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Magister en Derecho con mencin en Derecho Penal.
Versin Santiago II
Abstract.
This research focuses on the legal asset or interest that is protected by the
punishment of receptacin, which involves handling, buying, selling or
commercializing stolen goods, as a criminal conduct in the Chilean legal system,
analyzing the evolution of the concept of protected legal interest, as a starting point,
and concluding that its ambiguity has led to different interpretations as legal dogma
changes and progresses. The issue concerning the ambiguity of the concept of
2
protected legal interest has had direct influence on the determination of the criminal
conducts that are punished in our penal legal system as criminal offenses, which
sustain their need for punishment in the very existence of an object of protection or
protected legal asset as an element that will define their interpretation and, therefore,
their limits. These relevant functions assigned to the protected legal asset or interest
in criminal law, and the few studies carried out in our national research on the object of
protection that substantiates receptacin as a criminal offense, justify the requirement
of an analysis of comparative law, which led us to the investigation of the Spanish
model regarding its criminal doctrine, legislation and jurisprudence on this matter,
demonstrating its dissimilarities and similarities as compared to chilean criminal law,
and in particular its divergence in relation to the responsibility of an accessory in the
commission of the crime of receptacin. The present research analyzes property,
patrimony and socio-economic order as protected legal interests , concluding that the
figure of receptacin is a multioffensive crime which injures both property and justice
administration
3
Introduccin..7
4
3.2.3 En cuanto al tipo subjetivo.47
3.2.4 En cuanto al objeto material del delito.48
3.2.5 En cuanto a las figuras agravadas...49
3.2.6 En cuanto al lmite de la penalidad a imponer...50
Captulo IV. Bienes Jurdicos Amparados por el Tipo Penal de la Receptacin. ..56
5
4.4.1. Similitudes y diferencias entre receptacin y encubrimiento.72
4.4.1.1. En cuanto a la conducta tpica.72
CONCLUSIONES..78
BIBLIOGRAFA..81
6
INTRODUCCIN
Quiz como ninguna otra rama del Derecho, se ha impuesto la tarea de revisar
continuamente la gran cantidad de conceptos que son objeto de su estudio. De esta
manera, la dogmtica penal cumple a cabalidad con una de las ms importantes
funciones que le ha sido encomendada, en orden a explicar o dar contenido a las
disposiciones legislativas cuando stas son fruto de una tcnica legislativa deficiente.
Pero las siguientes pginas intentarn dar cuenta que la doctrina penal no ha
puesto el nfasis que debera en el anlisis relativo al bien jurdico contra el cual la
conducta receptadora atenta. Cada vez que se aborda este asunto, en cuanto estudio
de los tipos penales de la parte especial, la doctrina casi de manera automtica seala
que el bien jurdico lesionado resulta ser la propiedad, habida consideracin de la
incorporacin de la receptacin dentro del Cdigo Penal, en el ttulo referente a las
conductas que atentan contra este bien jurdico en particular. Lo anterior incluso
teniendo a la vista la crtica que la propia doctrina hace a la deficiente o confusa
sistematizacin de los delitos que se ha efectuado en la codificacin, ya que an
7
cuando el legislador penal agrup categoras de delitos en funcin de los bienes
jurdicos que afectan, no siempre las figuras penales agrupadas atentarn contra el
mismo bien jurdico.
Se harn continuas referencias a esta ltima toda vez que, como sabemos, el
derecho penal espaol y las reformas efectuadas al cdigo del ramo, han sido fuente
de inspiracin para nuestro legislador quien ha intentado traducir a nuestra realidad las
conductas sancionadas por el legislador ibrico. En algunos casos ello ha sido de gran
utilidad poniendo en escena conductas delictivas que no haban sido consideradas
previamente; sin embargo en otros, este esfuerzo ha sido de cierta manera infructuoso,
ya que la intencin inicial de incorporar nuevos delitos a nuestro Cdigo Penal, se ha
plasmado en tipos penales de redaccin confusa.
8
Se ha dicho sin ms que el tipo penal de la receptacin afecta el bien jurdico de
la propiedad, en lenguaje de nuestro Cdigo Penal (para la doctrina se tratar de la
afectacin del patrimonio, ya que la voz propiedad resulta insuficiente a la luz de
aquello que requiere proteccin penal). Sin embargo, en las pginas que siguen, se
pretende centrar la atencin en que no es el nico bien jurdico afectado.
9
CAPTULO I:
Bien Jurdico. Un concepto en permanente desarrollo.
1
En ese sentido, vase Muoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte General. Sexta Edicin,
Valencia, Tirant Lo Blanch, 2004. p. 78.
10
1.2. Evolucin del concepto de Bien jurdico.
Sin embargo, los distintos conceptos de bien jurdico que con posterioridad
vieron la luz, tampoco sirvieron de lmite a la actividad legislativa. Ni an la concepcin
de Binding logra tener tal funcin ya que estim como tal aqul creado por el derecho,
que elige los objetos que en opinin del legislador merecen proteccin. Slo con Von
Liszt se intent un concepto material de bien jurdico que busc limitar lo punible,
trasladando el jurista el bien jurdico a un momento previo al derecho positivo: al de la
realidad social, sera sta y no el legislador la encargada de determinar qu objetos
merecen proteccin social. Sin embargo Von Liszt no estim que el bien jurdico sera
una limitacin al ius puniendi ni dot de contenido al concepto de inters de vida (que
el derecho no crea) o inters jurdicamente protegido, utilizados para intentar definirlo,
2
Este apartado se basa en el texto de Santiago Mir Puig: Introduccin a las Bases del Derecho
Penal. Segunda Edicin, Segunda reimpresin, Buenos Aires, B de F, 2007, p. 112 y ss.
3
En el mismo sentido, Ferrajoli, Luigi, quien seala que en el origen del pensamiento ilustrado,
el objeto del delito tena que ser necesariamente un derecho subjetivo natural de la persona,
como la vida y los medios necesarios para preservarlos, como por ejemplo, la libertad, la salud
o los bienes. Ferrajoli, Luigi. Derecho y Razn. Teora del Garantismo Penal. Novena Edicin,
Madrid, Trotta, 2009, p. 468.
4
J.M.F. Birnbaum en: Ferrajoli, Luigi, op. cit. p. 468.
11
sin que pudiera determinarse qu intereses deben protegerse o cul criterio ser til
para decidir la necesidad de su proteccin. 5
Las dos concepciones de bien jurdico propuestas por Binding y Von Liszt,
sirvieron de base a las dos posturas que mayoritariamente se ha adoptado hasta
ahora. Por una parte, Welzel y Helmuth Mayer, que siguieron a Binding, identificaron
como bien jurdico al objeto concreto del mundo emprico, lesionado o puesto en
peligro; mientras que por la otra, los neokantianos, siguiendo a Von Liszt, aludieron a
una realidad externa al derecho positivo, pero ya no en el terreno de lo social, sino de
los valores. 6
5
Mir Puig, Santiago, op. cit. p. 113.
6
Ibid, p. 114.
12
7
violacin da lugar a comportamientos inmorales. Se confunde entonces,
nuevamente, derecho y moral.
Concordamos con Santiago Mir cuando seala que el hecho de que el nacional
socialismo admitiese finalmente el bien jurdico, es la mejor muestra de la ineficacia de
concepto que se manejaba en ese entonces. 8
7
Ferrajoli, Luigi. op. cit., p. 469.
8
Mir Puig, Santiago. op. cit., p. 115.
9
Ver INFRA, sub apartado 1.3.1. titulado Bien Jurdico como fundamento y limitacin del ius
puniendi. p. 14.
13
bien) efectivamente protegido con la norma, relacionando directamente al
concepto con la ratio legis. 10
Esta imposibilidad est dada no slo por los lmites de estas pginas, sino
porque el propio concepto es muy difcil de asir y lo ha sido as desde los inicios de su
estudio, siendo su contenido permeable al momento histrico particular en que se
desarrolla, como ya se ha visto. De esta forma, el mismo principio que nace como
frontera mxima de lo punible, lleg a ser til incluso para justificar una ideologa
10
Clasificacin obtenida del artculo de Szczaranski Vargas, Federico. Sobre la evolucin del
bien jurdico penal: un intento de saltar ms all de la propia sombra. El autor afirma, con razn,
que con la justificacin de base del grupo de teoras formales o inmanentes se cae en una
tautologa, puesto que el derecho penal debe proteger bienes jurdicos y bien jurdico para esta
teora es justamente aquello que el derecho penal protege. SZCZARANSKI Vargas, Federico.
Sobre la evolucin del bien jurdico penal: un intento de saltar ms all de la propia sombra.
