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TEXTO UNIVERSITARIO

Compilado de Derecho Comercial I


Mario Augusto Merchn Gordillo
Cdigo:..

Chimbote, Per

I
DERECHO COMERCIAL I

Serie UTEX

Primera Edicin 2015

Mario Augusto Merchn Gordillo

De esta edicin Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote

Jr. Leoncio Prado N 443 Chimbote, Ancash Per

Telf.: (043) 327846.

Texto digital

Decreto Legislativo 822 Ley sobre el Derecho de Autor

Artculo 43.- Respecto de las obras ya divulgadas lcitamente, es permitido sin autorizacin
del autor:

a) La reproduccin por medios reprogrficos, para la enseanza o la realizacin de


exmenes en instituciones educativas, siempre que no haya fines de lucro y en la medida
justificada por el objetivo perseguido, de artculos o de breves extractos de obras lcitamente
publicadas, a condicin de que tal utilizacin se haga conforme a los usos honrados y que la
misma no sea objeto de venta u otra transaccin a ttulo oneroso, ni tenga directa o
indirectamente fines de lucro.

II
NDICE
PRESENTACION....... V

INTRODUCCION. VI

I UNIDAD DE APRENDIZAJE: EMPRESA Y SISTEMA FINANCIERO

1. El comercio, antecedentes, definicin y clasificacin... 10

2. Origen y evolucin del derecho comercial... 14

3. El empresario y la empresa.................................................................................. 45

4. Empresa individual de responsabilidad limitada, comercio electrnico. 54

5. Las pequeas y medianas empresas 65

6. Ley general del sistema financiero y l sistema de seguros... 68

7. La superintendencia de banca y seguros. 72

II UNIDAD PRINCIPIOS Y REGLAS BASICAS DE LA LEY GENERAL DE


SOCIEDADES, LA SOCIEDAD ANONIMA, ORGANIZACIN,
CONSTITUCIONY OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

1. Principios y reglas bsicas de la ley general de sociedades........................ 83

2. El contrato de sociedad.................................................................................. 88

III
3. Convenios entre socios y terceros ... 91

4. La Sociedad Annima en la doctrina y la legislacin................. 111

5. Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital.... 128

6. Otras formas societarias, sociedades en comandita simple y por acciones 141

III UNIDAD FORMAS SOCIETARIAS, REORGANIZACIONN, DISOLUCION,


LIQUIDACION Y EXTINCION DE SOCIEDADES

1. Sociedad comercial de Responsabilidad Social Limitada..153

2. Sociedades Civiles.... 158

3. Reorganizacin de sociedades... 173

4. Disolucin, liquidacin y extincin de sociedades... 192

IV UNIDAD SISTEMA CONCURSAL EMPRESARIAL Y LA SALIDA AL


MERCADO DE LAS EMPRESAS

1. Principios generales del derecho concursal..... 212

2. Procedimiento concursal ordinario, postulacin del procedimiento...... 219

3. Medios impugnatorios, impugnacin de actos administrativos.. 222

4. Entidades administradoras y liquidadoras. 229

IV
PRESENTACIN DEL DOCENTE

El docente, Mario Augusto Merchn Gordillo, es abogado de


profesin con Maestra en Derecho en la especialidad de
Derecho Civil Empresarial, ejerce la abogaca como abogado de
la defensa libre en casos civiles como tambin ha incursionado
en la defensa de casos penales, acadmicamente tiene Maestra
en Investigacin, diseo curricular y docencia universitaria,
estudios concluidos del Doctorado en Derecho, Estudios concluidos Maestra en
Administracin de Negocios MBA, Licenciado en Administracin, Licenciado en
Educacin, Estudios de Maestra en Contabilidad con mencin en tributacin.

V
INTRODUCCIN

ESTIMADOS ESTUDIANTES:

Tengan ustedes mis ms cordiales saludos y deseos de xito para este y los
dems cursos que comprenden su aprendizaje en la formacin de Abogado el cual es
meta de Uds. En cuanto al Derecho Comercial I, este posee una formacin cientfica
en ciencias bsicas y jurdicas requeridas en la carrera, para desenvolverse con xito
en el ejercicio de su profesin.

En el presente material encontraran el slabo de la presente asignatura y sus


respectivos planes de aprendizaje, en la misma alcanzamos a ustedes un panorama
dogmtico en cuanto al aprendizaje de los temas que se sustraen en esta materia a
cada plan de aprendizaje, consecuentemente con el inters de ustedes
desarrollaremos en forma concreta y sencilla aspectos de los contenidos de cada
tema materia del curso. Por tales consideraciones, la asignatura en referencia est
dividida en cuatro unidades de aprendizaje a quienes se les ha dado por nombres
como sigue: Empresa y sistema financiero; Principios y reglas bsicas de la Ley
General de Sociedades, La Sociedad Annima, Organizacin y constitucin de otras
formas societarias; Formas societarias, reorganizacin de sociedades, disolucin,
liquidacin y extincin de sociedades y por ltimo el Sistema concursal empresarial y
la salida al mercado de las empresas.

En la Primera Unidad trataremos: El comercio y antecedentes, definicin,


clasificacin origen y evolucin, teoras, autonoma y fuentes del derecho comercial;
El empresario y la empresa, antecedentes, Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, comercio electrnico, Mype. Y la Ley General del Sistema Financiero, Ley
de Bancos y la Superintendencia de Banca y seguros.

Asimismo, en la Segunda Unidad trataremos: Principios y Reglas Bsicas de la


Ley General de Sociedades, La sociedad Annima, organizacin y constitucin;
Convenio entre socios y terceros, principios del capital social, las acciones, aportes
valorizacin; rganos de la sociedad; Junta general de accionistas; Administracin de

VI
la sociedad; Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital, Estados
financieros; Sociedad Annima cerrada, sociedad annima abierta: requisitos; Otras
formas societarias, Sociedades colectivas, Sociedades en comandita simple, y por
acciones.

Del mismo modo, en la tercera unidad trataremos: Sociedad Comercial de


Responsabilidad Limitada, Sociedades Civiles; Emisin de obligaciones
Reorganizacin de sociedades sucursales, disolucin liquidacin y extincin de
sociedades]; Sociedades irregulares: registro, y contratos asociativos

Asimismo en la Cuarta Unidad: Principios Generales del Derecho Concursal,


Aplicacin de la Ley Reglas de competencia y legislacin; Procedimiento concursal
ordinario. Postulacin del procedimiento, Procedimiento concursal preventivo; Medios
Impugnatorios: impugnacin de actos administrativos, impugnacin de acuerdos de
junta de acreedores. Entidades administradoras y liquidadoras, infracciones y
sanciones.

Es importante, estimados estudiantes comunicarles a ustedes que los temas


que trataremos en este curso es de gran inters para la universidad y de bastante
importancia para ustedes los alumnos ya que les servirn para tener un conocimiento
amplio y especifico en este curso que pertenece a la rama del Derecho a la cual
ustedes en la actualidad pertenecen. Con estas atingencias les solicito su dedicacin
al respecto desendoles xitos al estudiar los temas pertinentes a la presente
asignatura.

DOCENTE

VII
UNIDADES DE APRENDIZAJE

VIII
PRIMERA UNIDAD
EMPRESA Y SISTEMA FINANCIERO

9
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:

FLORES, P. (1996). Cdigo de Comercio, Editorial Ital Per. 198 Lima-Per: Comentarios a la Ley de la Pequea
Empresa. Editorial Cuzco. Lima Per.

FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Per. GARRIGUES,
Joaqun: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. Mxico

MACEDO, O. (2001) Lecciones de Derecho Comercial. Fondo Editorial Universidad Inca Gracilazo de la Vega.
Lima-Per

BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica.

1. EL COMERCIO: ANTECEDENTES. DEFINICIN. CLASIFICACIN

ANTECEDENTES
Segn FLORES, P. (1996). La palabra comercio deriva de la voz latina
cummerciun, descompuesta en cum y merx, que significa con mercanca. El
comercio no ha comenzado entre vecinos, como podra creerse, para luego
extenderse poco a poco hasta lejos. Entre los habitantes de una misma familia, de
una misma tribu, haba demasiada uniformidad de costumbres y de necesidades, una
divisin del trabajo muy poco desarrollada, para dar nacimiento a un movimiento
regular de cambios.

El comercio es tan antiguo como el hombre. El ser humano, desde que nace,
tiene que satisfacer sus necesidades primordiales; en los pueblos primitivos las
satisfaca cogiendo los frutos que, prdiga, le daba la naturaleza, pero tales frutos no
eran suficientes y entonces se vio precisado a buscar la concurrencia de los dems
hombres, esto es, de otros grupos o pueblos, porque de cada grupo se aprovechaban
frutos que no haban en otros y naca as el cambio, que es la primera manifestacin
del comercio, con el nombre del trueque y que no era sino el cambio de un fruto por
otro fruto.

Con el transcurso del tiempo, a medida que se ampla la vida de relacin y se


hace necesaria la divisin del trabajo, determinadas personas se dedican a la

10
actividad de mediadores en el cambio de bienes, de la que hacen su ocupacin
habitual con el incentivo de obtener un beneficio.

Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se crearon
las pesas, las medidas y la balanza, y para evitar las dificultades del cambio directo
se invent la moneda, como medida de apreciacin comn del valor de las cosas.
Sus caractersticas de poco peso, facilidad de manejo y posibilidad de conservacin,
generalizaron su uso, dando agilidad a las transacciones.

Las comunicaciones entre los pueblos, cada vez ms intensas y frecuentes,


se ensancharon con los descubrimientos geogrficos que incorporaron nuevas reas
a la actividad comercial. Mediante los descubrimientos cientficos, se aplicaron las
fuerzas de la naturaleza a los medios de comunicacin, permitiendo cubrir las
distancias en tiempo cada vez ms breve. La frecuencia en los tratos y el
conocimiento de las personas, fomentaron la confianza, base del crdito, la cual
promovi la movilizacin de la riqueza en forma creciente sin disponer de dinero.

El espritu de asociacin, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para
alcanzar objetivos comunes, difciles o imposibles de lograr por la accin individual,
tuvo sus primeras manifestaciones en las caravanas formadas por comerciantes que
se unan para afrontar juntos los riesgos de largos y peligrosos trayectos. Ahora ha
culminado bajo las formas jurdicas de las sociedades comerciales, que en nuestros
das ha tomado a su cargo las ms importantes empresas y que el propio Estado ha
utilizado para actuar en el campo econmico con la rapidez, eficiencia y facilidad que
exigen las actividades econmicas.

Numerosas actividades han ido generando los negocios ms variados, como


son los de transporte, bolsa, banca, depsito, prenda, etc., que han ensanchado el
mbito mercantil y han dado origen a diversas figuras jurdicas. La importancia que ha
tenido el comercio en el curso de la historia se ha acentuado en el mundo de nuestros
das, en el que se la considera no solo como un medio de satisfacer un propsito de
lucro sino como elemento promotor de relaciones ms justas, orientadas hacia
objetivos de bien comn y que en el mbito internacional propende a suprimir el

11
desequilibrio econmico entre los pases prsperos y los de menor desarrollo, a fin de
que estos puedan elevar su nivel de vida.

El comercio no viene a ser sino una consecuencia necesaria de la convivencia


social y, entre los hombres que ejercen el comercio, aparece una serie de relaciones,
las mismas que tienen que estar normadas o reguladas.

El comercio es una forma de la actividad humana que tiene como meta


obtener una ventaja llamada lucro o utilidad, lo que constituye un elemento esencial
del acto mercantil.

El Comercio, segn el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de


Guillermo Cabanellas, es la negociacin o actividad que busca la obtencin de
ganancias o lucro en la venta, permuta o compra de mercaderas//Establecimiento,
tienda, almacn, casa o depsito dedicado al trfico mercantil//.

Segn MACEDO, O. (2001):

EL COMERCIO COMO FENMENO ECONMICO

Desde el punto de vista econmico, y en sentido amplio, el comercio tiene por


objeto el cambio de los bienes que estn en el dominio de los hombres y que son
necesarios para la satisfaccin de las necesidades humanas. Tradicionalmente, se ha
situado al comercio en el captulo de Economa Poltica, referente a la circulacin de
la riqueza, pues mediante la actividad comercial se produce la movilizacin de los
bienes, que pasan de unas manos a otras.

CLASIFICACION DEL COMERCIO

La actividad mercantil se clasifica segn diversos criterios:

a) Por razn de las personas que intervienen en el comercio, ste puede ser
pblico o privado, ya sea que intervenga el Estado o particulares. En el
comercio entre particulares hay siempre un inters pblico que obliga la
intervencin del Estado. Ello ocurre, tanto en el comercio internacional entre

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comerciantes de unos y otros pases como en el comercio interno, para
impedir maniobras de acaparamiento o especulacin que atenten contra el
inters general. La posicin del Estado frente a la actividad comercial ha
originado la divisin de criterios entre librecambistas e intervencionistas.

b) En relacin con el medio de comunicacin que utiliza el comercio, puede ser


terrestre, martimo o areo, quedando comprendido dentro del comercio
martimo el que se desarrolla a travs de los ros y lagos. Tanto el comercio
martimo como el areo se subdividen en comercio externo y de cabotaje,
segn se realice entre puertos o aeropuertos de distintos pases o de un
mismo pas. El comercio de cabotaje puede ser directo o indirecto si se realiza
en buques o aeronaves de la misma nacin o de otros pases.

c) En relacin al volumen, el comercio se clasifica en mayorista o minorista,


segn si se trata de expendio a otros comerciantes que adquieren las
mercaderas en grandes cantidades para su reventa, no siendo, en
consecuencia, necesario contar con establecimientos abiertos al pblico o si
las transacciones se hacen por unidades, tal como ocurre en el comercio al
por menor, siendo necesario contar con una tienda o almacn.

d) El comercio puede ser de importacin o exportacin, segn la procedencia de


las mercaderas, ya sea, si salen del pas o si son introducidas al pas. En
orden de los privilegios del que gozan determinadas personas, el comercio
puede ser libre o privilegiado. La Constitucin del Estado de 1993 establece:
Artculo 59.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad
de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas
libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica.
El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren
cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en
todas sus modalidades.

Artculo 60.- El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa


nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de
empresa. Solo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar

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subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.

La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento


legal.

2. ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO COMERCIAL. TEORAS

El concepto de Derecho Comercial ha variado en el transcurso del tiempo. En


una primera etapa, se le consider como un derecho de excepcin, aplicable solo a
los comerciantes; despus, tal como el derecho de los actos de comercio, se
independiz de la condicin de las personas que los realizaran, con lo que ampli su
radio de accin; Posteriormente, qued definido como el derecho de las empresas y
luego, como la disciplina reguladora de la economa organizada.
Han existido dificultades para establecer las diferencias entre la teora
subjetiva del Derecho Comercial y la objetiva, en la primera era necesario precisar la
nocin de comerciante; y con la segunda, establecer netamente la nocin del acto de
comercio.

De un lado, se reconoce al comerciante porque ejerce el comercio, es decir,


porque realiza determinados actos propios de la actividad comercial, es preciso
establecer cules son los actos que se reputan comerciales; y si, de otra parte, se
afirma que la naturaleza del acto depende de la calidad de la persona que lo realiza.

No siempre las reglas del Derecho Mercantil han tenido la suficiente


significacin como para constituir una disciplina especial. En Roma, se elabor un
derecho privado que es objeto de admiracin hasta nuestros das, pero no se
reconoci la existencia del Derecho Comercial, pese a que existieron reglas propias
referentes al comercio martimo, principalmente en el Mar Mediterrneo, que no
tuvieron carcter nacional ni rigor formal.

Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI, cuando nace el Derecho
Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carcter formalista y sin intervencin
del Estado. En el sistema feudal, se afianz en una economa de tipo rural, basada en

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la servidumbre de la poblacin agrcola. El intercambio y la circulacin entre los
pueblos eran muy reducidos.

El movimiento mercantil se acentu en los pases mediterrneos, como


consecuencia de las Cruzadas y es especialmente en las ciudades italianas donde se
advierte el florecimiento del comercio en forma peridica en mercados y ferias, para
asentarse y luego en forma permanente en las ciudades.

De otro lado, las Cruzadas determinaron el restablecimiento de las


comunicaciones terrestres a travs de Europa en direccin al oriente, pero esto fue
tambin causa de empobrecimiento de los seores feudales, quienes se vieron
obligados a hacer cada vez mayores concesiones a las ciudades para financiar tales
expediciones.
El crecimiento de sta trajo como consecuencia la ampliacin de los
mercados, la creciente colocacin de los productos agrcolas y el aumento de trabajo
de los artesanos urbanos.

1. El Derecho Comercial Corporativo

Las actividades comerciales e industriales, que antes haban sido ocupaciones


intermitentes al servicio de los seores feudales, se fueron convirtiendo en
profesiones independientes.

Los artesanos y comerciantes, as como los distintos gremios, se agruparon


en corporaciones de personas del mismo oficio, que fueron arrancando de los
seores privilegios y prerrogativas. Llegando a gozar de autonoma y jurisdiccin
propias, dictaron sus propias reglas de gobierno, que funcionaban como leyes de
excepcin o como ley general, segn si en el lugar se encontraba vigente o no el
derecho comn.

El resultado del movimiento comercial interno, se fueron originando usos y


prcticas peculiares que las corporaciones recogieron en estatutos y los aplicaron a
travs de jurisdicciones especiales, dando nacimiento al derecho comercial, el cual se

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exterioriza como un derecho de la persona y de la libertad, sin sujecin servil a la
tierra o a la nobleza.

2. Concepto del Derecho Comercial por razn de la persona

El Derecho Comercial surgi como un derecho de excepcin de carcter


profesional destinado a regir la profesin de comerciante. Los partidarios de la
concepcin subjetivista sostienen que este carcter debe mantenerse.

La calidad de comerciante de determinadas personas origina que se las


someta a obligaciones especiales y en algunos pases a jurisdiccin especial y a
disposiciones ms rigurosas en caso de quiebra.

Se justificara, as, la existencia de un derecho propio, con antecedentes en la


tradicin del Derecho Comercial, que inicialmente fue el derecho del comerciante,
cmo ste ejerce su actividad pblicamente y, adems, cmo dentro de este sistema
es obligatoria la inscripcin en el registro respectivo, es fcil conocer quines son las
personas que se dedican al comercio y, por lo tanto, cundo son de aplicacin las
reglas del Derecho Comercial.

Este sistema presenta dificultades, las de precisar cules son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesin; en la prctica, muchas operaciones jurdicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.

3. Concepto del Derecho Comercial por razn de objeto

La teora subjetiva del derecho mercantil choc en el siglo XIX con los
principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin Francesa como una
reaccin contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determin la
anulacin de todas las asociaciones existentes y la prohibicin de crear otras nuevas.

La teora objetiva se basa en la existencia de determinados actos con


naturaleza propia, distintos a los actos de vida civil, que son los actos de comercio y
que constituyen la materia especfica del Derecho Comercial. Esta disciplina jurdica

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no regira para una determinada categora de personas, sino a una categora de
actos.

Los mismos principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin


Francesa y que descartaron la teora subjetiva, fueron en el fondo el fundamento de
la concepcin objetiva, pues al amparo de la libertad se abra para todas la personas
la posibilidad de intervenir en actos de comercio.

La teora objetiva del Derecho Comercial tropez con dificultades muy graves
al no poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impeda elaborar
un concepto unitario de ellos.

El Cdigo de Comercio francs de 1807, con el que se inicia el movimiento de


codificacin mercantil, se inspir en los principios de igualdad proclamados por la
Revolucin Francesa y, en consecuencia, adopt el criterio objetivo del derecho
comercial. Todos los cdigos del siglo pasado que lo tomaron como modelo se
inspiraron en el mismo principio, tal como ha ocurrido con nuestro Cdigo de
Comercio de 1902 (art. 2).

4. Actos de comercio

Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediacin es lo caracterstico de
la actividad mercantil para lograr la circulacin de la riqueza, hacindola llegar del
productor al consumidor con el propsito de parte del agente de obtener un beneficio.
Bolaffio consider el acto de comercio como todo acto o hecho jurdico de
interposicin econmica, determinado por la especulacin.

Tambin se dice: del acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las
leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores, el lucro o especulacin y la
habitualidad.

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En la legislacin peruana se usa una frmula ms prctica, calificando como
acto de comercio aquellos enumerados por el Cdigo de Comercio y los de
naturaleza anloga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos
ejecutados exclusivamente por comerciantes.

Clasificacin de los actos de comercio:

Los actos de comercio han sido clasificados en diferentes categoras,


atendiendo principalmente a la del elemento personal, comerciante o empresario, en
relacin a los actos concernientes a su actividad profesional; o en base del elemento
real del acto de comercio.

En el personal se destaca el aspecto subjetivo; en el comerciante o


empresario destaca el aspecto objetivo, absoluto o real por naturaleza. Lo mismo que
hay una clasificacin que considera los actos comerciales por conexin o accesorios,
que seran aquellos no comprendidos dentro de la clasificacin de objetivos o
subjetivos principales por carecer de vida propia.

Tambin se mencionan los llamados actos unilaterales o actos mixtos, o sea,


aquellos que se consideran civiles para una de las partes y comerciales para la otra.
La cuestin en estos casos es decidir cul es la ley que lo regir, ya que, tratndose
de un mismo negocio jurdico, sera inadmisible la aplicacin de dos legislaciones
distintas. Actos accesorios o por conexin, seran: 1, los que tienen por finalidad la
realizacin de actos de comercio principales (sociedad, comisin, prstamo, depsito
cuando tenga por causa la realizacin de operaciones mercantiles); 2, los
complementarios de otros principales (transporte, afianzamiento, seguro, depsito
cuando se haga como consecuencia de operaciones mercantiles); y 3, los actos de
derecho martimo.

Segn MONTOYA A. (2010):


El acto de comercio en el Cdigo Peruano

El Cdigo de Comercio usa una frmula extensiva en su artculo segundo. No


slo hace referencia a los actos contenidos en l, sino que expresamente alude a

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aquellos que estn o no especificados en el cdigo, recurriendo en la parte final del
artculo 2 a la naturaleza anloga del acto.

El citado dispositivo no hace una enumeracin directa de los actos de


comercio, sino que hace una referencia a los actos comprendidos en el propio cdigo.
Sern actos de comercio todos aquellos de los que trata el cdigo en sus diversas
disposiciones (enumeracin indirecta) y los de naturaleza anloga.

En el Cdigo Peruano se advierte la distincin entre actos de comercio y


contratos de comercio. En los actos de comercio, las normas que los rigen son las
disposiciones del Cdigo, en seguida del comercio observados generalmente en cada
plaza y, a falta de ambas reglas, las del derecho comn (art. 2 los contratos de
comercio en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones,
interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo
que no se halle establecido en el cdigo o en leyes especiales, por reglas generales
del derecho comn (art. 50).

En cuanto a los hechos que derivan consecuencias jurdica y tpicamente


mercantiles pueden mencionarse principalmente los que se producen en el derecho
martimo, como el naufragio, el abordaje, las averas.

Para nuestro cdigo, como para los que se basan en el principio objetivo, el
acto de comercio constituye su base y su fundamento. Es lo que permiti a la
disciplina jurdica mercantil su expansin y progreso. Sin ese concepto, el derecho
mercantil habra continuado como un derecho excepcin limitado a determinadas
clases de personas, comerciantes y a su actividad como tales.

De los comerciantes y los actos de comercio.-

a) Comerciante

Desde el punto de vista econmico, comerciante es quien hace de la actividad


comercial una profesin, ya sea dirigiendo un establecimiento mercantil o prestando
servicios a una sociedad comercial. Jurdicamente, el concepto de comerciante es

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ms restringido. Slo se considera comerciante quien acta para s y no para todos
en la actividad mercantil, asumiendo los derechos y obligaciones.

Para los efectos comerciales se consideran, pues, comerciantes a los


establecidos en el Artculo 1 del C. de C. Este artculo exige considerrsele
comerciante a determinada persona. La capacidad es un elemento tomado del
Derecho Civil y un elemento objetivo que es la prctica real, efectiva, continua o
habitual de la actividad comercial. Sin embargo, este artculo (1 del C. de C.) omite
considerar comerciantes a las personas absolutamente capaces y que practican la
actividad comercial de manera ininterrumpida por realizarla al servicio de otro; es el
caso de los dependientes, empleados, gerentes, etc. estos ejercen el comercio pero
no en nombre propio sino a nombre del comerciante individual o colectivo.

b) Fuentes

El artculo 2 del C. de C. establece que los actos de comercio se sometern a


lo dispuesto en ste, aun cuando los que realicen no sean comerciantes, es decir,
que no estn expresamente considerados en el Cdigo. Asimismo, tambin considera
que incluso los actos realizados que no sean considerados como acto de comercio,
pero sean de naturaleza anloga se regirn por lo establecido en este cdigo.

Adems este art. establece la aplicacin del derecho comn a casos que
escapen a lo dispuesto en el artculo del cdigo en mencin, como fuente supletoria.

Presuncin legal del ejercicio de comercio

El artculo 3 del C. de C. establece la presuncin legal del ejercicio del


comercio con lo dispuesto en ste artculo se presumir que determinada persona
est ejerciendo la actividad comercial, desde el momento en que hiciere publicar su
decisin de ejercitarla; para tal efecto no interesa el medio que se valga para hacer
sta publicacin. Asimismo, se presumir que dicha persona practica la actividad
comercial de modo habitual.

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Capacidad legal para ejercer el comercio

El artculo 4 del C. de C. habla de tres situaciones, ser mayor de edad, ser


menor legalmente emancipado y tener libre disposicin de los bienes. En lo referente
a la mayora de edad, nos remitimos al art. 42 del Cdigo Civil vigente y al artculo
30 de la Constitucin Poltica del Estado Peruano de 1993, que establece los 18
aos de edad para ejercer la capacidad civil; lo mismo del menor legalmente
emancipado, que puede ser por matrimonio, por adquirir una profesin, etc. En
cuanto a la libre disposicin de los bienes, la posibilidad de realizar respecto de ellos
todos los actos permitidos por la ley.

La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distincin de sexo, tal


ocurre con la capacidad civil, salvo desde luego, las limitaciones establecidas
respecto a la mujer casada en razn de la potestad que le corresponde al marido
como jefe de la sociedad conyugal, tal como lo seala en el art. 293 del C.C.

El ejercicio del comercio, est permitido a los extranjeros, la nacionalidad


peruana no es condicin para esta clase de actividades.

Continuacin del ejercicio del comercio

Debe distinguirse la capacidad de goce de la capacidad de ejercicio, ya que


los incapaces en general, si bien es cierto que no poseen capacidad de ejercicio, si
tienen capacidad de goce; por lo que pueden continuar por intermedio de sus
representantes legales, sus tutores o curadores, el comercio que hubieran ejercido
sus padres o causantes. En este caso no ejercen el comercio para s, sino para el
menor incapaz, quienes resultan ser titulares de la actividad comercial.

Cuando el C. de C., en su art. 5, habla de factores debe entenderse como


representantes legales para los efectos de la actividad comercial. Adems, el art. 5
establece que cuando los guardadores o tutores fueran incompatibles con la actividad
comercial para esta actividad, debern nombrar el representante adecuado para los
efectos de dicha actividad.

21
Incapacidad para el ejercicio de la actividad mercantil

Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa.

En la primera no pueden ejercer el comercio los menores de 16 aos, los que


adolecen de enfermedad mental que los priva del discernimiento, los sordomudos, los
ciegos sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de una manera
indubitable. Tratndose de la capacidad relativa, no pueden ejercer los mayores de
16 ni menores de 18 aos, los retardados mentales, los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos, los ebrios, los que
incurren en mala gestin, los que sufren la pena de interdiccin civil, los toxicmanos.

Prohibiciones para ejercitar el comercio

El artculo 13 del Cdigo de Comercio establece que no podrn ejercer el


comercio determinadas personas, quienes por estar en condiciones restrictivas de su
capacidad de ejercicio, como en el caso del inciso 1) del presente artculo; no podrn
actuar por s mismos, mientras que no hayan cumplido sus condenas o hayan sido
amnistiados, indultados o cumplan condena. El inciso 2) prohbe la realizacin de
actividades comerciales a los declarados en quiebra.

