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PROMUEVE ACCIN DE AMPARO - SOLICITA MEDIDA CAUTELAR -PLANTEA EL CASO FEDERAL.

Sr. Juez Federal:

xxxx, abogada, inscripta a la matricula del C.P.A.C.F., T xxxx, afiliado a la Caja de Previsin Social
para Abogados de la Provincia de Buenos Aires, Legajo Previsional xxx8, CUIT e Ingr. Brutos -xxxxx,
Monotributista, apoderada de la Sra. Mara del Carmen VALLS, quien acredita identidad con DNI
xxxx, constituyendo domicilio procesal en xxxxxxxV.S. me presento y respetuosamente digo:

I.- PERSONERA Y DOMICILIO REAL DE MI MANDANTE:

Conforme surge de la constancia de minuta poder que se adjunta, he sido designada apoderada
judicial de la Sra. Mara del Carmen VALLS, titular del D.N.I. N xxxxx provincia de Buenos Aires,
con suficientes poderes para iniciar la presente demanda.

II.- OBJETO:

1) Vengo en legal tiempo y forma procesal, a promover Accin de Amparo en los trminos del
artculo 43 de la Constitucin Nacional, artculos concordantes de los Instrumentos Internacionales
sobre Derechos Humanos (Art. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional) y ley 16986, a los efectos
de que V.S. declare la inconstitucionalidad e inaplicabilidad de los arts. 11 y concordantes de la ley
24463 (ley de solidaridad previsional) que modificara a la ley 24441 en su art. 125; la
inconstitucionalidad del decreto N 1306/2000 dictado por el Poder Ejecutivo Nacional que
modificara el decreto 728/2000 modificatorio del decreto 55/94 del Poder Ejecutivo Nacional y
cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que se dictare en concordancia con las
citadas que vulneren leyes anteriores, Ley 24241 (Art. 125 y conc.) y dems disposiciones
operativas de la Constitucin Nacional, concretamente arts. 1, 14 bis, 16, 17, 76, 77 y 99 de la
Carta magna, que protegen el derecho de la actora a un haber de pensin por fallecimiento
mnimo, en el caso concreto, y se ordene aplicar la ley 24241 en sus arts. 17 y 125 y el decreto
55/94 del Poder Ejecutivo Nacional respetando as los principios de igualdad y equidad.

2) Que en virtud de ello se interpone formal accin de amparo contra la Administracin Nacional
de la Seguridad Social (A.N.Se.S) con domicilio en la calle Paseo Coln N 329, 7 piso de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires y contra MET A.F.J.P con domicilio en la Avenida de Mayo N 654, 10
piso de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los efectos de que V.S. declare en el caso
particular, la inconstitucionalidad e inaplicabilidad de los arts. 11 y concordantes de la ley 24.463
que modificaron el artculo 125 de la ley 24.241, el cual garantizaba el haber mnimo para las
prestaciones previsionales.

Dicho artculo fue modificado al momento de dictarse la ley 24.463, llamada de solidaridad
previsional, con fecha 30 de marzo de 1995 y, que suspendiera la citada garanta de los arts. 17 y
125 de la ley 24.241.

Ms tarde la ley 26.222 incorpor a travs del art. 11 al antiguo art. 125 de la ley 24.241,
reestableciendo la garanta del haber mnimo a los beneficiarios del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones del Rgimen Previsional Pblico y a los del rgimen de capitalizacin que
perciban componente pblico.

Asimismo, se solicita se declare la inconstitucionalidad del decreto 1306/2000 que derogara el


decreto 728/2000 modificatorio del 55/1994 dictado por el Poder Ejecutivo Nacional.

Al derogarse dicho decreto, complementario de la ley 24.241, se suspende la participacin del


rgimen previsional pblico en el financiamiento proporcional de la prestacin de pensin por
fallecimiento. As lo estableca el art. 6 al expresar: Estar a cargo del Rgimen Previsional Pblico
la integracin de un capital, a los efectos de las prestaciones de retiro por invalidez y de pensin
por fallecimiento del afiliado en actividad, el cual se calcular de la siguiente manera:... b) A los
efectos de la pensin por fallecimiento del afiliado en actividad, se calcular el valor actual
esperado de las prestaciones de referencia de los beneficiarios de pensin a partir de la fecha de
fallecimiento del causante y hasta la extincin del derecho a pensin de cada uno de los
beneficiarios acreditados, y se deducir el capital acumulado en la cuenta de capitalizacin
individual del afiliado a la fecha de su fallecimiento. Sobre esta diferencia, en caso de ser positiva,
se aplicar el coeficiente calculado segn las pautas del apartado 7.

En consecuencia el apartado 7 del mismo decreto determinaba: 7. - Los coeficientes a aplicar en


los incisos a) y b) del apartado anterior surgen del siguiente procedimiento, cuya explicacin en
detalle se halla consignada en el Anexo de la presente norma:

a) En el caso de los varones nacidos en 1963 o aos anteriores, se restar al nmero 1963 el ao
de nacimiento y el resultado se dividir por treinta y cinco.