Poltica criminal, [online]. 2012, vol.7, n.14 pp. 378-453. Disponible en:
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
33992012000200005&lng=es&nrm=iso <consulta: 20 de abril de 2015>
14
poltica, como por ejemplo, el nacional-socialismo, sirviendo de base para la
conculcacin de la totalidad de las garantas personales.
1.3. Funciones del Bien Jurdico frente al poder punitivo del Estado.
Dos son las funciones que con mayor frecuencia se mencionan en doctrina en
cuanto al rol que tiene el bien jurdico en el Derecho Penal.
En primer lugar se estima que constituye un lmite del derecho subjetivo del
Estado a imponer penas; de esta forma se alza como un freno que directamente se
impone al legislador al momento de tipificar una conducta. La segunda funcin se
refiere a su utilidad para fines de interpretacin y ordenacin sistemtica de los tipos
penales.
Las lneas que siguen se concentrarn en analizar a los exponentes de cada
una de estas tendencias con las lneas argumentativas ms destacadas.
11
Roxin, Claus. Derecho Penal, Parte General. Tomo I: Fundamentos. La Estructura de la
Teora del Delito. Traduccin de la segunda edicin alemana, por Luzn Pea, Diego y Otros,
Madrid, Editorial Civitas, 2001, p. 70.
15
1.3.1. Bien Jurdico como criterio interpretativo y de ordenacin sistemtica.
Si bien las funciones del bien jurdico que aqu se mencionan no son
excluyentes entre s, se han tratado de manera diferenciada puesto que son producto
de dos estadios de pensamiento distintos.
14
Etcheberry Orthusteguy, Alfredo. Derecho Penal, Parte General. Tomo I, Reimpresin de la
Tercera Edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2010, p. 29.
15
Ibid, p. 30.
17
1.3.2. Bien Jurdico como fundamento y limitacin del ius puniendi.
Dentro de este grupo de doctrinas se incluye a aqullas que han dado un paso
ms en el anlisis del concepto y, cual ms cual menos, entienden que el primer
presupuesto del reconocimiento de la funcin limitadora del Derecho Penal es la
proteccin de bienes jurdicos, siendo ste al mismo tiempo el cometido del Derecho
Penal.
Uno de los exponentes de esta teora es el penalista alemn Claus Roxin quien
se refiere al dogma del bien jurdico16, haciendo referencia a la profusa alusin de la
doctrina en cuanto a que la lesin de un bien jurdico es presupuesto de la
punibilidad17. Este principio, a juicio del autor es vlido, pero requiere ser explicado
puesto que hasta ahora no se ha logrado precisar el concepto de bien jurdico de
modo que pudiera ofrecer una delimitacin jurdicamente fundada y satisfactoria de su
contenido.18 El autor reconoce, adems, las funciones hermenutica y de poltica
criminal que al bien jurdico se ha asignado, pero indica que ambos conceptos por s
solos resultan insatisfactorios, siendo necesario entender que el bien jurdico es un
concepto normativo, pero no esttico, habida consideracin de que dentro de las
finalidades constitucionales est abierto al cambio social y a los progresos del
19
conocimiento cientfico. A partir de esta idea el autor da una aproximacin a lo que
podra entenderse como bien jurdico sealando que stos corresponden a
circunstancias dadas o finalidades que son tiles para el individuo y su libre desarrollo
16
Roxin, Claus, Derecho Penal, Parte General, op.cit. p. 53.
17
Ibid, p. 52.
18
Ibid, p. 54, nmero marginal 5.
19
Ibid, p. 57 y 58, nmero marginal 15; lo anterior en concordancia con la tesis del autor relativa
a que la forma correcta de entender el concepto de bien jurdico, necesariamente pasa por
reconocer que la nica restriccin previamente dada para el legislador se encuentra en los
principios de la Constitucin, esto es, el bien jurdico deriva de los fines del Estado de Derecho,
plasmados en la Constitucin; Ibid, p 55, nmero marginal 9.
18
en el marco de un sistema social global estructurado sobre la base de esa concepcin
de los fines o para el funcionamiento del propio sistema. 20
20
Ibid, p. 56.
21
Ibid, p. 56 y 57. En el mismo sentido, vase Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte
General, op. cit., pp. 81 y ss.
22
La deduccin decisiva de tal teora del bien jurdico, de garanta de la libertad, es que las
normas penales son ilegtimas cuando tienen como objeto un comportamiento que no afecte ni
al libre desarrollo del individuo ni a sus presupuestos sociales (por ejemplo, una Administracin
de Justicia y administracin ntegras). ROXIN, Claus. El Concepto de bien jurdico como
instrumento de crtica legislativa sometido a examen, Traduccin de Manuel Cancio Meli, [en
lnea], Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa, 2013,
http://criminet.ugr.es/recpc/15/recpc15-01.pdf <consulta: 25 de Abril de 2015>
19
consenso o proceso constitutivo.23 Seala que el Derecho Penal cumple una funcin
de mantenimiento y proteccin de un sistema de convivencia y slo dentro del sistema
24
y desde ese sistema puede explicarse. Dicho sto, para el autor, la norma penal es
una norma de convivencia como cualquier otra que debe entenderse en referencia a un
sistema social de convivencia que no es nico ni esttico, sino depender que cules
sean las caractersticas de ese sistema en particular que se otorgue a s misma una
sociedad en su conjunto, en una poca dada. Luego, lo que corresponde precisar es la
funcin de la norma penal respecto de la convivencia humana, que constituye para el
autor el fin y la base de todo sistema social. 25
23
Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte General, op. cit. pp. 78 y 79.
24
Ibid, p. 57.
25
Ibid, pp. 57 y 58.
26
Ibid, p. 61.
27
Ibid, p. 58.
20
los primeros, tales como: medios de subsistencia, alimentos, vestidos, vivienda, honor,
libertad, etc.28
Para Muoz Conde es evidente el rol limitador del ius puniendi que se le ha
asignado al concepto de bien jurdico, puesto que cifra la diferencia de la norma penal
con las dems normas jurdicas en el principio de intervencin mnima, en virtud del
cual el Estado, a travs de la norma penal, slo debe intervenir en casos de ataques
muy graves a la convivencia pacfica de la comunidad. En palabras del autor, los
bienes jurdicos no slo deben ser protegidos por el derecho penal, sino tambin ante
el Derecho Penal. 29 (con cursiva en el original).
En un sentido similar Jos Cerezo Mir ha sealado que se debe atender a los
bienes vitales fundamentales del individuo y la comunidad, que al recibir proteccin de
las normas de Derecho, son elevados a la categora de bien jurdico. Seala que
objeto de la proteccin del Derecho, es, adems, slo el bien jurdico mismo y no el
inters que pueda tener en l su portador. El bien jurdico es, por ello, siempre un bien
del derecho y no del particular. 30
Para lo que interesa a este trabajo, ambos autores espaoles se centran en las
necesidades o bienes de la persona o individuo y que deben recibir proteccin por
parte de la norma penal. El primero de los nombrados alude a la proteccin necesaria
de los presupuestos que un individuo requiere para su realizacin en sociedad;
mientras que el segundo, sin proponer la conceptualizacin de bien jurdico, pone
nfasis no en el inters de un individuo determinado sino en el inters del derecho
mismo.
28
Ibid, pp. 59 y 60. A su vez el autor divide los bienes jurdicos en individuales (en cuanto
afectan directamente a la persona individual) y colectivos (que afectan a la sociedad como tal,
como agrupacin de varias personas individuales, que supone un cierto orden social o estatal),
sin que ello signifique una concepcin dualista por cuanto los segundos estn, en definitiva, al
servicio de la autorrealizacin del individuo.
29
Ibid, p. 79.
30
Cerezo Mir, Jos. Derecho Penal, Parte General, Editorial B de F, Buenos Aires, 2008, p. 3 y
4.
21
A su turno, Santiago Mir Puig, al mismo tiempo que reconoce la existencia y
validez de la funcin de interpretacin y ordenacin sistemtica que el concepto de
bien jurdico posee, agrega que el mismo reviste una importancia an mayor:
constituye tambin un lmite del derecho subjetivo a imponer penas; de esta forma se
alza como un lmite que directamente se impone al legislador al momento de tipificar
una conducta.31 En palabras del autor: el bien jurdico no lo decide el derecho positivo,
sino por el contrario, est llamado a limitar al legislador: bien jurdico ser slo aquello
32
que merezca ser protegido por la ley penal (con cursiva en el original). El concepto
de bien jurdico que tenga la virtud de limitar al legislador, no debe buscarse en la
realidad naturalstica ni en la valoracin subjetiva moral, sino en el terreno de lo social;
Bienes jurdicos son las condiciones necesarias, segn la observacin emprica, de un
correcto funcionamiento de los sistemas sociales.tales condiciones deben traducirse
en concretas posibilidades de participacin del individuo en los procesos de interaccin
y comunicacin social.33 (con cursiva en el original). El autor entiende esta
participacin no slo como una conducta activa en el desarrollo de la vida social sino
tambin la posibilidad de vivir en sociedad confiando en el respeto de la esfera de
libertad particular por parte de los dems.34
En la misma lnea de pensamiento, esto es, otorgar al bien jurdico una funcin
garantista, se pronuncia Juan Bustos, quien por su parte, sigue a Von Liszt en tanto
aceptacin del concepto de bien jurdico por l propuesto. Cita al penalista alemn,
quien define bien jurdico como inters jurdicamente protegido.inters que no crea
el orden jurdico, sino la vida misma, pero la proteccin del derecho eleva el inters
35
vital a bien jurdico. Esta nocin constituye un inicio en la revisin del mismo, pero
Bustos an lo estima incompleto en cuanto a su contenido. De esta manera, concuerda
con Von Liszt cuando seala que el bien jurdico surge como un concepto lmite,
31
Mir Puig, Santiago. op. cit., pp 108 y ss.
