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Stone, J. (1973), E Derecho y las ciencias sociales, Fondo de Cultura Econ- diversos autores y teoras que as se proclaman, seleccionar algunas de
las principales corrientes crticas contemporneas. M e referir tan slo
/ mica, Mxico.
a teoras jurdicas crticas, defendidas por juristas desde la ciencia O
1 Srr~mholm,S. y Vogel, H. (1975), Le Ralisme scandinnve dans la Phjlosophie
0 du Droit, L.G.D.J., Paris. desde la teora o filosofa del derecho. Dejo de lado las niltiples co-
Tarello, G. (1962), 11 realismo giuridico americano, Giuffrk, Milano. rrientes que h a n teorizado (crticamente) acerca del Derecho desde la
Tarello, G. (1967), realismo giuridico>,: Nouissimo Digesto Italiano, Xli, tica, la teora social, la filosofa poltica, etc. (el anarquismo sera qui-
i Torino, 923-933. zs el ejemplo ms claro), por ms que estas orientaciones hayan inspi-
Twirining, W. (1973), Karl Llewellyir and the Realist Movement, Weidenfeld rado a los juristas crticos. Y aunque m e ceir a las dos ltimas dca-
& Nicolson, London. das, debo al menos mencionar algunas de las tendencias que desde el
Varios (1951), El actual pensamiento jurdico norteamericano, Losada, Bue- ltimo tercio del siglo XIX protagonizaron la Ilainada ((revuelta contra
nos Aires. el formalismo)), porque en ellas est la raz d e buena parte de las seas
Varios (1956), El hecho del Derecho, Losada, Buenos Aires. de identidad d e muchos crticos conteniporneos. M e refiero, entre
Vogel, H. H. (1972), Der Skandinauiscke Rechtsrealisrnus, Alfred Metzner, otras, a la ((jurisprudencia finalista)) inaugurada por (el segundo) Ihe-
Frankfurt am Main. ring, la jurisprudencia d e intereses>>(Heck), la escuela del Derecho
Libre)) (Kantorowicz), la sociologa jurdica de Ehrlich, la escuela
cientfica)) (Gny), el pluralismo jurdico,, (Gierke), la <(jurispruden-
cia sociolgica,, (Pound) o el ((realismo jurdico. escandinavo (Ross,
Hagerstrom, Lundstedt) y nortean-iericano (Llewellyn, Frank, Cohen).

11. MARXISMO Y T E O R ~ ADE DERECHO

Los juristas crticos se declaran polticamente de izquierdas, y obvia-

mente la tradicin marxista es para ellos un plinto de referencia inelu-
dible. M a r x nunca pretendi construir una teora jurdica, pero mu-
chos marxistas s lo han intentado, bien rastreando en los textos del

J U A N A . P ~ R E ZLLED
fundador las diversas (y n o siempre coherentes) referencias al Derecho,
o bien trasladando al Derecho el mtodo^ marxista expuesto en sus
obras histricas y econinicas. N o obstante, se ha discutido mucho
acerca de la existencia (o la posibilidad) de una teora jurdica marxista
(Atienza y Ruiz Manero, 1993, a quienes sigo en este apartado). La
cuestiil depende de qu entendamos por teora jurdica. jurdica)) o ((teora general del Derecho)) alternativos a la dogmtica
Entendida en el sentido genrico de ((teora ( o filosofa) del Dere-
cho)), como reflexin global acerca del fenmeno jurdico y de su lugar
en la sociedad, cabe por supuesto hablar de un enfoque marxista del De-
recho (muy ligado a la teora del Estado), cuyas ((tesismnimas)) seran:
1 ) el Derecho tiene un carcter clasista; 2) es un fenmeno histrico en el sentido
de qiie es una realidad vinculada a ciertas formas de organizacin social; 3 ) de-
sernpea un papel subordinado (al menos, relativamente siibordinado) en rela-
cin coi1 otros elementos del todo social; 4) tiene carcter ideolgico. Junto a
ellu, los estudiosos marxistas del Derecho han asumido tambin: 5 ) una actitud
de rechazo frente al modelo tradicional de ciencia jurdica; y 6) una actitud cuan-
do menos de desconfiaiiza o de sospecha frente a los ,waloresn que el Derccho re-
aliza o debera realizar: la justicia o los derechos humanos (Atienza y Ruiz Mane-
ro, 1993, 13).