El decreto en cuestin establece en el prrafo 5 de sus considerandos, que "...parece razonable


que el Estado Nacional participe en el financiamiento de los beneficios de aquellas personas que
opten por el sistema de capitalizacin y hayan realizado parte de sus aportes en sistemas
previsionales preexistentes". Sigue diciendo en el prrafo 10 que "...es conveniente recalcar que
el haber de pensin ser igual, sea cual fuere el rgimen por el que optaren los afiliados".

La posterior derogacin de la Garanta del Haber Mnimo a travs de la ley 24.463, de Solidaridad
Previsional obedeci a las particulares circunstancias de emergencia econmica en que se vea
inmersa el pas al momento de su sancin, situacin que ha sido revertida, por lo cual no se
justifica que una situacin ya superada contine afectando a la actora, aun mas en vista del
carcter alimentario que recibe la prestacin de la cual es beneficiaria.
Del cmputo practicado por SIEMBRA A.F.J.P. (posteriormente absorbida por MET A.F.J.P.), surge
un haber inferior al legal, y la actora depende de la prestacin de su pensin para su sustento. Esta
disminucin representa una gravsima agresin contra sus derechos constitucionales y contra su
dignidad, su salud, y subsistencia diaria. Las mencionadas normas lesionan, restringen, alteran y
amenazan con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta los derechos y garantas contemplados en
nuestra Constitucin Nacional y los Instrumentos Internacionales sobre Derechos Humanos y de la
Seguridad Social incorporados a nuestro derecho.

Al mismo tiempo se solicita que se aplique la ley 24241 arts. 17 y 125 hoy vigente, y decreto
55/1994 tal y como estaba regulado antes de la modificacin del mismo, mandando as a las
demandadas que abonen la totalidad de las diferencias de haberes respecto al mnimo
mencionado desde la fecha del fallecimiento del causante, con ms sus intereses, modificando as
tambin el haber que percibe en la actualidad.

3) Se solicita como Medida Cautelar que se ordene el restablecimiento de la situacin legal


existente hasta antes del da 30 de marzo de 1995, removindose todos los obstculos y las
normas que cercenen el derecho de la actora a obtener el haber mnimo en su pensin por
fallecimiento tal como exista y estaba regulado legalmente.

A tales fines se pide se ordene a la A.N.Se.S. que abone a la actora la diferencia en la percepcin
del beneficio de prestacin por fallecimiento que viene percibiendo, hasta alcanzar el haber
mnimo garantizado por las leyes de presupuesto respectivas y sus modificatorias, diferencias que
debern calcularse a partir de la fecha de fallecimiento, con ms sus intereses que debern
determinarse conforme la tasa que V.S. determine.

En consecuencia se solicita que la A.N.Se.S. aplique la normativa vigente antes del da 30 de marzo
de 1995, abstenindose de aplicar las normas atacadas en el presente amparo, ley 24.463 art. 11,
decreto 1.306/2000 y de cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que impida a la
actora obtener su derecho en virtud de la Ley 24.241 tal como lo hubiera podido hacer antes que
la citada ley fuese reformada por la ya derogada ley 24.463.

III.- HECHOS:

Se sucedieron los siguientes:

Que el Sr. xxxx, marido de la actora, aport al sistema integrado de jubilaciones y pensiones de la
seguridad social, 25 aos 8 meses y 2 das de esforzado trabajo, la gran mayora de los cuales
fueron hechos al sistema de reparto y slo una pequea proporcin al sistema de capitalizacin.

Que el causante tuvo la poca fortuna de fallecer el 08 de agosto de 2003, de un paro


cardiorrespiratorio no traumtico a la edad de 52 aos, resultando que, de 24 aos de vida laboral
til (segn los clculos de proporcionalidad establecidos en los autos Tarditti, Mara Elena c/
A.N.Se.S s/ Pensiones T1041.XXXVIII.-, Esparza, Graciela c/ A.N.Se.S s/ Pensiones, Resolucin
20351/07 CARSS), sus aportes fueron de casi 26 aos.

Solicita entonces la actora el beneficio de pensin por fallecimiento, que le corresponde por ser su
viuda, a SIEMBRA AFJP quien luego de analizar la documentacin presentada, concluye que se
encuentra acreditado el derecho al beneficio.

Que habiendo sido el expediente trasladado a la Administradora Nacional de la Seguridad Social


(ANSES) para su anlisis y establecimiento del porcentaje de componente pblico que deba la
misma financiar, responde la administradora pblica que no corresponda a sta participar en el
otorgamiento de la pensin por fallecimiento ya que la misma deba ser financiada en su totalidad
por el rgimen de capitalizacin conforme a lo establecido por la ley 24463 y modificatorias.

Es entonces que A.N.Se.S. dicta la resolucin registrada bajo el N 06200/2005, Acta N 5 de fecha
31 de mayo de 2005, otorgndole el beneficio n xxxxx, cuya prestacin deba financiar en su
totalidad SIEMBRA AFJP (actualmente MET AFJP), quien practica un cmputo del cual resulta un
haber notoriamente inferior al haber mnimo garantizado por ley.