Finalmente, el inciso 3) establece que determinadas personas, no obstante


que gozan de capacidad legal para ejercer el comercio, no pueden hacerlo por
desempear funciones que la ley considera incompatibles con esta actividad. Si
contraviniendo la prohibicin, ejercen el comercio, los actos que realizan son vlidos,
pero el actor queda sujeto a la sancin legal.

La situacin es diferente a la que resulta de la incapacidad. El incapaz no


puede ejercer el comercio con efectos legales; si lo hicieren, los actos son nulos. La
prohibicin puede tener diferentes razones, as puede hacerse la prohibicin por
temor a que se use la funcin en beneficio propio, al realizar actividades comerciales
favorables, etc. en perjuicio de la colectividad, surgiendo en tal caso graves conflictos
de intereses.

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Estas prohibiciones en el presente artculo son a nivel nacional, es decir, las
personas comprendidas en ste, no podrn ejercer actos mercantiles en ningn lugar
de la repblica.

Prohibiciones de carcter local

El artculo 14 estipula que no podrn ejercer el comercio por s, ni por


apoderado dentro de los lmites de su jurisdiccin, las personas indicadas en sus
diferentes incisos (magistrados, jefes militares, y polticos, etc.)

Adems se hace extensiva la prohibicin a las personas aludidas y no les


permite incluso ni participar, ni como empleados o servidores de determinada
sociedad econmica o mercantil, actividades que de acuerdo a nuestro C. de C. no le
da a la persona, la categora de comerciante. Esto debido a que el acto de comercio
estatal, aun cuando es realizado por personas que no son consideradas
comerciantes. Estas prohibiciones tienen los mismos fundamentos que las del
anterior artculo, es decir, evitar que se use el cargo o funcin con fines lucrativos, en
contraposicin a los intereses y beneficios colectivos.

En lo referente al Inc. 1), respecto a los jueces de paz, la prohibicin se hace


extensiva a los jueces de Paz Letrados y en general a todos los miembros del Poder
Judicial. Esto no solo a nivel provincial, ni departamental sino a nivel nacional.

Caso de los Comerciantes Extranjeros

El artculo 59 de la Constitucin de 1993 la reconoce como una de las


garantas de libertad de comercio e industria y sin hacer distincin, ni distinguidos
entre peruanos y extranjeros; lo que concuerda con el artculo 15) del C. de C., con
las salvedades establecidas en las leyes especiales, en razn de los intereses del
Estado o de lo que en casos particulares pueda estipularse por los Tratados y
Convenciones con los dems pases.

23
Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos.
Para que el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Per debe tener,
conforme a las leyes de su pas, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un rgimen de restriccin de capacidades se regir
por este rgimen.

Iniciada la actividad comercial en ejercicio de la capacidad que le acompaa


sern aplicadas al comerciante las prescripciones del C. de C. y de las leyes
respectivas. Conforme a ellas, instalarn sus establecimientos, sus sucursales, se
reglamentarn sus operaciones mercantiles y quedarn sometidos a la jurisdiccin de
los tribunales de su pas.

De acuerdo con el art. 71 de la Constitucin Poltica de 1993, se establece


que la propiedad de los extranjeros est en las mismas condiciones que los
peruanos. Sin embargo, dentro de los 50 Kms. de las fronteras, los extranjeros no
podrn adquirir ni poseer ningn ttulo, minas, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes
de energa, etc., directa, ni indirectamente, ni individual ni en sociedad, bajo pena de
perder, en beneficio del Estado, el derecho as adquirido.

Actos Objetivos: Se apoyan en una ficcin de la ley, que los considera como
actos de comercio cualquiera que sea en realidad su propsito, a quien los ejecuta en
su profesin de comerciante.

Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carcter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante.

Se apoyan en una simple presuncin; porque se puede demostrar que son


extraos a la actividad de comerciante, del negociante.

24
CONCEPTO E IMPORTANCIA DEL DERECHO COMERCIAL

De acuerdo con nuestra legislacin positiva, el Derecho Comercial es la rama


del derecho privado constituido por el conjunto de normas generales y positivas,
aprobadas por el Estado, que regula los actos de comercio, sean o no comerciantes
los que lo ejecuten, y estn o no especificados en la legislacin comercial vigente en
el pas.

En este ltimo caso se aplican los usos del comercio observados


generalmente por el conjunto de negociantes e intermediarios de una plaza de
comercio o en su caso por las prcticas del comercio internacional y por las normas
de Derecho Internacional, generalmente aceptadas.

La base de este concepto de Derecho Comercial surge de lo dispuesto en el


art. 2 del Cdigo de Comercio del Per, vigente desde 1902, y otras disposiciones de
carcter mercantil. En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del
hecho de que regula el intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la
vida humana. El comercio forma parte del proceso de la produccin que se denomina
la circulacin, y como tal est estrechamente relacionado con la satisfaccin de las
necesidades econmicas, sociales.

El comercio regulado por el Derecho Comercial contribuye a distribuir los


bienes que produce la sociedad y que originariamente son producidos por el trabajo a
travs de la actividad agrcola o industrial, o ambas a la vez, en interactiva y fructfera
inter vinculacin. Es una actividad incorporada a la vida cotidiana y a la vida de la
comunidad humana, en general, no tiene fronteras. Es necesaria para la vida de la
sociedad del presente y del porvenir.

El comercio, con toda su importancia, es solamente agente distribuidor, un


intermediario y no un productor originario de los bienes que se intercambian, que est
a cargo de la agricultura y la industria. Por eso debe desarrollarse en armona
socialmente til con la agricultura y la industria, que son actividades originariamente
productivas. Si el comercio se convierte en la actividad econmica principal de la
sociedad, termina comercializndose toda la vida humana, como ya ocurre en el

25
perodo de la globalizacin neoliberalista o capitalismo salvaje, donde el hombre
mismo se convierte en objeto de consumo.

Actualmente es evidente que el Derecho Comercial se va convirtiendo en el


derecho comn de la sociedad, en vez del Derecho Civil. En otras palabras, todo el
Derecho est comercializado y no civilizndose, lo cual no es buen augurio para el
Derecho y para la vida misma, porque anuncia que el orden jurdico del futuro sol
servir para regular globalmente el intercambio de mercancas, una de las cuales, y
tal vez no la ms importante, ser el hombre.

En la sociedad capitalista, la libertad del mercado es la suprema libertad entre


todas las libertades, que subordina a sus dominios y a todas las dems.

DERECHO COMERCIAL INDIVIDUAL: Para Shimidit, el Derecho Comercial


nace como un derecho privado especial, especficamente como un derecho de los
comerciantes, esto es como derecho subjetivo. Cabe agregar empero que
modernamente es tambin un derecho objetivo de las cosas objeto de comercio.

El Derecho Comercial, como derecho objetivo o subjetivo, puede ser ejercido


en forma individual o colectiva. Debido a esto se puede hablar de un Derecho
Comercial Individual y de un Derecho Comercial Colectivo.
Esta divisin del Derecho Comercial se perfila a partir de lo dispuesto en el art.
1 del C. de C., cuyo tenor es el siguiente: Son comerciantes, para los efectos de
ste cdigo:

1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican


a l habitualmente.
2. Las compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con
arreglo a este Cdigo.

Esta divisin se corrobora con lo dispuesto en el artculo 16 del mismo


cdigo, que establece la obligacin de abrir en todas las capitales de departamento y
provincias litorales, un registro mercantil compuesto de dos libros independientes, en
los que se inscribirn:

26
1. Los comerciantes particulares.
2. Las sociedades.

En estos preceptos legales, se distinguen claramente el comercio ejercido de


forma individual y el ejercicio colectivo, a travs de compaas o sociedades.
Conforme a tales antecedentes de nuestra legislacin, el Derecho Comercial
Individual puede ser conceptuado como el conjunto de principios, normas e
instituciones que regulan el nacimiento, la actividad y la extincin de la actividad
comercial individual.

Por lo que respecta al comercio individual, Montoya Manfredi, expresa: En


referencia al concepto jurdico, el comerciante individual el C. de C. seala dos notas
configurativas; una, la capacidad, elemento tomado del Derecho Civil y otra
determinada por un elemento de carcter real, como es la realizacin de una serie de
actos comerciales practicados en forma habitual, es decir, repetidos constantemente
y no en forma ocasional o espordica. No establece el Cdigo diferencia en cuanto al
volumen o significacin econmica de las actividades que ejercen. Tan comerciante
es una poderosa entidad comercial como el pequeo comerciante ambulante, si bien
con posterioridad a las disposiciones del Cdigo se han dictado leyes de orden
tributario que eximen a los pequeos comerciantes con limitado nmero de ventas de
ciertas obligaciones, como las de llevar todos los libros de contabilidad, pues deben
llevar nicamente los de inventarios y caja o nicamente libretas.

En lo concerniente especficamente a la capacidad legal para ejercer el


comercio, las normas generales estn contenidas en los artculos 42 al 46 del Cdigo
Civil y artculos 1 y 5 a 15 del C. de C.

La mayora de edad se adquiere a los 18 aos como lo seala el artculo 30


de la Constitucin de 1993 y el art. 42 del Cdigo Civil.

El comerciante debe tener libre disposicin de sus bienes para poder generar
derechos u obligaciones, respecto de ellos, conforme lo establece la ley. Con
respecto a la capacidad se distingue entre capacidad de goce y capacidad de

27
ejercicio. La capacidad de goce significa disposicin para disfrutar de los derechos sin
poderlos ejercer directamente, es el caso de los menores no incapacitados y los
incapacitados en general, no pueden ejercer directamente sus derechos sino a travs
de sus representantes legales, tal como dispone el artculo 5 del C. de C.; as los
menores pueden continuar el negocio de sus padres ya fallecidos a travs de sus
representantes legales. La capacidad de ejercicio significa que su titular goza y ejerce
sus derechos directamente y no a travs de sus representantes.

Segn el art. 43 del Cdigo Civil, son absolutamente incapaces los menores
de 16 aos, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa
se encuentren privados de discernimientos, los sordomudos, ciegosordos y lo
ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; conforme al
art. 44 del mismo cdigo, son relativamente incapaces, los mayores de 16 aos y
menores de 18 aos de edad, los retardados mentales; los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos; los que incurren en
mala gestin; los ebrios habituales; los toxicmanos; los que sufren pena, que lleva
anexa la interdiccin civil. Estos casos de incapacidad absoluta y relativa rigen para el
ejercicio del comercio.

En lo que respecta a la nacionalidad, el ejercicio del comercio est permitido a


los peruanos y extranjeros en la forma y modos previstos en los artculos 63 y 71 de
la Constitucin de 1993.

En cuanto al ejercicio del comercio por la mujer, en un principio estaba muy


restringido, pero su situacin ha cambiado al promulgarse el Cdigo Civil de 1984, el
24 de julio de 1984 y vigente a partir del 14 de noviembre del mismo ao. Su artculo
293 dispone que cada cnyuge puede ejercer cualquier profesin o industria
permitidas por la ley, as como efectuar cualquier trabajo fuera del hogar, con el
consentimiento expreso o tcito del otro y si ste se negare, el juez puede autorizarlo,
si lo justifica el inters de la familia. En relacin con el comercio individual, cabe
referirse tambin las prohibiciones para ejercer el comercio. El art. 14 del C. de C.
ampliado por la Ley Orgnica del Poder Judicial (art. 196 Inc. 3) trata de las
circunscripciones territoriales donde el ejercicio del comercio es incompatible con
determinadas funciones pblicas.

28
Tal es el caso de los magistrados en servicio activo sin limitacin de zona
territorial, los jefes polticos o militares de departamentos, provincias o plazas, y los
de los empleados en la recaudacin y administracin de fondos del Estado,
nombrados por el Gobierno. Por lo que hace a la adquisicin o prdida del estado de
comerciante, comienza con el ejercicio habitual del comercio como surge de lo
dispuesto en el art. 1 Inc. A) del C. de C.

El ejercicio habitual del comercio puede expresarse por avisos o rtulos u


otros actos objetivos a los que alude el artculo 3 del mismo cdigo.

Se pierde el estado de comerciante por muerte, causa subjetiva, o por causas


objetivas, transmisin o traspaso voluntario del negocio; liquidacin del comerciante
por propia voluntad, quiebra, imposicin de condena de interdiccin civil,
imposibilidad de continuar el negocio por declararse por ley ilcito el objeto del
negocio.

Segn MACEDO, O. (2001):

DERECHO COMERCIAL COLECTIVO

Suma de principios, normas e instituciones que regulan el nacimiento, el


proceso y la extincin de la actividades comerciales realizadas en masa a travs de
organizaciones empresariales. Puede llamarse tambin comercio objetivo.

La empresa es un colectivo que organiza el trabajo y otros factores de la


produccin para realizar con profesionalidad actos de comercio en forma masiva y
rigurosamente organizada, de manera habitual y deliberada.

Las compaas o sociedades mercantiles adquieren capacidad legal para


ejercer actividades comerciales cuando adquieren personera jurdica a travs de su
inscripcin en el registro mercantil. As est regulado por el art. 24 del C. de C.,
concordante con el art. 6 de la Nueva Ley General de Sociedades (N 26887). La

29
validez de los actos celebrados a nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el
Registro y est condicionada a la inscripcin para que sean ratificados por la
sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento
de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad,
responden personal, limitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan
contratado y frente a terceros. As lo determina el art. 7 de la Ley General.

Las compaas o las sociedades pierden las capacidades para ejercer


actividades comerciales por disolucin, liquidacin y extincin, que est regulado por
las disposiciones contendidas en la seccin Cuarta, Ttulos I, II y III de la Ley General
de Sociedades.

En los casos de fusin de sociedades, deben sujetarse del mismo modo a las
disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley General de
Sociedades, para seguir operando.

LA AUTONOMA DEL DERECHO COMERCIAL


Segn MONTOYA A. (2010):
FUNDAMENTOS DE LA AUTONOMA DEL DERECHO COMERCIAL

La existencia del derecho mercantil como disciplina autnoma responde a la


necesidad de que existen reglas jurdicas ms simples y al mismo tiempo ms
rigurosas que las del Derecho Civil, dada la celeridad y multiplicidad de las relaciones
de cambio, el enlazamiento de unas operaciones con otras, la naturaleza de ciertos
bienes, como los ttulos de crdito o ttulos valores, las especiales relaciones
societarias, como las sociedades annimas, o de ciertas actividades, como el
comercio martimo; de determinadas operaciones de banca y bolsa , de seguros,
transportes, etc.

El Derecho Comercial en sus orgenes fue un derecho excepcional,


compuesto con pocas normas que permitieron un mayor desarrollo del comercio, pero
ms adelante esas normas consideradas excepcionales llegaron a multiplicarse a tal

30
extremo que incluso llegaron a regular completamente ciertos institutos surgidos en la
actividad mercantil, sin conexin alguna con el derecho Civil, por ello el Derecho
Mercantil logr autonoma y fue legislado aparte del derecho comn.

Desde el punto de vista doctrinal, es evidente que el Derecho Mercantil ha


conservado siempre su carcter de rama desgajada del tronco comn del derecho
privado por obra de la necesidad de adaptar el Derecho Civil a las exigencias del
trfico mercantil. Por esta razn, en el aspecto tcnico no ha podido nunca el derecho
mercantil emanciparse del Derecho Civil.

Las exigencias econmicas, que antes fueron peculiares del comercio y de los
comerciantes, se ha extendido a otros sectores de la sociedad, por lo mismo que las
operaciones tradicionalmente llamadas mercantiles se han hecho patrimonio comn
de todos los ciudadanos.

Derecho Comercial, subdesarrollo e integracin:

El Derecho Comercial es esencia, que regula los aspectos jurdicos del


comercio, y como tal estrecha relacin con el subdesarrollo y la integracin.

El Per es un pas subdesarrollado, porque no ha alcanzado un desarrollo


elevado. Como dice el Diccionario Real de la Lengua Espaola, se aplica sobre todo
a los pueblos de bajo nivel econmico. A los pases de bajo nivel econmico, los
economistas los denominan indistintamente del Tercer Mundo, pases
subdesarrollados, naciones proletarias. Las N.N U.U. utilizan el concepto de pases
en vas de desarrollo, terminologa evidentemente diplomtica, que vela el hecho de
que en el perodo imperialista del capitalismo, que en la actualidad toma el nombre de
eufemstico de globalizacin, el mundo ya est repartido en pases ricos, una minora,
y en pases pobres, la inmensa mayora, estos ltimos sin posibilidad alguna de
desarrollo real dentro del sistema capitalista.

31
La forma de produccin capitalista es tambin conocida como produccin
privada y la forma de produccin socialista, como produccin social. Yves Lacoste
reconoce que los principales caracteres constitutivos del subdesarrollo son:

La carencia de alimentos, las deficiencias en la agricultura, lo reducido del


ingreso nacional medio y de los niveles de vida, una industrializacin incipiente,
reducido consumo de energa, una situacin de subordinacin econmica, un sector
comercial hipertrofiado, las estructuras sociales atrasadas, el escaso desarrollo de las
clases medias, la debilidad de la integracin nacional. La importancia del subempleo,
el bajo nivel de educacin, la natalidad elevada, un estado sanitario defectuoso
aunque en camino de mejoras, la toma de conciencia.

De estos caracteres constitutivos del subdesarrollo, revisten directo inters


para el Per en primer lugar las deficiencias en la agricultura y en la industria, porque
debido a ellos son escasos los productos para intercambiar, y el comercio es
congnitamente subdesarrollado y amnico, dependiente del comercio de
importacin, lo que conlleva dependencia de los pocos pases desarrollado, llamados
tambin industrializados.

En segundo lugar, el comercio hipertrofiado, como rasgo del subdesarrollo, se


intervincula orgnicamente con el Derecho Comercial. De este rasgo constitutivo del
subdesarrollo, escribe Yves Lacoste lo siguiente: Las actividades comerciales
ocupan en los pases subdesarrollados un lugar anormalmente grande en la
poblacin activa (el 14% de la poblacin activa africana, el 17% de la asitica y hasta
el 27 % de la de Amrica del Sur), y ms an, en el reparto del ingreso nacional. Una
distribucin semejante es ms notable an por el hecho de que una fraccin
importante de la poblacin de los pases subdesarrollados vive todava en economa
de subsistencia.

De esta manera, los pases subdesarrollados aparecen dotados de un sector


comercial hipertrofiado, que obtiene parasitariamente de las otras actividades
econmicas un verdadero aportante, particularmente grave, en razn de la baja
productividad de estas ltimas. La importancia relativa del sector comercial en la

32
poblacin activa es mayor an por el hecho de que los pases subdesarrollados se
caracterizan frecuentemente por la significacin que en ellos tienen.

En el caso del Per, el comercio es tanto ms hipertrofiado por la falta del


desarrollo de la agricultura; la poblacin del campo ha emigrado masivamente a la
ciudad, donde a su vez no tiene ocupacin en la incipiente industria, lo que se ha
expresado en el incremento desmedido del comercio sobretodo ambulatorio, que no
significa precisamente desarrollo, y a la vez ha estimulado la aparicin de estigmas
insociables que se vuelven crnicos y cada vez ms agudos, sobre todo a partir de la
dcada de los noventa, como la violencia, el crimen, la miseria, la enfermedad (el
Per tiene el triste privilegio de ocupar el primer lugar en muertes por tuberculosis), la
desocupacin, la mendicidad, la prostitucin, etc.

El Derecho Comercial, en pases como en el Per, no regula las relaciones


comerciales desarrolladas, sino precisamente subdesarrolladas. Un comercio
desarrollado solo podr ser el resultado de una agricultura y una industria
desarrolladas, y esto solamente puede ser logrado mediante la transformacin de la
forma de produccin de la vida material, de la produccin privada por la produccin
social.

En cuanto a la integracin, cabe comenzar sealando que el artculo 44 de la


Constitucin Poltica del Per dice, es deber del Estado promover la integracin,
particularmente latinoamericana. No precisa de qu integracin se trata, pero la ms
conocida es la integracin econmica, de la cual forma parte la integracin comercial.

Globalizacin y Derecho Comercial

En la obra colectiva encabezada por J. Albarracn y otros expertos


economistas, refirindose al neoliberalismo y la globalizacin, escriben lo siguiente:

El capitalismo tiene una vocacin planetaria. Esa vocacin le ha ido realizando


a saltos y hoy estamos en uno de ellos. La conformacin de la economa, como
economa mundial. Ha dado efectivamente un salto espectacular en los ltimos aos.
A estas transformaciones se les califica de globalizacin. En el campo econmico la

33
globalizacin significa un nuevo estadio en la conformacin del mercado mundial, tras
los grandes avances en materia de transportes y comunicaciones y con los procesos
de apertura de diversas economas. Los cambios propiciados en la revolucin
tecnolgica que los acompaan (en la biotecnologa, la microelectrnica, robtica, los
nuevos materiales), junto a los cambios antes sealados, propician una nueva
divisin internacional de trabajo. En esos movimientos nos encontramos hoy en da.

La nueva revolucin tecnolgica y la globalizacin se han visto alentadas por


los procesos de acumulacin forzada, inherentes a las polticas neoliberales.
Apoyadas en sta ltima, aquellos procesos han avanzado ms de prisa.

Sin embargo, es necesario distinguir entre la globalizacin, en tanto nuevo


estadio civilizatorio (y de barbarie) y el acento que le imponen a ese proceso el
capitalismo y ms en particular, las polticas neoliberales. Hay una forma neoliberal
de participar en la globalizacin y orientarla, pero tambin hay otras formas de
participar en ella y de darle un signo.

As como la globalizacin es un proceso que rebasa el neoliberalismo,


tambin lo rebasan las ideas de eficiencia y calidad. Se puede ser eficiente y producir
con calidad sin ser neoliberal, ms an, la forma neoliberal de eficiencia individual
preada de irracionalidades sociales que pueden llevar (y estn llevando) a la
poblacin a la barbarie y el planeta a su destruccin.

Siguiendo a lo expuesto, la globalizacin no es en s misma mala, lo que torna


inhumano es que el sistema capitalista que lo globaliza no es precisamente una
economa econmica humana sino inhumana. Si se globaliza la solidaridad humana
como lo quiere Juan Pablo II, evidentemente, bienvenida sea la globalizacin. Lo
grave es que el capitalismo, en su periodo neoliberalista, lo que globaliza es la
barbarie y no la solidaridad humana.

La globalizacin capitalista no es sino la denominacin moderna del


imperialismo. Quiz sea la ltima fase de su derrumbe histrico. Sabido es que los
orgenes del capitalismo se remontan a la mitad del siglo XV, de suerte que con la

34
conquista espaola lleg al Per en el siglo XVI un feudalismo en decadencia y un
capitalismo en emergencia.

El nuevo derecho comunitario y el Derecho Comercial:

Respecto del Derecho Comunitario, Broma, Ekmekdjian y Rivera, escriben lo


siguiente: El comunitarismo como sistema procura lograr una nueva forma de estado
'posible'. Tiene que ser un medio y no un fin en s mismo para liberar las energas
materiales y morales del pas, a travs del talento, de la iniciativa y de la capacidad.
Precisamente, ello ha hecho que la integracin comunitaria entrae un desafo, una
transformacin de las actitudes, una nueva retrica de la realidad del Estado y
mercado.

La integracin regional es un sistema porque no es una propuesta meramente


operativa del Estado. Es un sistema porque tiene principios, normas, reglas, que
hacen a la autonoma de su propia identificacin y medios para poder desenvolverse.
En otras palabras, es el conjunto de elementos dependientes entre s, racionalmente
constituidos.

Son componentes interrelacionados. La falta de relacin o racionalizacin


hace que la organizacin sea asistemtico.

Agregan que El sistema del comunitarismo conlleva un procedimiento poltico,


por medio de la formalizacin del trabajo constitutivo y la sancin de las leyes
estaduales que fijan el plan de la integracin; un procedimiento administrativo,
mediante el dictado de las directivas que, con forma de reglamento administrativo,
constituyen los marcos regulatorios de las diversas relaciones comunitarias (polticas,
negociables, patrimoniales, civiles culturales) y un procedimiento judicial que controla
los regmenes sectoriales.

Por ello, la integracin en comunidades no es una operacin 'suelta', aislada,


sino que es un proceso que tiene un objetivo especfico y un fin determinado, con un
procedimiento, un itinerario prefijado en los tratados y en las dems normas que
regulan el desarrollo de la integracin.

35
Sugieren estos autores propiamente lo que en la filosofa jurdica se llama
organizacin de un estado mundial federal, de un derecho pblico de la humanidad.
Todo esfuerzo de integracin de la comunidad internacional es loable y debe
promoverse.

Pero creemos que, sin perjuicio de la integracin comunitaria, entendida como


integracin de los estados, debera promoverse la integracin de los pueblos,
comunitarista popular internacional. Cabe advertir, adems, que en momentos
histricos de un neoliberalismo que practica el canibalismo social, es impostergable
unir las voluntades comunitarias para el cambio radical de una sociedad cuantitativa
por otra raigalmente cualitativa, y por tanto pertrechada de aptitud humana para
globalizar la solidaridad y no la barbarie.

La sociedad actual, capitalista, es una perpetua sociedad de dos caras; una


bondadosa y la otra malosa, conviviendo, como resulta obvio, en tensa relacin
fratricida. La sociedad revolucionaria del porvenir debe ser de una sola cara:
humanista. Una sociedad con tales rasgos humanistas hara del Derecho Comercial,
el instrumento jurdico adecuado para contribuir a establecer relaciones de
intercambio fraternal entre los pueblos del mundo, teniendo en cuenta que el
comercio no tiene fronteras.
Mtodos del Derecho Comercial

En el Derecho Comercial se impone el mtodo de la observacin, utilizando el


auxilio de la economa, en orden de investigar la razn de la existencia de las
relaciones comerciales. La sustancia del derecho mercantil est formada por hechos
de carcter social, poltico, econmico, sicolgico.

La observacin de los hechos debe conducir a la investigacin en cada caso


de los intereses en juego, ya que las normas jurdicas protegen los intereses de la
comunidad humana. El inters individual forma parte del inters comn, siendo la
misin del derecho de ordenar los intereses privados dentro de la comunidad.

36
Elementos que integran el Derecho Comercial

El comercio es una forma de la actividad humana que tiene como meta


obtener una ventaja o utilidad, lo que constituye un elemento esencial del acto
mercantil. ste es un elemento subjetivo, individual. Pero de otro lado tiene un fin
objetivo, de inters social, el cual es el de facilitar el cambio. Estos dos elementos,
individual y social, contrapuestos en principio, pero reunidos en el Derecho
Comercial, contribuyen a un solo objeto: el cambio, ya que mercantilmente, no se
concibe lucro sin cambio, ni cambio sin lucro.

Caracteres:

El desenvolvimiento del Derecho Comercial, a travs del tiempo y del espacio,


o su evolucin histrica, permite percibir algunos caracteres que lo distinguen de las
dems ramas del derecho o, si se quiere, de los dems Derechos. Los caracteres
son: universal, consuetudinario, progresivo y equitativo.

Es universal: Porque las relaciones mercantiles, desde su iniciacin,


han tenido un sentido internacional, tanto por su objeto como por su
forma de practicarlas. El comercio se extiende, por razn de su
esencia, ms all de las fronteras y transporta consigo, su derecho ya
formado.

Es consuetudinario: Porque no todas las relaciones internacionales


eran y son regidas por leyes, por lo mismo que el comercio se
realizaba entre pueblos o pases distintos y a falta de leyes que
normasen esas relaciones internacionales, se adoptaron los usos y
costumbres, que han regido mucho tiempo y actualmente, en caso de
duda, suelen aplicarse los usos y costumbres para resolverla.

Es progresivo: En todo pueblo, pueden observarse dos clases de


Derecho: uno que establece que evoluciona, es dinmico. El comercio
est ntimamente ligado a la industria y, conforme avanza la ciencia, se
van descubriendo nuevos medios de produccin y, consecuentemente,

37
el Derecho Comercial va cambiando o ampliando su campo,
originndose, cada vez, operaciones nuevas.