Estas notas tan generales no son ms que parinetros que han sido
abrazados en diversos grados de intensidad. En su versin fuerte (la del
llamado niarxismu ortodoxo, economicista, ((mecanicista,etc.)
lo que parece, en principio, imposible, es una teora jurdica marxista
en el sentido ms estricto de <(ciericiadel Derecho, al menos tal y co-
m o se entiende habitualmente esta expresin: como la reconstruccin
de un determinado Derecho positivo (dogmtica jurdica) y el anlisis
de los conceptos jurdicos bsicos (teora general del Derecho). Si todo
el Derecho responde siempre al inters de la clase dominante, se identi-
fica por definicin con el modo de produccin burgus, no es un medio
adecuado para la transforinacin social, carece de autorioma respecto
a la base econmica que lo determina, oculta o deforma ideolgica-
mente la realidad, est destinado a extinguirse, etc., entonces carece de
sentido desarrollar un anlisis ((internoy autnomo del Derecho posi-
tivo dirigido a suministrar criterios para su mejor produccin y aplica-
cin. A menos, claro est, que se acepte que el <(Derechosocialista. en-
carna un valor positivo, como ocurri con la recuperacin por parte de
los juristas del Este (Vysinskij, Lukic) de una dogmtica jurdica meto-
dolgicamente tradicional aunque retricamente envuelta en un ropaje
.marxista-leninista .
Desde luego, todos los juristas marxistas y, en general, los juristas
crticos conteinporneos, coinciden en la descalificacin de la ciencia
jurdica tradicional. Pero la crtica jiirdica marxista actual ha ido des-
marendose progresivamente de las versiones ms toscas del marxis-
mo y, en la medida en que valora la potencialidad transformadora del
medio jurdico, no renuncia tampoco a una teorizacin jurdica alter-
T E O R ~ A S C R ~ T I C A SD E L D E R E C H O
nativa, desarrollada al menos en tres direcciones: 1) siempre cabe un
anlisis ((externo (histrico, econmico, sociolgico, etc., inspirado
en una ((teora social del Derecho)), como por ejemplo la de K. Ken-
ner), o uria teora del Derecho. como instrumento de dominio de cla-
se y como ideologa, o una ((teora crtica y emancipatoria dei Dere-
cho. 2 ) Pero. adems. sobre esa base se DroDonen modelos de ciencia
1 L
tradicional, que ya no seran exclusivanlente (<formales,en cuanto,
como han sealado Atienza y Ruiz Manero (1993, 135), parten
a) del carcter histrico no slo del Derecho, sino tambin de las categoras juri-
dicas, de los conceptos bsicos del Derecho (sujeto de Derecho, norma, relacin
jurdica); b) de la necesidad de considerar el Derecho como un elemento del siste-
ma social que mantiene iinas especiales relaciones tanto con el subsistema econ-
mico como coi1 el siibsistema poltico; en consecuencia, una verdadera ciencia del
Derecho (es decir, la teora general del Derecho) debera estar orgnicamente li-
gada a las otras ciencias suciales (la economa poltica, la teora del Estado, la
psicologa social o la ciencia social integrada).
Esta segunda lnea es en parte heredera de la teora general del De-
recho diseada por Pashukanis (jurista de la revolucin sovitica depu-
rado por Stalin y redescubierto en occidente en los '70), y su propuesta
ms elaborada ha sido la de la ciencia social integrada, defendida
por Cerroni e11 esos aos. 3 ) Por ltimo, los juristas marxistas occiden-
tales han elaborado una ((poltica del Derechos orientada a la utiliza-
cin prctica de las instituciones y categoras jurdicas existentes en un
sentido progresista. Se trata del uso alternativo del Derecho..
111. EL ((USO ALTERNATIVO DEL DERECHO))
Es un movimiento surgido en Italia tras la crisis de los sesenta, integra-
do no slo por juristas acadmicos (en torno a revistas como Deino-
crazia e diritto o Critica del diritto: entre otros, Barcellona, Ferrajoli,
Coturri, Rodot, Galgano) sino tambin por abogados y jueces (aso-
ciados a Magistratura Democratica). Este movimiento, hoy ya desapa-
recido como tal, defenda la posibilidad de una ((prctica jurdica en
contradiccin con el designio de desarrollo social expresado (tambin
jurdicamente) por la clase domiilante)~(Barcellona, 1976, 254).