32
Ibid, p. 123.
33
Ibid.
34
Ibid, p. 124.
35
Von Liszt; citado por Bustos Ramrez, Juan en Obras Completas. Derecho Penal, Parte
General, Tomo I, Segunda edicin, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago de Chile, 2007,
pag.40.
22
determinado por el ordenamiento jurdico, al mismo tiempo que su contenido se ve
proyectado hacia la sociedad36, lo que no puede ser desconocido por el derecho, ya
que los intereses que muevan a un individuo surgen en la vida social, que gira en torno
a l.37 Bustos da un paso ms y aade que son precisamente las relaciones sociales y
la posicin de los individuos en ellas, lo que permite una constante revisin crtica del
sistema y no caer en exageraciones absolutistas de una u otra posicin.38 De esta
forma, el nexo entre injusto y poltica criminal queda determinado precisamente por el
bien jurdico, entendido ste como un concepto lmite que da cuenta de manera
concreta de la compleja red social que interesa proteger. Luego, como el bien jurdico
surge de las relaciones sociales, que son esencialmente dinmicas, el concepto debe
entenderse tambin como un principio garantizador que permite que, tanto la sociedad
toda como cada uno de los individuos que la componen, participe en su determinacin
y al mismo tiempo tenga conocimiento de aquello protegido por el sistema jurdico en
una determinada poca.39 Sin embargo, no todas las relaciones sociales se vern
amparadas por el derecho penal; atedida la calidad de ultima ratio de la norma penal,
slo lo sern aquellas en que tanto el desvalor de acto como de resultado atentan
contra determinado bien jurdico en razn de la proteccin que se le confiere. 40
36
Ibid, pp. 30 y 31.
37
Ibid, p. 31.
38
Ibid, p. 43.
39
Ibid, p. 68.
40
Ibid, p. 73.
41
Ibid, p 74.
42
Ibid, p. 75.
43
Ver SUPRA, apartado 1.3.1. Bien Jurdico como criterio interpretativo y de ordenacin
sistemtica.
23
Sin embargo encontramos una excepcin a esta tendencia en la obra que encabez el
profesor Sergio Politoff, que acerca su opinin a una nocin de bien jurdico como
limitacin a la facultad punitiva del Estado. El autor, sin entregar una definicin de bien
jurdico, seala que este concepto cumple dos funciones: la funcin crtica y la
sistemtica. La primera de ellas, funcin crtica, alude a la posibilidad de decidir
cundo, con respecto a determinados bienes jurdicos, el derecho penal constituye un
instrumento necesario y apropiadotal nocin importa, adems, como direccin de
poltica general, impugnar toda pretensin del legislador de limitar la libertad individual,
mediante sus incriminaciones, cuando no se trate de afirmar la enrgica tutela de un
bien jurdico (con cursiva en el original). 44
Ambas visiones, tanto aqulla que concibe el bien jurdico como meramente
interpretativa o incluso clasificadora de los tipos penales, como la que lo entiende como
una limitacin o un freno al eventual deseo del legislador de limitar los derechos
44
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Paul y RAMREZ, Cecilia, Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Parte General, Segunda Edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2008,
p. 68.
45
Ibid, p. 69.
46
Ibid, p. 70.
24
47
individuales mediante el establecimiento de tipos penales, no se contraponen, slo
tienen objetivos de anlisis distinto, siendo ambas de utilidad al momento de interpretar
un tipo penal.
47
En este sentido Mir Puig, Santiago. ob. cit. p. 112
48
Jakobs, Gnther. Derecho Penal, Parte General. Fundamentos y Teora de la Imputacin.
Traduccin de Cuello Contreras, Joaqun y Serrano Jos, Luis; Segunda Edicin corregida,
Madrid, Ediciones Jurdicas Marcial Pons, 1997, pp. 44 a 61.
49
Ibid, pp. 46 y 47.
25
asignada a una persona, referida a ella, consistente en el uso y disfrute de una
situacin valorada positivamente: eso es el bien jurdico. 50
Jakobs considera que la forma de corregir las ineficacias de la teora del bien
jurdico, pasa por tener a la vista la daosidad social de una conducta para poder
calificarla de lesin de un bien jurdico; esta daosidad es precisamente lo que justifica
la necesidad de asegurar la proteccin de un bien jurdico penalmente.51 Aade
adems que ni siquiera los bienes que reconoce el Derecho penal disfrutan de
proteccin absolutapuesto que la norma penal no protege un bien de todos los
riesgos, sino slo contra aqullos que no son consecuencia necesaria del contacto
social permitido. 52
El autor seala que pese a los defectos que la teora del bien jurdico presenta,
no es mejor rechazar absolutamente esta doctrina. A su juicio, no resulta posible
determinar siempre el delito por medio de la daosidad social del comportamiento, sin
intermediacin de un bien jurdico. 53
50
Ibid, p. 51.
51
Ibid, p. 56.
52
Ibid, pp.56 y 57.
53
Ibid, pp 57.
54
Roxin cita la crtica de Santiago Mir Puig, Mientras que el concepto poltico-criminal de bien
jurdico hace depender la legitimidad de una norma penal de que sirva a la proteccin de
valores merecedores de proteccin, la concepcin de Jakobs en cierto modo invierte este punto
26
Acertada es la crtica formulada por Francisco Muoz Conde quien objeta la
tesis de Jakobs calificndola como tautolgica en cuanto el autor alemn reduce la
funcin protectora del Derecho Penal al mero reestablecimiento de la vigencia de la
norma. Segn Muoz Conde, detrs de la norma siempre hay un inters o bien jurdico
a travs de la cual se le comprende, critica e interpreta. Sin la referencia al bien
jurdico, el reestablecimiento de la norma como nica funcin directa del Derecho
Penal, es vaca.55
Cual ms cual menos, todos los autores a los que se acude (a excepcin de
Gnther Jakobs, evidentemente), manifiestan su inclinacin hacia la mantencin de la
doctrina del bien jurdico como fundacional en cuanto legitimidad del derecho penal y
contenido del mismo; pero por sobre todo, como una limitacin a la facultad del Estado
de imponer sanciones a determinadas conductas.
Se comparte en este trabajo la idea de que el bien jurdico debe erigirse como
una limitacin al ius puniendi, conservando su funcin interpretativa pero no
restringindose a ella. Consecuencia de esta exigencia es que debera resultar
evidente para el ciudadano o sbdito de la norma, cul es el bien jurdico que protege
determinado tipo penal, puesto que su lesin o puesta en peligro implica la intervencin
del Derecho Penal, con la consiguiente amenaza de restriccin de garantas.
28
CAPITULO II:
El Delito de Receptacin en la Legislacin Chilena. Un delito olvidado.
29
Tratndose del delito de abigeato la multa establecida en el inciso primero ser
de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales y el juez podr disponer la
clausura definitiva del establecimiento.
Nos acercamos paso a paso al anlisis de los bienes jurdicos que la conducta
receptadora como injusto tpico ampara.