Que debido a que, al momento del fallecimiento del Sr. Bloise se encontraba en vigencia la ley
24.463, que suspendiera la garanta del haber mnimo, la actora se encuentra actualmente
(octubre del 2008) percibiendo por su beneficio de pensin por fallecimiento, la humillante suma
de $ 150,06 recompensando as, los aportes realizados por el causante durante toda su vida y
sometiendo a la actora a una vida de extrema pobreza que los esfuerzos realizados por su esposo
no prevean ni merecen. As, la inequidad de esta situacin se hace patente si pensamos que
hubiera sido ms favorable a la actora tener un esposo menos diligente en el pago de sus aportes
y contribuciones, y a su tiempo solicitar su pensin aplicando la ley 24.476 o bien 25.994 con las
cuales podra haber obtenido un haber mnimo, donde solo se le descontaran pequeas cuotas
del mismo segn la deuda, lo que no pudo obtener con casi 26 aos de aportes de su fallecido
esposo.

Que ms adelante, precisamente en el ao 2007, se dicta la ley 26.222 modificatoria de la ley


24.463 derogando el art. 11 de esta ltima y el decreto 1306/2000, restaurando as, la situacin
anterior que otorgaba la garanta del haber mnimo y la participacin de un pago proporcional en
las prestaciones de pensin por fallecimiento para los varones fallecidos con posterioridad a la
entrada en vigencia de la Ley 24.241 y que hubieran nacido entre los aos 1925 y 1962, de modo
de alcanzar as el haber mnimo previsional establecido en el art. 17 de la ley 24241. Sin embargo,
esta razonable y justa correccin no alcanza a mi poderdante en tanto la justicia no repare su
situacin mediante una sentencia que as lo ordene.

Que el causante Carlos Bloise se encuentra encuadrado dentro de estas previsiones ya que, su
fecha de nacimiento era el da 26 de marzo del ao 1951 y fallece el da 8 de agosto del ao 2003 y
que es por todo lo antedicho que se solicita el amparo de la justicia de modo que se derogue para
este caso particular la ley 24.463 en su art. 11 y decreto 1306 que coloca a la actora en una
situacin de desigualdad respecto de las previsiones de la actual ley 24.241 y de la misma norma
antes de ser modificada por la ley aqu atacada y, se aplique esta ltima.

IV.- DERECHOS CONSTITUCIONALES CONCULCADOS:

A- DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL.

Nuestra constitucin Nacional ubica el derecho a la Seguridad Social como uno de los Derechos
Fundamentales del Hombre.

La resolucin impugnada claramente desconoce y avanza sobre este principio constitucional. Uno
de los objetivos contenidos en el Prembulo de la Constitucin Nacional es el de promover el
bienestar general. A su vez, la norma rectora del Derecho de la Seguridad Social, es decir el art. 14
bis de la Carta Magna, establece que el Estado otorgar los beneficios de la seguridad social con
carcter integral e irrenunciable y en especial la proteccin integral de la familia.

A su vez, el art. 75 inc. 22 de nuestra norma fundamental, establece que los Tratados
Internacionales que all se mencionan tienen jerarqua superior a las leyes. Y de su lectura surge -
por ejemplo y en lo que aqu interesa- lo siguiente: tanto en el Prembulo de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre cuanto en el art. 1 de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos, se consagra que todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y
derechos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) en
su Prembulo reitera que, con arreglo a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, slo
puede realizarse el ideal del ser humano libre, exento del temor y la miseria, si se crean
condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos econmicos, sociales y culturales.
Asimismo, el art. 9 del Pacto Internacional de Derechos, Econmicos, Sociales y Culturales,
reconoce el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro social.

Los preceptos enunciados ut supra contenidos en la Carta Magna requieren, (al tratarse de una
norma programtica), que las leyes que reglamenten el ejercicio de los derechos en ellos
consagrados se adecuen obligatoriamente a los mismos, a fin de no desnaturalizarlos.

B- PRINCIPIO DE IGUALDAD.

El Poder Ejecutivo Nacional no puede dictar disposiciones que alteren los derechos y garantas
reconocidos por la Constitucin, constituyendo la IGUALDAD y la EQUIDAD lmites infranqueables
en el Estado de Derecho. La resolucin impugnada avanza sobre estos lmites, debilitando el
ordenamiento legal que debiera proteger y que hace a la defensa de los derechos y garantas
expresamente establecidos en el art.43 de la Carta Magna. Partimos de la base de que vivimos en
un Estado de Derecho, que se caracteriza por el sometimiento de los Poderes Constitucionales a la
Constitucin Nacional y a la Ley. Este sometimiento no es un fin en s mismo, sino una tcnica para
conseguir una determinada finalidad, que en nuestro sistema poltico-jurdico consiste en el
sometimiento del Estado al bloque de legalidad (leyes, reglamentos, principios generales,
precedentes, tratados internacionales, Constitucin Nacional, etc.).

El Poder Judicial no puede ser cmplice de este avasallamiento y convertirse en un


acompaante ms. De esto se derivara una grave consecuencia: la de que, como el fin justifica
los medios, y lo esencial es no entorpecer al Ejecutivo, el juzgamiento de la constitucionalidad
de una decisin o una medida se limita a valorar su conveniencia para el Poder Ejecutivo o los
eventuales beneficiarios. Sobre dicho peligro alert Germn J. Bidart Campos al decir que juzgar
la constitucionalidad de una medida no es juzgar su conveniencia. (Dr. Pedro J. Kesselman,
Revista del C.P.A.C.F., Agosto 2001, N48).

C- PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD.

La garanta de razonabilidad debe estar siempre presente en los actos del Estado a tenor del
artculo 28 de la Constitucin Nacional. La razonabilidad impone un cierto lmite que, si se
traspasa, se cae en la zona opuesta de lo irrazonable o de lo arbitrario, y esto es lo que ha ocurrido
con el decreto y la resolucin impugnada.

Si bien es cierto que la misin ms delicada de la justicia es la de saber mantenerse dentro de la


rbita de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes, de all
no cabe derivar que el Poder Judicial pueda abstenerse de ejercer el control de razonabilidad. Lo
contrario, deja de lado garantas que hacen a la esencia de nuestro sistema Republicano de
Gobierno, cuya integridad pretende resguardarse por medio, entre otros, de la subsistencia de
dichas garantas.

Todas las medidas que se dicten deben gozar de razonabilidad. Se trata de asegurar lo previsto en
el art. 28 de la Constitucin Nacional, cuando con dureza operativa y no slo programtica
dispone: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio segn lo expresa inspiracin de Alberdi la
razonabilidad es un principio general del derecho.

La resolucin en conflicto es irrazonable e inconstitucional. Desconoce, innecesaria e


injustificadamente, derechos fundamentales, y normas que el Poder Judicial debe amparar,
porque de otro modo se tornaran ilusorias las garantas constitucionales que dicho Poder tutela.

V.- REQUISITOS FORMALES DE ADMISIBILIDAD DE LA ACCIN DE AMPARO:

Los requisitos formales de admisibilidad del artculo 43 de la Constitucin Nacional y de la ley de


amparo 16986 se verifican en cuanto:
1) Existe un ACTO DE AUTORIDAD PBLICA: el dictado del Decreto 1306/00 por parte del Poder
Ejecutivo de la Nacional y la ley 24.463 modificatoria de la ley 24.241 promulgada por el Congreso
de la Nacin.

2) Que en FORMA ACTUAL AMENAZA: Esta amenaza se vincula con la existencia de circunstancias
que ponen en real, efectivo e inminente peligro los derechos a la Seguridad Social, a la salud y a
una existencia digna previstos por nuestra CN.

3) Conculca con ARBITRARIEDAD MANIFIESTA derechos fundamentales y garantas institucionales


reconocidos por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y dems normativa concordante que se
citar en el presente escrito.

4) En cuanto al recaudo: MEDIO JUDICIAL MS IDNEO, no es muy complejo establecer que


para la situacin planteada no existe un remedio judicial alternativo que sea expedito, rpido y
que, garantizando una decisin oportuna de jurisdiccin, resguarde los derechos fundamentales
afectados. En este sentido, pensemos qu consecuencias traera la utilizacin de la va ordinaria,
an en el supuesto de alcanzar una sentencia de primera instancia favorable: un proceso lento y
engorroso que podra durar aos y que se devorara la pretensin procesal. En este sentido, en la
causa Mases de Daz Colodrero A. c. Provincia de Corrientes, L.L. 1998-B-321, la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin enunci: Que los agravios del apelante justifican su examen en la va
intentada, pues si bien la accin de amparo no est destinada a reemplazar los medios ordinarios
para la solucin de las controversias (...) su exclusin por la existencia de otros recursos no puede
fundarse en una apreciacin meramente ritual, toda vez que la institucin tiene por objeto una
efectiva proteccin de derechos ms que una ordenacin o resguardo de competencias.

Siguiendo el criterio de la doctrina y jurisprudencia del amparo, la reforma de la Carta Magna de


1994 en su art. 43 se limita a reconocer que la accin de amparo se puede interponer siempre que
no exista otro medio judicial ms idneo; es decir que ningn amparo podr declararse
improcedente formalmente por existir vas o remedios administrativos (Seisdedos, Felipe,
Amparo, Habeas Data y Habeas Corpus en la Reforma de 1994, Derecho Constitucional de la
Reforma de 1994, Instituto Argentino de Estudios Constitucionales y Polticos, Depalma, Mendoza,
1005, Pg.435) que de todos modos, hubiesen resultado infructuosos en su momento, por
encontrarse en vigencia la resolucin que se impugna, (ley 24463) situacin que es radicalmente
diferente al tiempo de iniciar esta accin. As, es la va del Amparo la nica posible.

Es preciso sealar que la actora se encuentra a la fecha subsistiendo con la ridcula suma de $
150,06, esto indica claramente que la remisin del examen de la cuestin al procedimiento
ordinario para la sustanciacin de las mismas, causara un dao grave e irreparable. Es indudable
que la impugnacin ordinaria de la resolucin insumira un lapso temporal que pondra en serio
peligro el derecho alimentario y a la salud de la Sra. Valls de Bloise y que tornara ilusorias las
pretensiones de su proteccin conforme a la ley vigente.