Para ello, los alternativistas aspiran a superar el dilema entre, por
un lado, ciencia y prctica jurdica tradicional (porque el respeto a la
ortodoxia jurdica parece exigir el precio de la fidelidad a las opciones
polticas del legislador)))y, por el otro, el escepticismo hacia la va ju-
rdica propio del marxismo economicistan (ya que entonces *al juris-
ta coniprometido n o le quedara ms que tirar la toga y entrar en la
lucha.) (Barcellona, 1973, vii). La superacin del dilema pasa por una
nueva forma, menos rgida, de entender y definir, respectivamente, la

"ortodoxia jurdica" y la "prctica poltica", y ms precisamente la "es-
pecificidad" del Derecho, por una parte, y la primaca de lo econmico
y de lo poltico, por otra),. Frente a esto ltimo, el marxismo en que se
inspiran los alternativistas es ms bien el de la relativa autonoma),
del Derecho: ste puede incidir en la transformacin social (<(Lasobre-
estructura proporciona las condiciones generales de existencia de las
estructuras>, la prctica es un efecto conjunto de ambas),, dice Barce-
Ilona). Y frente a la (<ortodoxiajurdica, los alternativistas critican el
formalismo de la ciencia (y la prctica) jurdica burguesa, la falsa im-
parcialidad de su abandono de los elementos poltico-ideolgicos del
Derecho, que en realidad refuerza el statu quo. Las lagunas e inconsis-
t e n c i a ~del Derecho -sostienen ellos- obligan al intrprete o aplica-
dor a una opcin, que no puede ser tcnica sino valorativa (poltica),
entre diversas posibilidades. Cabe pues un uso alternativo del Derecho
si nos decantamos no por las interpretaciones convencionales sino por
aquellas otras que favorecen los intereses de las clases subordinadas y
el objetivo de .la construccin de un nuevo poder democrtico. que
permita .una gestin social del proceso de produccin y distribucin..
Dicho uso alternativo puede fundamentarse en los valores y principios
democrticos y progresistas que la Constituciil formalmente reconoce
(por ejemplo, el principio de igualdad material), pero cuya realizacin
efectiva es eludida por una legislacin y una prctica interpretativa
ms conservadora inspirada en ~(disvaloresde signo contrario.
Pero si la aparente coexistencia de valores luego se resuelve en una
disponibilidad de los instrumentos jurdicos (aunque ya no sea siem-
pre) a favor de quien tiene el poder social, entonces esa prctica jurdi-
ca tcnico-poltica alternativa (dentro de las institucioiles, e11 la medi-
da en que stas son fungibles para nuevos objetivos.) sigue exigiendo
ser combinada con la accin poltica (fuera de las instituciones, en la
medida en que existe un espacio para la creacin de nuevos instrumen-
tos de democracia.), en el marco de una elaboracin terica adecua-
da. que supere (mediante .la recuperacin de la categora de totalidad
y el uso de la dialctica,)) la ideologa de la separacin), entre tcnica,
ciencia y poltica: se trata tambin de definir las condiciones prcticas
y de elaborar los presupuestos tericos necesarios para "eliminar" los
"disvalores" implcitos en los criterios de cualificacin jurdica comn-
mente empleados por la doctrina y la jurisprudencia), (Barcellona,
1976, 264). La elaboracin terica ha de dirigirse a la constitucin
-slo proyectada), por algunos alternativistas- de una ((cultura
jurdica alternativa. (de ah su preocupacin por la formacin de los
juristas): anlisis del sistema, formulacin de hiptesis y elaboracin de
tcnicas y categoras conceptuales ((que permitan una explicacin ade-
cuada de los vnculos genticos y funcionales que hay detrs de las ins-
tituciones jurdicas y las estructuras social es^. Ahora bien: con ello no
se pretende aludir a una dogmtica alternativa. que fuera todava in-
terna al sistema jurdico y orientada a su reconstruccin (aunque esta
IEORIAS C R ~ T I C A DEL
S DERECHO
vez fuera en un sentido alternativo), porque precisamente la presenta-
cin del razonamiento jurdico coino reconstruccin del sistema es lo
que impide un anlisis crtico de las funciones de las instituciones jur-
dicas en relacin con la distribucin real de poderes en la sociedad))
(Barcellona, 1976, 256).
IV. LA XCR~TICA
DEL DERECHO EN FRANCIA
Tambin como fruto tardo del '68 aparece eil Francia la asociacin
Critique d ~ Droit
i (Crtica del Derecho), fundada en 1977. En compa-
racin con el ([uso alternativo*, este movimiento francs nace con una
vocacin menos estratgica y ms terica y pedaggica; sus miembros
son politlogos y juristas acadinicos (entre otros, Miaille, Jeammaud,
Gleizal, Jeantin, Dujardin, Michel, Journes). Sus rganos de expresiii
son la coleccin de libros Critiqrne dri Droit y la revista Proces (Proceso).
Suelen distinguirse dos fases en la historia de ((Crtica del Derecho.