Es equitativo: Como los cdigos no pueden modificarse da a da, al


mismo tiempo que evoluciona el Derecho Comercial, mediante el
surgimiento de nuevas relaciones que no estn contempladas en las
leyes, nace la equidad. Los hombres se ponen de acuerdo para
establecer normas que rijan esas nuevas relaciones, a falta de
disposiciones legales.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

Concepto: De manera general, se entiende por fuentes del Derecho, el punto


de origen de la norma objetiva. Puede entenderse tambin como los medios
materiales con los que se pone de manifiesto la gnesis de la norma o como las
fuerzas sociales que provocan su creacin, estatuyndolas la obligatoriedad y
otorgndoles certeza. En este ltimo sentido, las fuentes jurdicas son los medios de
que se vale el Derecho objetivo para manifestarse exteriormente.

En el Derecho Comercial, la voluntad del Estado expresada en la ley y los


usos y costumbres, o sea, las prcticas consuetudinarias como expresin de la
conciencia social no mencionada por el legislador, son las fuentes indiscutidas del
Derecho Comercial. La ley debe ser entendida en su sentido amplio, como forma de
expresin de la voluntad del Estado por medio de su rgano competente, es decir, el
Poder Legislativo, o en virtud de delegacin conferida por ste, o mediante la facultad
de reglamentacin que corresponde al Poder Ejecutivo dentro de la esfera de su
competencia.

Desde el punto de vista obligatorio, no hay diferencia entre la ley y la


costumbre en el derecho mercantil y en algunas otras disciplinas jurdicas, pero s en
su contenido, vale decir, en las relaciones que regulan y en las necesidades que
satisfacen.

38
a) La Ley Mercantil:

En relacin con la Ley Mercantil, hay que hacer referencia a la sistematizacin


a que ella est sujeta y que no es igual en todos sus pases. Los sistemas legislativos
pueden clasificarse como a) el sistema de las leyes especiales b) el de la
compilacin; y c) el de codificacin.

El sistema de las leyes especiales considera que stas se expiden sin


conexin orgnica, para regular determinadas situaciones aisladas que
van presentndose constantemente. Tiene la ventaja de favorecer la
reforma del Derecho sin romper una unidad orgnica. Es el caso de
Inglaterra y de los pases sajones en los que slo existen los status y el
common law.

El sistema de la compilacin es el de la reunin material de leyes sin


unidad orgnica. Es una simple agregacin o yuxtaposicin de
diversas normas. Como ejemplo, pueden citarse la Nueva y Novsima
Recopilacin.

El sistema de la codificacin supone un cuerpo de normas


orgnicamente dispuestas sobre determinadas relaciones nter
subjetivas, que responde a una tcnica y sistemtica propias. Este
sistema no es excluyente de las leyes especiales dado el dinamismo
del Derecho Comercial y su carcter progresivo, que originan la
aparicin constante de nuevas leyes que van integrando la legislacin
mercantil contenida en los cdigos.

La Ley Mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio, al lado del cual


existe un conjunto de leyes que han duplicado las deficiencias y llenado vacos que
se fueron advirtiendo, debido principalmente a la aparicin de nuevas formas de
relaciones creadas por el mercantil en su incesante actividad por el desenvolvimiento
de algunas instituciones consideradas en el cdigo, pero que se han hecho necesario
revisar y corregir mediante leyes especiales.

39
De acuerdo a su objetivo y dentro del sistemas de separacin de la legislacin
civil y mercantil, las normas mercantiles contenidas en los preceptos del Cdigo de
Comercio y en las leyes especiales pueden dividirse en dos grandes grupos: las que
recaen sobre materias exclusivamente reguladas por la legislacin mercantil (letra de
cambio, cheque, seguros, sociedades), y las que recaen sobre materias que regula el
Cdigo Civil (compra-venta, mandato, depsito, prstamo, fianza, prenda, etc. En
este ltimo grupo se hace necesario determinar el carcter civil o mercantil del acto,
objeto de la regulacin.

b) La Legislacin Civil:

Debido al origen del Derecho Comercial que aparece inicialmente como un


derecho de excepcin subordinado al derecho civil para convertirse despus en un
derecho especial, autnomo, con sus propias normas, y su cuerpo de doctrina, se
reputa que el Derecho Civil es una de las fuentes del Derecho Mercantil.

Nuestro Cdigo de Comercio contiene la disposicin del artculo 1, que


establece que los actos de comercio se rigen en primer lugar por las disposiciones del
Cdigo, en su defecto por los usos del comercio observados generalmente en cada
plaza y a falta de ambas reglas, por las del derecho comn.

Tratndose de los contratos de comercio, el artculo 50 dispone que en todo


lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin, y
a la capacidad de los contratantes, se regir en todo lo que no se halle establecido en
el cdigo o en las leyes especiales, por las reglas generales del derecho comn.
c) Los Usos y Costumbres Comerciales

Los usos ocupan, histricamente, el primer lugar entre las fuentes del Derecho
Mercantil. La importancia del uso, como fuente del Derecho Mercantil, se explica
desde que esta disciplina comenz a destacar con propios caracteres que la fueron
separando del Derecho Civil. En los casos en que la ley civil no se adapta a las
exigencias del trfico mercantil, los comerciantes se apresuraban en aplicar los usos
extra legem, adecuados a sus especiales finalidades econmicas.

40
Tratndose del uso, es necesario precisar cul es el fundamento de su fuerza
obligatoria, teniendo en cuenta que en la vida de relacin existen usos de los que no
derivan consecuencias jurdicas. De aqu que deben excluirse del concepto jurdico
de uso de las prcticas que no trasciendan a la vida jurdica. Tales son, por ejemplo,
las formas de realizar ciertas operaciones del trfico (embalaje de mercaderas, carga
y descarga, etc.).

Los usos mercantiles representan la ley mercantil en perenne formacin. La


convivencia econmica y los negocios mercantiles los sealan como el elemento
dinmico de la legislacin comercial, que se mueve entre los elementos estticos del
derecho privado: la ley comercial y la ley civil.

Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia
vinculativa con ella en la funcin de integrarla, que le es propia. La intervencin del
Estado, mediante la dacin de cdigos y leyes, no ha podido cubrir todo el campo de
la materia mercantil que se manifiesta en mltiples prcticas consuetudinarias, cuya
incorporacin en normas legales resulta imposible, debido a su gran nmero y
variedad. De aqu que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurdicas no slo dentro de cada pas sino
tambin en las relaciones internacionales.

Lo importante al respecto es determinar cuando los usos estn respaldados


por la autoridad del Estado, o sea, como debe confrontarse la funcin y fuerza del uso
en relacin con la ley. No existe dificultad cuando se hace referencia a los usos segn
la ley porque en este caso la fuerza del uso radica en el vigor que la norma escrita les
concede. El uso llamado praeter legem, o sea, cuando el uso tiene valor por s
mismo, como fuente autnoma del Derecho, con dignidad propia distinta. Su vigencia
no deriva de la fuerza obligatoria que el Estado le imprime especficamente, sino
porque vincula al uso de efectos jurdicos.

El uso contra legem no puede admitirse de un modo general que se


sobreponga a la norma escrita. Sin embargo, en ciertos casos, se admite su vigencia
contra la ley cuando se opone a una ley supletoria o dispositiva, o a una de las
llamadas leyes imperfectas, o sea, aquellas que carecen de sancin.

41
El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de
la integracin del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros,
configura el caso de reopcin del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la
norma escrita su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma,
adquiere fuerza igual a la de sta.

Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad
integrativa. As ocurre por ejemplo con el artculo 2 y 792 del Cdigo de Comercio
Peruano. En el campo de la contratacin mercantil el uso nace como una prctica que
se ha desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada
como una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.

Es un elemento tpico de los contratos de la misma especie, la condensacin y


el sedimento de clusulas originariamente pactadas, por lo que cabe distinguir
diversas fases en su gnesis.

En la primera fase se trata de la repeticin de una clusula en una misma


clase de contratos, favorecida por la tipicidad de las operaciones mercantiles. Estas
clusulas adquieren su carcter distintivo, dada la frecuencia con que aparecen en
los numerosos contratos que se celebran.

En la segunda fase, la clusula muchas veces repetida acaba por


sobrentenderse, sea entre los mismos contratantes o sea dentro de un pequeo
nmero de personas dedicadas al mismo gnero de comercio, adquiriendo as los
caracteres de las llamadas clusulas de estilo.

Finalmente, la clusula adquiere una generalizacin que alcanza la voluntad


de todos los particulares que no la excluyan expresamente de sus contratos. En esta
forma es objetiva en forma general y se convierte en norma de derecho, aislada y
superior a la voluntad de las partes.

42
d) La Equidad:
Adems del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos
en que no existe norma jurdica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella.
No se trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicacin de la norma, sino
en reemplazo de sta.

Por la razn expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que
crea continuamente nuevas normas jurdicas con mayor celeridad respecto a otras
disciplinas, hay muchas relaciones jurdicas mercantiles no reguladas por normas
escritas, dejndose, as, un campo bastante extenso a la equidad.

e) La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboracin del Derecho
Comercial, sobre todo cuando la jurisdiccin estaba en manos de los comerciantes,
quienes al resolver las cuestiones que a ella se sometan, no se limitaban a aplicar
los textos. Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos pases donde
existe una jurisdiccin de primer grado encargada a los comerciantes. En otros
pases como los anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son
de obligatorio acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.

Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo,
pero no puede desconocerse que la reiteracin de las resoluciones de la Corte
Suprema en determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas
jurdicas.

Tratndose de una rama del Derecho como el Derecho Comercial, en la que


muchas instituciones no son reguladas por textos legales, el rol de la jurisprudencia
adquiere mayor importancia en ciertos aspectos por tratarse de decisiones emanadas
de un Poder del Estado que conviene tomar en cuenta en casos similares.

f) La Doctrina Mercantilista:
Las caractersticas similares con que se presentan las instituciones
jurdicomercantiles en los diversos pases, debido al hecho de regular relaciones

43
derivadas de una misma forma de organizacin econmica, otorga la opinin de los
tratadistas mayor autoridad que en otras esferas del Derecho.

Las instituciones mercantiles, como la letra de cambio, las operaciones de


cambio y bolsa, los negocios de banca, de transporte, de seguros, de sociedades,
presentan caracteres semejantes en los diversos pases.

La doctrina extranjera resulta de este modo de mucho valor para fijar los
alcances de las reglas del Derecho Mercantil.

Jerarqua de las fuentes del Derecho Comercial:


Al tratar de la jerarqua de las fuentes del derecho comercial, debe
mencionarse que se hace referencia a las fuentes formales, o sea, el modo de
manifestar el derecho positivo y no a las fuentes materiales, vale decir, a las que
contribuyen a la formacin del Derecho, como son los factores morales, econmicos,
polticos, la tradicin, la naturaleza de las cosas, etc.

Como fuente normal, la ley escrita ocupa el primer lugar en el Derecho


Mercantil en los pases de abolengo romanista que siguieron el ejemplo de la
codificacin napolenica, rompiendo con la tradicin de esta disciplina jurdica a la
que se reconoce un carcter fundamentalmente consuetudinario.

A partir de la codificacin, los usos y costumbres pasaron a ser fuente de


rango inferior a la ley, pero ocupando el lugar inmediato a sta. Los usos y
costumbres comerciales, que fueron la principal fuente del Derecho Mercantil en las
primeras etapas de su aparicin y que se impusieron como una reaccin de los
comerciantes contra las reglas del Derecho Civil, poco adaptables a las necesidades
del trfico comercial, mantienen su importancia, pero debajo de la ley.

Se reconoce que los usos y costumbres mercantiles tienen carcter supletorio


de la ley comercial, con referencia a la legislacin civil. As lo reconoce nuestro
Cdigo de Comercio (art. 1).

44
La legislacin comn ocupara, en esta forma, el tercer lugar en jerarqua de
las fuentes formales del Derecho Comercial, despus de la ley y los usos mercantiles.
El Derecho Civil es el que ms se aproxima al Derecho Comercial, as el art. 50 del
Cdigo de Comercio hace referencia expresa al Derecho Civil en relacin a
determinados aspectos de los contratos, omitiendo mencionar los usos mercantiles.

La doctrina es de rango menor. En otros tiempos fue una fuente de gran


importancia, como ocurra en Roma con la ley de citas y ms adelante en la Edad
Media, en la que los tribunales aplicaban las opiniones de los autores como si se
tratase de la ley. Actualmente, se le reconoce como elemento que contribuye a la
creacin del derecho orientado, al legislador y al juez, antes de la expedicin de la ley
o de la sentencia, o despus, a fin de que se puedan corregir errores o defectos.

La equidad depende de si la ley encarga al juez que la aplique cuando no


existe norma jurdica, o si se trata de aplicar una norma que no hace referencia a ella.
En el primer caso, su importancia es mayor que en el segundo. En este ltimo
supuesto, habra que contestar si, de una manera general, la ley reconoce como
fuente supletoria. De no ser as, no podra otorgrsele primaca sobre los principios
generales del Derecho, mucho menos en aquellos casos como el nuestro en que la
ley reconocer en forma expresa a dichos principios como fuente supletoria.

Segn MONTOYA A.(2010):

3. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA

LA EMPRESA COMERCIAL

Barrera Graff recoge la siguiente definicin de una empresa mercantil: Por


empresa entendemos la organizacin de una actividad econmica que se dirige a la
produccin o intercambio de bienes o servicios para el mercado. La empresa
comercial es la organizacin de los factores de la produccin que se dirige al
intercambio de bienes o de servicios para obtener utilidades.

45
En el sentido ms real, los factores de la produccin son el trabajo y los
recursos naturales. La mayora considera que los factores de la produccin son el
capital y el trabajo, lo cual es un error porque el trabajo, que es el productor real de la
vida, es tambin el generoso progenitor del capital, aunque este hijo ingrato no lo
reconozca as. Por eso, el Dr. Oscar Macedo escribe poticamente Qu pena tanto
golpe bajo del capital contra el trabajo, que es su generoso antepasado.

Los factores de la produccin son, pues, el trabajo y la naturaleza, en inter


vinculacin recproca. El hombre, dice Marx, debe estar en constante relacin con la
naturaleza, a travs del trabajo, como condicin de su existencia, para no perecer.
Dice textualmente: la naturaleza es el cuerpo inorgnico del hombre; la naturaleza,
en cuanto ella misma, no es cuerpo humano. Que el hombre vive de la naturaleza,
quiere decir que la naturaleza es su cuerpo, con el cual ha de mantenerse en proceso
continuo para no morir. Que la naturaleza, vida fsica y espiritual del hombre, est
ligada con la naturaleza no tiene otro sentido que el del hecho que la naturaleza est
ligada consigo misma, pues el hombre es una parte de la naturaleza.

Desde el punto de vista jurdico, la empresa es conceptuada como persona


jurdica, como patrimonio separado o patrimonio afectacin como universalidad, como
organizacin, y como actividad.

De estos conceptos revisten gran inters las dos primeras. Para la teora de la
empresa, como persona jurdica, es importante porque en efecto toda empresa
mercantil organizada constituye una persona jurdica. Y a su vez, su personera
jurdica, que le da aptitud para actuar lcitamente, se obtiene por su inscripcin en el
registro mercantil. Una empresa organizada y no inscrita en el registro mercantil se
considera irregular.

La otra teora, del patrimonio separado o patrimonio de afectacin, sostiene


que el titular de una empresa mercantil es siempre la persona que se le organiza,
pero se producira una separacin de una parte de sus bienes, que quedara
independizada del resto.

46
La importancia de esta teora es que ha dado lugar a la creacin de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, en la que, en efecto, el titular
separa una parte de su patrimonio para responder por sus obligaciones
empresariales.

EMPRESA, EMPRESARIO Y TRABAJADOR

El empresario es el de la iniciativa para la gestacin de la empresa comercial.


De los conceptos de empresa que se ha examinado, escribe Montoya Manfredi
surge que, en todo caso, hay en ella un elemento subjetivo fundamental que es una
actividad organizadora desarrollada por una persona fsica o jurdica, que imprime un
mpetu inicial; que es su promotora y al mismo tiempo su principal responsable y que
acta en todas las relaciones jurdicas emergentes de dicha actividad. Esta persona
es el empresario. l es el titular de la empresa; es el que organiza el trabajo ajeno, es
quien ejerce una actividad coordinadora, continuada y sistemtica, con habitualidad,
con carcter de profesionalidad, encaminada hacia un objetivo de ganancia o
beneficio.

Desde este punto de vista, hay una aproximacin entre figuras de comerciante
y empresario, pero mientras que el primero acta en el campo comercial, el segundo
puede intervenir en otros campos econmicos.

Siendo el trabajador un factor de la produccin, y de la empresa en general, y


de la empresa mercantil, particular, naturalmente no puede existir empresa sin
trabajar. Porque si bien el empresario es el de la iniciativa, quienes van a llevar a la
prctica la iniciativa empresarial son los trabajadores, obreros o empleados. No
puede existir empresa, ni mercantil, ni de otra ndole, sin trabajador. En cambio s
puede haber trabajador sin empresa.

ELEMENTOS DE LA EMPRESA

Los elementos son las sustancias constitutivas de la empresa, sin las cuales
no existe propiamente la empresa mercantil. Se considera que son tales, el

47
establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rtulo, las marcas, las
patentes, las mercaderas, el dinero.

a) El establecimiento, viene a ser el local donde la empresa mercantil realiza


sus actividades. Aluden al establecimiento comercial, el artculo 21 del C.
de C. y el reglamento del registro mercantil. Una empresa comercial puede
tener un local principal y sucursales. En ambos casos, debe sealarse
especficamente el domicilio donde funciona.
b) La clientela, es un elemento en cuanto que no es concebible un
establecimiento comercial sin clientela. Sin clientela no existe empresa
mercantil. Derecho inherente del cliente es el disfrute de ser atendido con
la mayor voluntad no solamente del empresario, sino tambin de su
representante y el personal de la empresa, en general as como de
disfrutar de las ventajas adquiridas por las mismas.
c) El nombre comercial, es el signo que identifica e individualiza a la
empresa. En algunas legislaciones lo conocen tambin con la
denominacin de firma. Las empresas mercantiles, para inscribirse en el
registro mercantil, necesariamente tiene que consignar el nombre que le
identifica y le singulariza.
d) El rtulo, llamado tambin ensea, emblema, smbolo, logotipo, es el signo
que identifica el local donde ejercen las actividades mercantiles y tiene
como objeto llamar la atencin de la clientela y del pblico en general.
Cumple un rol de publicidad fundamentalmente externo. Su eleccin es
libre pero deben respetarse ciertos principios como la veracidad, licitud,
originalidad y la novedad. La veracidad implica respeto a la buena fe del
pblico, no debe incluir el engao. La licitud impone no contrariar las
disposiciones de la ley, respeto a la moral y a las buenas costumbres. La
originalidad impide que se utilicen palabras genricas, dibujos o figuras
que el uso ha consagrado para distinguir profesiones o actividades. La
novedad tiende a evitar que se utilicen nombres, denominaciones, figuras
o dibujos previamente adoptados en el mismo ramo del comercio o en el
mbito de la misma localidad, o dentro de un territorio determinado.
Hacerlo es competencia desleal. Los casos de uso exclusivo del rtulo se
dilucidan a favor del primero que lo us.

48
e) La marca, es el signo que se distingue en el mercado, los productos o
servicios de una empresa. Puede consistir en la firma o en el emblema del
establecimiento. El Decreto Legislativo N 823 (Ley de Propiedad
Industrial) regula el registro de marca, tanto las registrables y no
registrables.
f) Las mercaderas, son las mercancas o gneros objeto del trfico
mercantil. Evidentemente constituyen un elemento de la empresa, porque
no puede existir comercio sin objetos que comprar o vender. Hay objetos
que no estn en el comercio de los hombres. As, est prohibido el trfico
de drogas, el contrabando de mercaderas, venta de bienes culturales
(artculos 226 al 231 del Cdigo Penal), etc.
g) El dinero, no se considera elemento de la empresa mercantil, por cuanto
puede existir comercio sin necesidad del dinero, el trueque es una buena
muestra de ello. Es un medio de intercambio.

CLASES DE EMPRESAS

Atendiendo a la naturaleza de las actividades que se desarrollan, estas


pueden clasificarse en empresas comerciales, industriales, agrcolas, mineras,
pesqueras y artesanales, etc. Atendiendo a la magnitud de sus operaciones, se
clasifican en grandes y pequeas empresas. El Decreto Ley N 23189, de 19 de Julio
de 1980, que reemplaza al Decreto Ley N 21435, de 24 de febrero de 1976, regula
las pequeas y medianas empresas. El 8 de noviembre de 1991 se promulg el
Decreto Legislativo N 705, que en la actualidad se rige por la Nueva Ley MYPE
aprobada por los Decretos Supremos N 007-2008 y N 008-2008-TR, que a su vez
regula la micro y pequea empresa. sta califica como microempresa a aquella en la
cual el propietario de la empresa labora en ella; su nmero total de trabajadores y
empleados no excede de 10 personas; y que el valor total anual de ventas no excede
de 12 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).

Pequea empresa es aquella cuyo nmero total de trabajadores y empleados


no excede de 20 personas, y el valor total anual de las ventas no excede de 25
Unidades Impositivas Tributarias (UIT).

49
Atendiendo a los sujetos que intervienen en la actividad comercial, se
clasifican en empresas privadas, pblicas, sociales o de economa mixta. En las
primeras intervienen personas particulares, en las segundas el Estado y otras, las
entidades pblicas, en las sociales, los obreros y campesinos, y en las mixtas pueden
participar personas particulares con personas pblicas o sociales.

Tambin existen empresas cooperativas, cuya regulacin est contenida en la


Ley General de Cooperativas, Decreto Legislativo N 85, del 20 de mayo de 1981,
modificado por el Decreto Ley N 141 del 12 de junio de 1981.

Empresas transnacionales: Dominan la economa del mundo, pero no tienen


una regulacin especfica con esa denominacin en ningn pas del mundo, menos
en nuestro pas, donde la microempresa es sometida al dominio de las ET. Luciano
Castillo reproduce la definicin de la Secretara de las Naciones Unidas sobre ET,
que es la siguiente: Las compaas multinacionales o transnacionales, las firmas
supranacionales, las corporaciones globales, son, en realidad, empresas que
controlan los bienes de dos o ms pases y que deciden la mayor parte de las
inversiones.

El mismo autor dice que las caractersticas de las ET son las siguientes:

Representan un proceso activo de acumulacin de capitales.


Han monopolizado la tecnologa moderna, que le sirva como secreto
de mayor productividad y dominio de los instrumentos de produccin.
El mismo dominio tecnolgico y la mayor productividad les permite
aumentar el ejercicio de reservas industriales.
Su imperio financiero y poder del pas en el que tiene su origen, les ha
permitido que los grandes estados hayan creado un sistema de seguro
para sus inversiones, que las cubre de todo riesgo.
Obligan a la suscripcin de pactos normativos por los gobiernos de los
pases en los que realizan inversiones, a efecto de sustraerse de la
jurisdiccin nacional del pas que las acoge y ponerse al margen de su
legislacin y jueces.

50
Apoyan a los gobiernos de represin para contrarrestar el
antimperialismo organizado.
Estimulan la eliminacin de los sindicatos y de los partidos polticos,
que sostienen doctrinas que afectan a sus costos de produccin y a la
estructura econmica y social existente.
Fomentan una economa en funcin de sus actividades sin considerar
la compatibilidad del inters nacional. Con este fin, controlan las
inversiones y endeudamiento, tratando de dominar las actividades
econmicas de mejor rendimiento, que la financiacin no permita crear
una independencia econmica y no sufrir riesgo en el crdito.
Controlan la balanza de pagos en el pas en el que actan, mediante el
egreso sistemtico de moneda fuerte, de los excedentes de riqueza
creados por la clase trabajadora, devaluando los insumos y
subvaluando sus utilidades; as como devaluando la unidad monetaria
nacional en el cambio del exterior, lo que determina mayores
ganancias y menores salarios e impuestos.
Propician el debilitamiento institucional de las formas democrticas,
que permiten la intervencin y decisin popular de los problemas
nacionales.

AUXILIARES DEL COMERCIO Y AUXILIARES DEL COMERCIANTE

Auxiliares del comercio son aquellas instituciones que auxilian al comercio.


Del texto del C. de C., aparecen como tales las Cmaras de Comercio, los Depsitos
Aduaneros, las Cmaras de Compensaciones, las Bolsas de Comercio, las Bolsas de
Valores, la Bolsa de Productos, La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores, las Sociedades de Agentes de Bolsa, los Almacenes Generales de Depsito,
los rematadores o Martilleros.

a) Las Bolsas de Comercio


Son instituciones pblicas autorizadas, donde los mismos comerciantes o
sus intermediarios y tambin los particulares, as como los agentes
autorizados para realizar el trfico burstil, se renen para concertar

51
negocios sobre mercaderas, que por lo comn no estn en el lugar para
convenir determinadas operaciones mercantiles con valores pblicos o
cotizables en bolsa y con documentos de crdito.

b) Las Bolsas de Valores


Se regulan actualmente por la Ley del Mercado de Valores, Decreto
Legislativo N 861, cuyo artculo 130 los concepta como asociaciones
civiles de servicio pblico y de especiales caractersticas, conformadas por
sociedades de agentes que tienen por finalidad facilitar la negociacin de
valores inscritos, distribuyendo los servicios, sistemas y mecanismos
adecuados para intermediacin de valores de oferta pblica en forma
justa, competitiva, ordenada, continua y transparente.

c) Las Bolsas de Productos


Creados por la Ley N 26361, son asociaciones civiles que tienen la
finalidad de proveer a sus miembros de la infraestructura y servicios
adecuados para la realizacin de transacciones de productos, ttulos
representativos de los mismos o contratos relacionados a ellos, as como
realizar actividades afines, relacionados con el negocio de bienes muebles
de origen o destino agropecuario, pesquero, minero e industrial, y servicios
complementarios, todos con autorizacin de la Comisin Nacional
Supervisora de Empresa y Valores (Conasev). La Conasev, conforme a la
Ley N 26126, es una institucin pblica del sector de Economa y
Finanzas cuya finalidad es promover el mercado de valores, velar por el
adecuado manejo de las empresas y normar la contabilidad de las
mismas.

d) Las Sociedades de Agente de Bolsa:


Son sociedades annimas que, autorizadas por la Comisin Supervisora
de Empresas y Valores, se dedican a la intermediacin de valores en uno
o ms mecanismos centralizados que operan en las bolsas en las que
estn asociadas. Sus actividades los regula el Decreto Legislativo N 861.

52
e) Los Almacenes Generales de Depsito:
Son establecimientos destinados a la custodia temporal de mercadera, a
cambio del pago de una cierta cantidad por el depositante. Se ocupa de
ellos el artculo N 197 del C. de C. Peruano, y la Ley N 2762, del 27 de
junio de 1918, y su reglamento, Decreto Supremo N 85, del 20 de
diciembre de 1963, derogados por la Ley N 27287 Nueva Ley de Ttulos
Valores, vigente desde el 17 de octubre de 2000. Los Almacenes
Generales de Depsito no solo se dedican al almacenaje de mercaderas
nacionales e importadas que posibilitan su transferencia, expidiendo
certificados de depsito y warrants, susceptibles de endosos, tambin
tienen que estar constituidos como sociedades annimas y debidamente
autorizadas, tal como lo sealan los artculos 224 al 239 de la Nueva Ley
de Ttulos Valores, vigente en la fecha.

f) Las Cmaras de Comercio


Son entidades formadas por los comerciantes, con el objeto de intensificar
y favorecer las operaciones del comercio terrestre o martimo y el
desarrollo industrial. Defienden los intereses generales del comercio.

g) Las Cmaras de Compensacin


Las define Montoya Manfredi como Instituciones en las que se renen
diariamente los banqueros para comenzar el importe de los cheques, que
tienen recprocamente unos contra otros, y pagar solo la diferencia,
evitando de esta forma los innecesarios desplazamientos de dinero. En
nuestro medio se cumple esta funcin en el Banco Central de Reserva.

h) Los Rematadores o Martilleros:


Son intermediarios que facilitan la venta de bienes en pblica subasta y a
favor del mejor postor. Se refieren a ellos, los artculos 116 a 123 del C.
de C.; as como el Reglamento de Martilleros (Resolucin Suprema del 28
de mayo de 1914), con las modificaciones del Decreto Ley N 18948.

