Contratos Mercatiles y Arbitraje en El Peru1 1

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CAJAMARCA
FACULTAD DE CIENCIA ECONMICAS CONTABLES Y ADMINISTRATIVAS

ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE CONTABILIDAD
UNIVERSIDAD NACIONAL DE
CAJAMARCA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONMICAS, CONTABLES Y
ADMINISTRATIVAS
CONTRATOS MERCANTILES
MODERNOS Y EL SISTEMA
ARBITRAL PERUANO
DERECHO EMPRESARIAL
DOCENTE:
Chvez Rosero, Fernando Augusto
CICLO:
IV
INTEGRANTES:
Cueva Ros, Carolay Sharon
Daz, Genny
De La Cruz Chiln, Luz Adencia
Huaripata Daz, Percy
Mendoza Guevara Lenin Jhander
0cas Tello, Rosmeri
Prez Tern, Leidy Roxana
CAJAMARCA, 6 DE NOVIEMBRE DEL 2017

INTRODUCCIN
En el presente trabajo monogrfico trataremos dos temas que son de suma importancia para el desarrollo
profesional, y son: LOS CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Y EL SISTEMA ARBITRAL EN EL
PER.
Los Contratos Mercantiles, es importante considerar que cada contrato tiene una importancia en el mbito
jurdico comercial, ya que la existencia de estas instituciones jurdicas ayuda a que las partes tengan derechos y
obligaciones exigibles. Tomemos en cuenta tambin que entendemos por contrato. Dentro de los actos jurdicos
destaca la figura del contrato, al que siendo una especie del gnero convenio, podemos definir diciendo que es
el acuerdo de voluntades para crear o transferir derechos y obligaciones, en tanto que en el convenio en la
conjuncin de las voluntades incluye tan bien la modificacin y la extincin de los derechos y obligaciones.
El sistema arbitral en el Per, es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicial las diferencias que
surjan en las relaciones entre dos o ms partes, quienes acuerden la intervencin de un tercero (arbitro o
tribunal arbitral), para que los resuelva.
CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Y EL SISTEMA ARBITRAL PERUANO

I. CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS:
1. HISTORIA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES: La historia de los contratos mercantiles y el
derecho mercantil data desde el tiempo de la antigua Roma. Para ese periodo se produjeron 2 grupos
de contratos en relacionados con el Derecho Romano, los nominados (tenan un nombre) y los
innominados (no tenan un nombre). En aquellos tiempos era importante que se tuviera un nombre por
si surga algn inconveniente con los trminos el contrato celebrado. Pero ahora no posee un gran peso
el ponerle nombre a un contrato. Debi a que en nuestro actual derecho difiere del romano en ciertos
elementos, el que el contrato no tenga nombre no impide que las partes lleguen a los Tribunales de
Justicia a reclamar sus derechos por posibles incumplimientos en los trminos establecidos en los
contratos. Bsicamente en la era romana se distinguan 4 tipos:
Los Contratos Verbis, en donde se promete hacer tal cosa.
Los Contratos Lteris, se haca por escrito.
Los Contratos Re, entrega de una cosa.
Los Contratos Consensu, derivaban del consentimiento.
El contrato en el Derecho Romano aparece como una forma de acuerdo. Cuando se analiza este, se
deben dejar claros los conceptos de Convencin, Pacto y Contrato. Los cuales se detallan a
continuacin:
Convencin: Es un acuerdo entre partes que cae sobre un negocio jurdico que tiene por objetivo
generar algn cambio en un derecho, con la finalidad de producir efectos.
Pacto: Son aquellas relaciones que carecen de accin, debido a que solo engendran una
excepcin.
Contrato: Este es aplicable a todo acuerdo entre partes reconocido por el Derecho Civil, con la
finalidad de crear obligaciones exigibles en la sociedad. Es importante resaltar, que no todo
acuerdo entre partes se le denominaba contrato. Si no las que haban sido atribuas por la ley.
En la Edad Media, el Derecho Mercantil y sus derivados, se ve ligado a los gremios de esa
poca y sus actividades. Las cuales se organizaban en las ciudades medievales para defender
los intereses en comn de su clase. Las diferentes organizaciones para ese entonces, se
encontraban regidas por estatutos escritos y adems posean una serie de tribunales
encargados de resolver las discrepancias entre los asociados. Con esto van surgiendo una
serie de normas en el comercio. En la actualidad se han generado nociones nuevas sobre los
significados, ya antes mencionados, por ende, se tiene que hablar ahora de contratos tpicos y
atpicos. Sin duda, en el tiempo del derecho romano, era fundamental la utilizacin de un
nombre, pero ahora es muy transparente este hecho. Despus de la II Guerra Mundial, es
cuando los contratos atpicos empiezan a tomar fuerza. Luego de la parlisis del comercio, se
necesitaban una reestructuracin y un nuevo impulso de arranque, que reactivara las
economas. Por ende surgen los crecimientos en innovacin, polticas econmicas, financieras,
crecimiento de empresas, resurgimiento de estas, nuevas potencias, prstamos, bonos. Una
serie de acciones en pro del reacomodo. Se generan procesos cientficos, tecnolgicos de
produccin; pero como estos procesos no estaban regulados ni en las leyes, ni en los cdigos,
ni en ninguna otra parte del ordenamiento jurdico, se llega a la conclusin de regular estos
acontecimientos con contratos. Luego de la dicha guerra, la nica manera de darle una
solucin al problema era encontrar las normas aplicables a estos nuevos procesos. Con la
opcin el contrato las partes se ponan ms de acuerdo con los trminos. Hay causas muy
especficas de carcter poltico, tecnolgico, econmico y social que determinan que estos
contratos desplieguen auge posterior a 1945. Por ello, se dice que el desarrollo ms arraigado
de estos contratos se dio posterior a esa fecha, como consecuencia de los factores ya antes
mencionados; que sin duda alguna, jugaron un papel fundamental para su evolucin y
posicionamiento. En la nueva etapa del desarrollo mercantil surgen 2 enunciaciones que llegan
a ser sinnimos de los nominados e innominados:
Los Contratos Atpicos: Estos son producto de una de dos cosas: o bien son mera invencin de
las partes donde dos sujetos se ponen de acuerdo y hacen un contrato que nunca haba sido
antes ni ser despus de ese contrato, o bien son normalmente mezclas de contratos que ya estn
contemplados o regulados en Leyes o Cdigos.
Los Contratos Tpicos: Es todo aquel que se encuentra expresamente regulado en una ley
vigente. Todo lo que se encuentra en el Cdigo Civil lo es. Tienden a ser contratos nominados.
(Romero Prez, 2006)
2. CONCEPTO DE CONTRATOS MERCANTILES:
El contrato es una especie del convenio que produce o transfiere derechos y obligaciones, as que
podemos afirmar que el contrato mercantil es el acuerdo de dos o ms voluntades para crear o transferir
derechos y obligaciones de naturaleza mercantil en la cual existe a realizar alguna prestacin hacia la
otra, bajo el amparo de la ley exteriorizado en forma expresa o tcita.
Los contratos mercantiles son aquellos que estn legalmente regidos por una rama especial del
derecho, el mercantil o comercial, y revestirn el carcter de tales cuando renan las caractersticas que
establezcan las leyes respectivas de cada pas. Algunos pases consideran que son contratos
comerciales los que se realizan entre comerciantes, sin importar su objeto (criterio subjetivo) mientras
en otros se toma en cuenta el objeto del contrato, o sea, si tiene un fin de lucro y si intermedia en las
relaciones de produccin y consumo de bienes.
3.-tipo de contratos mercantiles modernos:
3.1. Contrato de franquicia: El contrato de franquicia es un documento privado suscrito por dos
partes, el franquiciador y el franquiciado, en el que se recoge por escrito el acuerdo de franquicia.
Por dicho acuerdo, una empresa (el franquiciador) cede a otra (el franquiciado) el derecho a la
explotacin de un determinado sistema para comercializar ciertos productos y/o servicios, todo ello a
cambio de una contraprestacin econmica. (PEREZ L. M., s.f.)
3.1.1. Derechos del franquiciante:
Cobrar al franquiciado los pagos correspondientes a las contraprestaciones pactadas.