(Jeammaud, 1986, a quien seguir en este apartado). En sus aiios inicia-
les se lanz el ambicioso proyecto -nunca realizado- de construir,
frente a la ciencia jurdica tradicional, una nueva teora general (social)
del Derecho ((verdaderamente cientfica*, autosuficiente, coherente y ex-
haustiva, epistemolgicamente fundada en el materialismo histrico. El
((manifiesto,, fundacional del moviiniento (Dujardin et al., 1978) mos-
traba la inspiracin marxista de este proyecto: el Derecho expresa las
contradicciones generadas en la lucha de clases; la ciencia y la eiiseanza
del Derecho siguen teidas de formalismo e idealismo., ((ocultan el
carcter mvil y contradictorio de la realidad social, cuando la hiptesis
fcndamental del movimiento es que la ciencia de lo jurdico parte de una
ciencia de lo poltico,,. De ah que el proyecto del movimiento. sea
am transformar las prcticas de investigacin y de enseanza. y, a travs
de un uso preferente del materialismo histrico y dialctico, contribuir a
comprender los fenmenos jurdicos en la perspectiva de una transicin
hacia nuevas relaciones sociales: el socialismo. La tarea pues no era slo
crtica (denunciar *los atolladeros de una supuesta "ciencia" autnoma
del derecho^) sino tambin constructiva: haba que construir rigurosa-
mente el objeto "derecho" como nivel especfico, pero slo como nivel
de un todo social, y dilucidar las modalidades de las relaciones entre
((lascondiciones de la vida material y las formas jurdico-polticas, cen-
trndose en stas en cuanto amodo de representacin, arreglo y repro-
duccin de las relaciones sociales de produccin de la vida social)). Este
programa requera superar las anteriores teoras marxistas del Dere-
c h o ~ 1)
: supona, evidentemente, una clara ruptura con la lectura mate-
rialista tradicional de lo jurdico como superestructura casi unilateral-
mente determinada por una base econinica situada ((ms all*; 2) pero
exiga tambin la superacin del marxismo estructuralista althusseriano,
que vea el Derecho como .instancia jurdico-poltica* de Lin todo com-
 JUAN A P E R E Z LLED
plejo en el que lo econmico slo domina en un ltimo anlisis)):el De-
recho, como aparato ideolgico del Estado, es la forma de las relacio-
nes de produccin, y tiene una eficacia propia enmarcada en una rela-
cin de causalidad estructural)) (ya no directa) con las dems instancias
de ese todo complejo. Este enfoque, que tuvo su apogeo en Francia entre
1968 y 1975, reconoca la autonoma de lo jurdico y confirmaba la ne-
cesidad de tomar en serio al Derecho. como objeto de investigaciil te-
rica. Los escritos de N. Poulantzas, G. Lyon-Caen, B. Edelman, A. J.
Arnaud o el propio Miaille constituyeron el antecedente directo de ((Cr-
tica del Derecho)) e inspiraron su trabajo inicial. No obstante, y aunque
su influencia en cierto modo perdura, esta teora ha sido sustituida (o
mejor, corregida) por una versin sedicentemente ms sofisticada acerca
del papel constitutivo del Derecho en la sociedad: el Derecho participa
en la misma constitucin, funcionamiento y reproduccin de las relacio-
nes sociales; la sociedad capitalista es esencialmente jurdica, pues el De-
recho moderno es una representacin y mediacin especfica y necesaria
de sus relacioncs de produccin.
En una segunda etapa (desde 1982-1983), la bsqueda de una teora
materialista general acerca del fenmeno jurdico se sustituye por un
programa, aparentemente ms modesto, de anlisis muy especficos y di-
versificados sobre el juego concreto de los mecanismos de regulacin ju-
rdica. La anterior concepcin del Derecho pareca invitar a su desarro-
llo terico, enfocando la proyectada teora general materialista hacia esa
f~inciilconstitutiva o estructuradora. Pero la bsqueda de dicha teora
slo permiti mostrar sus limitaciones. Por un lado, por el riesgo de in-
currir en una interpretacin funcionalista)) del Derecho: la anterior teo-
rizacin global tenda a dar cuenta de manera excesivamente simplista
dc la coherente funcionalidad de la mediacin jurdica para la perma-
nencia del orden burgiis)), con explicaciones a posteriori, un tanto
((milagrosas)),sobre la adecuacin de cada institucin jurdica a sus exi-
gencias. Pero, sobre todo, porque aquellas frmulas genricas slo pro-
porcionaban un marco terico. todava demasiado superficial: decir
que el Derecho conforma o <(mediatiza))las relaciones capitalistas de