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i) Auxiliares del Comerciante
Se consideran como tales a los que auxilian al comerciante a sus
actividades a las que se refiere el artculo 275 del C. de C.; se trata de los
factores o gerentes y los dependientes. Los factores o gerentes son los
mandatarios o apoderados generales; y los dependientes, los que
comnmente llamamos empleados de comercio, son mandatarios
singulares, encargados de gestiones especficas.

4. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

El Decreto Ley N 21621 considera a la Empresa Individual de


Responsabilidad Limitada, como forma de organizacin empresarial con personalidad
jurdica diferente a su titular a fin de facilitar el eficaz desenvolvimiento de la pequea
empresa. Esta forma jurdica de organizacin empresarial limita la responsabilidad de
su titular al patrimonio comprometido en la empresa, introduciendo un efecto
promocional y de estmulo a la capacidad empresarial y a la movilizacin de capitales,
que muchas veces permanecen inactivos o no son utilizados eficientemente.

En el Per, el Derecho Comercial va evolucionando hacia el Derecho de la


Empresa an a pasos lentos, desde la dacin de la Ley de Promocin Industrial.

La doctrina tiene establecido un importante pensamiento que integra el


contenido del Derecho Empresarial al Derecho Econmico, y conjuga todos estos
conceptos de economa y empresa, con poltica econmica y planificacin,
establecindose, por lo pronto, un derecho fronterizo especial.

El Derecho Empresarial sigue en evolucin y ni siquiera su definicin, objeto y


sujeto pueden darse por definitivos, peor aun cuando las transformaciones
empresariales a nivel mundial son cada vez ms rpidas y novedosas. Hoy puede
hablarse, sin embargo, que la figura del "empresario" ha venido a sustituir a la del
"comerciante".

54
As, cualquier aspiracin iusfilosfica queda -por el momento- al margen por
ser de mayor relevancia el rol que la ERIL. viene cumpliendo en nuestro pas, a
sabiendas y eximindonos de estadsticas - que a la fecha se constituye en la forma
empresarial ms usada por comerciantes, industriales y prestadores de servicios. El
espritu de asociacin, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para alcanzar
objetivos comunes, difciles o imposibles de lograr por la accin individual ha
culminado bajo las formas jurdicas de las sociedades comerciales, declarado por
Montoya Manfredi, queda hoy mixturado por el espritu individual que, igualmente, es
capaz de afrontar los retos que el maestro seala.

Naturaleza Jurdica y Carcter de la EIRL


La naturaleza jurdica de la empresa, que tiene a sta como su sujeto de
derecho y a su patrimonio como su objeto de derecho, no reposa nicamente sobre el
Derecho Mercantil, Tributario y Laboral, sino que tambin tiene ntimo lazo con aquel
conjunto de innovaciones substradas de la ciencia y tcnica, como producto de las
constantes mutaciones de la inventiva.

La empresa, as concebida como ente unitario de produccin y de trabajo,


pasa a ser un conglomerado de miembros a los que unen vnculos que son
independientes al status personal de quienes participan en el proceso de produccin,
originndose un estado de colaboracin con la finalidad de lograr la produccin y
entrar en el mercado, seala Mena Ramrez. Pero, siempre son el Derecho
Mercantil, Tributario y Laboral los ejes motrices sobre los cuales se esboza la
naturaleza jurdica de la empresa, incluida la que hoy nos ocupa. La empresa pblica,
hoy en declive y antes en la cspide, deba aadir la intensa colaboracin que a la
demarcacin de su naturaleza le brindaba el Derecho Administrativo. La finalidad de
la creacin de esta figura legal es doble:

Potenciar el desarrollo de nuevas iniciativas comerciales de pequeos


empresarios, ya que les permite separar el patrimonio destinado a la
actividad mercantil del resto de los bienes que conforman su
patrimonio personal.

55
Poner fin -sin mucho xito- a la vieja prctica nacional de las
sociedades fictas, que consiste en constituir una sociedad
responsabilidad limitada en que uno de los socios tiene un 99% y el
socio formal, solo un 1%. La idea era cumplir con el requisito mnimo
de dos personas para formar una sociedad. Es fundamental dejar en
claro desde un principio que la EIRL no constituye en ningn caso
sociedad. La EIRL es una ficcin legal, que permite a una persona
natural actuar con dos personalidades distintas. As visto, estamos
frente a una separacin de patrimonios, pero ms especficamente,
ante la creacin de un patrimonio de afectacin con un objeto
especfico, sealado en la escritura pblica de constitucin.

Caractersticas

La EIRL es una persona jurdica con un patrimonio distinto al de su


titular, lo cual queda de manifiesto al revisar, entre otros, los artculos
2, 3 y 13 de la ley.

El titular de la EIRL es siempre una persona natural.

La EIRL es siempre comercial.

La EIRL podr desarrollar operaciones civiles y comerciales, salvo


aquellas reservadas por ley a las sociedades annimas, por ejemplo
bancos y compaas de seguros.

Su administracin corresponde al titular, quien representa a la EIRL


judicial y extrajudicialmente, con todas las facultades de administracin
y disposicin; esto sin perjuicio de la posibilidad de otorgar mandatos.

Constitucin
Los requisitos de constitucin son bsicamente los mismos establecidos por
nuestra legislacin para las sociedades de responsabilidad limitada, vale decir,
escritura pblica cuyo extracto autorizado por el notario se inscribe en el registro

56
mercantil del domicilio de la EIRL y publicacin en el Diario Oficial dentro de los 30
das siguientes a la fecha de la escritura.

El nombre de la EIRL debe incluir el nombre y apellido del constituyente, ms


las actividades econmicas que constituyan el objeto y giro de la empresa, debiendo
concluir con la palabra Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o su
abreviatura E.I.R.L. Puede tambin tener un nombre de fantasa.

Responsabilidad

El propietario de la empresa individual responde con su patrimonio solo de los


aportes efectuados a la empresa. La EIRL, por su parte, responde con todos sus
bienes a las obligaciones contradas dentro de su giro, dando de esta manera
cumplimiento al objetivo establecido por la ley.

Sin perjuicio de lo anterior, el titular responde ilimitadamente con sus bienes


en los casos sealados por el artculo 14 de la ley, dentro de los que encontramos
actuaciones de la ERIL. Fuera de su objeto o sin representacin, como en caso de
nulidad del acto constitutivo.

Beneficios de una EIRL.

Los beneficios de optar por esta forma de organizacin comercial son


evidentes. En primer lugar, ya no es necesario contar con otra persona o socio para
iniciar una actividad mercantil, debido a que sin duda alguna, lo que hace a esta
figura realmente atractiva es la limitacin de responsabilidad del titular, el
denominado patrimonio de afectacin, que permite asumir los riesgos inherentes a
toda actividad comercial, sin el temor de aventurar y eventualmente perder la
totalidad del patrimonio como consecuencia del derecho de garanta general de los
acreedores.

57
COMERCIO ELECTRNICO

Las redes mundiales de informacin estn transformando al mundo y


acercando ms a la gente a travs de la innovacin de las comunicaciones
mundiales, lo cual posibilita cambios en todos los mbitos de la actividad humana, por
ejemplo, la competitividad, el empleo y la calidad de vida de las naciones. Con las
nuevas tecnologas, el tiempo y la distancia dejan de ser obstculos, los contenidos
pueden dirigirse a una audiencia masiva o a un pequeo grupo de expertos y buscar
un alcance mundial o meramente local. Las redes mundiales de informacin, como
Internet no conoce fronteras.

Internet es un medio de comunicacin global que permite el intercambio de


informacin entre los usuarios conectados a la red. Internet ofrece una oportunidad
nica, especial y decisiva a organizaciones de cualquier tamao. La rpida difusin y
el gran inters en el mundo de la informtica han permitido la creacin de tecnologa
Internet/web, una herramienta fundamental para redes de computadora y sus
usuarios. Internet ofrece un nuevo mercado que define la economa digital. Los
productores, proveedores de bienes/servicios y usuarios logran tener acceso y
transmisin mundial de la informacin y esparcimiento en forma sencilla y econmica,
sea con fines comerciales o sociales. La apertura de mercados es fundamental para
el rpido crecimiento del uso de nuevos servicios y la asimilacin de tecnologas
nuevas.

En la prctica, las empresas estn comenzando a usar Internet como un


nuevo canal de ventas, sustituyendo las visitas personales, correo y telfono por
pedidos electrnicos, ya que gestionar un pedido por Internet cuesta menos que
hacerlo por vas tradicionales.

Nace entonces el comercio electrnico, como una alternativa de reduccin de


costos y una herramienta fundamental en el desempeo empresarial. Sin embargo, la
aparicin del comercio electrnico obliga claramente a replantearse muchas de las
cuestiones del comercio tradicional, surgiendo nuevos problemas e incluso
agudizando algunos de los ya existentes. En ese catlogo de problemas, se plantean
cuestiones que van desde la validez legal de las transacciones y contratos sin papel,

58
la necesidad de acuerdos internacionales que armonicen las legislaciones sobre
comercio, el control de las transacciones internacionales, incluido el cobro de
impuestos; la proteccin de los derechos de propiedad intelectual, la proteccin de los
consumidores en cuanto a publicidad engaosa o no deseada, fraude, contenidos
ilegales y uso abusivo de datos personales, hasta otros provocados por la dificultad
de encontrar informacin en Internet, comparar ofertas y evaluar la fiabilidad del
vendedor y del comprador en una relacin electrnica, la falta de seguridad de las
transacciones y medios de pago electrnicos, la falta de estndares consolidados, la
proliferacin de aplicaciones y protocolos de comercio electrnico incompatibles y la
congestin de Internet.

Por ello, la observacin de la tendencia mundial permite considerar oportuno


el tratamiento normativo, siendo tambin necesario el dominio de los aspectos
tcnicos que permitan brindar una regulacin que viabilice una solucin para una
problemtica concreta y contempornea conforme a los estndares internacionales.

Comercio electrnico, consiste en la compra y venta de productos o de


servicios a travs de medios electrnicos, tales como el Internet y otras redes de
ordenadores. La cantidad de comercio llevada a cabo electrnicamente ha crecido
extraordinariamente debido a la propagacin del Internet. Una gran variedad de
comercio se realiza de esta manera, estimulando la creacin y utilizacin de
innovaciones como la transferencia de fondos electrnica, la administracin de
cadenas de suministro, el marketing en Internet, el procesamiento de transacciones
en lnea (OLTP), el intercambio electrnico de datos (EDI), los sistemas de
administracin del inventario, y los sistemas automatizados de recoleccin de datos.

El comercio electrnico moderno tpicamente usa el World Wide Web por lo


menos en un cierto punto en el ciclo de la transaccin, aunque puede abarcar una
gama ms amplia de tecnologas, como el correo electrnico.

Un gran porcentaje del comercio electrnico se utiliza completamente para


artculos virtuales (software y derivados en su mayora), como el acceso a contenido
premium de un sitio web; pero la mayora del comercio electrnico involucra el
transporte de objetos fsicos de alguna manera.

59
El comercio electrnico realizado entre empresas es llamado en ingls
Business-tobusiness o B2B. El B2B puede estar abierto a cualquiera que est
interesado (como el intercambio de mercancas o materias primas), o estar limitado a
participantes especficos pre-calificados (mercado electrnico privado).

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA

El comercio aparece desde que comienzan las relaciones humanas y el


hombre se da cuenta de que no es autosuficiente. Por lo tanto, necesita intercambiar
bienes o servicios con otros para asegurar su propia subsistencia.

Lo que ocurre es que los mtodos de comerciar han ido evolucionando a lo


largo de la historia, a la vez que la propia humanidad ha progresado y evolucionado
tambin. No vamos a perdernos en todas las evoluciones del comercio, puesto que
nos ocupara mucho. Veremos las recientes evoluciones que han desembocado en el
comercio electrnico.

A principio de los aos 1920, en Estados Unidos apareci la venta por


catlogo, impulsado por empresas mayoristas. Este sistema de venta, revolucionario
para la poca, consiste en un catlogo con fotos ilustrativas de los productos a
vender. Este permite tener mejor llegada a las personas, ya que no hay necesidad de
tener que atraer a los clientes hasta los locales de venta. Esto posibilit a las tiendas
poder tener clientes en zonas rurales, que para la poca en que se desarroll exista
una gran masa de personas afectadas al campo. Adems, otro punto importante a
tener en cuenta es que los potenciales compradores pueden escoger los productos
en la tranquilidad de sus hogares, sin la asistencia o presin, segn sea el caso, de
un vendedor. La venta por catlogo tom mayor impulso con la aparicin de las
tarjetas de crdito; adems de determinar un tipo de relacin de mayor anonimato
entre el cliente y el vendedor.

A principio de los aos 1970, aparecieron las primeras relaciones comerciales


que utilizaban un ordenador para transmitir datos. Este tipo de intercambio de

60
informacin sin ningn tipo de estndar trajo mejoras de los procesos de fabricacin
en el mbito privado, y entre empresas de un mismo sector.

A mediados de 1980, con la ayuda de la televisin, surgi una nueva forma de


venta por catlogo, tambin llamada venta directa. De esta manera, los productos son
mostrados con mayor realismo, y con la dinmica de que pueden ser exhibidos
resaltando sus caractersticas. La venta directa es concretada mediante un telfono y
usualmente con pagos de tarjetas de crdito.

En 1995, los pases integrantes del G7/G8 crearon la iniciativa Un Mercado


Global para Pymes, con el propsito de acelerar el uso del comercio electrnico
entre las empresas de todo el mundo. Aqu se cre el portal pionero en idioma
espaol Comercio Electrnico Global.

Ventajas para las empresas

a) Mejoras en la distribucin: La web ofrece a ciertos tipos de proveedores


(industria del libro, servicios de informacin, productos digitales) la
posibilidad de participar en un mercado interactivo, en el que los costos de
distribucin o ventas tienden a cero.

Por poner un ejemplo, los productos digitales (software) pueden


entregarse de inmediato, dando fin de manera progresiva al
intermediarismo. Tambin compradores y vendedores se contactan entre
s de manera directa, eliminando as restricciones que se presentan en
tales interacciones.

De alguna forma, esta situacin puede llegar a reducir los canales de


comercializacin, permitiendo que la distribucin sea eficiente al reducir
sobrecosto derivado de la uniformidad, automatizacin e integracin a gran
escala de sus procesos de administracin. De igual forma se puede
disminuir el tiempo que se tardan en realizar las transacciones
comerciales, incrementando la eficiencia de las empresas.

61
b) Comunicaciones comerciales por va electrnica: Actualmente, la
mayora de las empresas utiliza el web para informar a los clientes sobre la
empresa, aparte de sus productos o servicios, tanto mediante
comunicaciones internas como con otras empresas y clientes.

Sin embargo, la naturaleza interactiva de la web ofrece otro tipo de


beneficios conducentes a desarrollar las relaciones con los clientes. Este
potencial para la interaccin facilita las relaciones comerciales, as como el
soporte al cliente, hasta un punto que nunca hubiera sido posible con los
medios tradicionales.

Un sitio web se encuentra disponible las 24 horas del da bajo demanda de


los clientes. Las empresas que realizan comercio electrnico pueden
fidelizar a sus clientes mediante un dilogo asincrnico que sucede a la
conveniencia de ambas partes.

Esta capacidad ofrece oportunidades sin precedentes para ajustar con


precisin las comunicaciones a los clientes individuales, facilitando que
estos soliciten tanta informacin como deseen (marketing one to one).

Adems, esto permite que los responsables del rea marketing y ventas,
obtengan informacin relevante de los clientes con el propsito de servirles
de manera eficaz en las futuras relaciones comerciales.

Los sitios web ms sencillos involucran a los clientes mediante botones


para enviar mensajes de correo electrnico a la empresa. En otros centros
ms sofisticados, los clientes rellenan formularios, con el objeto de que
desarrollen una relacin continua con la compaa, cuyo fin es informar
tanto sobre los productos y servicios como obtener informacin sobre las
necesidades que los clientes tienen sobre los mismos.

De esta manera, se obtiene publicidad, promocin y servicio al cliente a la


medida. El web tambin ofrece la oportunidad de competir sobre la base
de la especialidad, en lugar de hacerlo mediante el precio, ya que desde el

62
punto de vista del mercadeo, rara vez es deseable competir tan slo en
funcin del precio. El comercio electrnico intenta satisfacer las
necesidades de los clientes en base a los beneficios que buscan, lo que
quiere decir que el precio depende de la valorizacin del cliente, y no de
los costos; tales oportunidades surgen cuando lo ofrecido se diferencia por
elementos de mercadeo distintos al precio, lo cual produce beneficios
cargados de valor, como por ejemplo, la comodidad producida por el
reparto directo mediante la distribucin electrnica de software.

c) Beneficios operacionales: El uso empresarial del web reduce errores,


tiempo y sobrecostos en el tratamiento de la informacin. Los proveedores
disminuyen sus costos al acceder de manera interactiva a las bases de
datos de oportunidades de ofertas, enviar estas por el mismo medio y, por
ltimo, revisar de igual forma las concesiones; adems, se facilita la
creacin de mercados y segmentos nuevos, el incremento en la
generacin de ventajas en las ventas, la mayor facilidad para entrar en
mercados nuevos, especialmente en los geogrficamente remotos, y
alcanzarlos con mayor rapidez. Todo esto se debe a la capacidad de
contactar de manera sencilla y a un costo menor a los clientes potenciales,
eliminando demoras entre las diferentes etapas de los subprocesos
empresariales.

Ventajas para los clientes

a) Permite el acceso a ms informacin: La naturaleza interactiva de la


web y su entorno de hipertexto permite bsquedas ms profundas.

b) Facilita la investigacin y comparacin del mercado : La capacidad de


la web para acumular y analizar grandes cantidades de datos
especializados permite la compra por comparacin y acelera el
proceso de encontrar los artculos.

Usos del comercio electrnico

63
El comercio electrnico puede utilizarse en cualquier entorno en el que se
intercambien documentos entre empresas: compras o adquisiciones, finanzas,
industria, transporte, salud, legislacin y recoleccin de ingresos o impuestos. Ya
existen compaas que utilizan el comercio electrnico para desarrollar los aspectos
siguientes:

Creacin de canales nuevos de marketing y ventas.


Acceso interactivo a catlogos de productos, listas de precios y folletos
publicitarios.
Venta directa e interactiva de productos a los clientes.
Soporte tcnico ininterrumpido, permitiendo que los clientes
encuentren por s mismos, y fcilmente, respuestas a sus problemas
mediante la obtencin de los archivos y programas necesarios para
resolverlos.

Mediante el comercio electrnico se intercambian los documentos de las


actividades empresariales entre socios comerciales. Los beneficios que se obtienen
en ello son: reduccin del trabajo administrativo, transacciones comerciales ms
rpidas y precisas, acceso ms fcil y rpido a la informacin, y reduccin de la
necesidad de reescribir la informacin en los sistemas de informacin. Los tipos de
actividad empresarial que podran beneficiarse mayormente de la incorporacin del
comercio electrnico son:

Sistemas de reservas. Centenares de agencias dispersas utilizan una


base de datos compartida para acordar transacciones.
Stocks. Aceleracin a nivel mundial de los contactos entre proveedores
de stock.
Elaboracin de pedidos. Posibilidad de referencia a distancia o
verificacin por parte de una entidad neutral.
Seguros. Facilita la captura de datos.
Empresas proveedoras de materia prima a fabricantes. Ahorro de
grandes cantidades de tiempo al comunicar y presentar
inmediatamente la informacin que intercambian.

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Modalidades de E-COMMERCE, las siguientes son las ms utilizadas:

Business to Business (B2B); Sitios de transacciones comerciales entre


empresas.
Business to Consumer (B2C); Sitios de ventas al consumidor final
Consumer to Consumer (C2C); Remates o sitios de intercambio de bienes y
servicios entre personas
Consumer to Business (C2B); Sitios en los que las personas se agrupan para
realizar negocios con las empresas.

Empresas.com, dentro de la modalidad de B2C, se encuentran los negocios


puramente virtuales, las llamadas empresas -COM-, es decir las empresas que
nacieron en Internet y no tienen presencia en lo real.

Estos son negocios reales que crean sitios Web para comercio electrnico.
Como tambin hay negocios ya instalados en el mundo real que posicionaron un sitio
Web como otro punto de venta adicional al ya establecido. Consumer to Business, al
igual que el C2C, las grandes ventajas que ofrece Internet hace posible que muchos
usuarios se pongan de acuerdo para realizar una compra en un grupo de empresas.

Business to Business, el comercio electrnico o Business to Business hace


referencia al proceso de automatizacin de las empresas con el objeto de optimizar
los contactos y las operaciones comerciales con sus clientes.

5. LAS PEQUEAS Y MEDIANAS EMPRESAS

MICRO Y PEQUEAS EMPRESAS

Mediante el Decreto Supremo N 007-2008-TR se aprueba el Texto nico


Ordenado de la Ley de Promocin de la Competividad, Formalizacin y Desarrollo de
la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo Decente.

65
Objeto: Tiene por objetivo la promocin de la competitividad, formalizacin, y
desarrollo de las micro y pequeas empresas para la ampliacin del mercado interno
y externo de estas, en el marco del proceso de promocin del empleo, inclusin social
y formalizacin de la economa, para el acceso progresivo al empleo en condiciones
de dignidad y suficiencia.

Poltica estatal: El Estado promueve un entorno favorable para la creacin,


formalizacin, desarrollo y competividad de las MYPE y EL APOYO A LOS NUEVOS
EMPRENDIMIENTOS, a travs de los gobiernos nacionales, regionales y locales; y
establece un marco legal e incentiva la inversin privada, generando o promoviendo
una oferta de servicios empresariales destinados a mejorar los niveles de
organizacin, administracin, tecnificacin, articulacin productiva y comercial de las
MYPE, estableciendo polticas que permitan la organizacin y asociacin empresarial
para el crecimiento econmico con empleo sostenible.

NUEVA LEY DE LAS MYPE

La norma anterior que regulaba los derechos de las MYPE solo contemplaba
el derecho de los trabajadores a gozar de 15 das de vacaciones al ao, pero ahora,
con la nueva legislacin, se reconoce CTS, gratificaciones y derecho al sueldo
mnimo.
1. El rgimen especial reconoce derechos laborales bsicos como la jornada
de 8 horas diarias, descanso semanal de 24 horas, 15 das de vacaciones,
15 das de CTS por ao, dos gratificaciones de medio sueldo por ao,
derecho a la remuneracin mnima.
2. Adems, la indemnizacin por despido injustificado de 10 remuneraciones
diarias por ao para la MYPE y de 20 remuneraciones diarias por ao para
la PYME, derecho a la seguridad social y pensiones, sindicacin y
negociacin colectiva de ser el caso.

3. La norma solo se aplicar a los nuevos trabajadores que sean contratados


a partir de la vigencia del D.Leg 1086 (luego de aprobado el reglamento en
un plazo de 60 das).

66
4. Los trabajadores antiguos, bajo el rgimen general, conservarn los
derechos que por ley les corresponde, inclusive, se establecen candados
para evitar el recorte de estos derechos, al haberse fijado multas e
indemnizaciones ante los incumplimientos.

5. Incluso, quienes falseen informacin o dividan sus unidades empresariales


para acceder a este rgimen especial sern sancionados e inhabilitados
de contratar con el Estado hasta por dos aos.

Las MYPE pueden constituirse como persona natural y/o jurdica. En el caso
de las personas naturales, por el hecho de que cualquier individuo, corporacin,
compaa u otra entidad estn reconocidos como poseedores de derechos, privilegios
y responsabilidades, para los cuales se han establecido o pueden establecerse, como
una unidad econmica. En cambio una persona jurdica es, por oposicin a la
persona natural, aquella constituida por un ente pblico, asociacin privada o
corporacin de economa mixta que, en virtud de la ley o de un acto administrativo
dictado con arreglo a dicha ley, ha sido investida de la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones.

As, lo ms conveniente es que una MYPE se constituya en un solo acto por l


o los socios fundadores, bajo las siguientes formas:

1. Sociedad Colectiva, S.C., donde los socios responden en forma solidaria


e ilimitada por las obligaciones sociales. Aqu, todo pacto en contrario no
produce efecto contra terceros;
2. Sociedad en Comandita, S. en C., donde se dan dos tipos de socios:

Los socios colectivos, que responden solidaria e ilimitadamente por


las obligaciones sociales.
Los socios comanditarios, que responden slo hasta la parte de su
capital comprometido.

3. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, SRL., donde la capital


est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles que no

67
pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones.
Estas sociedades NO pueden tener ms de VEINTE socios; asimismo, los
socios no responden por las obligaciones sociales;

4. Sociedades Civiles, que se constituyen para el ejercicio personal de una


profesin, oficio, pericia, prctica u otra tipo de actividades personales por
alguno o algunos de los socios. Estas sociedades se dividen en:

Sociedad Civil Ordinaria, S.Civil, donde los socios responden


personalmente por las obligaciones sociales pero solo lo hacen,
salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes;
Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, S. Civil de R.L.,
donde los socios no pueden exceder de TREINTA y no responden
personalmente por las deudas sociales.

6. LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y EL SISTEMA DE SEGUROS

La Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros permitir


generar un nivel competitivo entre los intermediarios financieros, promoviendo la
competencia entre empresas manejadas por los bancos, adems de fortalecer la
supervisin del sistema financiero.

a) Principios generales
La Ley 26702 establece el marco de regulacin y supervisin a que se
sometan las empresas que operan en el sistema financiero y de seguros,
as como aquellas que realizan actividades vinculadas o complementarias
al objeto social de dichas personas. Salvo mencin expresa en contrario,
la presente ley no alcanza al Banco Central.

b) Objeto de la Ley
Es objeto principal de esta ley, propender al funcionamiento de un sistema
financiero y un sistema de seguros competitivos, slidos y confiables que
contribuyan al desarrollo nacional.