Recibir de su franquiciado informacin financiera y comercial acerca del negocio.
Que se respete la confidencialidad del know how y sus alcances.
3.1.2. Obligaciones del franquiciante:
Otorgar el derecho de uso de la marca y dems elementos de la propiedad intelectual.
Proporcionar asistencia tcnica durante la vigencia del contrato de franquicia.
Desarrollar programas de mercadotecnia y publicidad para los franquiciados.
Establecer una lista de precios de venta de los productos o servicios comercializados.
Velar por el correcto aprovisionamiento puntual y correcto de productos de parte de los
proveedores.
3.1.3. Derechos del franquiciado
Operar la unidad franquiciada al amparo de la marca licenciada por el franquiciante.
Recibir asistencia tcnica del franquiciante.
Derecho de exclusividad sobre el territorio asignado por el franquiciante.
Disfrutar de los beneficios en materia publicitaria y de mercadotecnia.
3.1.4. Obligaciones del franquiciado
Cumplir con el pago de las contraprestaciones acordadas en el contrato de franquicia.
Trabajar siguiendo los lineamientos estndares y directrices impartidas por el franquiciante.
Respetar el territorio asignado por el franquiciante.
Adquirir de parte de los proveedores autorizados por el franquiciante los insumos.
Registrar la totalidad de las operaciones comerciales del punto franquiciado.
Respetar la lista de precios de productos o servicios comercializados en el punto franquiciado.

(NEGOCIOS, 2014)
3.2. Contrato de agencia:

La agencia es un contrato por medio del cual una parte denominada comitente encarga a otra llamada
agente, la promocin de negocios por su cuenta y orden... Por el contrato de agencia, el agente se
obliga a promocionar los negocios del agenciado en una zona geogrfica determinada, sin relacin de
subordinacin, por cierto tiempo, con la finalidad de celebrar contratos a cambio de una retribucin
econmica.
Esta labor se realiza sin que medie relacin de mandato, comisin o representacin. De las
definiciones dadas se desprende que el agente desarrolla una funcin de auxiliar del comercio, dado
que realiza una labor destinada a concluir negocios ajenos o facilitar su conclusin. Evidentemente,
cumple una actividad de intermediacin poniendo en contacto la oferta y la demanda.
Sin embargo, como veremos ms adelante al analizar los elementos de este contrato, la funcin del
agente va ms all: debe crear una nueva demanda o, por lo menos, mantener la existente. Realiza una
labor de promocin y cooperacin y lo hace en forma interesada, porque, por regla general, su
remuneracin depender de los contratos que logre promover, es decir, del xito de su gestin
Obligaciones a cargo del agenciado
a. Remuneracin: Como en todo contrato comercial, la retribucin econmica es el primer derecho
que tiene la parte activa del contrato. Esta puede ser fija o por comisin, incluso puede haber una
mezcla entre ambas figuras.
b. Asistencia e informacin: El empresario debe proveer al agente de comercio con todos los
materiales e informacin necesarios para el desarrollo de sus actividades, tales como la
informacin necesaria sobre condiciones de ventas, lista de precios, posibilidades de descuentos,
plazos, folletos, catlogos, muestras, videos, formatos para pedidos, etc., es decir, todos los
materiales que el agente necesita para el mejor desarrollo de su labor en la medida que los
trminos de la gerencia y la actividad del agente lo requieran.
Prestaciones a cargo del agente
a. Mediacin y promocin: La promocin es un elemento esencial del contrato que caracteriza la labor
del agente, quien debe preocuparse por un mercado y mantenerlo. El agente adems, debe lograr
incentivar la comercializacin de los productos y servicios del agenciado, con la finalidad que
gracias a su intervencin se llegue a la celebracin de contratos.
b. Actuacin por cuenta del agenciado: Es considerado tambin un elemento esencial del contrato.
Que acte por cuenta de otro significa que se pretende obtener para un tercero, en este caso el
agenciado, las utilidades del negocio.
c. Estabilidad o permanencia: La duracin del contrato en el tiempo y permanencia del agente son de
la esencia del contrato de agencia. El agente se obliga a promover todo el negocio del agenciado y
no uno o ms contratos individualizados.
d. Independencia: Marzorati dice, citando a Deveali, que el agente es verdadero empresario, titular
de un fondo de comercio. Esta consideracin es necesaria para reconocer que el agente no est en
relacin de subordinacin frente al agenciado, sino que en virtud de su capacidad comercial
celebra el contrato horizontal para cooperar con el agenciado. El agente es libre de determinar la
intensidad y la forma como debe cumplir su obligacin de promocin.
e. Cooperacin: Es uno de los deberes bsicos del agente. Implica el compromiso de ayuda para
alcanzar las metas propuestas por el agenciado y aceptadas inicialmente por las partes.
f. Lealtad y buena fe: Como en todas las relaciones contractuales, la actitud de las partes tiene un
efecto en la contraparte. Pero en este tipo de contratos, donde las partes mantienen una relacin
que se extiende en el tiempo, es necesario un nivel de confianza entre stas.
g. Acatamiento de instrucciones: Sin encontrarse en relacin de subordinacin, el agente debe acatar
las rdenes e instrucciones del agenciado. El apartamiento de ellas lo hace responsable por los
daos y perjuicios.
h. Rendicin de cuentas: Como en todo contrato de delegacin, el agente debe rendir cuentas ante el
agenciado, informa.
3.3. CONTRATO DE COMISION: Definicin El contrato de comisin mercantil es aquel que se