produccin poda ser uria explicacin de la presencia de un orden jurdi-
co de reglas generales que organiza las relaciones entre sujetos abstrac-
tos, libres e iguales; pero no nos permita conzprender cmo se opera
concretamente esta regulacin; es decir, el modus operandi de esta repre-
sentacin-mediacin (Dujardin et al., 1978, 85). As, eil el trabajo ac-
tual, los tenlas ms generales dejan paso a estudios ins pacientes)) so-
bre una gran variedad de objetos limitados, centrados en la tecnologa y
la prctica de la regulacin jurdica: la representacin (contractual o jur-
dico-poltica), la produccin social de las normas jurdicas, los lugares))
para la formalizacin y tratamiento jurdico de los conflictos, las relacio-
nes de los sujetos con las normas y las instituciones jurdicas, la ambiva-
lencia del Derecho laboral, la descentralizacin territorial del Estado,
etc. Este retorno a los aspectos tcnico-jurdicos de las diversas ramas del
T E O R ~ A SC R T I C A S DEL D E R E C H O
Derecho positivo no es sin embargo una vuelta a la dogmtica jurdica
tradicional, ya,que pretende .romper con el discurso de tipo positivista
tomando el analisis y la descripcin de la tcnica jurdica como un cono-
cimiento cientfico del Derecho)) que no olvida su calidad de dimensin
de un "todo social">);se tratara en todo caso de una dogmtica crtica,
marcadamente emprica e interdisciplinar (muy ligada a la sociologa jii-
rdica). Lo que s parece claro es que, con este nuevo eclecticismo, ((nos
salimos, quermoslo o no, de las aguas de la teorizacin materialista del
Derecho, tal como se ha podido concebir hasta la fecha)): se siente ahora
la necesidad de plailtearse otras problemticas e instrumentos concep-
tuales, es decir, de tomar en cuenta e incluso continuar los esfuerzos te-
ricos ajenos a la tradicin marxista,) (Dujardin et al., 1978, 91).
En el mbito iberoamericano, el tradicional dominio del iusnaturalismo
en la filosofa del Derecho (un iusnaturalismo neoescolstico, muy con-
servador), en paradjica armona con una dogmtica jurdica marcada-
mente formalista, quiz explique (junto a la frecuencia de regmenes po-
lticos totalitarios) que la aparicin de corrientes crticas haya sido ms
tarda y ms dbil que en Europa o en Estados Unidos, y que en algunos
casos (Argentina, Espaa) la iusfilosofa analtica haya cun~plidouna
funcin poltica e intelectualmente innovadora e incluso crtica. En
Espaa no existe una corriente crtica, aunque se debe destacar la obra,
un tanto aislada, de Juan Ramn Capella (Puigpelat, 1987). Capella ha
intentado reconstruir una teora marxista del Derecho: su carcter his-
trico, condicionado a los modos de produccin basados en la explo-
tacin (aunque destaca la especificidad formal de la norma jurdica); la
tesis de la extincin del Derecho y del Estado (y los criterios de distribu-
cin durante la transicin y en la fase final); la crtica ideolgica del De-
recho (los destinatarios ven el consenso y no la fuerza, y el anlisis jur-
dico interno de los dogmticos produce un conocimie~~to deformado,
acrtico y ligado al poder), etc. En los ltimos aos, preocupado por la
actual crisis civilizatoria), y ms escptico respecto de los instrumeiltos
polticos existentes, Capella busca una reflexin poltico-social alterna-
tiva superadora de las teoras tradicionales y que afronte nuevos proble-
mas a escala mundial (la crisis ecolgica, la revolucin tecnolgica, la
universalizacin de la economa, los nuevos poderes supraestatales ...).
En Amrica Latina el panorama es distinto: desde finales de los se-
tenta han surgido algunos ncleos de juristas influidos por las tenden-
cias crticas europeas. A pesar de su dispersin, cabe distinguir tres
grandes orientaciones:
1) La corriente Derecho alternativo)), similar a la italiana, aunque
con tintes marxistas menos acentuados. El uso alternativo)) tuvo cier-
 J U A N A. P R E Z L L E D O
ta repercusin en Espaa (Lpez Calera, Saavedra y Andrs, 1978;
Daz, 1978), pero su influencia fue bastante fugaz. Eii algunos pases
latinoamericanos, sin embargo, conserva cierto vigor, no tanto como
paradigma terico cuanto como orientacin para la prctica profesio-
nal de abogados y jueces progresistas. Destacan aqu el Instituto Lati-
noamericano de Servicios Legales Alternativos (Bogot) y el Instituto
de Derecho Alternativo de Florianpolis (Santa Catarina, Brasil).