A pesar de la falta de discusin en torno al tipo penal del artculo 456 Bis A, s
se ha generado cierto debate en la doctrina nacional respecto del alcance del concepto
de propiedad que se utiliza en el ttulo IX del Libro Segundo del Cdigo Penal; toda vez
que un amplio sector de la doctrina lo estima insuficiente, poniendo nfasis en que urge
ser reemplazado por el de patrimonio, que tiene una mayor extensin, al aglutinar tanto
bienes materiales (muebles e inmuebles), como derechos, en tanto stos sean
avaluables en dinero. 56
56
En estas pginas se sigue a Vives Antn cuando alude a los 3 conceptos que
tradicionalmente han sido utilizados para precisar qu se entiende por patrimonio, a saber:
concepcin jurdica, que lo entiende integrado por el conjunto de derechos patrimoniales de una
persona; la concepcin econmica, que podra definirse como el conjunto de valores
30
As por ejemplo, Mario Garrido Montt seala que atendido el catlogo de delitos
agrupados bajo un supuesto atentado contra la propiedad, el ttulo IX del Libro
Segundo contempla tipos penales que no necesariamente atentan contra la propiedad
en sentido estricto, citando como ejemplo el artculo 47157 del Cdigo Penal, cuya
incorporacin dentro del ttulo mencionado permite concluir que dentro de ste se
sancionan otros bienes jurdicos adems de la propiedad, como por ejemplo la
posesin o incluso la mera tenencia. 58
Como se dijo inicialmente, se estima que esta materia debe ser objeto de
revisin, puesto que el tipo penal de la receptacin ha sido tratado en la discusin
doctrinaria sin el peso que requiere, pese a su importancia prctica. Se reprocha a la
doctrina la ausencia de una revisin crtica en cuanto al bien jurdico que este tipo
penal ampara, por cuanto las consideraciones dogmticas usuales o ms frecuentes
en torno a este punto, ignoran el desarrollo de la vida moderna y de las complejas
relaciones que en sociedad se generan entre los individuos.
econmicos de los que, de hecho, dispone una persona; y el concepto mixto, que limita los
bienes y derechos patrimoniales a los econmicamente valuables y exige, por otra parte, que
sean posedos por el sujeto en virtud de una relacin reconocida por el ordenamiento jurdico.
VIVES Antn, T.S, et al. Derecho Penal, Parte Especial. Tercera edicin revisada y actualizada,
Valencia, Editorial Tirant Lo Blanch, 1999, p. 349- 351
57
Art. 471. Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o multas
de once a veinte unidades tributarias mensuales:
1. El dueo de una cosa mueble que la sustrajere d e quien la tenga legtimamente en su poder,
con perjuicio de ste o de un tercero.
2. El que otorgare en perjuicio de otro un contrat o simulado.
3. Derogado.
58
Vase Garrido Montt, Mario en: Derecho Penal, Parte Especial. Tomo IV, Tercera Edicin
actualizada, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005, pp. 139 y ss. En el mismo
sentido Politoff, Sergio, Matus, Jean Paul, Ramrez, Cecilia, Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Parte Especial, Segunda Edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2006 p.
297, que califica como insuficientes los atentados regulados por el ttulo IX, del Libro II. En
contra, Etcheberry, Alfredo, op. cit. tomo III, pp. 287 y ss, quien considera que el trmino
propiedad resulta eficaz y suficiente, puesto que no debe entenderse como una alusin
estricta al artculo 582 del Cdigo Civil, sino comprensivo del concepto amplio de propiedad que
establece la Constitucin Poltica de la Repblica, en el artculo 19 nmero 24 (la garanta
constitucional se extiende a todos los derechos patrimoniales).
31
Recordemos a Roxin, quien ha sealado que el concepto de bien jurdico
proporciona un criterio de enjuiciamiento que hay que desarrollar en la materia jurdica
y que el legislador y el aplicador del Derecho tienen que consultar en la creacin e
interpretacin de cada precepto concreto.59 De aqu deriva la necesidad de recurrir al
anlisis de los distintos elementos o antecedentes que resulten tiles para determinar
los bienes jurdicos protegidos por el tipo penal, comenzando el anlisis teleolgico de
la norma.
Una vez fijado el texto de ley que tipifica el delito, corresponder analizar si el
mismo es autosuficiente en cuanto a aquello que se intenta dilucidar.
59
Roxin, Claus, Derecho Penal, Parte General, op. cit. p. 58.
60
No se aludir en este trabajo a la modificacin legal incorporada por Ley 20.090, de fecha 11
de Enero de 2006, por cuanto slo ampla el objeto del delito a aqullos que provienen del delito
de abigeato, lo que carece de importancia para el presente anlisis.
61
Garrido Mott, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo IV; op. cit. p. 268.
32
Penal (antecesor del actual 456 bis A) que castigaba como encubridor de robo o hurto
de una cosa a quien la comprara o recibiera a cualquier ttulo, sabiendo su origen o no
pudiendo menos que saberlo.
62
Sobre las sucesivas modificaciones experimentadas por el antiguo artculo 454 del Cdigo
Penal, ver la mocin de los H. Diputados Srs. Espina y otros, mediante la cual se presenta
proyecto de Ley que lo modifica. Biblioteca del Congreso Nacional. Historia de la Ley 19.413.
Santiago de Chile, Publicada en el Diario Oficial el 20 de Septiembre de 1995. Compilacin de
textos oficiales del debate parlamentario. Consulta en sala.
63
La Ley Patria de 1849 castigaba a quien ocultara, guardara, comprara o recibiera a cualquier
ttulo especies robadas, sin hacer mencin a la calidad en la que participa en el hecho; el
original artculo 454, en su inciso segundo, estim como encubridor a quien la compre o reciba
a cualquier ttulo y la ley 11.625, lo estim como cmplice, respecto de las mismas hiptesis.
33
ser considerado autor. La citada Ley 19.413 de 20 de septiembre de 1995, fij la
redaccin del tipo penal como a continuacin se transcribe:
64
Ver mocin de los H. Diputados que dieron inicio a la reforma del antiguo artculo 454 del
Cdigo Penal. Biblioteca del Congreso Nacional. Historia de la Ley 19.413. Santiago de Chile,
publicada en el Diario Oficial con fecha 20 de septiembre 1995. Compilacin de textos oficiales
del debate parlamentario. Consulta en sala.
34
un tipo autnomo, que an cuando tiene conexin con un delito anterior, resulta ser
independiente65.
Este es el sentido que se cree debe darse a la frase cadena delictiva utilizada
por el legislador de la Ley. 19.413; debe referirse necesariamente al rechazo del
traspaso de la cosa objeto del delito de una mano a otra, desatendiendo su origen
ilcito, an cuando pueda considerarse revestido de la licitud que otorgan actos
65
En ese sentido, Etcheberry, Alfredo, op. cit. tomo III, p. 360; Garrido Montt, Mario, op. cit.
tomo IV pp. 266 y 267; Politoff, Sergio, Matus Jean Pierre, Ramrez, Mara Cecilia, Lecciones de
Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 384.
35
jurdicos de naturaleza civil como la compra venta. Este rechazo tambin puede ser
utilizado para invocar, por ejemplo, la vulneracin a la Administracin del Estado.
2.1.3. Ley N 20.253. Ampliacin del tipo penal en cuanto a los verbos rectores
del artculo 456 bis A.
La redaccin del artculo 456 Bis A del Cdigo Penal que sucedi a aqulla
establecida por Ley 19.413, fue obra de la modificacin legal introducida por la ley
20.253 de fecha 14 de marzo de 2008, reforma conocida como Agenda Corta
Antidelincuencia. La modificacin del inciso primero de la norma citada encontr
justificacin en lo que se entendi como la obligacin de la autoridad de dar respuesta
y amparo a una ciudadana que da seales de temor subjetivo ante el actuar de la
delincuencia, que hace necesario introducir mejoras en el sistema, destinadas a
67
reprimir con mayor energa el delito y disminuir esa sensacin de temor. En el
66
Supra, vase nota al pie nmero 58. En este sentido, Garrido Montt, Mario, Derecho Penal,
Parte Especial, Tomo IV, op. cit., p. 139 y sig., cuando menciona como ejemplo el tipo penal
del artculo 471 del Cdigo Penal, que castiga al dueo de una cosa que la sustrae al tercero
que la tiene legtimamente en su poder. Si mediante esta prohibicin se impide al propietario de
un bien que realice las acciones tendientes a recuperar la propiedad, lo que en definitiva se
protege es la mera tenencia.
67
Mensaje de S.E. la Presidenta de la Repblica, de fecha 7 de julio de 2006, enviado a S.E
Presidente de la H. Cmara de Diputados, con el que se inicia un proyecto de ley que modifica
el Cdigo Penal y Cdigo Procesal Penal en materia de seguridad ciudadana, y refuerza las
atribuciones preventivas de las policas. Historia del Establecimiento de la Ley 20.253.
Biblioteca del Congreso Nacional. Historia de la Ley N 20.253 que Modifica el Cdigo Penal y
36
mismo sentido, el primer informe de la comisin de constitucin de la H. Cmara de
Diputados, indic que la idea matriz del proyecto es introducir mejoras al sistema de
enjuiciamiento criminal que permitan hacer frente de manera ms enrgica al problema
delictual del pas.68
La reforma legal del ao 2008 adicion dos nuevos verbos rectores a los ya
contemplados por el artculo 456 bis A: la apropiacin indebida (artculo 470 nmero 1
del Cdigo Penal) y la receptacin. Si el bien jurdico que el legislador tuvo
especialmente presente para modificar la norma fuese nicamente la propiedad, cul
sera el sentido de incorporar la receptacin como delito del cual proviene la cosa cuyo
origen es espreo? Sera contrario a toda lgica que el legislador buscare proteger el
70
Valga sealar que la supuesta exigencia de acreditacin de delito antecedente para tener por
acreditada la receptacin, no fue contemplada ni en la redaccin del tipo penal fijado por Ley
19.413, ni por sus sucesoras, las leyes 20.090 y 20.253.