realiza entre un comerciante llamado, comisionista y otra persona denominada comitente.
obligndose el primero a realizar en nombre propio y del segundo, pero siempre en inters de este, uno
o ms negocios comerciales individualmente determinados.
El artculo 237 del Cdigo de Comercio define a la comisin de la siguiente manera: Artculo 237.-
Comisin mercantil Se reputar comisin mercantil el mandato , cuando tenga por objeto un
acto u operacin de comercio, y sea comerciante o agente mediador del comercio el
comitente o el comisionista.
Como se puede apreciar, la definicin del Cdigo hace referencia al mandato como el acto o
mecanismo por el cual opera la comisin mercantil, solo que dicho mandato debe presentar una
particularidad para ser considerado como comisin, y es que el objeto sea un acto de comercio y que
alguna de las partes sea comerciante.
Es necesario que tengamos en claro qu es el mandato para poder comprender la definicin del
contrato de comisin mercantil. Como ya sabemos, el mandato es una modalidad de prestacin de
servicios en la cual una persona, denominada mandatario, se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos
por cuenta y en inters del mandante. Se trata, entonces, de una operacin en la cual una persona
debe celebrar un acto en inters de otra persona, a cambio, normalmente, de una retribucin.
La comisin mercantil se configura cuando este mandato tiene por objeto una operacin de comercio y
el mandante o el mandatario son comerciantes. (Sandoval, 2015)
3.4. CONTRATO DE COMPRA -VENTA MERCANTIL:
Un contrato de compraventa es un contrato:
Bilateral. Es un contrato bilateral porque engendra derechos y obligaciones para ambas partes.
Oneroso. Porque confiere provechos y gravmenes tambin recprocos.
Conmutativo. Generalmente es conmutativo, por cuanto que las prestaciones son ciertas y
determinadas al realizar el contrato.
Consensual. La compraventa es un contrato consensual para muebles y formal para inmuebles. En
materia de muebles no se requiere formalidad alguna para la validez del acto; es decir, se aceptan las
distintas formas de manifestacin de la voluntad dentro del consentimiento tcito y expreso. En el tcito,
se admite que por hechos indubitables la compraventa de bienes muebles se forme y constituya,
generalmente en aquellos casos en que se tome la cosa y se deposita el precio: hecho indubitable de la
manifestacin de la voluntad para celebrar el contrato. En cuanto al consentimiento expreso, se acepta
que verbalmente, la compraventa pueda celebrarse por seas, o por escrito si as se prefiere, sin que
sea menester esta formalidad para los bienes muebles. En cuanto a los inmuebles, el contrato siempre
debe constar por escrito, pero el documento puede ser pblico o privado, dependiendo el importe.
Principal. Existe por s solo, pues no depende de otro contrato.
3.5. Contrato de mediacin mercantil y mandato
El contrato de mediacin y mandato, es aquel en el que el comerciante podr constituir apoderados o

mandatarios generales o singulares para que hagan el trfico en su nombre y por su cuenta en todo o en parte, o
para que le auxilien en l.
Los comerciantes podrn encomendar a otras personas, el desempeo constante en su nombre y por su cuenta,
de alguna o algunas gestiones propias del trfico a que se dediquen, en virtud de pacto escrito o verbal;
consignndolo en sus reglamentos y comunicndolo a los particulares.
3.6. Contrato de transporte terrestre