2 ) En un plano ms terico, la principal influencia ha sido la de
.Crtica del Derecho francesa, proyectada sobre los movimientos de-
nominados Crtica jurdica. (Mxico, Brasil) y *Teora Crtica del De- anlisis, la antropologa y la teora del Derecho.
recho)) (Argentina). En Mxico se publica desde 1984 la coleccin ~ C r -
tica Jurdica. y la revista del mismo nombre, dirigida por Oscar
Correas. Esta revista es el rgano de expresin de juristas y politlogos
crticos no slo mexicaiios sino tambin de muchos otros pases iberoa-
mericanos, comunicados entre s tambin a travs del Congreso Latino-
americano de Crtica Jurdica o de la Asociacin Latinoamericana de
Metodologa de la Enseanza del Derecho (ALMED) y su revista Con-
tradogmticas. Ms all de las evidentes semejanzas entre franceses y la-
tinoainericanos, estos ltimos se caracterizan (adems de por una mejor
valoracin, adquirida al ms alto precio, de las instituciones democrti-
cas y de las garantas jurdicas del Estado de Derecho, y en particular de
los derechos humanos) por haber avanzado ins decididamente en esa
transicin desde una teora nlaterialista del Derecho hacia el anlisis es-
pecfico de la regulacin jurdica. Esto se percibe con inayor claridad en
la llamada ((Teora Crtica del Derecho)) argentina. Esta corriente, aun-
que tambin considera que la .instancia jurdica* es consustancial con
las relaciones de produccin capitalistas, intenta comprender lo jurdico
yendo ms all de la teorizacin marxista: acepta la legitimidad de una
ciencia del Derecho relativamente autnoma frente a otras ciencias so-
ciales; la ((teoracrtica)) debe a la vez reconocer a esa ciencia como par-
te de su objeto (el conocimiento conforma al objeto) y hacer uso de sus
herramientas tericas, particularmente en relacin con los anlisis del
lenguaje jurdico, sus formas lgicas, y ciertas categoras de la teora ge-
neral del Derecho (Entelman, 1982, 12). Y es que se concibe al Derecho
(Crcova, 1993, 25) como una .prctica social de naturaleza discursi-
va., como una *produccin social de sentidos)) (no slo mediante la
produccin-aplicacin de normas, tambin de conocimientos, interpre-
taciones, argumentos, smbolos, prcticas institucionalizadas, creencias
de los sbditos...). El moderno concepto de discurso permite pensar el
Derecho y su teorizacin como un lenguaje que opera dentro de una for-
macin social .produciendo y reproduciendo una lectura de sus institu-
ciones que coadyuva y a veces determina el comportamiento de las dis-
tintas instancias que la componen. (Entelman, 1982, 15). La crtica del
Derecho se convierte as eii anlisis y crtica del discurso jurdico en
cuanto .discurso del poder.: se desvela su escasa homogeneidad (Mar,
1982);se analiza su estructura (el nivel producto de las autoridades nor-
inativas, el de los tericos y los operadores jurdicos, y el de los usua-
rios) (Entelman, 1986); se critican sus ficciones centrales, como la no-
cin de *sujeto de derecho. (Ruiz, 1986); y, sobre todo, se explota su
.funcin paradojal (Crcova, 1993,25 SS,83 SS): su papel constitutivo
no es neutral sino ideolgico, conservador de las relaciones de poder,
pero a la vez alude y legitima las aspiraciones de resistencia y transfor-
niacin social. Esta crtica del discurso jurdico es cada vez ms eclctica
e interdisciplinar, acudiendo a autores como Foucault, Bachelard o in-
cluso Kelsen (Correas, 1987), y a disciplinas como la semitica, el psico-
3 ) La tercera orientacin sera la .reaccin sociologista frente a la
cieiicia jurdica tradicional, que ha dado lugar a un cierto desarrollo en
Latinoamrica de una sociologa jurdica crtica)) que intenta superar
los modelos funcionalistas. Aqu destacan las tesis del llamado ~ p l u r a -
lismo jurjdico. (Faria, Santos, Wolkmer): el monopolio estatal del De-
recho oculta la existencia (en las actuales sociedades complejas, no slo
en las primitivas) de otras juridicidades inforinales (en las fbricas, la
familia, barrios marginales, grupos indgenas, etc.), de carcter autoges-
tionario, que expresan valores de igualdad y equidad material distintos
de los doniinantes. Caso especial es el de la iusfilosofa sociolgica, des-
de una perspectiva dialctica, totalizadora y humanista, esbozada por
la .Nueva Escuela Jurdica Brasilea)) fundada por R. Lyra.