38
derecho de propiedad (entendido en un sentido quiritario) del primer receptador. Por
otro lado la conducta del segundo receptador se aleja en demasa de la original
conducta ilcita cometida (aqulla que da inicio a la cadena delictiva como la llam el
legislador de la Ley 20.253) siendo exagerado sostener que pervive una conexin entre
ambos ya que ningn contacto debe existir entre los autores de ambos delitos para que
se configure la receptacin como tipo autnomo.
39
2.3. Doctrina Nacional. Algunas excepciones al olvido.
71
Vase Garrido Montt, Mario, op. cit., tomo IV, pp 266 y ss..; Politoff, Sergio, Matus, Jean
Pierre, Ramrez, Cecilia, op. cit. parte especial, pp. 383 y ss.; Etcheberry Alfredo, op. cit. tomo
III, pp. 361 y ss.
72
Guzmn Dlbora, Jos Luis. Luz y sombra en la nueva disciplina de la receptacin en el
Cdigo Penal Chileno. [en lnea], Anuario de la Universidad de Antofagasta, n 2, ao 1996, pp.
167-191, http://dialnet.unirioja.es/ejemplar/367729 <consulta: 02 de febrero de 2015>.
40
En efecto, la tesis planteada por el Profesor Guzmn Dlbora era del todo
acertada, conforme la redaccin del artculo 456 Bis A segn la ley 19.413, vigente a la
poca de publicacin de la ley, que restringa la conducta de receptar a la posesin de
objetos provenientes nicamente de los delitos de hurto y robo. Pero dicha redaccin
ya no tiene vigencia; recordemos que fue modificada por la ley 20.253 que vino a
incorporar nuevos delitos a los ya mencionados, de los cuales puede provenir la cosa
que el agente tiene en su poder y los ampla a los tipos penales de abigeato,
receptacin y apropiacin indebida del artculo 470, nmero 1. Con esta modificacin
legal, ya no resulta ser tan evidente que el bien jurdico protegido sea la propiedad,
como lo consider el autor citado, ya que al menos la receptacin de la receptacin,
puede atacar otro bien jurdico, cual es el orden socioeconmico, dentro del cual se
comprende la normal circulacin de los bienes; o tambin la recta administracin de
justicia.
73
Mackinnon Roerhs, John R. W. Autora y Participacin en el delito de Receptacin. Memoria
para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Santiago, Chile, Universidad
de Chile, Escuela de Derecho, 2002, p. 190.
41
durante la generacin de la ley y que no aluden de ninguna manera a la proteccin de
la vida o la indemnidad sexual como bienes jurdicos a ser protegidos por la norma. 74
74
Como ya se ha dicho, la discusin parlamentaria gir en torno al establecimiento de la
receptacin como un tipo penal autnomo, que no dependiere de delito anterior, precisamente
porque se estim no como una forma de participacin accesoria en el delito del cual deriva la
cosa cuya posesin se detenta, sino como una actividad delictiva distinta de la anterior y que
genera una cadena delictiva. En la discusin parlamentaria no se aludi expresamente a cosas
provenientes de delitos en contra de bienes jurdicos diversos a la propiedad.
75
Mackinnon Roerhs, John R. W., op. cit. p. 198.
76
El autor subdivide este grupo en las teoras del mantenimiento o la perpetuacin, en que el
bien jurdico deriva del atentado del cual deriva a su vez la cosa, ya que con la receptacin se
perpeta una situacin antijurdica anterior (sobre el punto vase Zugalda Espinar Jos Miguel,
la receptacin es una perpetuacin de infracciones contra la propiedad y el patrimonio, en
Mackinnon, John, op. cit. p 184) y en la teora del aprovechamiento, la que entiende que
receptar no es slo detentar la posesin de un objeto de delito, sino tambin el aprovechar un
hecho punible ya cometido (vase a Mezger, en Mackinnon John, op. cit. p. 185).
42
impactar sobre la actividad de los mercados77. La tercera de las tesis mencionadas,
concibe la receptacin como delito pluriofensivo, lesionando simultneamente ms de
un bien jurdico: innegablemente el patrimonio y por aadidura la administracin de
justicia. 78
77
Ibid, p. 186. Esta tesis se apoya en la ubicacin del delito de receptacin en el actual Cdigo
Penal Espaol: en el Captulo XIV que se titula De la receptacin y otras conductas afines.
Estas conductas afines se refieren precisamente al delito de blanqueo de bienes.
78
Ibid, p. 187.
79
Artculo 182.- Las penas establecidas por los delitos de contrabando o fraude se aplicarn
tambin a las personas que adquieran, reciban o escondan mercancas, sabiendo o debiendo
presumir que han sido o son objeto de los delitos a que se refiere este ttulo.
Se presumir dicho conocimiento de parte de las personas mencionadas por el solo hecho de
encontrarse en su poder las mercancas objeto del fraude o contrabando.
80
OSSANDON Widow, Mara Magdalena. El delito de receptacin aduanera y la
normativizacin del dolo. ADUANERA Y LA NORMATIVIZACIN DEL DOLO. Ius et Praxis [en
lnea]. 2008, vol.14, n.1, pp. 49-85.
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
00122008000100003&lng=es&nrm=iso. <consulta: 02 de Febrero de 2015>
81
Ibid. La autora seala que el caso particular de la receptacin, el fundamento del castigo
resulta ms controvertido porque, de algn modo la conexin con el hecho previo parece ser
ms extensa.
43
CAPTULO III:
La receptacin en Derecho Comparado. Bien jurdico protegido por la legislacin
espaola.
Artculo 298.
Se impondr una pena de uno a tres aos de prisin en los siguientes supuestos:
82
Cdigo Penal espaol. Agencia Estatal Boletn Oficial del Estado. [en lnea]
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1995-25444 <consulta: 03 de Febrero de 2015>
45
Se diferencian entre s, en el propsito principal que el sujeto persigue, de tal
forma que en la primera modalidad se persigue un nimo de ayudar y en la segunda
existe el nimo de beneficiarse.
83
Vives Anton, T.S., et al, op. cit. p. 564.
46
84
solicit. Es esta ltima hiptesis, lo que tiene como consecuencia que la legislacin
chilena haya establecido la aplicacin del tipo penal a una mayor cantidad de hiptesis
que su par espaola.
84
En ese sentido, Garrido Montt, Mario, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo IV, op. cit. p.
267.
47
socioeconmico. A este respecto la doctrina espaola excluye, evidentemente, la
comisin a ttulo de culpa y establece que se requiere dolo. 85
En este apartado, nos encontramos con una diferencia que resulta ser
aparente.
Para nuestra legislacin, el objeto material del delito de receptacin, son las
especies provenientes de los delitos de hurto, robo, apropiacin indebida, receptacin
o abigeato. Luego, el legislador al usar el vocablo especies estara aludiendo a los
frutos o gneros y no al dinero, segn la acepcin indicada por la Real Academia
Espaola de la Lengua.86 Esto tiene importancia respecto de la hiptesis de
receptacin sustitutiva, entendida como la receptacin de bienes adquiridos con el
87
dinero sustrado. Atendido a la exigencia relativa a las especies, que no podran
85
En el sentido expuesto, Muoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte Especial, Dcimo
novena edicin, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, 2013, p. 511 y Vives Anton, T.S., et al, op.
cit. p. 565.
86
Consulta [en lnea], Real Academia Espaola de la Lengua
http://lema.rae.es/drae/?val=especie <consulta: 15 de Abril de 2015>
87
Bustos Ramrez, Juan. Obras Completas. Derecho Penal Parte Especial. Tomo III, Segunda
Edicin, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago de Chile, 2009, p. 354
48
incluir al dinero segn lo dicho, en nuestra legislacin no puede prosperar una hiptesis
de receptacin sustitutiva.
La legislacin espaola, por su parte, menciona los efectos del delito original.
Juan Bustos indica que por efectos hay que comprender el objeto mismo de los delitos
88
contra el patrimonio o el orden socioeconmico. Nuevamente la importancia radica
en la hiptesis de receptacin sustitutiva, ya que a juicio del autor no sera posible
89
esta hiptesis en la legislacin espaola.
Como vemos, pese a la diferente terminologa usada por ambos cdigos, las
consecuencias resultan ser las mismas para la hiptesis dada.