Contrato de transporte de mercancas
La carta de porte es el documento que describe los elementos esenciales del contrato y constituye medio de
prueba privilegiado respecto al transporte. El cargador se obliga a la entrega en lugar y tiempo determinado y
tiene dos derechos fundamentales: exigir que el transporte se realiza en la forma pactada y disponer de los
bienes hasta su entrega en destino.
Contrato de transporte de personas
La carta de porte se ve sustituida por el billete. De l se prueba el contrato y surgen las obligaciones del
porteador (itinerario, puesta a disposicin del viajero de plaza de la clase pactada, transporte del equipaje, etc.).
Por su parte el viajero debe pagar el precio y tiene deber de compostura y adecuada utilizacin de medios en el
viaje.
3.7. Contrato mercantil de depsito
para que el depsito sea mercantil se requiere:
Que el depositario, al menos sea comerciante.
Que las cosas depositadas sean objeto de comercio
Que el depsito constituya por s una operacin mercantil, o se haga como causa o a consecuencia de
operaciones mercantiles.
El depositario tendr derecho a exigir retribucin por el depsito, a no mediar pacto expreso en contrario.
Si las partes contratantes no hubieren fijado la cuota de la retribucin se regular segn los usos de la plaza en
que el depsito se hubiere constituido.
3.8. Contrato de prstamo mercantil
Se reputar mercantil el prstamo, concurriendo las circunstancias siguientes:
Si alguno de los contratantes fuere comerciante
Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio
Consistiendo el prstamo en dinero, pagar el deudor devolviendo una cantidad igual a la recibida, con arreglo al
valor legal que tuviere la moneda al tiempo de la devolucin. Si los prstamos fueren en especie, deber el
deudor devolver, a no mediar pacto en distinto sentido, igual cantidad en la misma especie y calidad, o su
equivalente en metlico si se hubiere extinguido la especie debida. Los prstamos no devengarn inters si
no se hubiera pactado por escrito.
Los deudores que demoren el pago de sus deudas despus de vencidas, debern satisfacer desde el da
siguiente al vencimiento el inters pactado para este caso o, en su defecto, el legal.
Los intereses vencidos y no pagados no devengarn intereses. Los contratantes podrn, sin embargo, capitalizar
los intereses lquidos y no satisfechos, que, como aumento del capital, devengarn nuevos rditos.
Las entregas a cuenta, cuando no resulte expresa su aplicacin se imputarn en primer trmino al pago de
intereses por orden de vencimiento y despus al capital.
3.9. Contrato de leasing (mobiliario o inmobiliario)
El contrato de leasing, es un contrato complejo regido por los pactos, y cuyo objeto es la cesin de uso de
bienes, adquiridos segn deseos del usuario que paga por el uso cuotas y que incluye una opcin de compra.
Tambin se le denomina Arrendamiento con opcin de compra. La entidad de Leasing es la titular dominical del
bien, frente a cuyo embargo puede oponer con xito la tercera de dominio.
En el contrato de leasing, concurren tres partes diferenciadas, la empresa de leasing que financia la operacin
conjunta y celebra con el proveedor el contrato de compraventa y con el usuario el de arrendamiento con opcin
de compra, el proveedor que ha celebrado el anterior contrato de compraventa y entrega la cosa al usuario y por
ltimo, el usuario , que celebra el contrato con la empresa de leasing, y recibe la cosa del proveedor,
normalmente elegida por l mismo.
3.10. Contrato de fletamento martimo
El contrato de fletamento marttimo deber extenderse por duplicado en pliza firmada por los contratantes, y
cuando alguno no sepa o no pueda, por dos testigos a su ruego. La pliza de fletamento contendr, adems de
las condiciones libremente estipuladas por las partes, las siguientes:
1. La clase, nombre y porte del buque
2. Su pabelln y puerto de matrcula
3. El nombre, apellido y domicilio del capitn
4. El nombre, apellido y domicilio del naviero, si ste contratare el fletamento.

5. El nombre, apellido y domicilio del fletador, y si manifestare obrar por comisin, el de la persona por
cuya cuenta hace el contrato.
6. El puerto de carga y descarga.
7. La cabida, nmero de toneladas o cantidad de peso o medida que se obliguen respectivamente a

cargar y a conducir, o si es total el fletamento.
8. El flete que se haya de pagar, expresando si ha de ser una cantidad alzada por el viaje, o un tanto al
mes, o por las cavidades que se hubieren de ocupar, o por el peso o la medida de los efectos en que
consista el cargamento, o de cualquiera otro modo que se hubiere convenido.
9. El tanto de capa que se haya de pagar al capitn.
10. Los das convenidos para la carga y descarga.
11. Las estadas y sobrestadas que habrn de contarse y lo que por cada una de ellas se hubiere de
pagar.
Si en la pliza de fletamento no constare el plazo en que hubieren de verificarse la carga y la descarga, se

seguir el uso del puerto donde se ejecuten estas operaciones.
Pasado el plazo estipulado o el de costumbre, y no constando en el contrato de fletamento clusula expresa que
fije la indemnizacin de la demora, tendr derecho el capitn a exigir las estadas y sobreestadas que hayan
transcurrido en cargar y descargar.
3.11. Contrato de seguro
El contrato de seguro es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso
de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura a indemnizar, dentro de los lmites pactados, el
dao producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas.
Las condiciones generales, que en ningn caso podrn tener carcter lesivo para los asegurados, habrn de
incluirse por el asegurador en la proposicin de seguro si la hubiere y necesariamente en la pliza de contrato o
en un documento complementario, que se suscribir por el asegurado y al que se entregar copia del mismo.
Las condiciones generales y particulares se redactarn de forma clara y precisa. Se destacarn de modo
especial las clusulas limitativas de los derechos de los asegurados, que debern ser especficamente
aceptadas por escrito.
3.12. Contrato de factoring

El contrato de factoring, es aquel en que el factor adquiere en firme de los productores los crditos de que son
titulares contraclientes o compradores, garantizando su satisfaccin y prestando servicios complementarios de
contabilidad, estudios de mercado, investigacin de la clientela, etc., a cambio de una retribucin, a lo que puede
agregarse una posibilidad de financiacin mediante anticipos con devengo de intereses.
3.13. Contrato de compaa mercantil
Es aquel por el cual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas
cosas para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones del Cdigo de Comercio.
Una vez constituida la compaa mercantil, tendr personalidad jurdica en todos sus actos y contratos.
Las compaas mercantiles se regirn por las clusulas y condiciones de sus contratos mercantiles y, en cuanto
en ellas no est determinado y prescrito, por las disposiciones de este Cdigo.
Por regla general las sociedades mercantiles se constituirn adoptando alguna de las forma siguientes:
1. La regular colectiva.
2. La comanditaria, simple o por acciones.
3. La annima.
4. La de responsabilidad limitada
5. La sociedad europea
6. Sociedad de profesionales
7. Sociedad nueva empresa

