DERECHO CIVIL ARRAS CONFIRMATORIAS

(CONTRATOS GENERALS) ARRAS DE RETRACTACION

DEDICATORIA

El presente trabajo es dedicado a

mis padres que siempre me apoyan
tanto afectiva como
econmicamente para poder cursar
mis estudios actuales en la
universidad asi como a Dios
todopoderoso que siempre esta
cuidndome y a mi familia.

A mis profesores que se de

antemano lo nico que hacen con
su labor pedaggica es ensear y es
que esa funcin cumplida por ellos
es admirable y respetable.

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INTRODUCCION

Las arras tienen dos acepciones dentro del derecho civil: o bien son la prueba o seal de la
conclusin del contrato (arrha in signum consensus interpositi data),
o bien son la expresin de una facultad de las partes de desistirse del contrato,
obrando as como una multa penitencial. El objeto que forma la materia de las arras,
consiste generalmente en una cantidad de dinero, pero no es forzoso que slo en
ello deba consistir. El artculo 1477 no contiene taxativa sobre el particular. Esta
opinin es sustentada por los autores alemanes. El art.1385 del Cdigo italiano habla de
suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles. En cuanto a la entrega anticipada como
liquidacin previa de los daos y perjuicios encaso de incumplimiento, no
puede hablarse entonces propiamente de arras, sin o de clusula penal. En
consecuencia, las arras constituyen una institucin jurdica menor pero de
muchau t i l i d a d e n l a f o r m a c i n d e l o s c o n t r a t o s , p o r l o q u e s u
e s t u d i o e s e s e n c i a l p a r a comprender sus alcances, naturaleza, caractersticas,
clases y
funciones.La pte. Investigacin pretende absolver todos esos problemas,
incidiendo sobre las proximidades que se dan entre las arras retractacin y
la clusula penal.Para ello, la investigacin est dividida en dos captulos. El primero orientado a
ventilar la cuestin del marco lgico y el segundo a absolver el problema planteado en todos
susobjetivos.

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CAPITULO I
ARRAS CONFIRMATORIA

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1. ANTECEDENTES

En el derecho antiguo, se conoce solo las arras confirmatorias, que

consistieron en la entrega de objetos de poco valor (monedas, anillos,
prendas, etc.).como evidencias de que el negocio haba quedado
perfeccionado.

En el derecho moderno se tiene aplicacin en el trafico comercial. Spota,

considera tres clases: 1) las arras de consentimiento, solo se exteriorizan
en el consentimiento contractual. 2) las arras confirmatorias, vigorizan el
contrato impidiendo el arrepentimiento y 3) las arras penitenciales, permiten
el arrepentimiento debilitando el contrato.

En el derecho contemporneo, el sistema penitencial avalado por la opinin

de domat fue consagrado por el codigo napoleon de 1804 y desarrollado
por la doctrina francesa.

En nuestra legislacin, el codigo civil peruano de 1852, se ocupo de las

arras dndole un carcter estrictamente penitenciario, circunscrita a la
compraventa. El Codigo de 1936, se adhiere a la posicin eclctica porque
considero a las arras confirmatorias y penitenciales como seal de la
conclusin de un contrato y como medio para arrepentirse de el. El codigo
actual a juzgado conveniente persistir en la regulacin de las arras por su
incuestionable utilidad en el campo de la contratacin y de manera
particular en la compraventa.

2. CONCEPTO Y FUNCIONES

Arras proviene del vocablo fenicio arrha que significa entrega reciproca de
prendas como signo de haberse perfeccionado un contrato y con la finalidad
de asegurar su cumplimiento. Otros afirman que proviene del griego
arrhabo significado de prenda o seal que lleva implcito un cierto sentido
de garanta o fianza.

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Juan Iglesias afirma que arras: consiste en una suma de dinero u otra cosa
que el deudor entrega para atestiguar o probar la existencia de un contrato
consensual, la compraventa por lo comn ya perfecta. Se trata pues de una
seal confirmatoria de la conclusin de un contrato, limitada al campo de la
compraventa.