68
c) Aplicacin supletoria de otras normas
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho comn, as como
los usos y prcticas comerciales, son de aplicacin supletoria a las
empresas.

d) Tratamiento de la inversin extranjera


La inversin extranjera en las empresas tiene igual tratamiento que el
capital nacional con sujecin, en su caso, a los convenios internacionales
sobre la materia. De ser pertinente, la Superintendencia toma en cuenta
los criterios inspirados en el principio de reciprocidad, cuando se vea
afectado el inters pblico, segn lo dispuesto por el Ttulo III del Rgimen
Econmico de la Constitucin Poltica.

e) Prohibicin a tratamientos discriminatorios


Las disposiciones de carcter general que, en ejercicio de sus
atribuciones, dicten el Banco Central o la Superintendencia, no pueden
incorporar tratamiento de excepcin, que discriminen:

Empresas de igual naturaleza


Empresas de distinta naturaleza, en lo referente a una misma
operacin.
Empresas establecidas en el pas respecto de sus similares en el
exterior.
Personas naturales y jurdicas extranjeras residentes frente a las
nacionales, en lo referente a la recepcin de crditos.

f) No participacin del Estado en el sistema financiero:


El Estado no participa en el sistema financiero nacional, salvo las
inversiones que posee la Cofide, como banco de desarrollo de segundo
piso, en el Banco de la Nacin y en el Banco Agropecuario. (Art. 7)

69
g) Libertad de asignacin de recursos y criterio de asignacin de riesgo
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de
libertad para asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones
consignadas en la presente ley, debiendo observar en todo momento el
criterio de la diversificacin del riesgo, razn por la cual la
Superintendencia no autoriza la constitucin de empresas diseadas para
apoyar a un solo sector de la actividad econmica, salvo el Banco
Agropecuario.

h) Libertad para fijar intereses, comisiones y tarifas


Las empresas del sistema financiero pueden sealar libremente las tasas
de inters, comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y
servicios. Sin embargo, para el caso de la fijacin de las tasas de inters
debern observar los lmites que para el efecto seale el Banco Central,
excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgnica. La
disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 1243 del Cdigo
Civil no alcanza a la actividad de intermediacin financiera. Las empresas
del sistema de seguros determinan libremente las condiciones de las
plizas, sus tarifas y otras comisiones. Las tasas de inters, comisiones, y
dems tarifas que cobren las empresas del sistema financiero y del
sistema de seguros, as como las condiciones de las plizas de seguros,
debern ser puestas en conocimiento del pblico, de acuerdo con las
normas que establece la Superintendencia. (art. 9).

i) Libertad para contratar seguros y reaseguros


Los residentes en el pas pueden contratar seguros y reaseguros en el
exterior.

j) Actividades que requieren autorizacin de la Superintendencia


Toda persona que opere bajo el marco de la presente ley requiere de
autorizacin previa de la Superintendencia de acuerdo con las normas
establecidas en la presente ley. En consecuencia, aquella que carezca de
esta autorizacin se encuentra prohibida de:

70
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema financiero y,
en especial, a captar o recibir en forma habitual dinero de terceros,
en depsito, mutuo o cualquier otra forma, y colocar habitualmente
tales recursos en forma de crditos, inversin o de habilitacin de
fondos, bajo cualquier modalidad contractual.
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema de seguros y,
en especial, otorgar por cuenta propia coberturas de seguro as
como intermediar en la contratacin de seguros para empresas de
seguros del pas o del extranjero; y otras actividades
complementarias a estas.
Efectuar anuncios o publicaciones en los que se afirme o sugiera
que practica operaciones y servicios que le estn prohibidas,
conforme a los numerales anteriores.
Usar en su razn social, en formularios y en general en cualquier
medio, trminos que induzcan a pensar que su actividad
comprende operaciones que solo pueden realizarse con
autorizacin de la Superintendencia y bajo su fiscalizacin,
conforme a lo previsto en el artculo 87 de la Constitucin Poltica.

Se presume que una persona natural o jurdica incurre en las infracciones


reseadas cuando, no teniendo autorizacin de la Superintendencia,
cuenta con un local en el que, de cualquier manera:

Se invite al pblico a entregar dinero bajo cualquier ttulo, o a


conceder crditos o financiamientos dinerarios; o
Se invite al pblico a contratar coberturas de seguros, directa o
indirectamente, o se invite a las empresas de seguros del pas o
del exterior a aceptar su intermediacin; y
En general, se haga publicidad por cualquier medio con los
indicados propsitos. Quienes infrinjan las prohibiciones antes
sealadas sern sancionados con arreglo al artculo 246 del
Cdigo Penal.

71
La Superintendencia est obligada a disponer la intervencin de los locales
en los que presuma la realizacin de las actividades indicadas en el
presente artculo, sin la correspondiente autorizacin.

Segn CASTELLARES R. (2009):

7. LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS

Supervisin: A la cabeza del sistema bancario peruano hay dos instituciones:


el Banco Central de Reserva del Per (BCR), que establece la poltica monetaria, y la
Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), que es el ente gubernamental a cargo
de la autorizacin y supervisin de las actividades de los bancos, financieras y
compaas de seguros. La SBS puede interpretar la ley y emitir regulaciones, as
como imponer sanciones, incluyendo el cierre y disolucin de las entidades.

LA SBS es una institucin autnoma, creada por la Constitucin artculo 87, y


encargada de proteger el inters pblico. Con este fin, la SBS salvaguarda la solidez
econmica y financiera de los bancos y compaas financieras, supervisa el
cumplimiento de la Ley de Banca y penaliza a aquellas instituciones que operan sin
autorizacin. La SBS est dirigida por un superintendente, que es nombrado por el
Poder Ejecutivo y ratificado por el Congreso. La SBS tiene como responsabilidades
principales el control e inspeccin de los bancos, empresas financieras y compaas
de seguros, aprobar su organizacin e incorporacin, autorizar operaciones
especiales, auditar sus actividades, requerir el reemplazo de directores y gerentes y
emitir regulaciones interpretando la Ley de Banca.

La SBS tiene amplios poderes de supervisin Puede ordenar la presentacin


de los balances, estados financieros y anexos y demandar el establecimiento de
provisiones, requerir que los activos sean reajustados a un valor real del mercado, de
acuerdo a la metodologa que establezca, y prohibir la distribucin de dividendos o
utilidades en caso de que los considere convenientes. La SBS puede imponer multas
e inclusive ordenar a sus representantes y suspenderlos y cancelar la autorizacin de
operacin.

72
El rgano de Supervisin se encuentra legislado en el artculo 345 al 381 de
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros. Ley N 26702.

Superintendencia de Banca y Seguros

La Superintendencia de Banca y Seguros es una institucin


constitucionalmente autnoma y con personera de derecho pblico, cuyo objeto es
proteger los intereses del pblico en el mbito de los sistemas financieros y de
seguros.

La Superintendencia ejerce en el mbito de sus atribuciones, el control y la


supervisin de las empresas confortantes del Sistema Financiero y Sistema de
Seguros y de las dems personas naturales y jurdicas, incorporadas por esta ley o
por leyes especiales, de manera exclusiva en los aspectos que le corresponda.

La Superintendencia supervisa el cumplimiento de la Ley Orgnica y


disposiciones complementarias del Banco Central, sin perjuicio del ejercicio de su
autonoma, no incluyendo lo referente a la finalidad y funciones contenidas en los
artculos 83 al 85 de la Constitucin Poltica del Per. (Art. 345).

Atribuciones:

Son atribuciones del Superintendente, adems de las ya establecidas en la


presente ley, las siguientes:

1. Autorizar la organizacin y funcionamiento de personas jurdicas que


tengan por fin realizar cualquiera de las operaciones sealadas en la
presente ley;
2. Velar por el cumplimiento de las leyes, reglamentos, estatutos y toda otra
disposicin que rige al Sistema Financiero y del Sistema de Seguros,
ejerciendo para ello, el ms amplio y absoluto control sobre todas las

73
operaciones, negocios y en general cualquier acto jurdico que las
empresas que los integran, realicen;
3. Ejercer supervisin integral de las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, las incorporadas por leyes especiales a su
supervisin, as como a las que realicen operaciones complementarias;
4. Fiscalizar a las personas naturales o jurdicas que realicen colocacin de
fondos en el pas;
5. Interrogar bajo juramento a cualquier persona cuyo testimonio puede
resultar til el esclarecimiento de los hechos que se estudien durante las
inspecciones e investigaciones, para lo cual podr ordenar su
comparecencia, gozando para tal efecto, de las facultades que para esta
diligencia autoriza el Cdigo Procesal Civil;
6. Interpretar, en la va administrativa, sujetndose a las disposiciones del
derecho comn y a los principios generales del derecho, los alcances de
las normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, as como a las que realizan servicios
complementarios, constituyendo sus decisiones precedentes
administrativas de obligatoria observancia;
7. Aprobar o modificar los reglamentos que corresponda emitir la
Superintendencia;
8. Establecer las normas generales que regulen los contratos e instrumentos
relacionados con las operaciones sealadas en el Titulo III de la Seccin
Segunda de la presente ley; y aprobar las clusulas generales de
contratacin que le sean sometidas por las empresas sujetas a su
competencia, en la forma contemplada en los artculos pertinentes del
Cdigo Civil;
9. Dictar las normas necesarias para el ejercicio de las operaciones
financieras y de seguros, y servicios complementarios a la actividad de las
empresas y para la supervisin de las mismas, as como para la aplicacin
de la presente ley;
10. Dictar las disposiciones necesarias a fin de que las empresas del sistema
financiero cumplan adecuadamente con los convenios suscritos por la
Repblica destinados a combatir el lavado de dinero;

74
11. Establecerla existencia de conglomerados financieros o mixtos y ejercer
supervisin consolidada respecto de ellos de conformidad con el artculo
138;
12. Disponer la individualizacin de riesgos por cada empresa de manera
separada;
13. Dictar las normas generales para precisar la elaboracin, presentacin y
publicidad de los estados financieros y cualquier otra informacin
complementaria, cuidando que se refleje la real situacin econmico-
financiera de las empresas, as como las normas sobre consolidacin de
estados financieros de acuerdo con los principios de contabilidad
generalmente aceptados;
14. Celebrar convenios de cooperacin con otras superintendencias y
entidades de otros pases con el fin de un mejor ejercicio de la supervisin
consolidada;
15. Celebran convenios con los otros organismos nacionales de supervisin a
efectos de un adecuado ejercicio de la misma;
16. Coordinar con el Banco Central en todos los casos sealados en la
presente ley;
17. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 269 de la Ley del Mercado de
Valores, la Superintendencia podr dictar pautas de carcter general a las
que deber ceirse la clasificacin de las empresas del sistema financiero
y del sistema de seguros; y,
18. En general se encuentra facultada para realizar todos los actos necesarios
para salvaguardar los intereses del pblico, de conformidad de la presente
ley. (artculo 349)
Superintendente:
El funcionario de mayor nivel jerrquico de la Superintendencia es el
superintendente de Banca y Seguros. Su nombramiento compete al Poder Ejecutivo y
es ratificado por el Congreso de la Repblica. Ejerce el cargo por el periodo
constitucional del gobierno que lo designa, pudiendo ser nombrado para uno o ms
periodos sucesivos. Continuar en el ejercicio del cargo mientras no se designe a su
sucesor. Le est vedado el ejercicio de toda actividad econmica remunerada, con
excepcin de la docencia.

75
Si por cualquier causa no completare el periodo para el que fue nombrado, su
reemplazante ser designado dentro de los sesenta (60) das posteriores a su cese,
quien desempear el cargo por un periodo constitucional que lo nombr, con arreglo
a lo establecido en el prrafo precedente. (Art. 363)

Requisitos para ser Superintendente: Son requisitos:


1. Ser de nacionalidad peruana.
2. Ser mayor de 30 aos.
3. Contar con estudios especializados y experiencia no menor de cinco aos
en materias econmicas, financieras y bancarias.
4. Tener conducta intachable y reconocida solvencia e idoneidad moral
(artculo 364).

Instancias administrativas:
Toda resolucin administrativa que expida la Superintendencia en ejercicio de
sus atribuciones podr ser objeto de reconsideracin ante el funcionario que la
expidi y apelarse ante el Superintendente quien constituye la ltima y segunda
instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de Procedimientos
Administrativos.

Esta norma no es aplicable a las resoluciones que expida el superintendente


con criterio de conciencia, en los casos de excepcin previsto en esta ley. La
resolucin expedida por el Superintendente agota la va administrativa. (Artculo
369).

Accin contenciosa administrativa


Contra lo resuelto por el Superintendente podr interponerse demanda
contencioso administrativa, la que deber ser presentada dentro de los quince (15)
das hbiles, computados a partir del da siguiente de efectuada la notificacin.

El superintendente elevar el expediente ante la sala competente de la Corte


Suprema dentro de los quince das hbiles siguientes a la interposicin de la
demanda.

76
La Sala competente de la Corte Suprema expedir resolucin en el trmino de
sesenta (60) das, computados desde el vencimiento del trmino previsto en el
prrafo anterior. (Artculo 370).

77
RESUMEN

Estimados alumnos en esta unidad hemos tratado: El comercio y


antecedentes, definicin, clasificacin origen y evolucin, teoras, autonoma y fuentes
del derecho comercial; El empresario y la empresa, antecedentes, Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada, comercio electrnico, Mype. Y la Ley General del
Sistema Financiero, Ley de Bancos y la Superintendencia de Banca y seguros.

78
AUTOEVALUACION

1. El comercio no viene a ser sino una consecuencia necesaria de la convivencia


social y, entre los hombres que ejercen el comercio, aparece una serie de
relaciones, las mismas que tienen que estar normadas o reguladas ( )

2. Desde el punto de vista econmico, comerciante es quien hace de la actividad


comercial una profesin, ya sea dirigiendo un establecimiento mercantil o
prestando servicios a una sociedad comercial.. ( )

3. El desenvolvimiento del derecho comercial, a travs del tiempo y del espacio


permite percibir algunos caracteres, ellos son: _____________________,
_______________________, _____________________, ___________________

4. Son fuentes del derecho Comercial: ____________________________________


_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

5. Los elementos de la empresa son las sustancias constitutivas, sin las cuales no
existe propiamente la empresa mercantil, se considera que son tales:________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

6. Auxiliar del comercio donde los mismos comerciantes o sus intermediarios se


renen para concertar negocios sobre mercaderas, que por lo comn no estn en
el lugar para convenir determinadas operaciones mercantiles con valores pblicos
o cotizables en bolsa y con documentos de crdito:

a) Las bolsas de comercio


b) Las bolsas de valores
c) Las bolsas de producto
d) Los almacenes generales de deposito
e) N.A.
f) T.A.

79
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION

1. V
2. V
3. Universal, consuetudinario, progresivo y equitativo
4. La Ley Mercantil, La legislacin civil, la equidad, los usos y costumbres, la
jurisprudencia, la doctrina mercantilista.
5. EL establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rotulo,
las marcas, las patentes, las mercaderas, el dinero.
6. A

80
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

FLORES, P. (1996). Cdigo de Comercio, Editorial Ital Per. 198 Lima-Per : Comentarios a
la Ley de la Pequea Empresa. Editorial Cuzco. Lima Per .

FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Per.
GARRIGUES, Joaqun: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. Mxico

MACEDO, O. (2001) Lecciones de Derecho Comercial. Fondo Editorial Universidad Inca


Gracilazo de la Vega. Lima-Per

BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta


Jurdica.

MONTOYA A. (2010), Derecho Comercial, Ed. GRISLEY, Lima.

81
SEGUNDA UNIDAD
PRINCIPIOS Y REGLAS BSICAS DE
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES,
LA SOCIEDAD ANNIMA,
ORGANIZACIN, CONSTITUCIN Y
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

82
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica

1. PRINCIPIOS Y REGLAS BASICAS DE LA LEY GENERAL DE


SOCIEDADES
Segn ECHAIZ, D. (2005):
1. Concepto Legal de Sociedad Mercantil
Desde el punto de vista legal, la sociedad es un contrato por el cual dos o ms
personas convienen en aportar en comn bienes o servicios (Art. 1 de la Ley), con el
fin de repartirse las utilidades. Una de las caractersticas de la sociedad, es que ella
realiza actividades de ndole econmica, con lo que establece la diferencia con la
asociacin, figura sujeta a las normas contenidas en el Cdigo Civil.

En cambio, el propsito de obtener una ganancia es lo que se anima a


quienes celebran el contrato de sociedad.

2. mbito de aplicacin de la Ley

Toda sociedad debe adoptar algunas de las formas previstas en la Ley


General de Sociedades; es decir, para constituir una sociedad se debe elegir
obligatoriamente uno de los siete tipos que regula nuestra Ley as el artculo 2
establece: Toda sociedad debe adoptar algunas de las formas previstas en esta ley.

Las sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas


supletoriamente por las disposiciones de la presente ley.

83
La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. La ley establece, que las sociedades
sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por la Ley General
de Sociedades.

3. Sociedad y Comunidad de Bienes

El Art. 2 de la Ley de Sociedades nos remite a las disposiciones del Cdigo


Civil la figura de la comunidad de bienes, que se diferencia de la sociedad.

a) En razn del origen, pues la sociedad nace siempre de un contrato, es


decir de un acuerdo de voluntades; en tanto que la comunidad puede no
nacer de un contrato, sino de un acto ajeno a la voluntad de las partes,
como en el caso en que varias personas heredan un bien o un conjunto de
bienes.

b) La sociedad es una persona jurdica, distinta a los socios que lo forman y


es ella la que resulta duea de los bienes que los socios aportan.
Efectuando el aporte, los socios no son dueos de los bienes aportados,
sino de una accin o derecho respecto a la sociedad.

Por eso el Cdigo Civil en el inciso 8) del Art. 886, establecen que son
bienes muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o
asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles. Las acciones de las
sociedades annimas se encuentran consideradas en nuestra legislacin como
mueble.
La sociedad se rige por el principio de las mayoras que obligan a las
minoras, mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento.

4. Clasificacin de las Sociedades por la Responsabilidad

Las sociedades se clasifican en sociedad de responsabilidad limitada y


sociedad de responsabilidad ilimitada. La referencia a la responsabilidad alude a la
que corresponde a los socios, no a la sociedad. Esta responde con todos sus bienes

84
por los resultados de sus actividades. Pero en relacin a los socios, si trata de
sociedades de responsabilidad limitada, la responsabilidad se limita nicamente al
monto de lo que aportaron o lo que se comprometieron a aportar. En la sociedad de
responsabilidad ilimitada la responsabilidad de los socios se extiende a todos sus
bienes del socio, an a los no aportados. La responsabilidad ilimitada es, adems
solidaria.

Sociedad de Personas y Sociedades de Capitales

Es otra clasificacin que se hace de las sociedades y que no resulta del todo
exacta porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento
personal, o seas, los socios que lo forman y el elemento capital, o sea el elemento
material, constituida por el aporte de los socios.

En las sociedades de personas predomina la consideracin al elemento


personal. En cambio en la sociedad de capitales, la consideracin a la persona de los
socios no tiene esa importancia pues la influencia del socio en la vida de la sociedad
se mide por los aporte que hubiere efectuado.

Clases de Sociedades Mercantiles

La ley reconoce los siguientes tipos o clases de sociedades:


a. Las annimas.
b. Colectivas.
c. Comanditarias.
d. Comercial de Responsabilidad Limitada.
e. Sociedades Civiles (Art. 2 de la Ley).

Reglamenta asimismo las sociedades irregulares y los contratos asociativos.

Nacionalidad de la Sociedad

El Cdigo de Comercio en la parte final del Art.21 alude a las sociedades


extranjeras, para el efecto de inscribirlas en el Registro Mercantil, debiendo
acreditarse mediante la certificacin que expida el cnsul peruano que ellas estn

85
organizadas en el pas respectivo y autorizadas para ejercer el comercio en l. El art.
15 menciona el lugar de la constitucin social para el efecto de determinar que la
capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero se rige por las leyes del
pas en que se constituyen.

En la doctrina se han formulado muchos criterios respecto a la nacionalidad de


la sociedad. Para unos la nacionalidad de la sociedad es la de los socios que la
forman; para otros es la de la sede social o domicilio de explotacin; para otros es la
nacionalidad de quienes dirigen la sociedad. En todo caso, an para los que aceptan
la tesis de la nacionalidad de las sociedades, no se les reconoce ste atributo con las
mismas caractersticas a las personas fsicas.

Modalidades de Constitucin

Existen dos formas de constituir una sociedad; la constitucin simultnea, por


parte de los propios socios fundadores, y la constitucin por suscripcin pblica o por
oferta a terceros, al primera pueden utilizar todas las sociedades que se regulan por
la Ley General de Sociedades, sin embargo, en cuanto a la segunda pueden hacerlo
solamente las sociedades annimas:

a) La constitucin simultanea Es la manera tradicional para la constitucin


de una sociedad, debido a que se renen los socios, aportan bienes para
cubrir el capital a que se han comprometido, establecen el pacto social y el
estatuto y suscriben la minuta y la escritura pblica de constitucin de la
sociedad.

b) La constitucin por oferta de terceros Esta forma de constitucin, es


exclusiva para las sociedades annimas, que tiene por objeto reunir los
socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad.
Despus de culminado el proceso se podr otorgar la minuta y la escritura
pblica de constitucin. El rol de los fundadores, es el de promover la
constitucin de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones son los
mismos, en su calidad de fundadores, e inclusive de mayor

86
responsabilidad y envergadura econmica que en la constitucin
simultnea.

Pluralidad de los Socios

De acuerdo con el Art. 4 de la ley vigente de la sociedad se constituye


cuando menos por dos socios, si se pierde la pluralidad mnima de socios y no se
subsana este defecto en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al
trmino de ste plazo, ya que es una causal de nulidad de pacto social.

La diferencia entre el concepto de socio y accionista, en una sociedad puede


clasificarse en una Sociedad de persona si el elemento personal o cualidades
especiales de los socios se tomen en consideracin al constituir la Sociedad como en
las Sociedades Colectivas; en las cuales los socios responden de manera ilimita con
su patrimonio personal por las deudas sociales, en cambio en las sociedades de
Capitales los socios renen en funcin del aporte que realizan ya que el factor
preponderante es el capital, en ste sentido no interesa mucho las caractersticas
personales de cada socio o su solvencia moral entre otras cualidades, ya que en
muchos casos los accionistas nunca se llegan a conocer, es el caso de la Sociedad
Annima , en la cual los derechos y obligaciones de los accionistas se encuentran en
directa relacin con el porcentaje de participacin en el capital, y responde por las
deuda sociales hasta el lmite de su aporte.

Objeto Social

El Art. 11 establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad
debe ser lcita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este
requisito consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que all se
consideran como objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y
en segundo lugar si cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por sta
razn debe redactarse en el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las
operaciones que llevar a cabo la Sociedad, de lo contrario la ambigedad o la
redaccin confusa no permitirn verificar dicho requisito y determinarn finalmente la
nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso 2) del Art. 33 de la Nueva ley
General de Sociedades.
87
Beneficios y Prdidas

Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las
utilidades o exonerarlo de toda responsabilidad por las prdidas sociales Art. 39 de
la Ley General de Sociedades concordante con el art. 33 inciso 3).

De acuerdo con el art. 1 de la Ley, la sociedad se constituye para que los


socios realicen en comn una actividad econmica, en el caso de una Sociedad
Annima esto significa que los socios deben realizar un aporte con la finalidad de
recibir un beneficio futuro, corriendo un riesgo, por lo tanto deben recibir una parte de
las utilidades efectivamente percibidas por la Sociedad y responder por las deudas
sociales en la proporcin que le corresponda.

2. EL CONTRATO DE SOCIEDAD

Requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de sociedad

El contrato de sociedad debe satisfacer los requisitos esenciales de derecho,


pero, adems deben existir ciertos elementos que lo caracterizan y lo diferencian de
otros contratos.

En cuanto a los requisitos esenciales, la nueva ley de sociedades, no elude


expresamente a ellos. Supone que deben cumplirse, como en todo contrato. Estos
requisitos son los exigidos por el Cdigo Civil, o sea capacidad de las partes, el
consentimiento y el objeto. (Art. 42, y siguientes: 1351, 1373 y sgtes. del C.C.)

Condiciones propias del contrato de sociedad

Adems de los requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de


sociedad, existen otras condiciones que se presentan con relacin con ste contrato y
que son las que lo caracterizan y definen, y estos requisitos son los siguientes:

a) Que las partes aporten algo.


b) Que se propongan realizar beneficios pecuniarios.
c) Que tengan nimo de formar sociedad.

88
EL APORTE de los socios est constituido por los bienes que entregan o se
comprometen a entregar a la sociedad. Estos bienes pueden ser dinero, bienes en
especie, acciones, y en algunas clase de sociedades, servicios personales,
profesionales o tcnico, lo que se denomina la industria personal.

El aporte es una enajenacin, pues los bienes pasan del patrimonio del socio
a la sociedad. La transferencia se opera de acuerdo a la naturaleza de los bienes que
constituyen el aporte. (Art. 22, 23, 24, 25, 26 de la ley).

1. El beneficio econmico, es otro elemento caracterizador del


contrato de la sociedad. Se supone que las partes se propongan
realizar beneficios econmicos. El contrato de sociedad supone una
comunidad de intereses en la que los socios aceptan aportar las
prdidas y participaciones en las utilidades, siendo ste el ms
importante derecho del socio, al punto que se excluyera a alguno o
algunos de los socios de sta participacin el contrato sera nulo. Lo
mismo ocurrira si se pactase la exoneracin de las prdidas en
beneficio de alguno o algunos de los socios. Se tratara en estos
casos de los pactos leoninos que la ley rechaza. (Art. 39, 40 de la
Ley).

2. El nimo de formar sociedad es el tercer elemento de este


contrato. Es un elemento subjetivo, ntimo, al que los romanos
llamaban la afecto societatis.

FORMAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

El contrato de sociedad y de todo acto que lo modifique debe constar en


escritura pblica e inscribirse en el registro Mercantil del lugar del domicilio de la
sociedad y en los lugares donde establezcan sucursales, o sea que no solo para
constituir la sociedad, sino tambin para prorrogarla o modificarla se exige tal
Formalidad (Art. 5 de la Ley).

89
Si la sociedad no llegar a constituirse, quienes hubieren contratado a nombre
de ella sern ilimitada y solidariamente responsables en razn de esos contratos (Art.
7 de la Ley.

PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD

El contrato de sociedad presenta un doble aspecto. Por un lado, es el contrato


y por otro es la persona jurdica que resulta de l y se designa con el mismo nombre
de la sociedad, y que es un comerciante (2 apartado del Art., 1 del Cdigo de
Comercio), que tiene su nombre que puede ser una razn social o una denominacin.

La sociedad como toda persona jurdica, necesita valerse de personas fsicas


para expresar su voluntad, tanto en lo referentes a los actos de administracin como
de representacin en relacin con terceros.

El representante obliga a la sociedad en la medida de las facultades que se le


confiere o de las que la ley le atribuye. En relacin con los acreedores, la
personalidad jurdica se manifiesta en que slo los acreedores de la sociedad y no los
socios pueden embargar los bienes que a ella pertenecen, es decir el patrimonio
social.

LA SOCIEDAD, COMO CONTRATO Y COMO PERSONA JURDICA

La Ley General de las Sociedades de las sociedades no hace referencia a la


naturaleza contractual de la sociedad como lo haca la norma anterior, de sta
manera la ley evita la discusin acerca de la naturaleza contractual o institucional de
la Sociedad.

De acuerdo con la teora contractualista el acto constitutivo de la sociedad


cumple con los requisitos de cualquier contrato, en consecuencia, la sociedad es un
contrato plurilateral de carcter asociativo, sin embargo de acuerdo a la tesis
institucionalista, la sociedad es una institucin o entidad normada por la ley y el

90
Estatuto Social, por sta razn no tiene su origen en un contrato, ya que la voluntad
social excede a la voluntad de las partes.

El pacto social expresa la voluntad de los socios de constituir la Sociedad y el


Estatuto es el conjunto de normas que regirn la sociedad hasta el momento de su
extincin, normalmente el pacto social no se altera, sin embargo el estatuto debe
adecuarse a los cambios que se producen en la sociedad, por ejemplo un aumento o
reduccin del capital social que prev la ley.

3. CONVENIOS ENTRE SOCIOS Y TERCEROS

La sindicacin de acciones consiste en una serie de acuerdos entre los


accionistas de una Sociedad con la finalidad de proteger sus intereses, esta clase de
convenios no estaban expresamente prohibidos por la ley general de sociedades
anteriormente vigente, sin embargo, la ley actual en su Art. 8 establece que los
socios pueden hacer valer stos convenios no slo entre ellos sino ante la Sociedad.
Sin embargo si alguno de estos convenios contraviene el estatuto o el pacto social
prevalecen stos ltimos sobre las estipulaciones de cualquier convenio entre socios
o entre g stos y terceros, En la doctrina se contemplan tres tipos de sindicatos de
accionistas: Sindicato de mando, Sindicato Defensa, Sindicato de Bloqueo.

1. Sindicato de Mando
En este caso un grupo de accionistas quieren lograr el control de la Sociedad
Principal, de sta manera antes de la celebracin de una Junta de Accionistas
deciden en qu sentido van a votar con el fin de proteger sus intereses, esta
decisin es contractualmente exigida, en otras palabras un grupo de accionistas
acuerdan votar de una determinada manera con el fin de obtener un beneficio
comn.

91
2. Sindicato de Defensa
Tiene como finalidad proteger los intereses de las minoras, ya que en conjunto
pueden lograr un ventaja que separados no tendran, de sta manera se unen
para nombrar un Director o para convocar a una Junta General en el momento
que lo consideren conveniente sus intereses.