VI. CRITICAL LEGAL STUDIES
En los ltimos quince aos la corriente crtica que ha alcanzado mayor
magnitud, y probablemente ms impacto (aunque no sobre el mbito
iberoamericano), ha sido el movimiento norteamericano Critical Legal
Studies (*Estudios jurdicos crticos., en adelante CLS). Hay que adver-
tir que con esta expresin se alude tambin al movimiento de los juristas
crticos britnicos, organizados desde 1986 en la Critical Legal Confe-
rence (Hunt y Fitzpatrick, 1987), as como a la red europea European
Confereiice on Critical Legal Studies (Lange y Raes, 1991), en la que
desde 1981, adems de britnicos,, participan crticos alemanes (corrien-
te Rechtskritik, en torno a la revista Kritische Justiz), holandeses (con
sus revistas Kritiek von Recht y Kecht en Kritiek), portugueses (Asso-
ciaqao Portuguesa de Estudios sobre Direito e Sociedade, fundada por
Boaventura de Sousa Santos, y la Revista Crtica de Ciencias Sociais),
franceses (Critique du Droit, ya aludida), belgas, daneses, hngaros, etc.
Pero, en sentido estricto, CLS es un movimiento diferenciado que surge
en Estados Unidos (Universidad de Wisconsin-Madison, 1977) como
*plataforma poltica. para la izquierda en las facultades de Derecho de
ese pas (Tuslinet, 1991), habindose consolidado -no sin fuertes reac-
ciones y sonoras polmicas- incluso en algunas universidades de lite.
(sobre todo en Harvard). Su coliesin no es tanto intelectual-sustan-
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fort (tambin en autores conlo Kuhn): la crtica a la <<razninstrumen-
tal y a la distincin positivista entre hechos y valores, conocimiento y
poltica, sujeto y objeto de conocimiento, teora y praxis, ciencia y filo-
sofa, etc. Pero algunos (Trubek, Abel, Sarat, Silbey) han intentado ten-
der puentes hacia Law and Society (movimiento del que, en parte, CLS
surgi como escisin), defendiendo la posibilidad de un <<empirismo
crtico.. Respecto de Law and Economics (anlisis econmico del De-
recho), CLS ha mostrado mayor aversiii, criticando sus indemostra-
das premisas empricas y el conservadurismo de sus presupuestos valo-
rativos.
2 ) Si la dimensin poltica y controvertible del Derecho era ociiltada
por la jurisprudencia (tanto formalista como finalista) y por la sociolo-
ga jurdica, haba que acudir all donde esa dimensin se abordaba
abiertamente: la filosofa o teora social. En los primeros aos inuchos
recurrieron a la teora social clsica, liberal-funcionalista o marxista.
Pero pronto se abre un debate entre los llamados ~racionalistasn e
<<irracionalistas)) de CLS, en el que se impone la crtica contra el cientifi-
cismo y el determinismo de esas grandes teorizaciones: se cuestionan las
visiones evolucionistas que buscan la .lgica profunda)) del desarrollo
histrico (~racionalizacinformal, .lucha de clases~~); se cuestiona el
papel subordinado o instrumental que asignan al Derecho en relacin
con la realidad *dura de la .accin social)) y econmica ( o de la <<in-
fraestructura material))), desmintiendo mediante contraejemplos con-
cretos la creencia exagerada en que determinadas respuestas jurdicas y
no otras estn necesariamente originadas en y orientadas a la satisfac-
cin de ciertos intereses; se ciiestiona el nfasis liberal en el equilibrio
frente al conflicto, y se insiste, frente al marxismo vulgar, en el grado de
.autonoma relativan del Derecho. La crtica de la teora social se inspi-
r en corrientes contemporneas ms flexibles (fenomenologa, existen-
cialismo, estructuralismo o la .Teora Crtica francfortiana). El mayor
antideterminismo y el giro desde el materialismo hacia cuestiones de le-
gitimacin e ideologa desembocar en dos desarrollos de CLS: la op-
cin por la -teora local)), ya aludida, y la vuelta a la -crtica interna.,
centrada en el Derecho positivo y la cultura jurdica. Este -retorno al
Derecho. se ve reforzado por la adopcin de dos tesis: a ) teora ~consti-
tutiva. del Derecho en la sociedad. Se replantea la anterior discusin so-
bre la direccin y el grado de las relaciones causales Derecholsociedad
(posturas idealistas, materialistas, o mixtas como la de la autonoma re-
lativa): el Derecho participa en la definicin de los trminos constituti-
vos de las relaciones sociales; no se trata pues de una relacin causal en-
tre esferas distintas. b) Teora <<cognitiva de la legitimacin jurdica. El
Derecho (o mejor, la cultura o conciencia jurdica) constituye a la socie-
dad al ser uno de los asistemas de creencias con los que nosotros mis-
mos ~ c o n s t r u i m o sla~ realidad
~ social; por tanto la funcin ideolgica del
Derecho es ms bien <<cognitiva)) (o ahegemnica~,en trminos grams-
cianos) antes que directamente <<persuasiva)>: acta no tanto conven-
cindonos de que el orden existente es .justo, sino ensendonos que
es, en lo bsico, <<inmutable)), y que las alternativas, ms que perver-
sas)),son <<imposibles. La crtica ideolgica del Derecho consistir pues
en examinar cmo opera la conciencia jurdica (creada por los juristas
pero extendida a todos) en la creacin de una conciencia del mundo que
se presenta como verdadera y necesaria, y en mostrar cmo esa visin
puede ser transformada mediante la crtica interna y detallada de las in-
coherencias del pensamiento jurdico plasmadas en miles de normas e ins-
tituciones jurdicas concretas, descongelando as la <<falsanecesidad de
esa visin y abriendo el camino a la propuesta de mundos alternativos.