As, tambin fue entendido por el Juzgado Federal de 1 instancia de la Seguridad Social N 7, en
autos caratulados FRAGUEIRO, JUAN MANUEL C/ ANSES BINARIA SEGUROS DE RETIRO. S.A
ARAUCA BIT AFJP S.S S/ AMPAROS y SUMARSIMOS al afirmar: Es irrefutable que la va elegida
resulta admisible por cuanto entiendo acreditada la existencia del requisito de la urgencia. En
efecto, lo alimentario no puede esperar, razn por la cual la va excepcional del amparo deviene
idnea para el reclamo de autos, tal cual lo prev el art. 43 de la Constitucin Nacional,
compartiendo de esta manera lo dictaminado por la Sra. Fiscal interviniente. Por otro lado, el
argumento acerca de la extemporaneidad de la accin no podr ser tenido en cuenta puesto que
la prestacin, al ser de pago mensual, renueva el plazo que prev la ley 16.986".

V.1.- PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD:

V.1. A.-: PELIGRO EN LA DEMORA: Slo declarando la inconstitucionalidad de la ley 24.463 art. 11 y
del decreto 1306/00 para el caso particular y ordenando el cumplimiento de la ley 24.241 arts. 17
y 125 segn reforma por ley 26.222, es posible mantener la verosimilitud del derecho invocado, en
tanto los perjuicios ocasionados se convertiran en definitivos e irreparables.

El inters jurdico que fundamenta el otorgamiento de la medida cautelar solicitada encuentra su


justificacin legtima en el peligro que implica que la duracin del proceso convierta en ilusorios
los derechos reclamados.

Debe tenerse presente que debe evaluarse en forma armnica, de manera que a mayor
verosimilitud del derecho no cabe ser tan exigente en la inminencia del dao extremo o
irreparabilidad, que con esta salvedad tambin considero configurado atento a la situacin
econmica de la actora y al carcter alimentario de la prestacin.

V.1.B.-: CONTRACAUTELA (beneficio de litigar sin gastos):

La presente accin se entabla contra la A.N.Se.S. y Met AFJP, que por imperio del art. 78 y
siguientes del CPCC goza del beneficio de litigar sin gastos, el que pido me sea otorgado. Y
asimismo se me exima de la contracautela por imperio del art. 200 y siguientes del CPCC.

Conforme el criterio de la 1 Cmara Civil (fallo del 1/1/99 Discpolo Miguel y ots. en J. Discpolo
Carolina y Miguel C/Instituto de Nefrologa y Hemodilisis P/Des. Daos y perjuicios, LA 164, Pg.
296 Se admite la eximicin de prestar contracautela mientras dure el trmite del beneficio de
litigar sin gastos, acorde a la doctrina de la Corte que ubican a la justicia social, como principio de
interpretacin jurdica de jerarqua constitucional. La obtencin de precautorias no puede quedar
limitada a quienes poseen medios econmicos.

En este sentido, corresponde sealar que la finalidad de las medidas cautelares es asegurar la
eficacia prctica de la sentencia o resolucin que debe recaer en otro proceso. Ellas estn
destinadas a satisfacer cualquier peticin que, por el paso del tiempo (lapso que inevitablemente
transcurre entre la iniciacin de un proceso y el pronunciamiento de la decisin final), resulte
materialmente irrealizable, ya sea porque sobrevenga cualquier circunstancia que imposibilite o
dificulte la ejecucin forzada o se tornen inoperantes los efectos de la resolucin (cfr. Palacio,
"Derecho Procesal Civil", Tomo VIII Procesos cautelares (voluntarios), pg. 13, Editorial Abeledo-
Perrot).

En el caso, estimo que los elementos arrimados a la causa resultan suficientes para considerar la
posibilidad de acceder a la medida solicitada, toda vez que del relato de los hechos y de la
documental acompaada en el inicio surgira "prima facie" acreditados los presupuestos
necesarios para la viabilidad de la misma. Adems, y en cuanto al "fumus bonus iuris" (humo del
buen derecho), estimo se encuentra comprobado el gravamen irreparable que se pretende
tutelar. El periculum in mora, en el caso, se define por s mismo.

Por todo ello, solicito se me exima de la contracautela por imperio del 200 del CPCC. Acorde a la
doctrina de la Corte que ubican a la justicia social, como principio de interpretacin jurdica de
jerarqua constitucional. La obtencin de precautorias no puede quedar limitada a quienes poseen
medios econmicos. Existe un evidente peligro en la demora y el derecho invocado es por dems
verosmil. En lo que hace a una posible contracautela, pedimos que se considere que, por las
especiales circunstancias de este caso, se considere suficiente una caucin juratoria.

VI.- MEDIDA PRECAUTORIA (ART 195 Y CONC. DEL C.P.C.C.):

Se solicita como Medida Cautelar que se ordene el restablecimiento de la situacin legal existente
hasta antes del da 30 de marzo de 1995 removindose todos los obstculos y las normas que
cercenen el derecho de la actora a obtener su pensin tal como exista y estaba regulado
legalmente antes de dicha reforma, de manera que pueda contar con un haber mnimo que le
permita al menos sobrevivir con cierta dignidad.