3. Sindicato de Bloqueo
Un grupo de accionistas acuerdan que no podrn transferir sus acciones
temporalmente, y en el caso que lo hicieran los dems accionistas que forman
parte del sindicato tienen un derecho de preferencia en la suscripcin de dichas
acciones.

DENOMINACION O RAZON SOCIAL

La doctrina y la costumbre coinciden en diferenciar los conceptos de


denominacin social y de razn social. L denominacin social es para las
sociedades de responsabilidad limitada y la razn social es para aquellas sociedades
de responsabilidad ilimitada. La razn social se establece obligatoriamente con la
inclusin de los nombres de uno o ms de los socios que asumen responsabilidad
ilimitada.

Las sociedades en que los socios tienen su responsabilidad hasta solamente


la prdida del capital social, estn dotadas de una denominacin social.

DURACIN DE LA SOCIEDAD

Las sociedades cualquiera que sea sus formas de constitucin o modalidades


que pueden ser a tiempo determinado o a tiempo indeterminado segn el acuerdo del
pacto social y los Estatutos del ente societario ya que la Ley no establece los plazos
de duracin.

92
PATRIMONIO SOCIAL
De acuerdo con el Art. 31 de la Ley General de Sociedades, el patrimonio
social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo
contemplen. La ley anterior haca la misma referencia gen su Art. 14 aunque
sealaba de manera explcita las formas societarias que responden por las deudas
sociales de manera personal, como las sociedades colectivas, comanditarias y civiles
ordinarias.

La diferencia que existe entre capital social y patrimonio social; el patrimonio


social es el conjunto de derechos y obligaciones que posee una Sociedad Annima,
por esta razn la cifra que representa el patrimonio en una sociedad puede revelar su
situacin econmica si lo comparamos con el capital social en un momento
determinado.
El capital social est conformado al momento de constituirse la Sociedad por
el aporte de los socios, por sta razn al momento de iniciar sus actividades, el
capital coincide con el patrimonio ya que no existen deudas o beneficios, sin embargo
a lo largo de la vida social sta relacin entre el capital y el patrimonio puede
desaparecer, si existen ms utilidades que prdidas el patrimonio neto ser mayor al
capital social y en el caso que existan prdidas ocurrir lo contrario.

Por lo que el patrimonio puede variar en funcin de las decisiones que


adopten los rganos administrativos y directivos de la sociedad sobre las operaciones
que realice la sociedad de acuerdo a su objeto, sin embargo la cifra que representa el
capital es inalterable a menos que se decida un aumento de capital o una reduccin
de capital en caso de prdidas.

Principios que rigen al capital social

Los principios que rigen al capital social son los siguientes: Principios de
unidad, principios de integridad, principios de estabilidad, principio de desembolso
mnimo.

93
a) Principio de Unidad
De acuerdo con ste principio toda sociedad debe constituirse con un solo
capital como cifra que representa el valor de los aportes realizados.

b) Principio de Integridad
El capital debe estar ntegramente suscrito, todos los accionistas se
comprometen en entregar a la sociedad un conjunto de bienes en forma y
plazos pactados al momento de constituir la Sociedad.

c) Principio de Estabilidad
El capital social slo puede modificarse g siguiendo un procedimiento pre-
establecido en la ley, de aumento o reduccin de capital con el fin de evitar
la creacin de un capital ficticio o capital autorizado.

d) Principio de Desembolso Mnimo


El capital social adems de estar suscrito totalmente debe pagarse en una
parte. Slo puede modificarse g siguiendo un procedimiento pre-
establecido en la ley, de aumento o reduccin de capital con el fin de evitar
la creacin de un capital ficticio o capital autorizado.

APORTES

Bsicamente la ley anterior y la actual se rigen por las mismas reglas respecto
a la obligacin de entregar los aportes por parte de los socios, o en momento en que
considera entregado el bien a la sociedad, la nica diferencia radica en la redaccin
de los artculos, adems de adems de los procedimientos que se deben seguir en
caso que un socio no cumpla con la obligacin de efectuar el aporte correspondiente,
as en la ley anterior stas reglas se encontraban en el Art. 10, a diferencia de la ley
actual en la cual dichas reglas se encuentran en cuatro artculos , redactados de
manera ms clara, por otro lado el Art. 22 establece que contra el socio moroso la
Sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin mediante el proceso ejecutivo
o excluir a dicho socio por el proceso sumarsimo.

94
Por otro lado se establece claramente en el Art. 22 que el aporte transfiere en
propiedad a la Sociedad el bien aportado, salvo que se estipule que se hace a otro
ttulo, en cuyo caso la sociedad slo adquiere transferido a su favor por el socio
aportante.

Adems el Art. 26 establece que se admite como aporte la entrega de ttulos


valores o documentos de crdito, sin embargo si el obligado principal de stos ttulos
no es el socio aportante, ella aporte se entender cumplido con la transferencia de
stos ttulos con el endoso y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que prev la
ley.

Existe otra novedad respecto a la prdida de los aportes, en art. 13 de la ley


anterior se estableca que la prdida del aporte dado en uso o usufructo, que ocurra
antes de su entrega a la Sociedad puede reponerse con otro que preste a la
Sociedad los mismos servicios, en este caso la Sociedad queda obligada a aceptarlo
siempre que el bien perdido no fuese el objeto que se haya propuesto explicar. En el
Art. 30 de la Ley General de Sociedades se establece que en este caso el socio
aportante queda obligado adems a indemnizar a la Sociedad si la prdida del bien le
fuese imputable. Finalmente el Art. 28 respecto al saneamiento de aportes establece
que si el aporte consiste en un conjunto de bines que se transfiere a la Sociedad
como un solo bloqueo patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el
aportante se encuentra obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los
bienes que lo integran.

Responsabilidad del nuevo socio

Segn el artculo 32, establece que quien adquiere una accin o participacin
en una sociedad constituida, responde de acuerdo a la forma de sociedad en la que
se integra como socio, por todas las obligaciones contradas por la sociedad con
anterioridad. Ningn pacto en contrario tiene efectos frente a terceros.

Nulidad del Pacto Social y Acuerdos societarios

La Ley General de Sociedades establece que luego de inscrita la escritura


Pblica de constitucin las causales de la nulidad del pacto social son las siguientes:

95
a) Incapacidad o ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de
socios requeridos por la ley.
b) Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan
el orden pblico o a las buenas costumbres.
c) Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u
omitir consigna que la ley exige.
d) Por omisin de la forma obligatoria prescrita.

De acuerdo con el art. 35 de la Ley General de Sociedades, la demanda de


nulidad del pacto social, se tramita por el de proceso abreviado, se dirige contra la
sociedad y slo puede ser iniciada por persona con legtimo inters; en este sentido
el Art. 410 de la Ley establece que el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema
expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros puede solicitar a la Corte
Suprema la disolucin de la Sociedad cuyos fines o actividades sean contrarias a las
leyes que interesan el orden pblico o a las buenas costumbres, sin embargo es la
Corte Suprema la que resuelven ambas instancias la disolucin o subsistencia de la
Sociedad.
Debemos mencionar que antes de entra en vigencia la actual ley General de
Sociedades, la declaracin de nulidad del contrato social, era competencia del Juez
de Primera Instancia en lo Civil, a travs de un proceso de conocimiento, en ste
sentido la nueva Ley General de Sociedades favorece la celeridad y economa
procesal al tramitar la demanda de nulidad del pacto social a travs del proceso
abreviado.

Por otro lado el Art. 34 de la ley General de Sociedades establece que la


demanda de nulidad del pacto social ser improcedente por las siguientes causales:

a) Cuando la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificacin


del pacto social o del Estatuto realizada con las formalidades exigidas por
la ley.
b) Cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas
legales vigentes y no han sido condicin esencial para la celebracin del
pacto social o del Estatuto.

96
Que, el Art. 22 de la ley anterior, el Art. 36 de la Ley General de Sociedades
establece que los efectos de la sentencia de nulidad son los siguientes:

La sentencia de nulidad del pacto social ordena su inscripcin en el


registro y disuelva de pleno derecho la sociedad.
Declarada la nulidad se procede a la liquidacin, la Junta General debe
proceder a la liquidacin, de lo contrario lo hace el Juez en ejecucin
de sentencia, y a solicitud de cualquier interesado.

Cuando las necesidades de liquidacin lo requieran se exige a los socios que


cumplan con efectuar sus aportes

Nulidad de acuerdos societario

El proceso de formacin y manifestacin de voluntad de las sociedades reviste


ciertas particularidades distintas de las personas naturales. Las sociedades forman su
voluntad a travs de distinto rganos, mediante los procedimientos establecidos en la
ley y el estatuto. Los intereses son distintos, los de la sociedad pueden entrar en
conflicto con los socios.

La nulidad de los acuerdos sociales, entendida como la nulidad de las


manifestaciones de voluntad de la sociedad, debe tomarse en cuenta las
particularidades del proceso de formacin de la voluntad del tipo de persona juridica,
y los mltiples intereses en juego, que tambin involucran intereses de terceros,
debido a las relaciones jurdicas de carcter patrimonial que una sociedad establece
en el mercado.

La nulidad de los acuerdos societarios se encuentran establecidos por al


artculo 38 de la ley como lo mismo sus causales de nulidad

97
BENEFICIOS Y PRDIDAS

El artculo 38, es aplicable a todas las sociedades, para la distribucin de las


utilidades a los socios y la asuncin de las prdidas por parte de los mismos.

La regla fundamental en las sociedades, relativa a los beneficios y las


perdidas sociales, es la de la proporcionalidad entre los socios. Esto consiste, en
caso de utilidades como las perdidas, se distribuyen o se asumen en proporcin al
aporte de cada socio. Sin embargo, debido a que existe la libre contratacin entre los
socios, se pueden permitir que en el pacto social o el estatuto se establezcan otras
proporciones y formas diferentes para regular en cada sociedad la distribucin de los
beneficios.

Este mismo articulado prohbe que en el pacto social excluya totalmente a uno
o ms socios de la distribucin de las utilidades o los exonere de toda
responsabilidad por las prdidas.

REPARTO DE UTILIDADES

El reparto de utilidades no se puede efectuarse o distribuirse si no existe el


Estado Financiero o el balance de la sociedad y que efectivamente este arroje
utilidades. Las montos que se repartan no pueden excederse de las utilidades que se
haya obtenido en el ejercicio econmico (artculo 40 de la ley).

Segn ELIAS, E. (2002):


LA SOCIEDAD ANNIMA EN LA LEGISLACION

Sociedad Annima

La Sociedad Annima es una sociedad mercantil, en ste caso los socios


denominados especficamente accionistas se renen y acuerdan llevar a cabo una
actividad econmica con la finalidad de obtener un beneficio patrimonial. Dicho

98
acuerdo de voluntades se denomina pacto social, y origina por imperio de la ley, una
persona jurdica nueva, distinta a las personas que celebraron el acuerdo (ya sean
stas naturales o jurdicas), denominada Sociedad Annima.

La Sociedad Annima como sociedad de capitales, la finalidad lucrativa es


una de sus principales caractersticas, as la ley establece las reglas que se aplican a
sta forma societaria en cuanto a su organizacin y administracin. La administracin
particular de las sociedades annimas y a la forma de tomar decisiones a travs de
sus diversos rganos como la Junta General, el Directorio y Gerencia, unido a la
responsabilidad limitada de los accionistas, convierte a sta forma societaria, en un
mecanismo jurdico atractivo para las personas que pretendan obtener una utilidad
sin el riesgo de comprometer su patrimonio personal, por sta razn la sociedad
annima es la forma societaria ms usada en el mercado.

A travs de un acuerdo de voluntades se genera una persona jurdica nueva


distinta a las personas que participaron en el pacto social, de acuerdo con el artculo
6 de la Ley General de Sociedades, la Sociedad adquiere personalidad jurdica
desde su inscripcin en el Registro y la mantiene hasta que se inscriba su extincin.

Denominacin de la Sociedad Annima

El Art. 50 de la Ley General de las Sociedades establece La Sociedad


Annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar necesariamente la
indicacin Sociedad Annima o las siglas S.A.. Cuando se trate de sociedades
cuyas actividades slo pudren desarrollarse acuerdo con la ley, por Sociedades
Annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo.

La sociedad annima no puede adoptar una denominacin completa o


abreviada igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, esta prohibicin rige
tambin para toda clase de sociedad regida por esta ley.

99
Capital y Responsabilidad Limitada de los Socios

En la Sociedad Annima el capital est representado por acciones


nominativas y se integra por los aportes de los accionistas, quienes no responden
personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la
sociedad annima.

Este artculo contiene tres temas fundamentales:


a) Relacin entre el capital social y las acciones.
b) Responsabilidad limitada de los socios.
c) Naturaleza de los aportes en el caso de la Sociedad Annima.

Suscripcin del Capital Social

De acuerdo con el Art. 52 de la Ley General de Sociedades para que se


constituya la Sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y cada
accin suscrita, pagada por lo menos en una cuarta parte igual regla rige para los
aumentos de capital que se acuerden.

Se debe sealar que la suscripcin es una manifestacin de voluntad por


parte de cada una de las personas que pretenden formar parte de una Sociedad
Annima, a travs de dicha manifestacin de voluntad, cada una de ellas se obliga a
realizar un aporte dinerario o no dinerario, cuyo monto y forma de pago se determinan
en el Estatuto.

Existe un principio general que rige la relacin entre el capital social y los
aportes que lo conforman, dicho principio establece que el capital social se integra
con el aporte efectivo por parte de los socios de bienes susceptibles de valorizacin
econmica, de sta manera se evita la creacin de capital ficticio prohibido por la ley.

En la exigencia de la Ley sobre la suscripcin del ntegro del capital social no


implica la creacin de un capital ficticio ya que existe la seguridad del pago futuro de
los aportes.

100
CONSTITUCIN

La constitucin de una sociedad annima es un procedimiento compuesto por


una serie de actos dirigidos a la creacin de una persona jurdica nueva por imperio
de la ley, con un patrimonio y responsabilidad independientes de los accionistas que
lo conforman.

La ley califica como fundadores a las personas que realizan todos los actos
que forman parte de la constitucin, cuyas formalidades y requisitos se encuentran
establecidos en la Ley General de Sociedades. La ley establece dos modalidades de
constitucin social:

a) Constitucin simultnea.
b) Constitucin por oferta a terceros.

Por otro lado, la ley describe puntualmente en su art. 70 los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales, adems de establecer un
sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios patrimoniales
que stos podrn recibir debido a su especial condicin, independientemente de la
calidad de accionistas que posean todos los fundadores o algunos de ellos.

CONSTITUCIN SIMULTNEA

En sta modalidad de constitucin los fundadores poseen la calidad de


accionistas iniciales de la Sociedad, y a diferencia de la constitucin por oferta a
terceros en la que hemos podido advertir una serie de fases debido a la necesidad de
colocar las acciones y por ende convocar a una asamblea de suscriptores de
acciones; la constitucin simultnea se realiza por los fundadores al momento de
otorgarse la Escritura Pblica de constitucin que contiene el pacto social y el
Estatuto con la informacin que establecen los artculos 54 y 55 de la Ley General
de Sociedades.

En ste sentido el artculo 53 de la Ley General de Sociedades establece que


al momento de otorgar la Escritura Pblica de constitucin los fundadores deben

101
suscribir las acciones en su totalidad, posteriormente la escritura pblica se inscribe
en el Registro y de sta manera la sociedad adquiere personalidad jurdica.

Finalmente, el pacto social y el estatuto se presentan al registro para su


inscripcin en un plazo de 30 das contados a partir de la fecha de otorgamiento de la
Escritura Pblica.

CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS

La constitucin de una sociedad annima es un proceso formal dirigido a la


creacin de una persona jurdica, que tiene dos modalidades, en el caso de
constitucin por oferta a terceros se deben verificar los siguientes actos:

a) Elaboracin previa del programa de fundacin por parte de los fundadores.


b) El programa de fundacin debe ser suscrito por los fundadores, para lo
cual sus firmas se legalizarn notarialmente.
c) Depsito del programa en el registro, adems de la informacin necesaria
para la colocacin de las acciones.
d) Publicacin del programa de fundacin.
e) Invitacin a diversas personas con la finalidad de que suscriban las
acciones y se conviertan en socios de la sociedad annima.
f) En este caso la suscripcin de acciones es un acto independientemente y
posterior a la suscripcin o firma del programa de fundacin, en
consecuencia los fundadores no necesariamente poseen la calidad de
accionistas de la sociedad annima que se constituye, a menos que
suscriban una cantidad determinada de acciones.
g) De acuerdo con el artculo 70 de la Ley General de Sociedades son
fundadores:
h) En la constitucin simultnea:
Las personas que otorguen la escritura pblica de constitucin y
suscriban todas las acciones.

i) En la constitucin por oferta a terceros:


Las personas que suscriban el programa de fundacin.

102
Por otro lado, que para ser accionistas de una sociedad annima es necesario
suscribir una determinada cantidad de acciones, lo que implica un aporte de bienes.

En el caso de la constitucin simultnea es claro que los fundadores son los


primeros accionistas de la Sociedad porque estn obligados a suscribir la totalidad de
las accione; sin embargo, no ocurre en el segundo caso, ya que el nico requisito que
exige la ley para calificar a una persona como fundador, consiste en la firma del
programa de fundacin.

En ste sentido; en la constitucin por oferta a terceros; un fundador tendr la


calidad de accionista slo si suscribe una cantidad determinad de acciones como
cualquier otra persona.

Oferta Pblica de Valores

En la constitucin por oferta a terceros, los fundadores realizan una oferta de


valores dirigida a un determinado grupo de personas que no necesariamente se
conocen; lo cual podra llevarnos a concluir que se trata de una oferta pblica
primaria de valores.

Sin embargo, el segundo prrafo del artculo 56 de la Ley General de


Sociedades establece claramente que la constitucin por oferta a terceros tiene la
naturaleza de oferta privada de valores, de lo contrario la legislacin aplicable sera la
ley del Mercado de Valores Decreto Legislativo N 861, en consecuencia el proceso
de constitucin de la Sociedad estara sometido a sus reglas, adems de la
supervisin de la CONASEV.

En el caso de una oferta privada de valores, generalmente sta se dirige a


personas que se encuentran plenamente identificadas y que de alguna manera
pueden negociar las condiciones de la oferta; o en todo caso son personas que
pertenecen a un segmento del pblico que se encuentra identificado y que tiene
capacidad de manejar informacin altamente especializada sin mayor problema; esto

103
quiere decir que podrn tomar una decisin adecuada de compra sin mayor dificultad
en base a dicha informacin.

a) Programa de Constitucin
De acuerdo con la ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposicin de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitucin, que contiene toda la informacin que necesitan tomar la decisin de
formar parte o n de la sociedad annima en calidad de accionista. El artculo 57
de la Ley General de Sociedades, establece el contenido obligatorio que debe
tener el programa de constitucin.

b) Procedimiento de Constitucin:
Los fundadores deben elaborar el programa de fundacin, depositarlo en el
registro correspondiente y posteriormente ponerlo a disposicin de los terceros
con la finalidad que stos suscriban las acciones. Sin embargo, desde el
momento de la suscripcin de acciones hasta la efectiva constitucin de la
sociedad annima, la ley establece una serie de condiciones y requisitos.

De acuerdo con el artculo 59 de la Ley General de Sociedades la suscripcin


de acciones no puede modificar las condiciones del programa de constitucin y no
puede realizarse fuera del plazo que se establece en el mismo. Por otro lado, la
suscripcin de un nmero determinado de acciones debe constar en un documento
extendido por duplicado con la firma del representante de la empresa bancaria o
financiera receptora de la suscripcin, uno de los ejemplares debe entregarse al
suscriptor. Dicho documento debe contener la informacin establecida en el artculo
59 de la ley.
Posteriormente se convoca a Asamblea de suscriptores. Para que la
asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de suscriptores
que representen al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas. La adopcin
de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones
representadas.

La asamblea decide sobre los siguientes asuntos:

a) Los actos y gastos realizados por los fundadores.

104
b) El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiera.
c) La designacin de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del
Gerente.
d) La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la
Escritura Pblica que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.

Posteriormente y dentro del plazo de 30 das de celebrada la asamblea, la


persona o personas designadas para otorgar la Escritura Pblica de constitucin
deben de hacerlo de acuerdo a los acuerdos que adopt la asamblea, insertando el
acta que contiene dichos acuerdos.

Finalmente de acuerdo con el artculo 68 de la Ley General de Sociedades, el


proceso de constitucin se extingue:
a) Si no se logra el mnimo de suscripciones en el plazo previsto en el
programa.
b) Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la Constitucin de la Sociedad.
c) Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo
indicado.

FUNDADORES

Concepto.- En trminos generales, se considera como fundadores a las


personas que llevan a cabo los actos necesarios para la constitucin de la sociedad
annima. Los fundadores intervienen en el proceso de formacin o constitucin de
una sociedad annima realizando los siguientes actos:

a) Toman la iniciativa en la creacin de la sociedad.


b) Realizan las gestiones necesarias para la reunin del capital y de los
socios requeridos.
c) Cumplen las formalidades legales para la constitucin social.

105
La Ley General de Sociedades describe de manera puntual los actos en los
que deben participar los fundadores para ser considerados como tales; con la
finalidad de aplicar con precisin y facilidad dicho rgimen. De acuerdo al artculo 70
de la ley estos actos son los siguientes:

a) En la Constitucin Simultnea son fundadores aquellas personas que:


Otorguen la Escritura Pblica de Constitucin.
Suscriban todas las acciones.

b) En la Constitucin por oferta a terceros:


Quienes suscriben el programa de fundacin.

Los fundadores pueden actuar por su cuenta o a travs de un representante


dentro de la esfera de poderes que se le confiri afecta al fundador, porque el
representante acta por cuenta de ste.

Responsabilidad de los Fundadores

La Sociedad Annima es una persona jurdica con una denominacin,


patrimonio y responsabilidad propios; por sta razn la sociedad puede contratar con
terceros y pagar sus deudas con su propio patrimonio sin comprometer el patrimonio
de los accionistas que lo conforman, debido a la responsabilidad limitada de sus
socios.

Sin embargo durante el proceso de constitucin social, los fundadores llevan a


cabo una serie de actos que en algunos casos implican contratar con terceros. Los
fundadores realizan stos actos por cuenta de una sociedad que an no se
constituye, por sta razn se debe determinar si los fundadores o la sociedad deben
responder por el pago de stas obligaciones.

La nueva Ley General de Sociedades no hace diferencia entre los actos


realizados por los fundadores con anterioridad a la fundacin de la sociedad; en ste
sentido, la nica manera de liberar responsabilidad a los fundadores por las
obligaciones asumidas consiste en la ratificacin de dichos actos por parte de la
sociedad durante los tres meses siguientes a la constitucin de la Sociedad annima.

106
El artculo 71 de la nueva Ley General de Sociedades establece que los
fundadores son solidariamente responsables frente a la Sociedad, socios y terceros
por los siguientes actos:

a) Suscripcin integral del capital social. En ste caso si el monto que


aparece suscrito en los documentos correspondientes es superior al
realmente suscrito, o el aporte que aparece pagado no lo est en realidad,
el fundador ser responsable por estos actos.

b) Desembolso mnimo exigido para la constitucin.

c) Existencia de aportes no dinerarios conforme a su naturaleza,


caractersticas y valor de aportacin consignada en el informe de
valorizacin correspondiente.

d) Veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico para la


constitucin de la Sociedad, en ste sentido cualquier fundador que incurra
en mentiras o falta de veracidad en las informaciones al pblico incurre en
fraude.

Finalmente la ley establece un plazo de caducidad respecto a la


responsabilidad de los fundadores, as el artculo 73 establece que la
responsabilidad de los fundadores, caduca a los dos aos contados a partir:

a) La fecha de inscripcin de la Sociedad en el Registro.


b) Fecha de la denegatoria definitiva de la inscripcin.
c) Fecha del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del
proceso de constitucin de la sociedad.

Beneficios de los Fundadores

Los fundadores tambin pueden exigir ciertos derechos; como un beneficio


econmico determinado siempre y cuando conste de manera clara en el Estatuto. Los
fundadores en una sociedad son los que tienen la idea inicial de constituir una

107
sociedad annima, en ste sentido arriesgan en una iniciativa y ponen su esfuerzo
para conseguir ste fin, y en muchas veces los fundadores no son accionistas y slo
participan del acto de constitucin; por otro lado ponen en juego su patrimonio
personal en el caso que posteriormente la sociedad no ratifique sus actos o no le
reembolse los gastos que realizaron.

La ley establece una manera de retribuir a los fundadores de la sociedad


annima su esfuerzo, a travs de un beneficio econmico que se establece en el
Estatuto. Los beneficios a que tienen derecho los fundadores se encuentran
establecidos en el artculo 72 de la Ley General de sociedades.

APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS


Naturaleza de los Aportes en una Sociedad Annima

De acuerdo con el Art. 51 de la Ley General de Sociedades el capital social


est representada por acciones nominativas y se integra por aporte de los
accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se
admite el aporte de servicios en la Sociedad Annima.

El aporte consiste en la contribucin que cada uno de los socios realiza con el
fin de que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio autnomo
distinto de los socios.

De sta manera con el aporte se paga el capital suscrito por cada uno de los
accionistas. En una sociedad de capitales, los accionistas participan en la toma de
decisiones y en los beneficios de la actividad econmica que realiza la sociedad en
funcin a su aporte.

En ste sentido el capital social, no slo es una garanta para el pago de las
obligaciones contradas con terceros, por parte de la Sociedad, sino que al mismo
tiempo representa la forma como los accionistas ejercen los derechos que establece
la ley y el Estatuto.

108
Por sta razn la ley exige que la cifra que represente al capital social
corresponda al aporte efectivo de los socios. De sta manera, sino existen criterios
objetivos y ciertos que permitan una adecuada valorizacin de los aportes no
dinerarios, puede ocurrir una sobrevaloracin o subvaluacin de los mismos, lo cual
perjudica a los accionistas y a la Sociedad, ya que no existe correspondencia entre el
capital social suscrito y los aportes realizados por los accionistas.

En consecuencia, los mtodos de valorizacin objetivos y claros evitan la


creacin de capital ficticio, prohibido por la ley. Una de las maneras que la ley
establece con el fin de garantizar la correcta integracin del capital social consiste en
la suscripcin de la totalidad del mismo y el pago de un 25% de cada accin suscrita
al momento de la constitucin de la Sociedad, adems de la correcta valorizacin de
los aportes no dinerarios.

El aporte de acuerdo al artculo 74 de la Ley General de Sociedades puede


ser cualquier bien o derecho susceptible de valorizacin econmica, en este sentido
las clases de aportes que contempla la ley son las siguientes:

1. Aporte Dinerario
En ste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorizacin del aporte.

2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorizacin, adems
de ttulos valores y documentos de crdito. Tambin se debe tener en cuenta que la
Ley prohbe el aporte de servicios a una Sociedad Annima, el fundamento de sta
prohibicin radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Annima, ya lo que se
busca es invertir un bien valorizado econmicamente con el fin de obtener una
utilidad, y que sta es una sociedades de capitales.