El tratadista Guillermo Borda conceptua que: La seal confirmatoria

consiste en un adelanto de una parte del precio, como garanta del
cumplimiento del contrato.

De otro lado, las arras confirmatorias, en la opinin de la mayor parte de los

autores cumplen tres funciones bsicas:

a) Como seal de la confirmacin de un contrato que se torna obligatorio,

que dicho sea de paso, es su funcin primordial.
b) Como anticipo de la prestacin prometida por uno de los contratantes,
pero solo cuando las arras constituyen dinero no asi si se trata de
otros bienes, salvo pacto distinto.
c) Como determinacin previa de las perdidas y daos y causados por el
no cumplimiento de las obligaciones.

3. DOCTRINA JURIDICA

a) Doctrina tradicional.- Considera a las arras como una institucin que

juega dos roles diferentes. En ese sentido se asevera que una es la
derivacin o el complemento de la otra porque el rasgo comn de
ambas figuras son la entrega de dinero o de algunos bienes, que se
distinguen nicamente por la funcin que desempean. La seal
confirmatoria, consiste en el adelanto de una parte del precio que
efectua una de las partes como garanta del cumplimiento de un
contrato.

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b) Doctrina actualizada.- Esta doctrina presume que tanto las arras

confirmatorias como las penitenciales son dos instituciones diferentes
e independientes entre si, conocida tambin como doctrina dualista,
porque considera las arras confirmatorias y penitenciales como dos
instituciones que han tenido orgenes diferentes y han servido a
finalidades distintas.
c) Posicin del cdigo civil peruano.- El codigo actual, da a las arras
un tratamiento diferente, ya que las considera como dos instituciones
distintas, que cumplen funciones tambin diferentes, razn por la cual
le dedica el titulo XIII a las arras confirmatorias y el titulo XIV a las de
retractacin en forma independiente la una de la otra, con la
particularidad de que esta ltima, en forma apropiada, la denomina
arras de retractacin que consideramos un acierto por parte de los
legisladores.

4. CARACTERES JURIDICOS

Las caractersticas de las arras confirmatorias son:

a) Instituto contractual.- puesto que las arras confirmatorias tienen

aplicacin de manera general en todos los contratos, aunque su
importancia destaca sobre todo en los negocios conmutativos y
onerosos.
b) Real.- Puesto que consiste en la traditio o entrega de cierta suma de
dinero u otros bienes como signo que materializa la conclusin de un
contrato determinado.
c) Pacto accesorio.- Su naturaleza es accesoria en razn de que para
su vigencia depende del contrato principal al cual esta vinculado, de
ah, que la nulidad del negocio principal acarree tambin la nulidad de
las arras confirmatorias, mas no en sentido contrario.
d) Pacto expreso.- Puesto que las arras deben pactarse expresamente,
por eso el codigo actual determina que en caso de cumplimiento,

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quien recibi las arras las devolver o las imputara a su crdito, segn
la naturaleza de la prestacin.

