un sistema de franchising.
DEFINICIN
MARCO LEGAL
Con ello se facilitan las relaciones comerciales al otorgarse una amplia libertad de
contratacin y no existir ciertas limitaciones en cuanto a plazos o restricciones para la
suscripcin y ejecucin de los contratos de franquicia, as como de otras especificaciones
de carcter contractual, permitiendo, por el contrato, que se aplique la voluntad de las
partes y colocando en igualdad de condiciones a los inversionistas nacionales, como
extranjeros en relacin a la libre remesa de regalas al exterior.
83
PARTES INTERVINIENTES
A. FRANQUICIANTE
Es el propietario del negocio, es decir, de los signos distintivos, patentes, mtodos y
sistemas de venta, que autoriza a otra persona su implementacin y exportacin bajo su
propio control y asistencia tcnica.
B. FRANQUICIADO
Es, en cambio, la persona autorizada a abrir un nuevo establecimiento dedicado a explotar
el negocio, signo distintivo, patente, sistema de venta, propiedad del contratante, quien
prestar la asistencia necesaria para ejecutar la explotacin.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS
84
A. DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL FRANQUICIANTE
a) VENTAJAS:
- Crecimiento y expansin acelerada y controlada de su producto o servicios en
un nuevo mercado, debido a que se traslada al franquiciado la responsabilidad de
aportar el capital y la fuerza de trabajo necesarios para la instalacin y operacin de
cada nuevo punto de venta.
- Propicia la expansin de sus productos o servicios a escala internacional,
ejemplo Kentucky Fried Chicken, Mac Donalds, etc.
- Permite que se acceda a centros comerciales o lugares estratgicos.
- Distribuye los riesgos financieros, debido a la menor inversin que realiza el
franquiciante.
- Obtiene un rdito econmico mediante pagos peridicos o regalas por medio de un
porcentaje sobre el ingreso bruto, y
- Logra una economa a nivel industrial, administrativo y de mercado, consiguiendo
con ello un aumento del poder competitivo en calidad de los productos o servicios.
b) DESVENTAJAS:
- Tiene que compartir con un tercero entre otras cosas sus marcas, experiencias,
conocimientos, kow how y, en general, su propia empresa.
- Se expone a los actos contrarios que el franquiciado pueda realizar respecto de
su nombre, determinando su desprestigio, dao que a la larga resultara irreparable,
aunque como consecuencia de ello se rescindiese el contrato, y
- Se dispersa el control y domicilio de la franquicia.
a) VENTAJAS:
- Disminucin en el riesgo de inversin como si se tratar de un negocio propio.
- Ser parte de una cadena de comercializacin de prestigio, fcilmente identificable
por parte del pblico consumidor.
- Rpido logro de beneficios, debido a que la experiencia previa del sistema de
franquicia evitar inversiones innecesarias, tales como estudios de mercado por
ejemplo.
- Provecho de una marca fuerte y difundida, y
- Menor complejidad en la operacin del negocio, ya que el franquiciante le va a
proporcionar asistencia constante en estudio de mercados, formacin y capacitacin
del personal, focalizacin de locales, as como promocin.
b) DESVENTAJAS:
- Limitacin en cuanto a sus posibilidades de obtener beneficios de una
franquicia, pues deber pagar regalas y otras formas de contraprestacin.
- Estar sujeto a una supervisin y control permanente.
- El plazo para la explotacin de la franquicia estar siempre sujeto a un tiempo de
duracin determinado o por determinarse, y
- Menor libertad de accin en la gestin de su negocio, an cuando haya sido
diseado en su beneficio.
85
EL KNOW HOW
GENERALIDADES
Este contrato es de radical importancia en una economa de mercado incipiente e inserta en
una economa mundial en que las empresas nacionales tienen como fundamento de sus
operaciones la asistencia tcnica de empresas extranjeras.
El KOW HOW est referido a la pericia y habilidad prctica necesarias para ejecutar
una operacin orientada a la produccin de bienes o servicios. Una exigencia clave
es la eficiencia de la ejecucin, a travs de la cesin del derecho de uso de la tcnica,
por el que se garantiza la obtencin de un resultado especfico.
El sentido de la cesin del conocimiento es que no est protegido por una patente de
invencin, precisamente porque el secreto justifica la demanda de su uso.