Asimismo se solicita se ordene a las accionadas abonar a la amparista el haber mnimo establecido
en los arts. 17 y 125 de la ley 24.241 en su beneficio de pensin por fallecimiento con ms los
haberes retroactivos a la fecha de fallecimiento del causante, segn criterio de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin en los autos Rinaudo Vitelmina Dominga Luca c/ANSES s/ Impugnacin
fecha inicial de pago, 1. El acto administrativo que otorga la pensin derivada del fallecimiento
del difunto slo proclama un derecho preexistente, cuyos efectos patrimoniales no pueden ser
escindidos de la causa que los origin, sin afectacin de las garantas consagradas en los arts. 14
bis y 17 de la Constitucin Nacional. 2. La resolucin administrativa que comprueba el
cumplimiento de los requisitos sustanciales para obtener las prestaciones de pasividad slo tiene
efecto declarativo de un derecho que se objetiva y consolida, en principio, para el momento del
hecho generador de ese beneficio, por lo que la condicin de pensionada debe retrotraerse a esa
oportunidad; al mismo tiempo se peticiona la aplicacin de astreintes para el caso de
incumplimiento.
VII.- PRUEBAS:

Mi parte ofrece como pruebas que hacen a su derecho las siguientes:

VII.- 1. DOCUMENTAL:

1.a. Computo ilustrativo de acuerdo a los servicios prestados por el sr. Carlos Leonardo Bloise,
realizado por Siembra AFJP.

1.b. Cmputo ilustrativo de pensin por fallecimiento solicitada por la sra. Mara del Carmen
Valles, realizado por Siembra AFJP.

1.c. Anlisis preliminar de acreditacin del derecho a pensin por fallecimiento realizado por
Siembra AFJP determinando la condicin del aportante como irregular con derecho.

1.d. Certificado de saldo y estimacin de retiro programado realizado por Siembra AFJP.

1.e. Constancia de Siembra AFJP de documentacin entregada a la Administracin Nacional de la


Seguridad Social a fin de dar inicio a las actuaciones con fecha 27 de abril de 2005.

1.f. Cmputo ilustrativo realizado por ANSES con fecha 30 de mayo de 2005.

1.g. Resolucin de ANSES con fecha 23 de agosto de 2005 acreditando derecho al beneficio de
pensin por fallecimiento del afiliado Carlos Bloise y denegando la participacin del rgimen
previsional pblico en el mismo.

1.h. ltimo recibo de cobro de haberes por beneficio de pensin por fallecimiento a favor de la
sra. Mara del Carmen Valles emitido por MET AFJP.

1.i. Minuta poder con certificacin notarial de la Sra. Mara del Carmen Valls, designando a la Dra.
Carolina Ins Dacasto como abogada apoderada con el alcance de poder general para juicios.

1.j. Copia simple DNI de la actora.

1.k. Copia simple del certificado de defuncin del causante, Sr. Bloise.

VII. 2. INFORMATIVA: Solicito ordene V.S. librar los siguientes oficios:

2.a. Para el caso de desconocimiento del certificado de defuncin obrante en las actuaciones
administrativas, lbrese Oficio al Registro Nacional de Estado y Capacidad de las Personas.

2.b. Para el caso de impugnacin o desconocimiento de la fecha de nacimiento del causante, a los
efectos de la aplicacin de la ley, lbrese oficio al Registro Nacional de Estado y Capacidad de las
Personas a fin que informe la misma.
2.c. A Met AFJP a fin que remita las actuaciones relativas a la pensin por fallecimiento de la Sra.
Valles.

2.d. A ANSeS, a fin que remita las actuaciones administrativas respectivas.

VIII.- INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART. 21 LEY 24.463. COSTAS A LA ANSES:

Finalmente, solicito se declare la inconstitucionalidad del art. 21 de la Ley 24.463, por resultar
claramente irrazonable, ya que al disponer que en todos los casos las costas sern en el orden
causado, se aparta del principio objetivo de la derrota, lo que resulta irrazonable (art. 28 CN), y
atenta claramente contra el principio de igualdad que debe prevalecer tambin en el marco del
proceso judicial (art. 16 CN).

Consecuentemente, solicito se apliquen las costas y costos del proceso conjuntamente a las
codemandadas Met AFJP y a la ANSeS.

Por todo lo expuesto, se solicita la declaracin de inconstitucionalidad y/o la inoponibilidad de los


arts. 1, 4, 5, 16, 22 y 23 de la ley 24.463 y de toda otra normativa reglamentaria de dichas
previsiones, debiendo el juez imponer a la Administracin la adopcin de las medidas del caso, ya
sea a travs de un reajuste de cuentas, recurriendo a la va impositiva o al crdito interno o
externo para satisfacer las deudas previsionales en un plazo razonable.

IX.- PLANTEA EL CASO FEDERAL:

Se formula expreso planteo del caso federal para el supuesto improbable de que las instancias
ordinarias no acogieran la accin deducida formal o sustancialmente, conforme a las
prescripciones del artculo 14 de la Ley 48, a fin de articular oportunamente el recurso
extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por violacin de los preceptos
constitucionales individualizados en esta presentacin.