5. EFECTOS

a) Relacionados al cumplimiento del contrato.- Los efectos que

producen las arras confirmatorias estan en relacion con las
posibilidades de que puedan o no ocurrir, esto es, que el contrato se
cumpla o no se cumpla. Por eso la segunda parte del articulo 1477, se
pone en el caso normal de que el contrato celebrado se haya cumplido
conforme esta previsto, disponiendo que en caso de cumplimiento,
quien recibi las arras las devolver o las imputara sobre su crdito,
segn la naturaleza de la prestacin.
En el primer supuesto, si el contrato se cumple, lo correcto es que
quien recibi las arras las devuelva a quien las entrego, sobre todo si
las arras estaban constituidas en bienes (cosas) que por su naturaleza
no son posibles de aplicarse al cumplimiento de la prestacin, tal
ocurre por ejemplo cuando la sea esta constituida por una cosa y la
obligacin a cargo de quien entrego sea un de dar un objeto distinto o
una de hacer.
En el segundo supuesto, lo practico es que las arras se apliquen al
cumplimiento de la prestacin, esto es, que si las arras estaban
constituidas en dinero y la obligacin que tenia la parte que las
entrego era pagar en dinero, las arras debern aplicarse a ese pago,
porque se presume que dichas arras se entregaron como parte de
pago. Todo depende de la naturaleza de la prestacin.
b) Vinculados al incumplimiento del contrato.- El articulo 1478 regula
dos situaciones, relacionadas con las llamadas arras penales que se
pierden o se devuelven dobladas, segn se trate de la parte que
incumple con el contrato. Estas son: 1) incumplimiento por la parte que

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quien entrego las arras. 2) incumplimiento por la parte quien recibi las
arras.
En el primero caso, prescribe la norma, si la parte que hubiese
entregado las arras no cumple la obligacin por causa imputable a
ella. La otra puede dejar sin efecto el contrato conservando las arras.
El efecto de esta decisin es evidentemente daos perjuicios.
En el segundo supuesto, si quien no cumpli es la parte que las ha
recibido, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de
las arras o en su caso, demandar la ejecucin o la resolucin del
contrato y en uno u otro caso la indemnizacin por daos y perjuicios.
Si por lo contrario se incumple por causa imputable a este, las arras
debern ser devueltas en la forma anteriormente expuesta.

6. RESOLUCION O EJECUCION DEL CONTRATO.-

El articulo 1479, establece que si la parte que no ha incumplido la

obligacin prefiere demandar, 1) el cumplimiento o ejecucin forzosa del
contrato si ello fuera posible positivamente o, en su caso. 2) la resolucin
del mismo, si no fuera posible su ejecucin, sin perjuicio de solicitar, en
ambos casos, la indemnizacin de los daos y perjuicios que resulten, las
que obviamente sern reguladas por las normas generales establecidas
para el efecto.

7. ANALOGIAS Y DIFERENCIAS.-

a) Arras de retractacin.- como se tiene ya aclarado, que las arras

confirmatorias y de retractacin son dos instituciones totalmente
independientes. Mientras las arras de retractacin constituyen un
medio para arrepentirse o retractarse del contrato, esto es, eludir
vlidamente el cumplimiento del mismo; las confirmatorias tienen por

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objeto ratificar la celebracin del negocio, y estn destinadas a darle

cumplimiento.
Las arras de retractacin permiten desligarse vlidamente de las
obligaciones asumidas, operando como una condicin resolutoria; las
confirmatorias constituyen un pacto que refuerza la relacion
obligacional. La primera funciona vlidamente en los contratos
preparatorios; en tanto que la segunda en los contratos definitivos.
Dicho de otro modo, las arras confirmatorias constituyen la regla y por
tanto se presumen; mientras las de retractacin la de excepcin. El
cdigo se circunscribe dentro de esta posicin.

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CAPITULO II
ARRAS DE RETRACTACION

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1. ANTECEDENTES

En el curso de la historia las arras que son objeto de estudio han tomado
diferentes denominaciones como: arras penitenciales, arras de
arrepentimiento, arras de desistimiento que guardan cierta analoga con lo
que se llamaba dineros de arrepentimiento; que en el contrato de
compraventa, significa el allanamiento del comprador de perder las mismas.

La denominacin de arras de retraccin es reciente pero su origen se

encuentra en el Derecho Antiguo, en las arras griegas de donde paso a
Roma. Acogida por Justiniano, en el derecho postclsico donde estas
tenan un doble sentido: arrha confirmatoria cuando su objeto era confirmar
la celebracin de un contrato y arrha poenitentialis si contena la potestad
para arrepentirse de la celebracin de un convenio.