DEFINICIN
CARACTERSTICAS
86
Es conveniente para el titular cedente del uso, establecer y definir con precisin en el
contrato la obligacin del ejercicio efectivo del conocimiento. Asimismo, declarar la
obligacin de conservar el secreto. Por su lado, el que concede el Know How est
obligado a responder por la eficacia tcnica; por lo que, el conocimiento debe ser apto
para la produccin y la productividad, cuyo monto y cualidades el beneficiario ha definido
con anterioridad.
EL FACTORING
ANTECEDENTES LEGALES
Conocido tambin como Contrato de facturacin o factoraje en pases de habla
castellana, es una institucin regulada por primera vez en nuestro ordenamiento- en la
nueva Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N 26702), la que a diferencia de la antigua Ley
de instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 770, no contemplaba expresamente esta institucin.
DEFINICIN
Es un contrato por el cual, una empresa (cliente) cede sus derechos de crdito por
cobrar (normalmente reflejados en facturas) a una empresa bancaria, financiera o a una
empresa especializada, segn la nomenclatura de la ley (denominada el factor), a fin de
que esta ltima le adelante el pago de las mismas. El factor descontar por esta operacin
un porcentaje de las facturas, que puede tener la calidad de inters o de una tasa.
Asimismo, el factor asumir el riesgo del incumplimiento del pago de las facturas al
vencimiento de las mismas (ello constituye una de las diferencias con las operaciones de
descuento de ttulos valores).
SUJETOS
Los sujetos intervinientes son el cliente, que puede ser una persona natural o jurdica, y
el factor, que puede ser una empresa financiera o un Banco que este autorizado por ley.
87
CARACTERSTICAS
TIPOS
A. OLD LINE
El cliente vende al Banco que opera con factoring todas las facturas originales por sus
ventas. Por ende, corren por cuenta del Banco todos los riesgos inherentes a la cobranza y
crdito. El Banco paga el total de la factura, menos un porcentaje fijo que retiene como
reserva de garanta.
B. MATURIT FACTORING
En este sistema, no se efecta adelanto de fondos, sino que el cliente contratante demanda
otro tipo de servicios, que pueden ser los informes y las cobranzas.
a) Para el factor, resulta til como medio de dispersin de crdito, ya que en lugar de
otorgar un prstamo importante a favor de una sola empresa, lo que hace en realidad,
es facilitar crditos de menor importe a favor de muchas, resultando el riesgo menor.
b) El factor se beneficia con una ampliacin de la variedad de servicios que preste a sus
clientes, por ejemplo el estudio de mercado, control de riesgo, contabilidad de ventas,
cobranza del destino convenido, etc.
88
LAS OPERACIONES DE FACTORING EN LA LEY
EL JOINT VENTURE
ANTECEDENTES
Los Joint Ventures se originaron como empresas comerciales o martimas con fines de
intercambio, llegando a ser una de las maneras ms antiguas de hacer negocio, a la que
recurran los mercaderes antiguos de Fenecia, Siria, Egipto y Babilonia entre otros, para
realizar sus operaciones comerciales, por lo comn en el extranjero. Tambin los
mercaderes de Gran Bretaa se manejaron con Joint Ventures en los siglos XV y XVI y las
compaas de aventureros desocupados fueron organizadas a travs de tales
emprendimientos para hacer negocios y explotar los recursos de Amrica, la India y otros
continentes.
Por lo general, los acuerdos de Joint Venture, se dan entre pases industrializados, pero ello
no implica que pueda celebrarse entre empresas ubicadas en pases en vas de desarrollo,
debido a su importancia para el desarrollo industrial.
DEFINICIN
89
CARACTERSTICAS
NATURALEZA JURDICA
En nuestro pas, los contratos de riesgo compartido estn contenidos en los siguientes
dispositivos legales:
90
TALLER 12
ACTIVIDADES APLICATIVAS
EL LEASING FINANCIERO.
Objetivo
Reconocer las caractersticas del Leasing financiero y distinguirlo de otros contratos que se
le parecen, precisar las ventajas de su celebracin.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Busca y analiza las disposiciones normativas que sobre el Leasing, contiene el Cdigo
Civil.
AUTOEVALUACIN.