El inciso tercero de artculo 456 Bis A, establece las conductas que sern
merecedoras del extremo superior de la pena sealada para el delito. La aplicacin de
la mayor sancin en nuestra legislacin dice relacin con el objeto del de la conducta
delictiva, ya que quien ejecute la conducta receptadora respecto de vehculos
motorizados o cosas que forman parte de redes de suministro de servicios pblicos o
domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas
lluvia o telefona, se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo ms la
multa que all se indica.
88
Ibid, p 354.
89
Ibid, p 354. En sentido contrario pareciera pronunciarse Vives Anton, quien seala que los
artculos 334 y 335 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal espaola, distinguen entre efectos y
objetos del delito, la voz efectos tendra un objeto ms amplio que objeto, lo que posibilitara la
receptacin sustitutiva. Vives Anton, T.S., op. cit. p. 565.
49
un segundo elemento subjetivo que se suma al nimo de lucro: para agravar la pena,
quien recibe la cosa debe tener la intencin o el nimo de traficar con ella.
90
Vase Muoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 567.
50
3.3. Tipo autnomo del encubrimiento en la legislacin espaola. Similitudes y
diferencias con la legislacin chilena.
Ser castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos el que, con
conocimiento de la comisin de un delito y sin haber intervenido en el mismo como
autor o cmplice, interviniere con posterioridad a su ejecucin, de alguno de los modos
siguientes:
91
Ibid, p. 676
92
En el sentido indicado Vives Anton, T.S., op. cit. p 561 y Muoz Conde, quien agrega que la
razn para califica el delito como de referencia, se funda en que el castigo del encubrimiento
depende al menos de la existencia del delito encubierto, sin embargo en lo dems, es un delito
totalmente independiente, por ejemplo en lo que respecta al bien jurdico protegido, elementos
tpicos, etc. Muoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 891.
51
1 Auxiliando a los autores o cmplices para que se beneficien del provecho,
producto o precio del delito, sin nimo de lucro propio.
b) Que el favorecedor haya obrado con abuso de funciones pblicas. En este caso
se impondr, adems de la pena de privacin de libertad, la de inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico por tiempo de dos a cuatro aos si el delito encubierto
fuere menos grave, y la de inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a doce aos si
aqul fuera grave.93
El tipo penal del artculo 451 del Cdigo Penal Espaol, diferencia dos
modalidades de encubrimiento: real (referido al hecho, los instrumentos o efectos del
mismo) y personal: (consagrado en el tercer numeral).
93
Cdigo Penal espaol. Agencia Estatal Boletn Oficial del Estado. [en lnea]
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1995-25444 <consulta: 03 de Febrero de 2015>
52
3.3.1. Algunas diferencias entre los tipos penales de la receptacin y el
encubrimiento, en la legislacin espaola.
Respecto de las diferencias entre uno y otro delito, lo que de inmediato destaca
es el nimo de lucro que la legislacin espaola exige respecto de la receptacin, no
contemplada para el encubrimiento. De este modo, si el encubridor se aprovecha de
los efectos para s mismo, la conducta ser subsumida por el tipo penal de la
receptacin; por cierto, en tanto el delito original sea de aqullos que lesionan el
patrimonio o el orden socioeconmico. 94
94
En este sentido Muoz Conde, Francisco: de este supuesto hay que excluir los casos en que
el encubridor se aprovecha para s mismo de los efectos del delito, los que constituyen
supuestos de receptacin. Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte Especial. op. cit. p.
891.
53
Una segunda diferencia entre ambos tipos penales dice relacin con el delito de
referencia: mientras que respecto de la receptacin el objeto debe provenir de la
comisin de delitos que afecten al patrimonio o al orden socioeconmico, en el
encubrimiento no existe exigencia en cuanto al delito principal puesto que no est
suscrito a delito alguno, el delito precedente puede ser cualquiera. 95
95
Vives Anton, T.S., op. cit. p 562.
96
Ibid.
54
3.3.2.2. En cuanto a la exigencia de nimo de lucro en algunas hiptesis.
97
En cuanto a la distincin entre los delitos de receptacin y encubrimiento, Bustos seala que
lo fundamental es el nimo de lucro para s, debiendo excluirse del encubrimiento los casos en
los que el sujeto se aprovecha para s mismo de los efectos del delito, que constituyen
supuestos de receptacin o blanqueo de capitales. Bustos Ramrez, Juan. Obras Completas,
Derecho Penal, Parte Especial. op. cit. p. 677.
55
CAPITULO IV:
Bienes Jurdicos Amparados por el Tipo Penal de la Receptacin
Para Juan Bustos, el bien jurdico que resulta afectado por la conducta
receptadora es el patrimonio en sus distintas facetas, en cuanto el sujeto se
aprovecha, econmicamente de cosas ajenas. Se trata de una ampliacin de la
proteccin en virtud de una consideracin preventiva general, que trata de abarcar
todos los actos, an posteriores, que estn referidos al bien jurdico protegido. 99
98
Vives Antn, T.S., op. cit. pp. 349- 351
99
Bustos Ramrez, Juan. Obras Completas. Derecho Penal Parte Especial, op. cit. p. 353.
56
que atentan contra el patrimonio), sino por cuanto la lesin al patrimonio del titular del
bien se produce mediante una accin que sirve para perpetuar los efectos del delito.100
104
Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 510. En el mismo
sentido Vives Antn, T.S., sealando que la receptacin consiste en aprovecharse de los
efectos de un delito o falta ya cometidos y, en consecuencia, requiere como presupuesto la
previa realizacin de este delito o falta, ob. cit. p. 561.
105
Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 509.
58
Como vemos, el autor adscribe a la doctrina que estima que el bien jurdico
protegido en este caso es la propiedad, y especficamente, a la teora del
mantenimiento o perpetuacin, por cuanto considera que la conducta del receptador
afecta tambin al bien jurdico protegido ya lesionado por el delito precedente (por ej.,
la posesin cuando el delito es un hurto) y agrava ms an la lesin a estos bienes
jurdicos. Este doble fundamento, criminolgico y jurdico, es el que inspira la
regulacin legal. 106
Opinin contraria manifiesta Vives Antn quien seala que resulta indiscutible
que el receptador atente contra el patrimonio ajeno en la medida que hace suyos
bienes de otras personas, pero aade que la receptacin constituye una figura muy
cercana al encubrimiento, compartiendo muchas de sus caractersticas, una de las
cuales es precisamente el atentado contra la administracin de justicia que representa.
A su juicio se est frente a un delito pluriofensivo. 107
106
Ibid, p. .510.
107
Vives Antn, T.S., ob. cit. p. 561.
59
econmicos en sentido amplio, el orden econmico nunca podr constituir un bien
jurdico directamente tutelado en el sentido.de que su vulneracin (su lesin o puesta
en peligro), se halle incorporada implcitamente a cada tipo de injusto de la infraccin
108
correspondiente, con las consecuencias dogmticas que de ello se derivan. (con
negrita en el original). Antes de pronunciarse respecto del contenido del bien jurdico
en anlisis, el autor manifiesta la necesidad de acudir a una de sus clasificaciones, la
que divide este concepto en bien jurdico mediato e inmediato (o tambin denominado
como especfico o directamente tutelado). Este ltimo responde a un "sentido tcnico,
en tanto que elemento bsico de todo delito.109 El primero, llamado bien jurdico
mediato, se vincula a la ratio legis que expresa las razones o motivos que conducen al
legislador penal a tipificar una determinada conducta. Evidentemente slo el bien
jurdico inmediato es el que se incorpora al injusto de que se trata, es su vulneracin la
que realiza el tipo; en cambio el bien jurdico mediato no se incorpora al injusto tpico,
de lo que se deriva su falta de utilidad en relacin a la funcin interpretativa que tiene el
bien jurdico. Por lo dems, la conclusin que ms importa de cara al objetivo de este
trabajo es que, a juicio del autor citado, no se puede exigir que el dolo del agente se
refiera al bien mediato.110
Volveremos sobre esto cuando se tome postura respecto del bien jurdico
protegido por el delito de receptacin.
108
Martnez-Bujn Prez, Carlos. Derecho Penal Econmico, Parte General. Valencia, Tirant lo
Blanch; 1998, p. 97.
109
Ibid, p. 90.
110
Ibid, p. 91.
111
Ibid, p. 92.
60
An cuando el bien jurdico mediato puede carecer de mayor importancia en
cuanto a la misin interpretativa que se asigna al bien jurdico, no ocurre lo mismo con
la funcin limitativa del ius puniendi, que constituye una de las fases de este concepto,
no pudiendo ignorarse a la hora de la decisin de criminalizar o no una conducta. De la
misma manera, tampoco se le puede ignorar respecto de la funcin de sistematizacin
que le es propia, en cuanto categorizacin de delitos atendido el bien jurdico afectado
(y en este ltimo aspecto, considerndola como una funcin diferenciada de la
interpretativa); en cuanto regulacin de la gravedad del injusto. 112
112
Ibid, p. 92.