II. EL ARBITRAJE EN EL PER:

1. Antecedentes y referencias constitucionales.
El mayor desarrollo del arbitraje en nuestro pas se da en 1996 con la dacin de la Ley 26572, sin embargo, se
da un paso adelante con la promulgacin del Decreto Legislativo 1071, convirtindose as la Ley de Arbitraje en
una norma de vanguardia que ha entrado en vigencia el 1 de setiembre de 2008, y que tiene como base la ley
modelo de UNCITRAL.
Producido el proceso de Independencia del Per del Reino de Espaa el Libertador Jos de San Martn dict el
Reglamento Provisional de 1821, en cuyo artculo 18 textualmente se lee: Todas las leyes, ordenanzas y
reglamentos que no estn en oposicin con los principios de libertad independencia proclamados, con los
decretos expedidos desde el 8 de Setiembre anterior, y con lo establecido en el presente, quedan en su fuerza y
vigor, mientras no sean derogados, abrogados por autoridad competente
Estimamos que el arbitraje, que se pacta voluntariamente por las partes no se opona en absoluto a los decretos
dictados por el Libertad San Martn y desde esa perspectiva, estaban vigentes, por lo menos tericamente.
La misma opinin puede aplicarse a la Constitucin Poltica de 1823 que en su art. 121, repite ms o menos la
frmula antes referida al sealar que: Todas las leyes anteriores a esta Constitucin, que no se opongan al
sistema de la independencia, y a los principios que aqu se establecen, quedan en su vigor y fuerza hasta la
organizacin de los cdigos civil, criminal, militar y de comercio
Es entendible una omisin expresa a la institucin del arbitraje en tanto y en cuanto que las principales
preocupaciones de los fundadores de la Repblica era justamente esa: establecer los valores y las bases
fundamentales que guen al establecimiento y funcionamiento de la nueva Repblica, es decir, el rgimen poltico
y de gobierno, los poderes del Estado, cmo se eligen a sus representantes, los derechos de los ciudadanos,
etc., por lo que consideramos que un tema tcnico como el Arbitraje no se discuti y por lo mismo, tampoco se
prohibi, pues esta circunstancia hubiera exigido un pronunciamiento expreso, que no se produjo, por las
circunstancias antes acotadas.
Posteriormente, por Ley del 10 de Febrero de 1825 se le otorgaron plenos poderes al Libertador Simn Bolvar
dada la delicada situacin poltica que atravesaba el proceso de consolidacin de la independencia.
La efmera Constitucin Vitalicia de 1826, como se le conoce no hace mencin expresa al arbitraje pero si a las
conciliaciones, que las promueve de manera decidida, por lo que considero que a la institucin del arbitraje no se
le prohibi de manera expresa alguna sin que tampoco se le promoviera como se haca con relacin a la
Conciliacin.
La Constitucin Poltica de 1828 dada por el Congreso General Constituyente el 18 de marzo de 1828 en su
captulo referido a LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, arts. 119 a 131 no hace referencia expresa al arbitraje.
Este texto constitucional estuvo vigente hasta la entrada en vigencia de la Constitucin de 1839 que fue dada por
el Congreso General el 10 de noviembre del citado ao.
La Constitucin Poltica de 1839 a diferencia de las Constituciones Polticas anteriores si hace expresa
referencia al arbitraje, como una garanta Individual regulada dentro de as garantas nacionales. As en el art.
164 establece:
Ningn Peruano puede ser privado del derecho de terminar sus diferencias por medio
de jueces rbitros 1
Esta tendencia continuara con el Estatuto Provisorio de 1855 dictado por el Libertador Ramn Castilla en su
calidad de Presidente Provisorio, recogindose frmula legislativa similar a la anterior, en el artculo 11, que dice
textualmente:
Todo individuo en la Repblica tiene el derecho de terminar sus diferencias por medio
de jueces rbitros conforme a las leyes.
El nuevo texto constitucional agrega que el arbitraje debe desarrollarse conforme a las leyes, es decir que el
Estatuto Provisorio conceba la necesidad de legislar dicho dispositivo con rango constitucional, es decir, dictar
normas sobre arbitraje en leyes conocidas como de desarrollo constitucional, que por supuesto no se dictaron en
su oportunidad.
Con la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1860 promulgada por el propio Ramn Castilla, esta
vez en su condicin de Presidente Constitucional de la Repblica, el arbitraje sufre una especie de retroceso,
pues en el texto constitucional no se hace referencia expresa a ella como s se haca en el Estatuto Provisorio de
1
1855. De igual forma se mantuvo en materia arbitral la Constitucin de 1867 durante el mandato del Presidente
Mariano Ignacio Prado, que no hace referencia alguna y que por el contrario, en el Ttulo XVII Del Poder Judicial,
en su art. 121 precisa que La justicia ser administrada por los Tribunales y juzgados cerrndole el
paso, en alguna forma y grado al arbitraje como mecanismo de solucin de controversias.
Con el advenimiento del siglo XX, luego de superada en alguna forma el trauma de la guerra del pacfico y con
Augusto B. Legua en el poder, el arbitraje tuvo un mejor tratamiento legislativo a nivel constitucional
(Constitucin Poltica de 1919) acorde con el propsito modernizador introducido por el Presidente de la
Repblica. As, en el art. 48.0 referidos a Los conflictos entre el Capital y el Trabajo sern sometidos a arbitraje
obligatorio
No est dems indicar que en este texto constitucional tambin se hace referencia a la justicia militar (art. 156)
con lo que se perfila un sistema de administracin de justicia como la contenida en la Constitucin de 1979 y de
1993.
2. CONTEXTO Y RIESGO DE LA JUDICIALIZACIN DEL ARBITRAJE
En suma, notarn ustedes que mis apreciaciones tienen origen en una verdad de Perogrullo. El proceso civil y el
arbitraje no son ni sern nunca lo mismo. Eso lo sabemos todos y sin embargo, actuamos en forma contraria a
esta constatacin, incluso en la ms alta instancia jurisdiccional del Estado. Si bien se trata de medios de
solucin de conflictos similares, jams sern equivalentes, ni en la prctica ni en la teora. Hay infinidad de
fuentes doctrinarias que ratifican lo dicho, las mismas que tambin resulta ocioso citar ac.
Es cierto que, a ambos medios de solucin de controversias, la Constitucin Poltica del Estado les confiere
jurisdiccionalidad o carcter jurisdiccional, aunque con importantes diferencias de intensidad y dentro del
conjunto de factores en mencin, el convenio arbitral cumple un rol fundamental, as como las disciplinas
jurdicas que sirven de sustento para hacer posible un arbitraje.
En forma anticipada, diremos que en el arbitraje y en cualquier competencia arbitral nacional o internacional,
verificaremos que lo que hay es una cesin de soberana mediante una ley o un tratado internacional, que
autoriza al arbitraje, en lo que concierne a un efecto esencial: la exclusin de la va jurisdiccional estatal querida
por las partes y materializada mediante el convenio arbitral y/o mediante una norma legal. Dicho efecto de
exclusin querido por las partes o por la ley es esencial. Es decir, para eso se establece el arbitraje.
A diferencia de la jurisdiccin estatal, en el arbitraje no hay autoridad investida y el ejercicio del poder es
derivado y no directo, pues est basado en las estipulaciones contenidas en un convenio arbitral vinculante para
las partes o en lo dispuesto en una ley o un tratado internacional, o es que el poder de un rbitro es equivalente
al de un juez?
Conviene precisar ac que la regulacin del convenio arbitral es todo un captulo en el Derecho Arbitral, que, de
acuerdo al Derecho Comparado, llega al extremo de aceptar la existencia del convenio mediante un simple
intercambio de comunicaciones a ser llevado a cabo por diversos medios, incluso en forma electrnica y en el
ciberespacio.
De otro lado, el arbitraje, de conformidad con la Constitucin Poltica del Estado Peruano, es una jurisdiccin
independiente, donde lo independiente tiene un peso especfico y una justificacin que se sustenta en las
races mismas del arbitraje, alcanzando su expresin en el convenio arbitral, en el caso especfico del arbitraje
comercial privado.
Dado el proceso de jurisdiccionalizacin, procesalizacin e incluso de hiperconstitucionalizacin