X.- DERECHO Y JURISPRUDENCIA:

Fundo lo peticionado en las normas constitucionales, nacionales y provinciales ya enunciadas en la


presente accin de amparo y en la siguiente doctrina y jurisprudencia:

En materia de haberes mnimos la doctrina es abundante y pacfica en cuanto al deber estatal de


garantizarlos conforme a principios fundamentales establecidos en nuestra carta Magna, a modo
de ejemplo, se transcribe a continuacin la opinin de dos reconocidos autores, Fernando Pay y
Mara Martn Snchez, quienes en su obra conjunta rgimen de jubilaciones y pensiones
establecen: "...el haber mnimo es aquel que se establece en funcin, no solamente de las
posibilidades financieras del sistema, como aparece en esta norma que lo remite al Presupuesto,
sino que tiene como antecedente y finalidad el otorgar a todo tipo de beneficiario de la previsin
social una prestacin cuyo importe le permita atender a su subsistencia -y de su familia en su caso-
aunque slo sea en forma totalmente bsica y alimentaria. Se parte de la idea de que la
comunidad social debe atender con cobertura mnima a cualquier miembro de ella, y aun sin que
exista una necesaria correlacin entre el monto de esa prestacin mnima y los aportes que el
beneficiario haya realmente ingresado al sistema. Se entiende que aquella porcin en que el haber
mnimo exceda de los aportes efectuados o remuneraciones percibidas por el beneficiario, tendr
naturaleza asistencial, o sea, no contributiva. Es entonces una cobertura solidaria y redistributiva,
tpica de lo que actualmente se denomina el primer pilar y que se atiende sobre la base de
recursos que tienen principalmente origen fiscal, o sea, desde los que ms pueden hacia los que
poco o nada tienen".

En cuanto a la casustica relacionada con la situacin planteada, en fallo caratulado "FRAGUEIRO,


JUAN MANUEL C/ANSES - BINARIA SEGUROS DE RET. S.A. -ARAUCA BIT AFJP S.S. S/AMPAROS Y
SUMARISlMOS" pasado ante el Juzgado Federal de la 1 instancia de la Seguridad Social N 7, con
sentencia favorable a la actora, ratificada ms tarde por la Cmara correspondiente al mismo
fuero, sala I, establece la Dra. Braghini: El art. 105 de la ley 24.241 establece el derecho a
obtener una pensin por fallecimiento del afiliado al rgimen de capitalizacin individual que se
encontrare en actividad, la cual puede ser percibida como en el caso de autos, bajo la modalidad
de renta vitalicia previsional. A su vez, dicho artculo remite a lo dispuesto por el art. 98 en cuanto
a las proporciones a tener en cuenta para el clculo de la misma, y ste remite al art. 97 para la
determinacin de la prestacin de referencia, dependiendo esta ltima del carcter de aportante
regular o irregular del causante. Este intrincado enlace de normas se completa con lo normado por
el art. 27 de la misma ley y su decreto reglamentario -55/94 y su modificatorio 728/00- siendo ste
el cuadro normativo que regula el otorgamiento de la prestacin y su clculo. El decreto 55/94 -
reglamentario del art. 27 de la ley 24.241- establece en el prrafo quinto de sus considerandos,
que "...parece razonable que el Estado Nacional participe en el financiamiento de los beneficios de
aquellas personas que opten por el sistema de capitalizacin y hayan realizado parte de sus
aportes en sistemas previsionales preexistentes", agregando como prrafo diez que "...es
conveniente recalcar que el haber de... pensin ser igual, sea cual fuere el rgimen por el que
optaren los afiliados". Mas, sin perjuicio de la modificacin de dicho decreto por parte del decreto
N 728/00 -se reemplazaron los apartados 6, 7 y 8 de la reglamentacin del art. 27 de la ley
24.241- no se modific el criterio referido a la edad de los beneficiarios en cuanto a la integracin
de capital por parte del Rgimen Previsional Pblico: esto es, para que la misma sea operativa
debe tratarse de varones nacidos antes de 1.963 y mujeres nacidas antes de 1968, caso contrario
no corresponder dicha integracin de capital por parte del rgimen de reparto. Por otra parte,
con la sancin de la ley 24.463 de Solidaridad Previsional, asistimos a la derogacin lisa y llana del
haber mnimo garantizado que prevea el art. 125 de la ley 24.241, lo cual trat de emparcharse
con el dictado de diversas normas que fueron intentando una suerte de restablecimiento del
mismo (por ejemplo decretos 391/03, 1194/03,683/04, 1199/04 y 748/05); y tambin a la
modificacin del art. 16 de la misma ley, que supedita la garanta en el otorgamiento y pago de las
prestaciones del Rgimen previsional pblico a la ley de presupuesto. Es evidente que esta
normativa respondi a la profunda crisis econmica en la cual se vio inmerso nuestro pas en las
postrimeras del siglo pasado y comienzos del actual, circunstancia que en la actualidad, a juzgar
por los indicadores econmicos que son de pblico conocimiento, prcticamente ha desaparecido,
no slo en lo que respecta a la recaudacin con destino al sistema de seguridad social sino a la
economa en general ste es el caso de autos, en el cual un afiliado previ su futuro y aport al
rgimen de capitalizacin individual, pero no pudo prever su desaparicin temprana. Y es aqu
donde cabe recordar que la cobertura por parte del Derecho de la Seguridad Social, se extiende
despus de la muerte, y si bien se advierte que la intencin del legislador ha sido prever la
generalidad de situaciones, sta en particular supera tal previsin.