UNIDAD IV
91
DERECHO FINANCIERO. ACTIVIDAD BANCARIA FINANCIERA.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES
92
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD IV
93
TEMA 13
PRINCIPIOS. CONCEPTO.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho comn, as como los usos y prcticas
comerciales, son de aplicacin supletoria a las empresas.
PRINCIPIO DE IGUALDAD.
La inversin extranjera en las empresas tiene igual tratamiento que el capital nacional con
sujecin, en su caso, a los convenios internacionales sobre la materia.
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN.
Las disposiciones de carcter general que, en ejercicio de sus atribuciones, dicten el Banco
Central o la Superintendencia, no pueden incorporar tratamientos de excepcin, que
discriminen entre:
94
PRINCIPIO DE NO PARTICIPACIN ESTATAL
El Estado no participa en el sistema financiero nacional, salvo las inversiones que posee en
COFIDE como banco de desarrollo de segundo piso, en el Banco de la Nacin, en el Banco
Agropecuario y en el Fondo MIVIVIENDA S.A."
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de libertad para
asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones consignadas en la Ley, debiendo
observar en todo momento el criterio de la diversificacin del riesgo, razn por la cual la
Superintendencia no autoriza la constitucin de empresas diseadas para apoyar a un solo
sector de la actividad econmica, salvo el Banco Agropecuario.
Las empresas del sistema financiero pueden sealar libremente las tasas de inters,
comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo, para
el caso de la fijacin de las tasas de inters debern observar los lmites que para el efecto
seale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgnica.
La disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 1243 del Cdigo Civil no alcanza a
la actividad de intermediacin financiera.
Las empresas del sistema de seguros determinan libremente las condiciones de las plizas,
sus tarifas y otras comisiones.
Las tasas de inters, comisiones, y dems tarifas que cobren las empresas del sistema
financiero y del sistema de seguros, as como las condiciones de las plizas de seguros,
debern ser puestas en conocimiento del pblico, de acuerdo con las normas que
establezca la Superintendencia.
CONCEPTO.-
95
TALLER 13
PRINCIPIOS. CONCEPTO
Objetivo
Conocer y analizar los principios normativos bancarios.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN.
96
TEMA 14
ORGANO DE SUPERVISION
7) Control del crdito de acuerdo con las necesidades econmicas y a efecto de llevar a
cabo la poltica monetaria que adopte el Estado.
97
5) La compensacin; y
98
TALLER 14
BANCO CENTRAL. ENTIDAD SUPERVISORA
Objetivo
Reconocer las caractersticas y funciones de la Banca Central y de la entidad Supervisora..
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN.
99
TEMA 15
CONSTITUCION DE EMPRESAS.
Las empresas deben constituirse bajo la forma de sociedad annima, salvo aqullas cuya
naturaleza no lo permita. Para iniciar sus operaciones, sus organizadores deben recabar
previamente de la Superintendencia, las autorizaciones de organizacin y funcionamiento,
cindose al procedimiento que dicte la misma con carcter general.
ESTATUTO SOCIAL.
La escritura social y el estatuto han de adecuarse a la ley en trminos que obliguen a las
empresas a cumplir todas sus disposiciones, y deben ser inscritos en el Registro Pblico
correspondiente.
DENOMINACION SOCIAL.
ORGANIZADORES DE EMPRESAS.
Las personas naturales o jurdicas que se presenten como organizadores de las empresas
bancarias, financieras y de seguros, deben ser de reconocida idoneidad moral y solvencia
econmica. No hay nmero mnimo para los organizadores, sin embargo, por lo menos uno
debe ser suscriptor del capital social de la empresa respectiva.
100
RESERVAS
RESERVA LEGAL.
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros deben alcanzar una reserva
no menor al equivalente del treinta y cinco por ciento de su capital social.
La reserva en mencin se constituye trasladando anualmente no menos del diez por ciento
de las utilidades despus de impuestos y es sustitutoria de aquella a que se refiere el
artculo 258 de la Ley General de Sociedades.
RESERVAS FACULTATIVAS.
SECRETO BANCARIO.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus directores y
trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus
clientes, a menos que medie autorizacin escrita de stos.
101
ENCAJES
CONCEPTO.
Dinero en caja, como garanta de solidez bancaria. Las empresas del sistema financiero
estn sujetas a encaje de acuerdo a la naturaleza de las obligaciones o a la naturaleza de
sus operaciones, segn lo determine el Banco Central.