que venimos padeciendo en el Per, todo parece indicar que nos hemos olvidado de la relevancia de la
autonoma o independencia que caracteriza a la llamada jurisdiccin arbitral. Insisto: Arbitraje = independencia.
Lo dice la propia Constitucin Poltica del Per. Si pacto un convenio arbitral es porque quiero. De modo que el
convenio y sus estipulaciones se rigen por el principio del pacta sunt servanda, que implica de suyo la exclusin
de la va jurisdiccional estatal para conocer el fondo de la controversia.
Pero antes de seguir, es necesario referirnos a la jurisdiccionalizacin y procesalizacin del arbitraje, en un
contexto como el peruano, en el que existe un gran dinamismo econmico as como una tendencia al incremento
de los arbitrajes y por ende, un aumento significativo de la prctica arbitral; en especial, a partir del proceso de
crecimiento del comercio y las inversiones as como a partir de las reformas legislativas producidas en los
ltimos 15 aos, incluyendo la promulgacin de la Ley de Contrataciones del Estado, que incorpora la figura del
arbitraje legalmente irrenunciable para la solucin de conflictos en la etapa de ejecucin contractual.
El arbitraje no es un hijo prdigo ni tampoco es una oveja descarriada. Pero tampoco es una panacea que
resolver las deficiencias estructurales inherentes a una sociedad y a una economa en vas de desarrollo.
Simplemente es un medio de solucin de controversias basado en el convenio arbitral y en la ley.
3. FACTORES QUE CONTRIBUYEN A LA JUDICIALIZACIN DEL ARBITRAJE

Probablemente todo esto se deba a la falta de pericia y conocimiento tcnico de los nuevos actores arbitrales, a
las carencias en materia de cultura jurdica sobre arbitraje, al dficit doctrinario, a la falta de informacin
especializada, a la simple conveniencia e intereses de los actores, en funcin de cada caso especfico, etc.
Pero en la prctica se observa una situacin en la cual todos estos factores van en detrimento del carcter
independiente que la propia Constitucin Poltica del Estado le reconoce al arbitraje y que debe ser destacado
como un factor de primordial importancia, para entender en forma integral los alcances del instituto jurdico.
Se trata de factores que voluntaria o involuntariamente pugnan por hacer que el arbitraje sea dependiente y no
independiente, desconociendo as un principio elemental que impregna al arbitraje, como es el de la instancia
nica y el de la necesaria utilizacin de causales formales de nulidad para la impugnacin de los laudos,
excluyendo as ipso iure la posibilidad que el sistema estatal de imparticin de Justicia pueda conocer el fondo
de la controversia y pronunciarse al respecto.
Lo cierto entonces es que a la falta de respeto al principio de independencia previsto constitucionalmente, se