Por ello, en los casos como el de autos donde el fondo que se form no alcanza a solventar las
mnimas necesidades, automtica y obligatoriamente debe ponerse en prctica esa funcin
supletoria que le cabe al estado frente a sus administrados Es ms, si el causante hubiera estado
afiliado al rgimen de reparto por la misma cantidad de tiempo, hoy el menor de autos estada
percibiendo el haber mnimo, lo cual evidencia que se encuentra conculcada la garanta de
igualdad del art. 16 de la CN. Resolver de otra manera sera prcticamente colocar al actor en la
condicin de un ciudadano de "segunda clase" frente a quienes perciban haberes sin haber
aportado jams.

De igual forma entendi el Juzgado Federal de 1 instancia de la Seguridad Social N 1, en autos


caratulados: "Kevorkian, Eduardo Manuel c/ ANSeS s/ Amparos y Sumarsimos" as, en resolutoria
tambin favorable a la parte actora, nos dice la Dra. Adriana Lucas: la circunstancia de
pertenecer al rgimen de reparto o de haber efectuado aportes al sistema con anterioridad a la
implementacin del nuevo rgimen no implica el derecho a un reconocimiento ms extenso de los
beneficios de la seguridad social garantizados por nuestra Carta Magna. En tal orden de ideas,
corresponde entonces interrogar acerca de la razonabilidad de la exclusin en estudio. El principio
de razonabilidad emerge del art.28 de la Constitucin Nacional y prohbe al poder reglamentar los
derechos de modo que alteren su esencia o lo limiten hasta aniquilarlo. Para verificar el
cumplimiento de dicha pauta, la doctrina y la jurisprudencia han elaborado varios criterios. Entre
ellos, la relacin entre los fines de las disposiciones y los medios elegidos para alcanzarlos, o bien
la proporcionalidad, mensurando la restriccin a fin de verificar si excede el lmite del derecho
afectado. Tambin el anlisis de costos y beneficios en relacin con el inters pblico afectado.
Examinada la norma al tamiz de tales recaudos, y considerada la situacin del actor, entiendo que
la aplicacin al caso de la norma impugnada no supera el examen de razonabilidad. En efecto,
estamos en presencia de un beneficio previsional, otorgado en razn de la invalidez del afectado,
quien adems tiene un hijo discapacitado, al que se le niega la prestacin mnima sin razones
valederas para ello, dado que, tal como hemos analizado, la falta de previsin sobre el caso
particular, importa a su respecto el desconocimiento del derecho a la seguridad social garantizado
en el art.14 bis de la Constitucin Nacional. Adems, se contrara el derecho a la igualdad, ya que
pese a ser afiliado al sistema previsional se le niega aquello que se otorga a otros en iguales
circunstancias.
XI.- AUTORIZACIONES:

Quedan expresamente autorizados, en la forma ms amplia, los Dres. Marcelo Oscar CARLOS T
77 F 932 C.P.A.C.F.-, Maria Fernanda Flores Lassaga -T 602 F 105 C.F.A.L.P-, Rubn Daro
HERNNDEZ - T 79 F 309 C.P.A.C.F.-, Marcos BALCEDA - T 99 F 711 C.P.A.C.F.-, Carina
GOYENECHE y la Sra. Diana RODRGUEZ, DNI 12.752.263, a fin de tomar vista del mismo, solicitarlo
en prstamo para extraer fotocopias; dejar nota en los libros respectivos, notificarse de pericias;
retirar cdulas, oficios, mandamientos, etc.; y cualquier otro acto necesario para el mejor
desarrollo del proceso.

XII.- PETITORIO:

Por todo lo expuesto, solicito a V.S.:

1-. Me tenga por presentado y parte en el carcter invocado, por denunciado el domicilio real de
mi mandante y constituido el procesal.

2-. Se habilite la instancia y se corra traslado de la demanda por el trmino de ley.

3-. Se agregue la documentacin acompaada; y se tenga por ofrecida la restante prueba;


solicitando la agregacin del expediente administrativo, requirindose el mismo por oficio.

4-. Se tengan presentes las inconstitucionalidades planteadas en la demanda.

5-.Tenga presente la reserva del Caso Federal.

6-. Se tengan presentes las autorizaciones conferidas.

7-. Oportunamente se dicte sentencia, hacindose lugar a la demanda en todas sus partes,
mandando abonar el haber mnimo garantizado por arts. 17 y 125 de la ley 24241 a la
peticionante, contando con la participacin del rgimen previsional pblico hasta alcanzar dicha
suma, abonndose las diferencias retroactivas desde la fecha de fallecimiento del afiliado Carlos
Bloise, con mas sus intereses y regulacin de honorarios, todo ello con costas y astreintes para el
caso de incumplimiento.

Proveer de conformidad, que

SERA JUSTICIA.

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