Se debe tener en cuenta que existen dos problemas bsicos respecto a la


valorizacin: la sobrevalorizacin y la subvaluacin que perjudican a los socios por
los siguientes motivos:

109
a) Si se acepta un bien sobrevaluado el socio aportante tiene mayores
acciones, y por lo tanto un beneficio mayor en detrimento de los dems
accionistas, adems genera una prdida para la sociedad.

b) De la misma manera un aporte subvaluado origina un beneficio para la


sociedad y una prdida para el socio aportante. Para solucionar stos dos
problemas existen en doctrina los siguientes mtodos de valorizacin:

Peritajes

Este mtodo implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista
debe sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo ste mtodo es muy oneroso, ya que los peritos realizan en algunos
casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado, sin
mencionar que aunque el perito es un experto, su opinin no deja de ser una
apreciacin personal sobre una situacin particular, que debe discrepar en ms o
menos de la opinin de otro perito sobre el mismo caso.

a) Valorizacin por organismos pblicos


Es un mtodo similar al anterior, slo que en ste caso la persona que evala el
valor de los bienes no dinerarios aportados es un organismo del Estado..

b) Los accionistas asignan un valor


Este sistema es adoptado por la Ley General de Sociedades, as el artculo 76
establece que dentro del plazo de 60 das contados desde la constitucin de la
Sociedad o del pago del aumento del capital el Directorio est obligado a revisar
la valorizacin de los aportes no dinerarios. Sin embargo si vence dicho plazo
dentro de los 30 das siguientes cualquier accionista podr solicitar que se
compruebe judicialmente la valorizacin a travs de un informe pericial, en ste
caso el accionista debe correr con los gastos de valorizacin. Si se demuestra
que el valor de los bienes aportados por un accionista determinado es inferior en
20% o ms a la cifra en que se recibi el aporte el socio aportante tiene tres
opciones, las mismas que se encuentran establecidas en el mismo artculo 76 de
la ley.

110
ACCIONES

Las acciones representan partes alcuotas del capital social, de sta manera
los socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participacin de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de valores un
certificado que describe su participacin en el capital social),

De sta manera el valor de los aportes es igual a la cifra que se determin


como capital social, de lo contrario se crea u capital ficticio, situacin prohibida por la
Ley General de Sociedades ya que en su Art. 82 establece claramente que las
acciones slo se emiten una vez que hayan sido suscritas y pagadas por los menos
el 25% de su valor nominal.

De acuerdo con ste articulado y en la doctrina las acciones se clasifican de


acuerdo a su forma en:

a) Acciones nominativas en ste caso el propietario del ttulo debe figurar


en el. texto del documento, sta clase de acciones se transmite por cesin.

b) Acciones al portador, el titular de ste tipo de valores es el poseedor del


certificado de las acciones, quien tienen la posibilidad de transmitir el ttulo
por tradicin.

Tambin la ley no permite la constitucin de un capital ficticio que atenta


contra los intereses de los terceros que contratan con la Sociedad y finalmente
perjudica a la Sociedad. Por lo que existen varias clases de capital social.

Capital Autorizado: Es una cifra aprobada por la Junta General de


accionistas como tope mximo al que se podr llegar a travs de un aumento
de capital.

Capital Suscrito: Es este caso existe una obligacin de pago por parte de los
accionistas que decidieron fundar una Sociedad Annima, y los que

111
posteriormente se incorporan a la misma, en caso de una constitucin por
oferta a terceros.

Capital Pagado: Se le llama tambin capital desembolsad, en este caso los


accionistas hacen entrega de sus respectivos aportes en su totalidad.

En nuestro ordenamiento se prohbe establecer un capital ficticio, slo puede


denominarse capital social a aquel respaldado por el aporte efectivo de los
accionistas, a travs de la suscripcin del monto total del capital social y pagado en
un 25% de cada accin.

NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES

La libre transmisibilidad de las acciones en la sociedad annima es una de las


caractersticas que hacen atractiva sta forma societaria, porque permiten a los
accionistas invertir en un negocio para obtener un beneficio y recuperar con facilidad
su inversin. De sta manera cuando una persona decide comprar un paquete de
acciones, adquiere el derecho a un beneficio futuro representado por las utilidades
que genera la Sociedad.

Sin embargo ste beneficio est sujeto a un riesgo; la buena marcha de las
actividades sociales; por sta razn las acciones son calificadas como activos
financieros de renta variable.

En cuanto a las disposiciones generales de las Acciones se encuentran


establecidas en los artculos 82 al 106 de la Ley General de Sociedades

DERECHOS Y GRAVAMENES SOBRE ACCIONES

Los derechos y gravmenes se encuentran legislados en los artculos 107 al


110 de la Ley General de Sociedades

112
Usufructo de acciones
El usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del accionista que
derivan de la alcuota del capital representada por el ttulo. La alcuota como el ttulo
sern de vital importancia para delimitar el objeto del usufructo, pero no son sino la
medida e instrumento de aquel. Las acciones no son transferidas en propiedad al
usufructuario, quien adquiere nicamente un derecho de aprovechamiento de las
mismas.

Prenda de Acciones
La ley establece que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al
propietario de la accin. El ejercicio de tales derechos debe ser definido mediante
acuerdo en el acto constitutivo de la prenda, debido a que el ltimo prrafo del
artculo 109 encomienda a la voluntad de las partes todo el contenido del contrato.

Medidas cautelares sobre acciones


La norma establece que, en caso de ejecucin de medidas cautelares, el
propietario de las acciones conserva el ejercicio de sus derechos. La medida cautelar
debe ser puesta en conocimiento de la sociedad y anotada en la matrcula de
acciones. Asimismo, la medida cautelar debe ser anotada en el certificado de
acciones.

El custodio debe facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos, asumiendo


ste los gastos correspondientes. Tratndose de medidas cautelares, la norma
general es que el proceso se tramita por cuenta, costo y riesgo del solicitante. Las
medidas cautelares son provisionales y su justificacin depende de lo que se resuelva
en definitiva durante el proceso.

Segn BEAUMONT, R. (1998):


LA SOCIEDAD ANONIMA EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACION

ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Administracin de la Sociedad, rganos Sociales

113
Una caracterstica de la Sociedad Annima consiste en el mecanismo de
divisin de poderes entre los diferentes rganos sociales, con la finalidad comn de
administrar de manera eficiente el negocio social.

La Ley General de Sociedades establece que la Sociedad Annima contar


con los siguientes rganos sociales:

a) Junta General de Accionistas:


Es el rgano social encargado de tomar las decisiones correspondientes
para la buena marcha del negocio social.

b) Directorio:
La funcin principal del Directorio consiste en la administracin de la
Sociedad, por sta razn se rene con relativa frecuencia al igual que la
Junta de Accionistas.

c) Gerencia :
Es el rgano ejecutivo de la sociedad, con facultades de representarla ante
terceros. En el caso de las sociedades annimas cerradas el directorio es
facultativo, as el artculo 247 de la Ley General de Sociedades, establece
que: En el pacto social o en el Estatuto de la Sociedad se podr
establecer que la sociedad no tiene Directorio.

Cuando se determine la no existencia del Directorio, todas las funciones


establecidas en la Ley para ste rgano societario sern ejercidas por el Gerente
General.

JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

La Junta de Accionistas es el rgano que decide la marcha de las actividades


de la sociedad. Los accionistas reunidos en la Junta General adoptan una serie de
acuerdos, que expresan la voluntad social.

La Ley de Sociedades regula de manera estricta los requisitos y formalidades


que debe cumplir la Junta General de accionistas para ser considerada como tal, de

114
lo contrario sera una simple reunin de personas, cuyos acuerdos no forman la
voluntad de la Sociedad Annima.

La Ley General de Sociedades elabora un concepto de Junta General de


accionistas, tal como lo establece el artculo 111:

Competencia de la Junta General de Accionistas

La ley actual seala que la Junta General de accionistas se le considera como


una junta nica que se debe reunir por lo menos una vez al ao para tratar los
siguientes asuntos:

a) Debe decidir de manera obligatoria los asuntos que sealan los incisos 1)
y 2) del artculo 114 de la Nueva Ley General de Sociedades.
b) Si los accionistas lo consideran necesario la Junta debe decidir acerca de
los temas que establecen los incisos : 3), 4) y 5) del artculo 114 y los del
artculo 115, en la junta obligatoria anual o en cualquier momento del ao
los temas que establece el artculo 115 si los accionistas lo consideran
necesario y en cualquier momento del ao.
c) Los temas que debe decidir la Junta obligatoria anual son similares a los
que trataban la Junta general Ordinaria con las siguientes diferencias:

El consejo de vigilancia como rgano social no ha sido tomado en


cuenta por la nueva Ley General de Sociedades, en consecuencia
la junta no est obligada a elegir sus miembros.
La Nueva Ley General de Sociedades establece que la Junta
General de Accionistas puede designar auditores externos cuando
corresponda, o delegar en el Directorio tal designacin.

Convocatoria a la Junta. Requisitos


La convocatoria es un requisito formal e instituible para constituir vlidamente
la junta general de accionistas. En otras palabras si no existe convocatoria, no existe
junta y la reunin de accionistas no pasa de ser una simple reunin de personas
cuyas decisiones no vinculan a la sociedad.

115
La ley exige que la convocatoria cumpla con una serie de requisitos y
formalidades tales como:

a) El Directorio es el rgano social encargado de convocar a la Junta General


de Accionistas cuando lo considere necesario y de manera obligatoria
cuando lo ordena la ley o el estatuto. En caso de directorio facultativo,
debe convocar a la Junta el Gerente General.

Se debe tener en cuenta que la ley prev la posibilidad de convocatoria a


Junta, debido la solicitud de un nmero de accionistas que representen cuando
menos el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto.

En ste caso el Directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los


quince das siguientes a la recepcin de la solicitud respectiva, la cual debe indicar
los asuntos que los solicitantes se propongan tratar, la Junta General debe
convocarse para su celebracin dentro de un plazo de 15 das de la fecha de
publicacin de la convocatoria. Si el directorio no convoca a la Junta pueden solicitar
al Juez de la sede de la sociedad que ordene la convocatoria por el proceso no
contencioso.

En el caso que el Juez ampare la solicitud ordena la convocatoria indicando la


siguiente informacin:
El lugar, da y hora de la reunin.
Objeto de la reunin.
El nombre de la persona que presidir.
El nombre del Notario que dar fe de los acuerdos.
La convocatoria a la Junta General de Accionistas debe publicarse.
a) El aviso de convocatoria debe publicarse con una anticipacin no menor
de 10 das de la fecha fijada para su celebracin en los siguientes casos:

Celebracin de la Junta obligatoria anual.


Juntas de accionistas previstas en el Estatuto.
En los dems casos, las juntas de accionistas que se celebren en cualquier
momento del ao y que no se encuentren previstos en el Estatuto, el aviso de
convocatoria debe publicarse con una anticipacin no menor de 3 das.

116
b) El aviso de convocatoria debe contener la siguiente informacin:

El lugar, da y hora de la celebracin de la Junta General, en


primera convocatoria, y en caso de prever la celebracin de una
segunda convocatoria, sta se lleva a cabo no menos de 3 ni ms
de 10 das despus de la primera.
Los asuntos que tratarn en la junta de accionistas. En ste caso la
ley establece que a la Junta General no puede tratar asuntos
distintos a los sealados en el aviso de convocatoria.

Derecho de concurrencia a la Junta General de Accionistas

De acuerdo con la Ley General de Sociedades, pueden asistir a la Junta,


todas las personas que a criterio de los accionistas o el Directorio puedan contribuir al
debate, con la finalidad de llegar a la mejor solucin.

Sin embargo, nicamente los titulares de acciones con derecho a voto pueden
ejercer ste derecho. As el artculo 121 de la Ley General de Sociedades establece
lo siguiente: Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos, los titulares de
las acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de
acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la Junta
General.

Los directores y el Gerente general que no sean accionistas pueden asistir a


la Junta general con voz pero sin voto.

Por otra parte, la Ley General de Sociedades establece que los accionistas no
estn obligados a asistir personalmente a la Junta General, ya que pueden designar
un apoderado que lo represente

Normas Generales sobre el Qurum


De acuerdo a la Ley General de Sociedades, la Junta General de Accionistas
es presidida por el Presidente del Directorio y el Gerente General acta como
Secretario, a menos que el Estatuto disponga la designacin de otra persona. En

117
ausencia o impedimentos de stos, la junta designa entre los concurrentes a las
personas que desempearn tales funciones.

Qurum simple y calificado


El Qurum es el nmero mnimo de acciones suscritas con derecho a voto,
cuyos titulares o representantes, concurran a la Junta, para que sta se considere
instalada vlidamente de acuerdo a la Ley General de Sociedades. El qurum puede
ser de dos clases:

a) Qurum simple
La Junta se considera instalada vlidamente en primera convocatoria
cuando se encuentre representado, al menos, el 50% de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la
concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a
voto.

b) Qurum Calificado
En ste caso la Junta se considera instalada vlidamente en primera
convocatoria, cuando se encuentre representado, al menos, los 2/3 de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, basta la
concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones suscritas con derecho
a voto.

Adopcin de Acuerdos
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, los acuerdos en la Junta
General de Accionistas se adoptan por mayora. Sin embargo al igual
que en el caso del qurum, existen dos clases de mayoras g que
considera la Ley:

a) Mayora simple
En ste caso los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta.

118
b) Mayora calificada
En ste caso los acuerdos se adoptan por un nmero de acciones
que represente cuando menos, la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.

Finalmente, se debe tener en cuenta que el Estatuto puede establecer qurum


y mayoras superiores a los sealados pero nunca inferiores.

Derecho de Informacin de los Accionistas

Desde el da de publicacin del aviso de convocatoria, toda informacin que la


sociedad disponga respecto de los asuntos que figuran en la agenda, debe ponerse a
disposicin de los accionistas.

Este requisito es fundamental, ya que se tomarn decisiones que beneficien a


la Sociedad y a los accionistas de manera individual, en la medida que stos pueden
acceder a toda informacin relevante acerca de los asuntos que se van a discutir.

Asimismo las personas con derecho a asistir con voz pero sin voto deben
poseer la misma informacin, con la finalidad de contribuir al debate y llegar a la
mejor solucin.

DIRECTORIO

El Directorio es un rgano social que forma parte de la estructura jurdica de la


sociedad annima, cuyo objetivo es la administracin eficiente del negocio social; por
sta razn, su organizacin particular, as como el ejercicio de sus funciones son
estrictamente regulados por la Ley General de Sociedades, de sta manera se busca
proteger los intereses de la sociedad y de los accionistas.

El Directorio se rene con mucha frecuencia para tomar acuerdos importantes


de manera rpida y eficaz con la finalidad de resolver los problemas que se presentan

119
de manera cotidiana; en consecuencia, es de vital importancia para la sociedad y los
accionistas que los Directores ejerzan su cargo con honestidad y transparencia.

Sin embargo, una sociedad Annima que cuente con un nmero mnimo de
socios, puede no tener Directorio, ya que la Junta de Accionistas ejerce un control
directo sobre la administracin del negocio social:

Cuando se determina la no existencia del directorio todas las funciones para


ste rgano societario sern ejercidas por el Gerente General.

Directorio, Organizacin

a) Nmero de Miembros De acuerdo con el artculo 153 de la Ley General de


Sociedades, el Directorio es un rgano colegiado, ya que tiene un nmero plural
de miembros que en ningn caso puede ser inferior a 3. Sobre ste aspecto, el
nmero de Directores se elige bajo cualquiera de las siguientes modalidades:

Nmero Fijo Los fundadores en la constitucin social, establecen un


nmero preciso de miembros que formarn parte del Directorio, de sta
manera la Junta de accionistas no podr elegir un nmero superior o
inferior de los miembros.

Nmero Variable En ste caso se establece un tope, ya sea mnimo o


mximo en el nmero de Directores que elijan. Existen tres maneras de
establecer stos topes:

Nmero mnimo de Directores.


Nmero mximo de Directores.
Se establece un tope mnimo y mximo.

En todos stos casos, la Junta General debe decidir el nmero de Directores


que va a elegir, antes de proceder a la designacin, tal como lo establece el artculo
155 de la Ley General de Sociedades.

120
Por otro lado, la ley establece que se puede establecer en el Estatuto la
obligacin de elegir Directores suplentes, dicha eleccin se puede cumplir de dos
maneras:
Eligiendo un nmero fijo de Directores suplentes.
Eligiendo uno o ms miembros suplentes para cada Directorio Titular.

Calidad de Miembro del Directorio, Requisitos

La Ley General de Sociedades, establece que los miembros del Directorio


deben cumplir con los siguientes requisitos:

a) El cargo de Director recae sobre personas naturales.


b) No es necesario ser accionista para ser director, a menos que el Estatuto
disponga lo contrario.
c) El cargo de Director, sea titular o suplente o alterno, es personal, salvo que
en el Estatuto autorice la representacin.

1. Impedimentos
El artculo 161 establece que las siguientes personas no pueden ser
miembros del Directorio:

a) Los incapaces.
b) Los quebrados.
c) Los que por razn de cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
d) Los Funcionarios y servidores pblicos, que presten servicios en entidades
pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico
en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen
la participacin del Estado en dichas Sociedades.
e) Los que tengan pleito pendientes con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la Sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad
judicial o arbitral.
f) Los que sean Directores, administradores, representantes legales o apoderados
de Sociedades o socios de Sociedades de personas que tuvieran en forma

121
permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan
con ella oposicin permanente.

En ste conjunto de circunstancias impiden a una persona natural formar parte


del Directorio, trata de evitar un especial conflicto de intereses entre el Directorio y la
Sociedad, que finalmente le ocasiona un perjuicio grave, por ejemplo, es fcil suponer
que una persona al desempear el cargo de Director de dos sociedades con
intereses contra puestos, perjudicar a una de ellas en cualquier momento, por sta
razn el artculo 180 de la Ley General de Sociedades complementa el artculo 161
ya que prohbe a los Directores de manera expresa; adoptar acuerdos que
favorezcan sus intereses personales en perjuicio de la sociedad.

El Director que contravenga las disposiciones de ste artculo es responsable


de los daos y perjuicio que cause a la Sociedad y pueda ser removido por el
Directorio o por la Junta General a propuesta de cualquier accionista o Director.

Finalmente el artculo 162 de la ley establece que las personas que cumplan
con cualquiera de los impedimentos sealados anteriormente, no pueden aceptar el
cargo y en todo caso deben renunciar inmediatamente si sobreviene el impedimento,
de lo contrario responden por los daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern
removidos de inmediato por la Junta General.

2. Vacancia y Duracin del Directorio:

De acuerdo a la Ley General de Sociedades el cargo de Director vaca por


fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir en algunos causales de impedimento
sealados por la Ley o el Estatuto.

Se debe tener en cuenta que el cargo de Director debe tener un plazo


determinado, ya que de acuerdo con la Ley General de Sociedades, la duracin del
directorio tiene un plazo de mnimo de 1 ao y mximo de 3. Tal como lo dispone el
artculo 163 de la Ley.

122
Por otro lado, si se produce la vacancia de uno o ms Directores antes de
finalizar su perodo, y no existe suplentes en ese momento; el directorio puede
nombrar a los reemplazantes con la finalidad de completar el nmero que establece
el Estatuto, o el que decida la Junta de Accionistas en su caso; hasta finalizar el
perodo correspondiente.

Finalmente, en caso de que se produzca vacancia de Directores, en un


nmero que no permita la reunin vlida del directorio, los miembros hbiles que
restan asumirn de manera provisional la administracin. Sin embargo la ley
establece que en estos casos, debern convocar de inmediato a la Junta General de
accionistas para que elija un nuevo Directorio. En el caso que no se lleva a cabo
sta convocatoria el Gerente debe convocar a la Junta y si pese a ello la
convocatoria no se lleva a cabo dentro de los tres das siguientes, cualquier
accionista puede solicitar al Juez que la ordene, por el proceso sumarsimo.

3. Eleccin
De acuerdo con la Ley General de Sociedades, el Directorio es un rgano
colegiado elegido por la Junta General. Sin embargo, la eleccin de sus miembros, es
un procedimiento cuyos requisitos y formalidades se encuentran regulados de
manera estricta en la ley, con la finalidad de garantizar la representacin de los
accionistas minoritarios en el Directorio. El procedimiento de eleccin es el siguiente:
Cada accin da derecho a tantos votos como Directores deben
elegirse.
Cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o
distribuirlos en varios de los candidatos.
Ejercern el cargo de Directores, quienes obtengan el nmero mayor
de votos.
Si dos personas obtienen igual nmero de votos y no pueden formar
parte del Directorio todas, ya que exceden del nmero establecido en
el estatuto, se decide por sorteo quienes sern los Directores.
Si existen diversas clase reacciones con derecho a elegir un nmero
determinado de directores, se llamean a cabo votaciones separadas en
juntas especiales de los accionistas que representen a cada una de

123
dichas clases de acciones; sin embargo cada votacin se har con el
sistema de participacin de la minora. As el artculo 153 de la Ley
General de Sociedades establece lo siguiente: El Directorio es un
rgano colegiado elegido por la Junta General. Cuando uno o ms
clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de
directores, se har en junta especial. Finalmente el artculo 164 de la
ley establece que ste sistema de eleccin no es aplicable en los
siguientes casos:
Cuando el estatuto establezca un sistema diferente de eleccin,
siempre y cuando la representacin de la minora no resulte inferior.
Cuando los Directores sean elegidos por unanimidad.

4. Convocatoria y Reglas de Qurum

De acuerdo con la Ley General de Sociedades, el Presidente del Directorio


debe convocar al directorio en los plazos u oportunidades que seale el estatuto y
cada vez que lo juzgue necesario para el inters social, o cuando lo solicite cualquier
director o el gerente general. Si el presidente no efecta la convocatoria dentro de los
diez das siguientes o en la oportunidad prevista en la solicitud, la convocatoria lo
har cualquiera de los directores.

La convocatoria se efecta en la forma que seale el estatuto y, en su defecto,


mediante esquelas con cargo de recepcin, y con una anticipacin no menor de tres
das a la fecha sealada para la reunin. La convocatoria debe expresar claramente
el lugar, da y hora de la reunin y los asuntos a tratar; empero, cualquier director
puede someter a la consideracin del directorio los asuntos de inters para la
sociedad.

Se puede prescindir de la convocatoria cuando se renen todos los Directores


y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos que se van a discutir.
Respecto al qurum, el artculo 168 de la Ley General de Sociedades
establece lo siguiente: El qurum del Directorio es la mitad ms uno de sus
miembros. Si el nmero inmediato superior al de la mitad de aquel.

124
El Estatuto puede sealar un qurum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es vlida la disposicin que exija la concurrencia de
todos los Directores.

5. Adopcin de Acuerdos

La adopcin de acuerdos se encuentra establecido en el artculo 169 de la ley


Cada director tiene derecho a un voto. Los acuerdos del directorio se adoptan por
mayora absoluta de votos de los directores participantes. El estatuto puede
establecer mayora ms altas. Si el estatuto no dispone de otra manera, en caso d
empate decide quien preside la sesin.

Las resoluciones tomadas fuera de sesin de directorio, por unanimidad de


sus miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido adoptadas en sesin
siempre que se confirmen por escrito.

El estatuto puede prever la realizacin de sesiones no presenciales, a travs


de medios escritos, electrnicos, o de otra naturaleza que permitan la comunicacin y
garanticen la autenticidad del acuerdo. Cualquier director puede oponerse a que se
utilice este procedimiento y exigir la realizacin de una sesin presencial.

6. Actas

Al igual que la Junta General de Accionistas, los acuerdos del Directorio


deben constar por escrito en unos documentos denominados actas que se recogen
en un libro, en hojas sueltas o en cualquier forma permitida por la ley.

El acta es un documento formal, en consecuencia su elaboracin y contendido


son regulados por la Ley General de Sociedades. L la informacin obligatoria que
debe contener dicho documento se encuentra establecida en el artculo 170 de la
ley.

125
7. Ejercicio del Cargo Obligaciones

De acuerdo con la ley General de Sociedades, los miembros del Directorio


deben desempear el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un
representante leal. Esto quiere decir que, los Directores deben cumplir con sus
obligaciones con la cautela o diligencia que tendra cualquier persona dedicada a una
actividad lucrativa, como si estuviera resguardando sus propios intereses.

En ste sentido las principales obligaciones de los miembros del Directorio, se


encuentran establecidas en el artculo 171, 172, 173 , 175 y 176de la ley

8. Delegacin
El Directorio debe respetar los requisitos con la finalidad de delegar sus
funciones:
a) El Directorio puede nombrar a uno o ms Directores para resolver
determinados actos.
b) La delegacin permanente de alguna facultad del Directorio y la
designacin de los miembros, requiere del voto favorable de los 2/3 partes
de los miembros del Directorio.
c) Para la inscripcin basta con la copia certificada de la parte pertinente del
acta.
d) Existen ciertas funciones que no se pueden delegar como la rendicin de
cuantas y la representacin de Estados Financieros a la Junta General.
e) Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la
Junta General, salvo disposicin en contrario del Estatuto.

9. Responsabilidad

La Ley General de Sociedades establece un conjunto de reglas que


establecen de manera precisa cules son las obligaciones del Directorio y el lmite e
incompatibilidades en el ejercicio de sus funciones, de sta manera se crea un
sistema especial de responsabilidad que permite fiscalizar la labor de los miembros
del Directorio en un perodo determinado. La ley establece reglas precisas para la

126
celebracin de los contratos entre el Directorio y la sociedad; en caso de
incumplimiento responden de manera solidaria ante la Sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, crditos, prstamos o garantas celebrados con
infraccin a sus normas. En ste sentido la Ley General de Sociedades establece las
siguientes reglas:

a) El Directorio slo puede celebrar con la sociedad contratos que versen


sobre aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con
terceros.
b) Los contratos se concretan de acuerdo a las condiciones del mercado.
c) La sociedad slo puede conceder crdito o prstamos a los Directores u
otorgar garantas g a su favor cuando se trate de operaciones que
normalmente celebren con terceros.
d) Si no renen stos requisitos los contratos de prstamos, crdito o
garanta pueden celebrarse con el acuerdo previo del Directorio g tomado
con el voto de al menos dos tercios de sus miembros.
e) Estas reglas se aplican de manera adicional a los Directores de empresas
vinculadas y a los cnyuges, descendientes, ascendientes y parientes
dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los
Directores de la Sociedad.

La responsabilidad de los miembros del Directorio la decide el poder judicial,


que acta a solicitud de la Junta general de accionistas o de un grupo de socios
cuando corresponda, de acuerdo a Ley. En ste sentido la Ley General de
Sociedades regula un mecanismo particular destinado a entablar una demanda
contra los directores que incurran en responsabilidad.

De acuerdo con el artculo 181 la pretensin social de la responsabilidad se


promueve contra cualquier Director por parte del Junta General de Accionistas; un
grupo de accionistas, o un solo accionista cumpliendo con las siguientes condiciones

a) Acuerdo de la Junta General de Accionistas: La Junta puede adoptar este


acuerdo aunque la sociedad se encuentre en liquidacin.

127
El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de
convocatoria.
b) Acuerdo de un grupo de Accionistas
Los accionistas deben representar por los menos un tercio del
capital social.
La demanda debe comprender las responsabilidades a favor de la
sociedad y no el inters particular de los demandantes.
Los demandantes no debieron aprobar con anterioridad un acuerdo
en la Junta de Accionistas, en el sentido de no proceder contra los
Directores.
Demanda por parte cualquier accionista:
Debe transcurrir tres meses desde que la Junta decidi iniciar la
pretensin social de responsabilidad y no se interponga la
demanda.
c) Demanda por parte de acreedores
Su pretensin debe dirigirse a reconstituir el patrimonio neto.
La accin no debi ser ejercida por la sociedad o sus accionistas.
El acto realizado por los Directores debe amenazar gravemente la
garanta de los crditos.

Sin embargo la Ley establece que en caso de un perjuicio directo de sus


intereses, corresponde a los accionistas la pretensin de indemnizacin; as el
artculo 182 establece lo siguiente: ...Quedan a salvo las pretensiones de
indemnizacin que puedan corresponder a los socios y a los terceros o por actos de
los Directores que lesionen directamente los intereses de aquellos. No se considerar
lesin directa la que se refiere a daos causados a las sociedad aunque ello entrae
como consecuencia dao al accionista.

Finalmente la Ley establece que la demanda en la va civil contra los


Directores no enerva la responsabilidad penal que pueda corresponderla. La
responsabilidad civil de los directores caduca a los 2 aos de la fecha de la adopcin
del acuerdo o la realizacin del acto que origin el dao, sin perjuicio de la
responsabilidad penal.