suma una calamitosa confusin de paradigmas que tiende a crecer preocupantemente, que no debera pasar
desapercibida y que se aprecia de la accin de los operadores que convergen en sede arbitral.2
Un indicador que grafica el fenmeno es que los estudios de abogados suelen encargar en nuestro pas la
gestin de los arbitrajes de sus clientes a sus reas de Derecho Procesal. En los ltimos aos una serie de
notables procesalistas nacionales han hecho suyo el arbitraje, muchas veces con xito y calidad, pero otras
veces con resultados deleznables. Entendemos que esto es parte del proceso de evolucin natural que
corresponde a cualquier institucin jurdica.
Tambin es cierto que esta confusin no se acerca ni a la esencia del arbitraje ni a la del proceso civil. En
consecuencia, al no haber sido una prioridad la especializacin profesional en arbitraje, se generan una serie de
externalidades adems de impactos negativos en el mbito econmico y jurdico-patrimonial de las partes, que
es necesario superar.
Esto, como resultado de la errnea planificacin estratgica de cada caso arbitral, incluyendo las decisiones
equivocadas sobre las medidas a tomar respecto del laudo arbitral. Esto debe cambiar, en orden a que ya las
principales facultades de Derecho del pas han incorporado cursos especiales de arbitraje. A lo que se suma una
avalancha de cursos, seminarios y conferencias, que han saturado el mercado nacional.
4. CONSECUENCIAS DE ESTE FENMENO
Al no ubicar al arbitraje en su adecuada dimensin, se producen consecuencias contraproducentes en la gestin
del conflicto. Lo que es peor, esta situacin perjudica la conformacin de una cultura arbitral que sea consistente
con los principios inherentes al arbitraje. Ms bien, en la coyuntura actual, tanto legislativa, doctrinaria como
jurisprudencialmente, diversos factores condicionan la creacin de una anticultura arbitral, que es necesario
revertir, pero que lamentablemente se
ha exacerbado mediante una serie de sentencias del Tribunal Constitucional,3 que en esencia implican una
injerencia inadmisible en sede arbitral, que atenta contra el principio de independencia establecido
constitucionalmente para el arbitraje.
3
Son consecuencias que podran ser evitadas o prevenidas, pero que al darse reiteradamente en la prctica,
perjudican a las partes y al flujo econmico comercial del pas. El caso tpico es el que se produce cuando por
va de una accin de amparo y una vez agotados los medios impugnativos arbitrales del laudo, la parte
interesada termina litigando en sede procesal constitucional. Todo un despropsito.
Aunque an no existen estudios al respecto, podemos afirmar vlidamente que estas prcticas deleznables
terminan perjudicando al clima de negocios, al trfico comercial y al sistema jurdico en conjunto, mermando la
seguridad jurdica y la predictibilidad que supone un sistema arbitral consolidado a partir de buenas prcticas,
que inciden favorablemente en el contexto comercial de un pas y creando condiciones perversas que hacen que
a la larga sea cada vez ms difcil que el Per se pueda convertir en una plaza importante para la prctica de
arbitrajes internacionales.
Por si esto fuera poco y como problemtica de fondo, esta creciente confusin que desfigura o desnaturaliza al
arbitraje, pretende al final conducirlo por la senda del formalismo procesal y por la de la aplicacin supletoria
del Cdigo Procesal Civil, retornndolo por la fuerza y no por la voluntad conjunta de las partes o de la ley, a los
sacrosantos fueros judiciales.
Paradjicamente y como ya hemos adelantado, todo esto es precisamente lo que las partes quieren evitar
cuando pactan el arbitraje. Es decir y como sabemos, lo que ocurre cuando hay un arbitraje pactado o dispuesto
mediante una norma legal, la va jurisdiccional estatal queda excluida de plano, salvo para lo que se encuentre
previsto especficamente en la legislacin y que tiene que ver principalmente con las formas de auxilio
jurisdiccional estatal o con las reglas de control jurisdiccional del laudo previstas en la Ley General de Arbitraje,
prohibiendo en forma expresa la revisin del fondo de la controversia por parte de la autoridad jurisdiccional
estatal.
5. CONTRADICCIONES EN TORNO AL DESARROLLO DEL ARBITRAJE
Este proceso de jurisdiccionalizacin, procesalizacin e hiperconstitucionalizacin del arbitraje peruano, se
est dando a pesar de que el pas cuenta con una novsima Ley General de Arbitraje, que refleja una importante
evolucin normativa, donde precisamente se seala la aplicacin preeminente de la norma en mencin, por
encima de cualquier otra norma, incluyendo la del Cdigo Procesal Civil. El arbitraje se jurisdiccionaliza y
procesaliza cada vez ms, regresando al redil de la jurisdiccionalidad estatal y dejando de ser una oveja
descarriada del Derecho. Estamos a tiempo de corregir esto.
El arbitraje no es un hijo prdigo ni tampoco es una oveja descarriada. Pero tampoco es una panacea que
resolver las deficiencias estructurales inherentes a una sociedad y a una economa en vas de desarrollo.
Simplemente es un medio de solucin de controversias basado en el convenio arbitral y en la ley.
Como ya se ha adelantado, la Constitucin Poltica del Estado contiene disposiciones que se refieren al arbitraje.
Una de ellas establece en forma indirecta que el arbitraje es una Jurisdiccin Independiente. El esforzado
alegato de diversos juristas peruanos a fines de los aos setenta; alcanz su pinculo con la incorporacin de
esta disposicin sin precedentes en sede constitucional, ahora replicada en diversas Constituciones de la regin.
Las actas del debate constitucional para la Constitucin del ao 1979 dan fe de ello; en particular, a partir de la
dialctica entre un concepto jurisdiccional por oposicin a un concepto netamente procesal del arbitraje peruano
y correlativo a la vieja regulacin de raz continental europea, contenida en el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles
de 1852.
De otro lado y no obstante el triunfo del jurisdiccionalismo arbitral en sede constitucional, curiosamente el
arbitraje nacional no se desarroll a partir de la vigencia de la Constitucin de 1979. Esto ocurri recin muchos
aos despus y con posterioridad a la promulgacin de la Ley 26572, en los aos noventa del siglo XX; es decir,
casi treinta aos despus.
En consecuencia, el desarrollo arbitral se ha dado con la liberalizacin del instituto y la erradicacin de la
dicotoma que diferenciaba entre la clusula compromisoria y el compromiso arbitral y que haca imposible llevar
a cabo el arbitraje, ya que era necesario volver a pactar un compromiso arbitral una vez suscitada la
controversia. Como sabemos, en un escenario de escalada del conflicto entre las partes, stas no pactan nada.
Conclusin: el interesado deba acudir a la va jurisdiccional estatal para logar el otorgamiento del compromiso
arbitral. Este era un proceso judicial que poda durar varios aos. Y cuando el demandante finalmente lograba se
le otorgue el compromiso arbitral, ya era demasiado tarde.
Hoy podemos decir que el desarrollo arbitral peruano emerge casi treinta aos despus de promulgada la
Constitucin de 1979 y una vez que el mundo y el ordenamiento jurdico nacional cambiaron significativamente,
mientras paralelamente se aceleraba el proceso de la ltima globalizacin econmica.
Esto demuestra que el hecho de contar con una norma constitucional que reconoce el rango jurisdiccional al
arbitraje, no garantiza su desarrollo. A fin de cuentas, lo que interesa es la utilidad, consistencia institucional, y
congruencia con la economa y el comercio, que hagan viable al arbitraje, a efectos de contribuir a la paz social y
empresarial, ambas necesarias para un mayor dinamismo y desarrollo econmico.
Smese a ello la necesidad de propender a la integracin y promulgacin de diversas normas, a lo que debe
agregarse la ratificacin de una gama de tratados internacionales que hoy hacen posible que el Per sea un foco
de atraccin de inversiones y comercio.
De otro lado, algo se ha escrito sobre la jurisdiccionalidad arbitral en la doctrina jurdica nacional. Pero sin duda,
mas es lo que se ha ejercido en la prctica legal nacional, siendo ah donde se ve la secuela del pernicioso
jurisdiccionalismo arbitral. En efecto, estos aos he podido leer; por ejemplo, infinidad de alegatos, argumentos
y sustentaciones, mas o menos barrocas, llevadas a cabo en centenares de arbitrajes y donde la parte
interesada en preservar la validez del convenio arbitral, del laudo arbitral o la viabilidad del arbitraje en que se
encuentra inmerso, sostiene una y otra vez, rimbombantemente y en forma jurdicamente vlida,
construcciones del tipo de conformidad con la Constitucin Poltica del Estado y tomando en cuenta el carcter
jurisdiccional del arbitraje...
A esto debemos agregar las sentencias judiciales que hacen mencin al tema en distintas instancias. Como ya
se ha dicho, llaman la atencin; especialmente, las sentencias del Tribunal Constitucional Peruano, que no
obstante estar orientado por la necesidad de preservar la constitucionalidad del Derecho Nacional, prcticamente
ha legislado en forma especializada en materia arbitral y a partir de la misma precaria nocin jurisdiccional
objeto de crtica en estas lneas; pero hiperconstitucionalizando innecesariamente al arbitraje nacional,
atentando as flagrantemente en contra del tantas veces mentado principio de exclusin jurisdiccional que
comprende ipso iure el arbitraje respecto del fondo de la controversia.
Tengamos en cuenta que nadie se hubiera imaginado ni en el ao 1979, cuando tambin innecesariamente se
constitucionaliz el arbitraje peruano en la norma positiva; ni en la dcada de los aos noventa, cuando se
promulg la primera Ley General de Arbitraje; que esta institucin jurdica iba a terminar aterrizando en la escena
jurdico-procesal delimitada hoy por el Cdigo Procesal Constitucional.
CONCLUSIONES
La ley de arbitraje seala que, en los casos de incumplimiento de la medida cautelar, o cuando se requiera
ejecucin judicial, la parte ms interesada recurrir a la autoridad judicial competente, quien por el solo mrito de
las copias del documento que acredite la existencia del arbitraje y de la decisin cautelar, proceder a ejecutar la
medida sin admitir recurso ni oposicin alguno
El arbitraje es un mtodo alternativo de solucin de controversias comerciales internacionales, este mtodo ha