Ahora bien el Cdigo Civil peruano de 1852, consideraba las arras con una
multa penitencial o sea de arrepentimiento: el Cdigo de 1936, dio a las
arras dos acepciones diferentes: como prueba de la conclusin de un
contrato y como facultad de las partes para desistirse del mismo, sin
embargo la denominacin de arras penitenciales, no resultaba totalmente
adecuada a su naturaleza y efectos, ya que la prdida o devolucin doblada
de la arras in duplum, no constitua una penitencia, un castigo sino la
contraprestacin para adquirir el derecho de arrepentirse. El Cdigo Civil en
vigor, desechando tal denominacin conoce esta figura de la contratacin,
con el nombre de arras de retraccin que es vlida solo en los contratos
preparatorios, constituyendo as un valioso aporte que no tiene
precedentes.

2. CONCEPTO Y FUNCIONES

El maestro Arias Schereiber escribe Las arras de retraccin permiten que

se eluda vlidamente la celebracin del contrato, facilitando el
arrepentimiento de los interesados

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En consecuencia, las arras de retraccin, constituye una institucin

contractual que consiste en la entrega de una suma de dinero u otros
bienes; que faculta a los contratantes resolver el contrato unilateralmente,
significando la perdida de las arras o la devolucin doblada de ellas. En ese
sentido importa un pacto de displicencia, que autoriza a cualquiera de las
partes para retractarse, privando al contrato (precontrato) de sus efectos.
Como se aprecia, las arras de retractacin a diferencia de las confirmatorias
producen la extincin lcita del vnculo contractual, lo cual ha sido estimado
como un decaimiento de la obligatoriedad de los contratos por eso el
legislador restringi la regulacin de las arras de retractacin a los contratos
preparatorios y no las extiende a la generalidad de los contratos.

El numeral 1480 del Cdigo actual, precepta que la entrega de las arras de
retractacin solo es vlida en los contratos preparatorios y concede a las
partes el derecho de retractarse de ellos.

De esta suerte, en esta clase de arras, el dinero u otros bienes entregados

en concepto de arras de esta naturaleza, cumplen una funcin distinta a las
confirmatorias, casi puede decirse opuesta, porque en lugar de propender al
fortalecimiento del vnculo contractual que ha quedado firme, sirve ms bien
para extinguirlo, significando por un lado, el derecho de arrepentimiento y,
por otro, la correlativa reparacin de los daos y perjuicios causados.

3. DOCTRINA JURIDICA

a) Doctrina Negativa.- considera a las arras de retractacin, que no

tienen justificacin en cuanto a su vigencia ya que, por un lado, se
trata de una institucin extremadamente antigua que no tiene
aplicacin prctica en la hora actual y, por otro que se ha convertido
en un obstculo para el normal desenvolvimiento de los negocios
jurdicos en cuanto permite que una de las partes se vuelva atrs,

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atentando con la seriedad y la seguridad jurdica que requieren las

relaciones contractuales.

b) Doctrina Positiva.- En contraste con la anterior, esta doctrina, estima

que se trata de una institucin importante en el campo de la
contratacin (el cual ha sido distorsionada en cuanto a la funcin que
desempea) ya que realmente tiene o puede tener aplicacin prctica
tanto en los contratos civiles como comerciales. El problema
fundamental radica en saber si se trata de una decisin o de una
resolucin del contrato, aunque el problema ya ha sido superado
estableciendo que se trata de una condicin resolutoria.

c) Posicin del Cdigo Civil Peruano.- Ahora bien, el Cdigo Civil

actual, se inscribe dentro de la doctrina positiva y como una condicin
resolutoria. Asi lo expresa Arias Schereiber cuando dice ellas operan
como una condicin resolutoria y otorgan el derecho de arrepentirse o
desligarse del contrato ya perfeccionado pero an no ejecutado. La
retractacin solo es posible, en consecuencia, frente a un contrato
celebrado pero en espera de su ejecucin, pues de otro modo ya
estara materializado el cumplimiento y esto elimina la facultad de
retirarse del contrato.