3) Llevadas a sus ltimas consecuencias, muchas de las ideas ante-
riores darn paso a la irrupcin en CLS de corrientes <<postmodernas)>,
especialmente aquellas obsesionadas por los textos y su manipulabili-
dad, que aplican al Derecho tcnicas tomadas de la crtica literaria (la
deconstruccin de Derrida). Por ltimo, de la mano de ese relativiza-
dor espritu postmoderno de exaltacin de la diferencia)), la subjeti-
vidad)), <<lopequeo)) o <<lolocal)) -frente al universalisino ilustrado
abstracto, objetivo, ~logocntrico,<<eurocntrico,etc.- llegar el
trasvase de la fuente de energa y de innovacin de CLS a una nueva
sede)) (Duncan Kennedy, 1992, 287): la de su <<interseccincon las
<<vocesdiferentes)) del feminismo (Feminist Jurisprudence) y de la teo-
ra crtica de la raza (Critica1 Race Theory). Estos movimieiltos en par-
te se solapan con CLS, que en todo caso mantiene con ellos una cola-
boracin poltica e intelectual muy estrecha, aunque no ha estado
exenta de dificultades (especialmente, el debate sobre los derechos)),
en el que feministas y minoras raciales contestaron la crtica ~tradicio-
naI de CLS contra el carcter incoherente y alienante del discurso li-
beral de los derechos de la persona, derechos mejor apreciados desde la
experiencia de aquellos grupos).
VII. CONCLUSIONES
Pese a su evidente heterogeneidad, las corrientes crticas aqu presenta-
das mostraran algunos <<rasgos de familia)),como por ejemplo: 1) fren-
te al iusnaturalismo idealista y al iuspositivismo formalista, nfasis en la
dimensin histrica y social del Derecho; pero se abandona la lectura
materialista tradicional del Derecho, reconociendo su relativa autono-
ma e incluso su carcter constitutivo de las relaciones sociales (paralela-
mente, se acenta el eclecticismo terico); 2) frente a la autonoma de la
dogmtica jurdica, defensa de la interdisciplinariedad; pero se toma en
serio la crtica interna de la regulacin jurdica y sil estructura formal,
sin refugiarse en una sociologa jurdica externa; 3) nfasis eri la dimen-
sin poltica del Derecho y del discurso jurdico, rechazando su supues-

JUAN A . PREZ LLEDO
ta ileutralidad valorativa; 4) nfasis en la irrdeterminacin del Derecho
(lagunas y contradicciones forniales, incoherencias sustantivas) y e n la
siibjetividad del razonamiento jurdico (reforzado por la progresiva
adopcin d e la actual crtica postrnoderna); 5 ) nfasis en el carcter ide-
olgico del Derecho, con especial atencin a la prodiiccin y reproduc-
cin de la conciencia jurdica (Derecho como discurso de los juristas,
eiiseanza del Derecho); 6) ambivalencia hacia el Derecho, criticado
como factor d e conservacin del statu q u o y apreciado como instrumen-
t o potencial de transformaciri.
En todo caso, ms que por la defensa de tales o cuales ideas sustanti-
vas, probableiiierite la rnejur furma de caracterizar en general a los juris-
tas crticos sea aludiendo a un punto de vista)) o actitud hacia el De-
rccho: el jurista critico trabaja con el Derecho, pero no.adopta el punto
de vista .interno. o nnormativo. propio de la ciencia jurdica normal.,
cuya funcin prctica (orientada a la mejor realizacin del ordena-
miento positivo) parece exigir una cierta aceptacin o al menos acata-
miento del Derecho d a d o y de las reglas de juego convencionales e n la
comunidad jurdica. El crtico no se sita en el lugar del legislador, no
se siente obligado a reconstruir racionalmente el sistema ni a asuniir,
sicl~ierahipotticamente, sus fines y valores como esquema de iliter-
pretacin. El objetivo prctico del jurista crtico, movido por ideales de
busca ms bien, .desde dentro., la subversiii de ese
Derecho o su instrumentalizacin en u n sentido alternativo al que tra-
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