113
Molina Fernndez, Fernando, Qu se protege en el delito de blanqueo de capitales?,
artculo incluido en la Revista Internacional de Derecho Penal Contemporneo ISSN 1692-
2009, pagina 12, extrado de la pgina web
www.dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3046457 [fecha de consulta: 20 de abril de 2015]
114
Ibid, p. 14.
61
Una visin crtica de la clasificacin de los bienes en individuales y
supraindividuales, la expone Juan Bustos, quien a su tiempo indica que toda referencia
al individuo es tambin a la sociedad y viceversa y, por otra parte, una separacin
tajante entre sociedad y Estado en la actualidad no resulta aceptable desde el punto de
vista de la ciencia poltica. 115 En concordancia con su postura en orden a la relevancia
que otorga a las relaciones sociales, enfatiza que la sociedad no es un conjunto
atomizado de entes sino un conjunto de relaciones interdependientes que conforman
un sistema de continuo cambio y transformacin, estimando necesaria una ordenacin
de los delitos en cuanto a bienes jurdicos que se busca proteger, sobre la base del
116
todo que implica el sistema. As distingue entre bienes jurdicos referidos a las
bases de existencia del sistema (que tradicionalmente han sido llamados bienes
individuales, como vida humana, salud individual, etc.) y aqullos que estn en
conexin con el funcionamiento del sistema (que inciden en relaciones macrosociales,
como seguridad del trfico, fe pblica, medio ambiente, etc.).
115
Bustos Ramrez, Juan, Obras Completas, derecho Penal, parte Especial, op. cit. p.17.
116
Ibid, p.18.
117
Martnez-Bujn, Carlos, op. cit., pp. 93, 94 y 95.
62
que los intereses sociales generales son intereses de todos, en tanto un que el inters
difuso es un inters sectorial. 118
118
Ibid, p. 95
119
Ibid, pp. 93, 94 y 95.
120
Bustos Ramrez, Juan, Obras Completas, derecho Penal, parte Especial, ob. cit. p.289.
121
Ibid, p..290.
122
Ibid.
63
En el mismo sentido se pronuncia Vives Antn, quien seala que el orden
socioeconmico no representa ms que una idea, o si se quiere constituye un bien
jurdico categorial, que deber precisarse, o concretarse en intereses, o bienes
jurdicos especficos en cada tipo delictivo. 123 A la anterior conclusin arriba siguiendo
a Tiedemann, quien a su vez ha sealado que el Derecho Penal Econmico tiene
correspondencia ahora con la nocin de delitos contra la economa, dirigidos tanto
contra intereses patrimoniales individuales como intereses supraindividuales, sociales
o colectivos. El concepto de Derecho Penal Econmico se puede entender en sentido
amplio y estricto. El primero atender al conjunto de normas protectoras de la
produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios124; en tanto que el segundo,
alude a la participacin estatal en la economa. El orden socioeconmico entendido de
manera estricta podra verse lesionado o puesto en peligro con una infraccin a un bien
patrimonial individual, pero dado que el orden socioeconmico nunca se considera
como bien jurdico protegido inmediato en los diversos tipos penales, no podr verse
vulnerado.125
Hasta aqu hemos visto las distintas clasificaciones dentro de las cuales se
enmarca el orden socioeconmico y cuales son las consecuencias que se derivan de
una clasificacin u otra. Corresponde ahora verificar si la conducta receptadora afecta
o no contra este bien jurdico.
123
Vives Anton, T.S., op. cit. p 353.
124
En ese sentido vase a Molina Fernndez, Fernando, op. cit. p 30.
125
Vase Tiedemann en Vives Anton, ob. cit. pp. 351-353.
64
Se sostiene que el tipo penal de la receptacin atenta contra un segundo bien
jurdico, tambin de manera mediata. La pregunta que corresponde realizar ahora es:
constituye el orden socioeconmico este segundo bien lesionado?
126
Ya lo ha dicho Martnez- Bujn sobre la relevancia del concepto de bien jurdico mediato, el
que deriva del hecho de que en el marco de los intitulados delitos socio-econmicos en sentido
amplio algunas figuras delictivas que preservan tcnicamente un bien patrimonial individual
tienen cabida en esta categora precisamente por su proyeccin mediata sobre el orden
econmico. Bajo/Surez en Martnez- Bujn, Carlos, op. cit. p. 92: que el orden econmico en
sentido amplio aparece como un bien jurdico de segundo orden detrs de los intereses
patrimoniales individuales.
127
Como ya se ha dicho, el autor identifica los conceptos de bien e inters, estimando que el
bien pasa a ser llamado bien jurdico cuando el inters de su titular es reconocido como social o
moralmente valioso por el legislador, que le brinda su proteccin. Asimismo el autor considera
que el trmino propiedad resulta eficaz y suficiente, puesto que no debe entenderse como una
alusin estricta al artculo 582 del Cdigo Civil, sino comprensivo del concepto amplio de
propiedad que establece la Constitucin Poltica de la Repblica, en el artculo 19 nmero 24 (la
garanta constitucional se extiende a todos los derechos patrimoniales). Ver Supra, nota al pie
nmero 58.
65
propiamente son de naturaleza individual); los intereses econmicos de naturaleza
social, dentro de los que nombra a la defensa nacional, educacin pblica,
administracin pblica, etc.; y los intereses econmicos de distinta naturaleza,
entendiendo por tales a la creacin y mantenimiento de las condiciones indispensables
para la adquisicin legtima de la riqueza y no a la adquisicin misma de sta y que
tiene carcter formal y abstracto.128
Ms tarde, cuando el autor citado menciona las formas de ataque del orden
pblico socioeconmico, alude a los atentados contra la libertad econmica (circulacin
de la riqueza que no se rige por las leyes de la oferta y la demanda); abusos de la
libertad econmica en trminos de violar la buena fe en las relaciones comerciales (cita
como ejemplo, entre otros, al giro fraudulento de cheques) y a las violaciones de la
reglamentacin econmica (trasgresin a los preceptos positivos que regulan la
actividad econmica). 129
128
Etcheberry Orthusteguy, Alfredo, Objetividad Jurdica del Delito Econmico, Revista de
Ciencias Penales, nmero 1, Tomo XXI, ao 1962, pag. 67, 68 y 69.
129
Ibid, p. 71.
130
Ibid.
66
De esta manera, si se sigue la lnea argumentativa que se ha expuesto, la
conclusin deber ser que el orden socioeconmico no es un bien jurdico que pueda
verse afectado por el delito de la receptacin. A lo sumo se trata de factores o
antecedentes que tuvo en cuenta el legislador para sancionar la conducta y que es
esperable que el intrprete tenga tambin a la vista. Luego, deber ser considerado un
bien jurdico mediato que se tendr en consideracin para efectos de determinacin de
la pena conforme a las reglas generales (por ejemplo, para verificar la extensin del
mal causado), sin que se pueda llegar a la conclusin que la conducta receptadora
afecta el bien jurdico denominado orden socioeconmico, puesto que este ltimo ha
sido pensado para ataques con consecuencias mayores, que abarquen una categora
de sujetos o un conjunto de ellos.
El autor no duda en catalogar este bien jurdico como uno de naturaleza supra
132
individual y manifiesta que uno de los problemas que enfrenta esta categora de
bien jurdico es que comprende tanto delitos tpicamente funcionarios como delitos
cometidos por particulares133 lo que importa para efectos de establecer desde ya que
sujeto activo de este delito puede ser cualquiera an cuando no forme parte de la
estructura del Poder Judicial.
131
Wilenmann, Javier. La Administracin de justicia como un bien jurdico, [en lnea], Revista
de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, XXXVI, Primer Semestre de
2011, pp. 531 a 573, http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
68512011000100015&lng=es&nrm=iso <consulta: 20 de abril de 2015>
132
Wilenmann, Javier, op. cit. p. 550. Molina Fernndez, por su parte, lo cataloga como
instrumental, sealando que su indemnidad es condicin para preservar distintos bienes
personales. Molina Fernndez, Fernando, op. cit. p. 35.
133
Wilenmann, Javier, op. cit. p. 551.