demostrado ser un medio rpido y eficiente para la solucin de controversias.

Contratos Mercatiles y Arbitraje en El Peru1 1

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Contratos Mercatiles y Arbitraje en El Peru1 1

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CAJAMARCA

FACULTAD DE CIENCIA ECONMICAS CONTABLES Y ADMINISTRATIVAS

CAJAMARCA, 6 DE NOVIEMBRE DEL 2017

CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Y EL SISTEMA ARBITRAL PERUANO

3.1.1. Derechos del franquiciante:

Cobrar al franquiciado los pagos correspondientes a las contraprestaciones pactadas.

Respetar la lista de precios de productos o servicios comercializados en el punto franquiciado.

3.2. Contrato de agencia:

3.3. CONTRATO DE COMISION: Definicin El contrato de comisin mercantil es aquel que se

Un contrato de compraventa es un contrato:

3.5. Contrato de mediacin mercantil y mandato

El contrato de mediacin y mandato, es aquel en el que el comerciante podr constituir apoderados o

3.6. Contrato de transporte terrestre

Contrato de transporte de mercancas

Contrato de transporte de personas

3.7. Contrato mercantil de depsito

para que el depsito sea mercantil se requiere:

Que el depositario, al menos sea comerciante.

Que las cosas depositadas sean objeto de comercio

3.8. Contrato de prstamo mercantil

Se reputar mercantil el prstamo, concurriendo las circunstancias siguientes:

Si alguno de los contratantes fuere comerciante

Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio

3.9. Contrato de leasing (mobiliario o inmobiliario)

3.10. Contrato de fletamento martimo

1. La clase, nombre y porte del buque

2. Su pabelln y puerto de matrcula

3. El nombre, apellido y domicilio del capitn

4. El nombre, apellido y domicilio del naviero, si ste contratare el fletamento.

6. El puerto de carga y descarga.

7. La cabida, nmero de toneladas o cantidad de peso o medida que se obliguen respectivamente a

9. El tanto de capa que se haya de pagar al capitn.

10. Los das convenidos para la carga y descarga.

Si en la pliza de fletamento no constare el plazo en que hubieren de verificarse la carga y la descarga, se

3.11. Contrato de seguro

3.12. Contrato de factoring

3.13. Contrato de compaa mercantil

2. La comanditaria, simple o por acciones.

7. Sociedad nueva empresa

II. EL ARBITRAJE EN EL PER:

Dado el proceso de jurisdiccionalizacin, procesalizacin e incluso de hiperconstitucionalizacin

3. FACTORES QUE CONTRIBUYEN A LA JUDICIALIZACIN DEL ARBITRAJE

Lo cierto entonces es que a la falta de respeto al principio de independencia previsto constitucionalmente, se

El arbitraje es un mtodo alternativo de solucin de controversias comerciales internacionales, este mtodo ha

También podría gustarte