El encaje mnimo legal es no mayor del nueve por ciento del total de obligaciones sujetas a
encaje.
Por razones de poltica monetaria, el Banco Central puede establecer encajes adicionales o
marginales, estando facultado a reconocer intereses por los fondos con los que se les
constituya, a la tasa que determine su Directorio.
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TALLER 15
ORGANIZACIN Y CONSTITUCIN DE ENTIDADES. ENCAJE Y RESERVAS.
SECRETO BANCARIO. FONDO
Objetivo
Reconocer las instituciones elementales del sistema bancario - financiero.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN.
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TEMA 16
CONTRATOS E INSTRUMENTOS
CUENTA CORRIENTE
La cuenta corriente es un contrato en virtud del cual una empresa se obliga a cumplir
las rdenes de pago de su cliente hasta por el importe del dinero que hubiere depositado en
ella o del crdito que se haya estipulado, esto ltimo en el caso de las empresas
autorizadas para conceder sobregiros.
DEPSITO DE AHORROS.
BONOS.
Son ttulos valores que sirven para financiar actividades a largo plazo. Generan obligaciones
de pago diferido. Incorporan una parte alcuota o alicuanta de un crdito colectivo concedido
a favor del emisor, quine mediante su emisin y colocacin reconoce deudas a favor de sus
tenedores.
Caractersticas.
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FIDEICOMISO.
Como se observa, de encontrar una definicin en estos dos enunciados, sera una de tipo
deductivo, pues no define ni clasifica el sujeto el fideicomiso- sino que expone sus
consecuencias tcnicas in causam, se destina ciertos bienes a un fin.
Es decir, los bienes de los cuales se desprende el comitente formarn, a su vez, otro
patrimonio ms (autnomo tal vez?), pues ya no forma parte del patrimonio ni del
fideicomitente ni formar parte de aquel del fiduciario, sino que queda sometido a la simple
titularidad de ste, porque la persona especializada en la labor de llevar a cumplir en todos
los casos los fines de cualquier fideicomiso es un fiduciario.
Por lo general, del cumplimiento del fideicomiso se desprenden beneficios que, como tales,
deben tener un destinatario, es decir, por lo comn, del cumplimiento de los fines fiduciarios
se beneficia un tercero (fideicomisario), quien tambin puede ser el fideicomitente, pero no
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es tanto que tal, sino en tanto que fideicomisario, ya que en efecto, puede ser ambas
cosas, lo que no impide que en ese caso deba ser, necesariamente, primero una cosa y
luego la otra.
Cumplido el fin del fideicomiso (si ste no era el de transmitir al fideicomisario, por el
motivo que sea, la propiedad del patrimonio) las cosas vuelven a su estado original tal cual
se encontraban antes de constituirse.
CONCENTRACIN CREDITICIA
En caso de que los crditos, descuentos u otros financiamientos a que se refiere el prrafo
anterior sean otorgados a favor de directores o trabajadores de la institucin, o de personas
vinculadas a accionistas de la propia institucin conforme a los criterios de vinculacin
normados por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-
multa.
Los beneficiarios de las operaciones sealadas, que hayan participado en el delito, sern
reprimidos con la misma pena que corresponde al autor."
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CONDICIONAMIENTO DE CRDITOS
PNICO FINANCIERO
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TALLER 16
CONTRATACIN BANCARIA. DELITO CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
Objetivo
Conocer las especiales peculiaridades de los contratos financieros. Distinguirlos de la
contratacin comercial en general. Establecer con claridad que conductas estn tipificadas
como delitos contra el orden financiero en nuestra legislacin penal.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
AUTOEVALUACIN.
1. Resalta las diferencias del contrato de cuenta corriente, respecto del contrato de depsito
de ahorro.
2. En qu consiste el delito de pnico financiero?
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FUENTES DE INFORMACIN
FUENTES BIBLIOGRFICAS:
10. Pea, L. (1992). Curso de ttulos de valores. Santa Fe, Argentina: Temis.
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19. Ley Nro 27287 de Ttulos Valores.
FUENTES HEMEROGRFICAS
FUENTES ELECTRNICAS:
www.sbs.gob.pe
www.conasev.gob.pe
www.bcr.gob.pe
www.sunarp.gob.pe
www.indecopi.gob.pe
http://www.gacetajuridica.com.pe/
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