134
Ibid, p. 552. El autor critica esta lnea dogmtica indicando que da cuenta de un criterio
impreciso, puesto que no permite reconocer la razn de la importancia del objeto de
proteccinni jugar ningn papel decisivo en la interpretacin y construccin racional de la
categoraya que lo que se trata es precisar qu es esa relacin con el Poder Judicial. Al
mismo tiempo menciona como un exponente de esta concepcin a Francisco Muoz Conde,
quien estima que lo que da sentido y autonoma a los delitos que atentan contra el bien jurdico
Administracin de justicia es su relacin con el Poder Judicial, que es el encargado dentro del
68
doctrinaria, se encuentra aquella que enfatiza en la verdad y fe pblica, sealando que
lo que se protegera no sera una institucin, como en las teoras anteriores, sino que
135
se reforzara la confianza en la fiabilidad de la institucin. A lo anterior agrega otros
intentos de dar contenido al concepto, pero no abunda a su respecto, puesto que este
ltimo grupo pone de manifiesto su imposibilidad de lograr su cometido en cuanto
utiliza frmulas o vocablos imprecisos, como por ejemplo, sealar que la administracin
136
de justicia protege, precisamente, a la justicia.
esquema de la divisin de poderes de esta importante funcin del Estado de Derecho. Muoz
Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte Especial, op. cit, p. 856.
135
Wilenmann, Javier, op. cit. p. 553. El autor postula como exponentes de esta doctrina en
Chile, a Mario Garrido Montt y a Alfredo Etcheberry, criticando esta tesis por cuanto confundira
la norma de comportamiento con el objeto de proteccin y da como ejemplo que la obligacin
del testigo de comportarse de determinada forma es una cosa y otra muy distinta es la razn
que se encuentra tras esa obligacin, ambos conceptos muy distintos uno del otro.
136
Ibid, p. 556.
137
Ibid, p. 558.
138
Bustos Ramrez, Juan, Obras Completas, Derecho Penal, Parte Especial, op. cit. p. 671.
139
Ibid
69
De la misma forma como ocurre con los delitos que amparan el orden
socioeconmico, la conceptualizacin del bien jurdico administracin de justicia
determinar su contenido respecto al tipo penal especfico de que se trate. 140
140
En el mismo sentido Vives Anton, quien seala que debe entenderse la Administracin de
justicia como la funcin estatal de administrar justicia, encomendada por con carcter exclusivo
al poder judicial para su desempeo en el cauce de un proceso. Enrique Orts Berenguer.
Delitos contra la Administracin de Justicia. En: Vives Antn, T.S. et al, op. Cit. P. 782.
70
entendido tanto la doctrina espaola como la chilena, y no podra ser de otra forma,
puesto que la figura de la receptacin fue objeto de reforma legal en los respectivos
cdigos en la mitad de la dcada de 1990 y se alz como tipo penal propiamente tal.
141
Recordemos que nuestro Cdigo Penal lo sancion en un inicio como encubrimiento y luego
como complicidad. Ver nota al pie nmero 63.
71
4.4.1. Similitudes y diferencias entre receptacin y encubrimiento
142
Garrido Montt, Mario, Derecho Penal, Parte General, tomo II, op. cit. p. 424
72
4.4.1.2. En cuanto a la naturaleza jurdica de la cosa que se detenta
143
Cury Urza, Enrique. Derecho Penal, Parte General. Octava Edicin ampliada, Santiago de
Chile, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2005, p. 634.
144
Cury Urza, Enrique en: Politoff Lifschitz, Sergio y Ortiz Quiroga, Luis. Texto y comentario
del Cdigo Penal Chileno. Tomo I, Libro Primero, Parte General, Santiago de Chile, Editorial
Jurdica de Chile, 2003, p. 253.
73
Existe discusin en la doctrina respecto de la especie de dolo que el artculo 17
nmero 1 del Cdigo Penal exige. Segn la mayora de los autores, se acepta la
comisin a ttulo de dolo eventual.145
145
En el sentido de reconocer la posibilidad de comisin a ttulo de dolo eventual, Cury Urza,
Enrique, Derecho Penal, Parte General, op. cit. p 633; Politoff, Sergio, Matus, Jean Paul,
Ramrez, Cecilia en Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte General, op cit. p. 436;
Etcheberry Alfredo, op. cit. tomo II, p. 102. En contra, Se pronuncia, requiriendo dolo directo en
el encubrimiento Garrido Montt, Mario, Derecho Penal, Parte General, tomo II, op. cit. p. 422.
74
arriba puesto que la norma ni siquiera exige el conocimiento de los delitos ejecutados
por el autor. Enrique Cury seala acertadamente: Parece evidente la imposibilidad de
atribuir la calidad de partcipe de un hecho a quien no sabe cul es ste en concreto!.
146
A lo anterior se suma la circunstancia de haberle sido asignado por el legislador
una pena autnoma, ya que el artculo 52 inciso tercero del Cdigo Penal, seala que
la pena correspondiente al encubrimiento, que como se sabe corresponde a dos
grados menos que el autor, no le ser aplicada, imponiendo la pena de presidio menor
en cualquiera de sus grados. 147
146
Cury Urza, Enrique, op. cit., p. 637.
147
En el sentido indicado: Cury Urza, Enrique, op. cit; Garrido Montt, Mario, Derecho Penal,
Parte General, ob. cit. tomo II, p. 426; Politoff, Sergio, Jean Paul, Ramrez, Cecilia en Lecciones
de Derecho Penal Chileno, Parte General, op. cit. pp. 439 y 440; Etcheberry Alfredo, Derecho
Penal, Parte General, Tomo III, op. cit. pp. 106 y 107.
75
sancin a imponer puesto que la pena del cmplice puede ser menor que aqulla
asignada al artculo 17 nmero 4, recordemos, presidio menor en cualquiera de sus
grados. En esta lnea argumentativa, si nos situamos, por ejemplo, en la tenencia de
una cosa que deriva del delito de hurto del artculo 446 nmero 3 del Cdigo Penal,
(cuya pena asignada es de presidio menor en su grado mnimo si el valor de la cosa
hurtada es mayor a media unidad tributaria mensual y no excede de cuatro), aplicando
la regla del artculo 51 que ordena la rebaja de la pena para el cmplice en un grado
desde aqulla impuesta al delito consumado, se obtendr que el cmplice de un delito
consumado tendr, por disposicin de la ley (y sin considerar circunstancias
personales como atenuantes, por ejemplo) una pena inferior a la del encubridor por
favorecimiento personal habitual, lo que pugna evidentemente con las reglas de
determinacin de la pena que ha establecido el propio cdigo.
148
En ese sentido, Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal, Parte Especial, ob.cit. p. 891;
Bustos Ramrez, Juan, Obras Completas, derecho Penal, parte Especial, ob. cit. p. 676; Vives
Anton, T.S., et al, ob. cit. p 788.
76
Son estas semejanzas con el encubrimiento, lo que hace considerar en estas
pginas que ste es el segundo bien jurdico que el delito de receptacin ampara, tanto
porque deriva de aqulla forma de participacin, como porque dificulta la persecucin
del delito original y con ello la captura de sus autores.
77
CONCLUSIONES
149
En el decir de Ferrajoli, el bien jurdico ha tenido una deprimente evolucin,
que lo ha llevado desde un temprano establecimiento como base para la interpretacin
de los tipos penales, hasta llegar a ser til en el logro de la conculcacin de las
garantas de muchos, en beneficio de unos cuantos.
Retomemos la idea inicial de Roxin en cuanto pone a prueba el dogma del bien
jurdico frente a la frase la lesin de un bien jurdico es un presupuesto de la
punibilidad. A travs de esta frase se ha explicado, nos dice el autor, que el derecho
penal slo puede proteger bienes jurdicos y de ah derivara su legitimidad para
imponer una sancin. De esta manera se excluye la sancin penal de las meras
inmoralidades y de las contravenciones; luego el bien jurdico sigue teniendo una
funcin como medio de interpretacin teleolgica, redundando en la subsidiariedad de
149
Ferrajoli, Luigi, ob. cit., p. 470.
78
la proteccin de los bienes jurdicos; es decir, al derecho penal slo se le permite
intervencin all donde fallen otros medios de solucin del problema.150
150
Roxin, Claus, Derecho Penal, Parte General, op. cit. pp. 65 y 66.
79
debe a una tipificacin incompleta o a la inoperancia de los organismos del Estado
encargados de investigar y sancionar delitos con las armas de la normativa ya vigente?
Sin embargo no debe ignorarse que hay otro bien jurdico en juego en su
tipificacin y este corresponde a la Administracin de justicia. Lo dicho no es balad;
una conducta receptadora que no lesione este bien jurdico podra tener un menor
reproche que aqulla que s lo hace.
Lo que por sobre todo importa es la constante revisin de las conductas que la
sociedad va estableciendo como tipo penales y no dejar de pensarlas slo porque ya
fueron pensadas una vez. Si as ocurriere, mientras se analicen los delitos nuevos,
habr cada vez ms delitos olvidados, como es el caso de la receptacin, respecto de
los cuales, fcil ser para algunos restringir garantas.
80
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