4. CARACTERES JURIDICOS

Las arras de retractacin en la opinin de mayor parte de autores son las

siguientes:

a) Institucin contractual limitada.- Porque las arras de retractacin,

por disposicin legal, su aplicacin queda reducida al mbito de los
contratos preparatorios que dicho sea de paso tienen vinculacin con
todos los contratos definitivos. Por consiguiente estas arras, no podrn
aplicarse cuando se trate de contratos con carcter definitivo, sino tan

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solo cuando se trate del compromiso de contratar y del contrato de

opcin. As lo establece el articulo1480 cuando dispone que las arras
de retractacin solo es vlida en los contratos preparatorios.

b) Medio para retractarse del contrato.- Ya que consiste en la entrega

de dinero u otros bienes para eludir vlidamente el cumplimiento del
contrato, facilitando el arrepentimiento de los interesados.

c) Carcter real de su constitucin.- Es decir, que para su existencia y

validez no es suficiente haberlas pactado, sino que es indispensable la
traditio o la entrega de una suma de dinero u otros bienes, que
permitan el derecho de arrepentimiento posterior. Ninguna importancia
vendran las arras de esta naturaleza, si no fueran efectivamente
entregadas por una de las partes al otro contratante.

d) Pacto accesorio y expreso.- Las arras de retractacin son de

naturaleza accesoria porque siguen la suerte del contrato principal, ya
que su vigencia depende de este al cual se halla vinculado, por eso, la
nulidad del negocio principal acarrea nulidad, pero no en sentido
contrario. De todo ello se desprende que las arras de retractacin
deben convenirse de manera expresa.

5. EFECTOS DE LAS ARRAS DE RETRACTACION

a) Retractacin por una de las partes.- Una vez pactadas las arras de
retractacin es factible que uno de los contratantes haga uso de la
facultad de arrepentimiento con la finalidad de desligarse
definitivamente del contrato. Analicemos dos supuestos.

En el primer supuesto, si la parte que se retracta es la que entrego las

arras, ciertamente, las pierde en provecho del otro contratante, por lo

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que deber manifestar su decisin en cualquiera de las formas como

se expresa la voluntad. Tal podra ser una manifestacin verbal o
escrita, de modo que el conocimiento de la otra de esa manifestacin
de voluntad, ser causa suficiente para hacer suyas las arras
recibidas.

En contraste en el segundo supuesto, si se retracta quien recibi las

arras, la situacin es distinta, puesto que deber devolverlas dobladas
al tiempo de ejercitar el derecho. Se entiende que la manifestacin de
voluntad de retractarse deber ir acompaada del hecho material de
devolver las arras in duplum y, en caso de negativa del obligado a
recepcionarla, no habr alternativa que efectuar una consignacin.

b) Retractacin de comn acuerdo.- Este supuesto no ha sido

contemplado por el Cdigo, pero se entiende que se trata de poner fin
a un contrato por mutuo disenso. Tal como afirma Borda, aqu meda
un arrepentimiento bilateral por la cual las arras no juegan ningn rol,
debiendo ser devueltas a quien las entrego.

c) Celebracin del contrato definitivo.- Se trata de otro supuesto en el

cual las partes han resuelto cumplir con la celebracin del contrato
definitivo.

6. ANALOGIAS Y DIFERENCIAS

a) Pacto comisorio.- Segn Salvat, es la clusula en virtud de la cual se

estipula que el contrato ser resuelto si una de las partes no cumple
con sus obligaciones. Las arras de retractacin, en cambio constituye
un derecho de arrepentimiento contractual que igualmente conduce a
la resolucin unilateral. Ambas figuras se asemejan porque el contrato
queda sin efecto.

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b) Prenda.- Tanto la prenda como las arras de retractacin se asemejan

mucho porque en ambas figuras existen entrega de bienes muebles
con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una prestacin, pero
claro est que entre las mismas existen diferencias que son muy
saltantes.

En efecto la primera (prenda) es un derecho real de garanta que se

constituye sobre bienes muebles y, la segunda, un derecho que se
concede a las partes para retractarse de un contrato concluido. La
prenda puede consistir en cualquier bien mueble que sirva de garanta
en un contrato de mutuo, en tanto que las arras de retractacin puede
consistir en la entrega de una suma de dinero o de bienes muebles.

c) Clusula penal.- En ambas instituciones se advierte que existen

cierto grado de identidad o analogas que ha conducido a algunos
autores a confundirlas, precisamente porque ambas aseguran una
indemnizacin previa de los daos ocasionados a la parte que est
dispuesta a cumplir su prestacin, pero indudablemente existen
enormes diferencias que impiden confundirlas la una con la otra.

La clusula penal cumple una doble funcin, porque no solo refuerza

la obligacin contribuyendo a asegurar su cumplimiento sino porque
constituye una estimacin anticipada de daos y perjuicios derivados
del incumplimiento, por el contrario facultan a resolverlo. La primera es
una estipulacin a favor del acreedor destinado a asegurarle una
indemnizacin, en tanto que la segunda una estipulacin a favor de las
partes sea acreedora o deudora.

La clusula penal, asegura el cumplimiento de la obligacin, fortalece

el vnculo y es elemento importante de coaccin; pero las arras en

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referencia, en lugar de fortalecerlo debilitan el vnculo contractual por

dejar en cualquiera de las partes la potestad de extinguirlo ejercitando
el dere4cho de arrepentimiento. Por ltimo la primera no existe
entrega de dinero u otros bienes, que si existe en la segunda

d) Condicin resolutoria.- Se designa como condicin resolutoria a la

determinacin de la voluntad consistente en el establecimiento de un
evento que, en caso de suceder o no tendr como consecuencia que
el contrato o una de las obligaciones que crea deje de surtir sus
efectos y se resuelva. Las arras de retractacin, en cambio,
constituyen un derecho para arrepentirse del negocio y extinguirlo
unilateralmente, sin que por esto se haya incumplido la obligacin.

Las semejanzas entre este tipo de condicin y las arras de retraccin

son enormes, pues estas ltimas transforman inevitablemente la
naturaleza de la obligacin de pura en condicional, consiguientemente,
las arras de retractacin pueden ser sustituidas mediante el pacto de
una condicin resolutoria y tal como se tiene dicho, en el fondo, las
arras de arrepentimiento operan como una condicin resolutoria.

Ademes estas arras tienen que estar expresamente convenidas, pues

la duda, estas se entendern como confirmatorias, tenindose a la vez
como parte de pago de la obligacin. Si n o hay acto expreso no hay
arras, es decir, que no podr existir en forma tcita.

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CONCLUSIONES

Hay que aceptar que las arras, a lo largo de toda su dilata historia como
institucin, an es materia de discusiones doctrinales respecto a sus
efectos y alcances.

El objeto que forma la materia de las arras, consiste generalmente en una

cantidad de dinero, pero no es forzoso que slo en ello deba consistir.

En cuanto a la entrega anticipada como liquidacin previa de los daos y

perjuicios en caso de incumplimiento, no puede hablarse entonces
propiamente de arras, sino de clusula penal.

Las arras confirmatorias se distinguen claramente de las de retractacin. Su

naturaleza jurdica, su finalidad, su rea de accin y sus efectos difieren
sustancialmente. Se trata, en suma; de dos figuras autnomas y por eso
han merecido un trato legal separado en dos ttulos.

Las arras confirmatorias constituyen la seal indicadora, nada ms que un

signo mayor del deseo de dar fuerza de ley al pacto concluido.

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BIBLIOGRAFIA

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2005.

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Editado por la Gaceta Jurdica, Versin Digitalizada en 3 CD.

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Barcelona 1998.

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