128
GERENCIA

De acuerdo con la Ley General de Sociedades la Administracin de la


sociedad est a cargo del Directorio y de uno o ms Gerentes, salvo el caso del
Directorio Facultativo. La diferencia fundamental entre el Directorio y la Gerencia
consiste en que sta ltima es el rgano de representacin de la sociedad, como lo
establece el artculo 14 de la Ley de Sociedades.

La Gerencia y el Directorio se rigen por las mismas reglas, aunque es posible


advertir algunas diferencias tales como:

a) Designacin:
A diferencia del Directorio la Gerencia no es un rgano colegiado; ya que
la sociedad puede contar con un solo gerente. El Directorio designa al
Gerente o los Gerentes, salvo que el estatuto reserve sta facultad a la
Junta General.

b) Atribuciones :
De acuerdo a la Ley General de Sociedades se presume que el Gerente
por el slo mrito de su nombramiento goza de las siguientes atribuciones:

Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios


correspondientes al objeto social.
Representar a la sociedad, con las facultades generales y
especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil. Asistir con voz
pero sin voto, a las sesiones del Directorio, salvo que ste acuerde
sesionar de manera reservada. Asistir con voz pero sin voto, a las
sesiones de la Junta General, salvo que la Junta acuerde lo
contrario. Expedir constancia y certificaciones respecto del
contenido de los libros y registros de la Sociedad.
Actuar como secretario de las Juntas de Accionistas y del
Directorio.

c) Impedimentos:

129
En ste aspecto se aplican las reglas para el caso del Directorio.

d) Responsabilidad
Bsicamente se aplican las reglas semejantes a las del Directorio, sin
embargo, en el caso de la Gerencia la Ley General de Sociedades
establece un conjunto de obligaciones que debe cumplir el Gerente, de lo
contrario, ser responsable por el perjuicio que ocasione a la sociedad, los
accionistas y terceros, as la Ley seala que el gerente es particularmente
responsable por:

La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de


contabilidad, los libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los
dems libros y registros que debe llevar un ordenado comerciante.
El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control
interno diseada para prever una seguridad razonable de que los
activos de la sociedad est protegidos, y que todas las operaciones
son efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y son
registradas apropiadamente.
La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y a
la Junta General.
El ocultamiento de las irregularidades que observe en las
actividades de la sociedad.
La conservacin de los fondos sociales s nombre de la Sociedad.
El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto
de la sociedad.
La veracidad de las constancias y certificaciones que expida
respecto del contenido de los libros y registro en la sociedad.
Cumplir en la forma y oportunidad que establece la ley con el
derecho de informacin de los accionistas.
El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la Junta
General y del Directorio.

Finalmente la Ley General de Sociedades establece que las pretensiones


civiles contra el gerente no enervan la responsabilidad penal que pueda

130
corresponderle. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto
realizado u omitido por ste.(artculos 177, 178, 183 y 184 de la ley).

Segn FALCONI, J. (2005):

MODIFICACION DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCION DEL


CAPITAL

ORGANO COMPETENTE Y REQUISITOS FORMALES

Para la modificacin del contrato social, o del estatuto se acuerda mediante la


reunin de la junta general. Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:

Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y


precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta.
Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127,
dejando a salvo lo establecido en el artculo 120.

Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el


directorio o a la gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos y
circunstancias expresamente sealados. (Artculo 198). Extensin de la modificacin
(artculo 199) este artculo, establece:

Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los accionistas nuevas


obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos que hayan dejado
constancia expresa de su aceptacin en la junta general o que lo hagan
posteriormente de manera indubitable..

Tratndose de cambio de objeto social; traslado del domicilio social al


extranjero, creacin de limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones o la
modificacin de las existentes; y en los dems casos que disponga la ley o el
estatuto, si el accionista no est de acuerdo con la decisin de la junta general, tiene
expedito el derecho de separarse de la sociedad.

131
1. Derecho de Separacin

De conformidad con el artculo 200 de la Ley, los acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez das siguientes a su adaptacin, salvo disposicin distinta de la ley.

El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la


sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso que refiere
la modificatoria no aceptada. Sus acciones se le reembolsaran al valor que acuerde el
disidente con la sociedad.

En caso de no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en Bolsa se


reembolsaran al valor de su cotizacin, al valor en libros, al ltimo da del mes
anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin. El valor en libros es el
que resulte de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de acciones. El valor
fijado acordado no podr ser superior al que resulte de aplicar la valuacin antes
referida.

La sociedad debe reembolsar el valor de las acciones en un plazo que no


debe exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de
separacin. La sociedad pagar intereses compensatorios devengados entre la fecha
del ejercicio del derecho de separacin y el da del pago, y que sern calculados
usando la tasa ms alta permitida legalmente para los crditos entre personas ajenas
al sistema financiero.

Vencido dicho plazo, el importe del reembolso devengar adicionalmente


intereses moratorios. Si el reembolso pusiera en peligro la estabilidad de la empresa
o la sociedad no estuviese en la posibilidad de realizarlo, se efectuarn en los plazos
y forma de pago que determine el juez, a solicitud de la sociedad, en proceso
sumarsimo Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms
gravoso su ejercicio.

132
2. AUMENTO DE CAPITAL
El aumento del capital tiene que efectuarse mediante acuerdo de la junta
general cumpliendo con los requisitos establecidos en la ley (artculo 201)

Modalidades. El aumento del capital puede hacerse por diversas


formas: Nuevos aportes La capitalizacin de crditos contra la sociedad,
incluyendo la conversin de obligaciones con acciones. La capitalizacin
de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes de
revaluacin; y, Los dems casos previstos en la ley. (Artculo 202).

Todo aumento de capital es positivo, tanto para los accionistas como


para los proveedores. Los accionistas tiene posibilidad de acceder a
nuevas posiciones dentro de la composicin del accionariado. Es
requisito previo para el aumento de capital por nuevos aportes o por la
capitalizacin de crditos contra la sociedad, que la totalidad de las
acciones suscritas estn ntegramente pagadas, salvo cuando existan
pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso
la sociedad y en otros casos previstos por la ley.

La junta general puede delegar en el directorio la facultad de sealar la


oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por
la junta general; o acordar uno o varios aumentos de capital hasta un
determinada suma mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos
contra la sociedad, en un plazo mximo de cinco aos. Esta autorizacin
no podr exceder del monto del capital social pagado vigente en la
oportunidad en que se haya acordado la delegacin (artculo 206).

En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen


derecho preferencial de suscripcin preferente, para suscribir, a prorrata,
las acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma que
establece la ley. No pueden ejercer este derecho los accionistas que se
encuentran en mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus
acciones no se computarn para establecer la prorrata de participacin
en el derecho de preferencia. (Artculo 207).

133
No hay derecho de preferencia tratndose de aumento de capital por
conversin de obligaciones por acciones, en los casos de los
artculos103 y 259 ni en los casos de reorganizacin de sociedades
establecidos en la presente ley. (Artculo 207).

3. EL DERECHO DE PREFERENCIA

El derecho de preferencia se ejerce, por lo menos, en dos ruedas, o en dos


oportunidades. Si quedan acciones sin suscribir, luego de las dos ruedas, la junta
general o el directorio, decidirn lo conveniente.

El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado


certificado se suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto,
condiciones y procedimientos establecidos por la junta general; o por el directorio, en
su caso.

No se aplica lo antes referido cuando medie acuerdo restringiendo la libre


transferencia del derecho de suscripcin preferente; o exista disposicin estatutaria o
convenio entre accionistas, debidamente registrado en la sociedad, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 8 de la Ley General de Sociedades N 26887.

El certificado de suscripcin preferente, o en sus casos las anotaciones en


cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das hbiles
siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital. (Artculo
209) La suscripcin de acciones consta en un recibo extendido por duplicado (artculo
210).

La junta general o en su caso, el directorio, establece las oportunidades,


monto, condiciones y procedimientos para el aumento, todo lo que debe publicarse
mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en
junta general universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin
derecho a voto. (Artculo 211). Cuando las nuevas acciones del aumento de capital

134
son materia de oferta a terceros, la sociedad redacta y pone a disposicin de los
interesados el programa de aumento de capital. (Artculo 212). Al aumento de capital
mediante aportes no dinerarios le son aplicables las disposiciones generales
correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto sean pertinentes, las de
aumento de capital por aportes dinerarios.

El acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocer el


derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los
accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente para mantener la proporcin
que tienen en el capital (artculo 213).

Tratndose de aumentos de capital por capitalizacin de crditos contra la


sociedad, se requiere un informe del directorio pronuncindose por la conveniencia
de recibir tales aportes. Cuando el aumento es por conversin de obligaciones en
acciones y ella haya sido prevista, se aplican los trminos de la emisin. Si no ha sido
prevista, se efecta en los trminos y condiciones convenidos con los obligacionistas
(artculo 214).

4. REDUCCION DEL CAPITAL

La reduccin del capital debe realizarse por acuerdo de la junta general


cumpliendo con los requisitos establecidos en el estatuto y deber constar por escrito
e inscribirse en el Registro (artculo 215). La reduccin del capital determina la
amortizacin de acciones emitidas o a la disminucin del valor nominadle ellas, y se
realiza siguiendo las modalidades siguientes:

La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.


La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su
participacin en el patrimonio neto de la sociedad.
La condonacin de dividendos pasivos.
El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el
patrimonio neto disminuidos por consecuencia de perdidas; u,
Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin
del capital. (artculo 216).

135
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su
participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se
debe aplicar por igual a todos los accionistas (artculo 217).

La reduccin podr ejecutarse de inmediato cuando tenga por finalidad


establecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que no
importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. Caso,
contrario, cuando implique devolucin de aportes o exencin de dividendos pasivos u
otra deuda por razn de aportes, solo podr ejecutarse luego de 30 das de la
publicacin del aviso que contiene el acuerdo de reduccin.

Si se efecta la devolucin o condonacin antes del vencimiento del plazo,


dicha entrega no ser oponible al acreedor y los directores sern solidariamente
responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el derecho de oposicin,
que establece la ley (artculo 218).

La ley permite el derecho de oposicin del acreedor social ante la reduccin


del capital, si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. Es valida la
oposicin planteada conjuntamente por dos o ms acreedores y se tramita por el
proceso sumarsimo. Si se plantean separadamente, debern acumularse ante el juez
que conoci la primera oposicin.
Aceptada la oposicin, se suspende la ejecucin del acuerdo de reduccin del
capital, hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del
juez, quien dictar la medida cautelar correspondiente. No obstante, el acuerdo podr
ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad financiera o bancaria,
sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza
solidaria a favor de la sociedad, por el importe de la deuda y por el plazo que sea
necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento. (Artculo 219).

La reduccin del capital tendr el carcter obligatorio cuando las perdidas


hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un
ejercicio sin haber superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre

136
disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman las perdidas, en
cuanta que compense el desmedro (artculo 220).

ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIN DE UTILIDADES

Terminado el ejercicio social, el directorio tiene la obligacin de formular la


memoria, los estados financieros, la cuenta de ganancias y prdidas, y la propuesta
de aplicacin de las utilidades, si la hubiera; o de las perdidas, en su caso. De estos
documentos debe resultar, con claridad y precisin, la situacin econmica y
financiera de la sociedad, el estado de sus negocios y los resultados obtenidos en el
ejercicio vencido. Estos documentos deben ser puestos a disposicin de los
accionistas con la debida anticipacin para someterlos a consideracin de la junta
general obligatoria anual. (Artculo 221).

En la memoria el directorio da cuenta a la junta general de la marcha y estado


de los negocios, los proyectos desarrollados y los principales acontecimientos
ocurrido durante el ejercicio, as como de la situacin de la sociedad y los resultados
alcanzados. La memoria debe contener lo siguiente:
1. La indicacin de las inversiones de importancia realizadas durante el
ejercicio.
2. La existencia de contingencias significativas;
3. Los hechos de importancia ocurridos luego del cierre del ejercicio;
4. Cualquier otra informacin relevante que la junta general deba conocer; y,
5. Los dems informes y requisitos que seale la ley. (artculo 222).

Los estados financieros se preparan y presentan de conformidad con las


disposiciones legales sobre la materia y con principios de contabilidad generalmente
aceptadas en el pas. (Artculo 223). A partir del da siguiente de la publicacin de la
convocatoria a la junta general, cualquier accionista puede obtener en las oficinas de
la sociedad, en forma gratuita, copias de los documentos a que se refieren los
artculos anteriores. (Artculo 224).

137
La aprobacin por la junta general de los documentos legales antes citados;
estados financieros y memoria, no significa que se sesguen las responsabilidades en
que pudieran haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad. (Artculo 225).

Auditoria externa; las sociedades en general pueden disponer en su pacto


social, estatuto o previo acuerdo de junta general, adoptado por el diez por ciento de
las acciones suscritas con derecho a voto, que la sociedad tenga auditoria externa
anual. Las sociedades que conforme a ley o a lo indicado en el prrafo anterior estn
sometidas a auditoria externa anual, nombrarn a sus auditores externos anualmente.
El informe de los auditores se presentar a la junta general conjuntamente con los
estados financieros. (Artculo 226).

En caso de que las sociedades no cuenten con auditoria externa permanente,


por no encontrarse en ninguno de los supuestos previstos expresamente por la ley, ni
en su estatuto o pacto social, se establece tambin que en cualquier ejercicio
econmico, puede llevarse adelante la auditoria si lo solicitan no menos del veinte por
ciento del total de las acciones suscrita con derecho a voto. La solicitud se presenta
en la misma junta o dentro de los treinta das siguientes a su realizacin. Este
derecho tambin lo pueden ejercitar los accionistas que poseen acciones sin derecho
a voto, mediante comunicacin escrita a la sociedad. (Artculo 227).

En las mismas condiciones, o sea, exigencias de porcentajes de accionistas,


en cada caso, se puede solicitar auditorias especiales; es decir, revisiones o
investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas
de la sociedad que sealen los solicitantes, y que sean relativas a los ltimos estados
financieros. Tambin puede ejercitarse este derecho en aquellas sociedades que
cuenten con auditoria externa permanente y por los titulares de acciones sin derecho
a voto. Los gastos de la auditoria en estos casos, son de cargo de los accionistas
solicitantes (artculo 227).

Amortizacin y revalorizacin del activo. En este artculo se refiere la


actualizacin tcnicamente de las reglas contables sobre esta materia: Los
inmuebles, muebles, instalaciones y dems bienes del activo de la sociedad se
contabilizan por su valor de adquisicin o de costo ajustado por inflacin cuando sea

138
aplicable de acuerdo a principios de contabilidad generalmente aceptados en el pas.
Son amortizados o depreciados anualmente en proporcin al tiempo de su vida til y
a la disminucin de valor que sufran por su uso o disfrute.

Tales bienes pueden ser objeto de revaluacin, previa comprobacin pericial.


(Artculo 228) La reserva legal este artculo establece; que un mnimo de diez por
ciento de la utilidad distribuible de cada ejercicio , deducido el impuesto a la renta,
debe ser destinado a una reserva legal, hasta que ella alcance un monto igual a la
quinta parte del capital. El exceso sobre este lmite no tiene la condicin de reserva
legal.

Las prdidas de un ejercicio se compensan con las utilidades o reservas de


libre disposicin. Si no hay stas, se compensan con la reserva legal. En este ltimo
caso, la reserva legal debe ser repuesta. La sociedad puede capitalizar la reserva
legal, quedando obligada a reponerla: la reposicin de la reserva legal se hace
destinando utilidades de ejercicios posteriores. (Artculo 229).

DIVIDENDOS

Segn el artculo 230 de la ley, se establece las reglas que deben observarse
para estos efectos.
1. Slo pueden ser pagados dividendos en razn de utilidades obtenidas o de
reservas de libre disposicin y siempre que el patrimonio neto no sea
inferior al capital pagado;
2. Todas las acciones de la sociedad, aun cuando no se encuentren
totalmente pagadas, tienen el mismo derecho al dividendo,
independientemente de la oportunidad en que se hayan sido emitidas o
pagadas, salvo disposicin contraria del estatuto o acuerdo de la junta
general;
3. Es vlida la distribucin de dividendos a cuenta, salvo para aquellas
sociedades para las que existe prohibicin legal expresa;
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinin
favorable del directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae
exclusivamente sobre los accionistas que votaron a favor del acuerdo; y,

139
5. Es vlida la delegacin en el directorio de la facultad de acordar el reparto
de dividendos a cuenta.

Dividendo obligatorio, segn el artculo 231 de la Ley; es obligatoria la


distribucin de dividendos en dinero hasta por un monto igual a la mitad de la utilidad
distribuible de cada ejercicio, luego de detrado el monto que debe aplicarse a la
reserva legal, si as lo solicitaran accionistas que representen cuando menos el veinte
por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. Esta solicitud slo
puede referirse a las utilidades del ejercicio econmico inmediato anterior. Este
derecho no puede ser ejercido por los titulares de acciones que estn sujetas a
rgimen especial sobre dividendos. (Artculo 231).

Caducidad del cobro de dividendos; el derecho a cobrar el dividendo opera a


los tres aos, a partir de la fecha en que su pago era exigible conforme al acuerdo de
declaracin del dividendo. Los dividendos cuya cobranza haya caducado incrementan
la reserva legal. (Artculo 232). Primas de capital, la ley establece que slo pueden
ser distribuidas cuando la reserva legal haya alcanzado su lmite mximo. Pueden
capitalizarse en cualquier momento. Si se completa el lmite mximo de la reserva
legal con parte de las primas de capital, puede distribuirse el saldo de stas. (Artculo
233).

6. OTRAS FORMAS SOCIETARIAS


Segn ELIAS, E. (2002):

En el Libro Tercero de la nueva Ley regula lo referente a las sociedades


comerciales y civiles. Son sociedades de personas, donde predomina el elemento
personal (intuitu personae) y de confianza, antes que el capital. Estas sociedades son
las siguientes:
1. Sociedad colectiva
2. Sociedades en comandita
2.1. Sociedades en comandita simple
2.2. Sociedades en comandita por acciones
3. Sociedad comercial de responsabilidad limitada
4. Sociedades civiles

140
4.1. Sociedad civil ordinaria
4.2. Sociedad civil de responsabilidad limitada.

En estas clases de sociedades prevalece el elemento de mutua confianza que


se dan entre los socios; no prevalece el elemento capital sino el factor trabajo; y tiene
mucha importancia la presencia activa e influencia de uno de los socios o grupo de
ellos que se encarga del manejo de la sociedad, debido a que son renuentes dejar
que ingresen terceros, ajenos a su crculo de confianza entre ellos.

1. SOCIEDAD COLECTIVA
En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efectos
contra terceros. (Artculo 265) Es la sociedad personal ms tpica porque compromete
el patrimonio personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria. Es una sociedad
de responsabilidad ilimitada. Los acreedores pueden dirigirse contra todos o uno de
los socios, a su eleccin o sea al socio ms solvente. Si este socio paga, tiene el
derecho de repeticin frente a los otros socios. Su capital se divide en participaciones
sociales que solo pueden transferirse por escritura pblica, no pueden constar en
ttulos de ninguna especie.

a) La razn social se integra con el nombre de todos los socios o de


alguno o algunos de ellos, agregndose la expresin Sociedad
Colectiva o las siglas S.C. La persona que sin ser socio permite que
su nombre aparezca en la razn social, responde como si fuera
efectivamente socio. Esto debido a que, tratndose de una sociedad
de personas, el nombre de cada una de ellas es importante frente a
terceros para los efectos de precisar las responsabilidades por las
deudas. (Artculo 266).

b) Duracin de la sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin. La


prrroga requiere consentimiento unnime de los socios y se realiza
luego de haber cumplido con lo previsto en el art. 275 de la Ley. (Art.
267).

141
c) Modificacin del pacto social (art. 268). La modificacin debe
adoptarse por acuerdo unnime de los socios y se inscribe en el
Registro Mercantil, sin cuyo requisito no puede oponerse vlidamente
frente a terceros.

d) Formacin de la voluntad social, se manifiesta mediante acuerdos


adoptados en junta de socios, por mayora de votos computados por
personas. Es decir, se trata de simple mayora y no prevalecen los
capitales sino las personas. Cada persona tiene un voto,
independientemente del capital o cantidad de participaciones que
tenga. Salvo que el estatuto establezca lo contrario. (Art. 269).

La Administracin, la administracin de la sociedad colectiva


corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios
(Art. 270). Transferencia de las participaciones. (Art. 271), la Ley
establece que ningn socio puede transmitir su participacin en la
sociedad sin el consentimiento de los dems. La transferencia debe
constar por escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil. Los
negocios privados que los socios colectivos hagan en nombre propio,
por su cuenta o riesgo y con sus fondos particulares, no obligan ni
aprovechan a la sociedad, salvo que el pacto social disponga lo
contrario.

e) Beneficio de excusin, (art. 273) El socio requerido de pago de


deudas sociales puede oponer, aun cuando la sociedad est en
liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con
los cuales el acreedor puede lograr el pago. El socio que paga con sus
bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad, tiene el derecho de
reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los socios a prorrata de
sus respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga de
manera diversa. Todos los socios de la sociedad colectiva tienen el
beneficio de excusin.

f) Derechos de los acreedores de un socio colectivo. (Art. 274) Los


acreedores de un socio colectivo no tienen frente a la sociedad, ni aun

142
en el caso de quiebra del socio, otro derecho que el de embargar y
percibir por beneficio al socio deudor. Tampoco pueden solicitar la
liquidacin de la participacin en la sociedad que le corresponda al
socio deudor. Sin embargo, el acreedor de un socio con crdito
vencido, puede oponerse a que se prorrogue la sociedad respecto del
socio deudor, con la finalidad de poder cobrar su crdito.

g) Prrroga de la duracin de la sociedad. La sociedad debe tener un


plazo fijo de duracin; no se puede pactar que el plazo de la sociedad
sea indefinido o indeterminado. El acreedor de un socio colectivo,
quien tiene a su favor un crdito vencido, tiene el derecho a oponerse
a la prrroga de la sociedad respecto del socio deudor, porque la ley
busca protegerlo para que cobre su crdito. El acuerdo de prrroga de
la sociedad se publica por tres veces. La oposicin se formula dentro
de los treinta das del ltimo aviso o de la inscripcin en el Registro y
se tramita por el proceso abreviado. Si se declara fundada la oposicin,
la sociedad debe liquidar la participacin del socio deudor en un lapso
no mayor de tres meses. (Art. 275).

h) Separacin, exclusin o muerte de socio En el caso de separacin o


exclusin del socio colectivo, ste contina siendo responsable ante
los terceros por las obligaciones sociales contradas hasta el da en
que concluye su relacin con la sociedad colectiva. Esto es una
consecuencia de la naturaleza jurdica de la sociedad colectiva, donde
la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es
solidaria e ilimitada. En caso de fallecimiento de un socio colectivo, sus
herederos responden por las obligaciones contradas hasta el da del
fallecimiento de u causante. Esta responsabilidad est limitada a la
masa hereditaria del causante (Art. 276).

i) Estipulaciones o reglas que deben incluirse en el pacto social.


Conforme al Artculo 277, el pacto social de las sociedades colectivas
deber incluir adems las siguientes estipulaciones de orden genrico:

143
El rgimen de administracin y las obligaciones, facultades y
limitaciones de representacin y gestin corresponden a los
administradores.
Los controles que se atribuyen a los socios no administradores
respecto de la administracin y la forma y procedimientos como
ejercen los socios el derecho de informacin respecto de la
marcha social.
Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el
socio que utiliza el patrimonio social o usa la firma social para
fines ajenos a la sociedad.
Las dems obligaciones de los socios para con la sociedad.
La determinacin de las remuneraciones que les correspondan
a los socios y las limitaciones para el ejercicio de actividades
ajenas a las de la sociedad.
La determinacin de la forma como se reparten las utilidades o
se soportan las prdidas.
Los casos de separacin o exclusin de los socios y los
procedimientos que deben seguirse a tal efecto; y,
El procedimiento de liquidacin y pago de la participacin del
socio separado o excluido, y el modo de resolver los casos de
desacuerdo.

El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos


que, a juicio de los socios, sean necesarios o convenientes para la
organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems
pactos lcitos que deseen establecer, todo ello en cuanto que no
colisione con los aspectos sustantivos de esta forma societaria.

144
SOCIEDADES EN COMANDITA

Las sociedades en comandita son sociedades de personas. Tienen dos clases


de socios y sus responsabilidades son diferentes en cada uno de ellos:

a) los socios colectivos; y b) los socios comanditarios. Los socios colectivos,


quienes responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales,
son socios capitalistas pero con responsabilidad personal involucrada en
forma solidaria e ilimitada. Los socios comanditarios, son quienes aportan
el capital pero solo responden por las obligaciones sociales hasta la parte
del capital que se han comprometido aportar.

La Ley establece dos clases de sociedades comanditarias;


a) Sociedad en comandita simple y;
b) Sociedad en comandita por acciones.

La diferencia entre ambas modalidades de sociedad comanditaria est en la


forma como pueden representarse las participaciones sociales o cuotas de los socios.

En la sociedad en comandita simple, las participaciones sociales no pueden


estar representadas por acciones, ni por cualquier otro ttulo negociable. En las
sociedades en comandita por acciones, el integro de su capital estar dividido por
acciones, pertenezcan stas a los socios colectivos o a los socios comanditarios. Las
acciones sern necesariamente nominativas. Las acciones de los socios colectivos
no pueden cederse sin el consentimiento de los socios colectivos y de la mayora
absoluta de los socios comanditarios, computada por capitales. Las acciones de los
socios comanditarios son libremente transferibles, salvo pacto social en contrario.
(Artculo 282).

A la sociedad en comandita, por acciones se le aplican las normas de la


sociedad annima, siempre que sean compatibles con las reglas contenidas en el
artculo 282 La razn social de la sociedad en comandita se integra con el nombre
de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos agregndose las
expresiones Sociedad en Comandita o Sociedad en Comandita por Acciones; o
sus respectivas siglas; S.en C o S, en C por A.

145
El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social
responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera socio colectivo
(artculo 279). Contenido del pacto social; debe contener las reglas particulares que
corresponden a la forma de sociedad en comandita que se adopte, y adems se
puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos,
que a juicio de los intervinientes sean necesarios o convenientes para la organizacin
y funcionamiento de la sociedad (artculo 280).

REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

A la sociedad en comandita simple se le aplican todas las normas de la


sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con su naturaleza. En el pacto
social se debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido.
Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por
cualquier otro ttulo negociable. Los aportes de los socios comanditarios slo pueden
consistir en bienes en especie o en dinero. Los socios comanditarios no participan en
la administracin de la sociedad, salvo pacto en contrario.

Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo


unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los socios comanditarios
computada sta por capitales. Para la cesin de participaciones del socio
comanditario es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona
de los socios colectivos y de la mayora de los socios comanditarios por capitales.

REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

En esta modalidad societaria, los socios colectivos responden solidaria e


ilimitada por las obligaciones sociales y los comanditarios slo hasta el monto de la
parte del capital que hayan suscrito. A esta sociedad en comandita por acciones se le
aplican las normas de la nueva ley referentes a la sociedad annima, siempre que
sean compatibles con las regulaciones establecidas en el Artculo 282. Las reglas
especficas son las siguientes:

146
El ntegro del capital de la sociedad en comandita por acciones est dividido
en acciones, ya sea que pertenezcan a socios colectivos o comanditarios.

Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las


obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades annimas.

Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la clida de


socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento como administradores.

La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las


normas de los artculos 265 y 273 de la Ley.

Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrn cederse sin el


consentimiento de la totalidad de los socios colectivos y el de la mayora absoluta,
computada por capitales, de los comanditarios. Las acciones de los socios
comanditarios son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su
transferencia establezca el pacto social.

147
RESUMEN

Estimados alumnos en esta unidad hemos estudiado: Principios y Reglas


Bsicas de la Ley General de Sociedades, La sociedad Annima, organizacin y
constitucin; Convenio entre socios y terceros, principios del capital social, las
acciones, aportes valorizacin; rganos de la sociedad; Junta general de accionistas;
Administracin de la sociedad; Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del
capital, Estados financieros; Sociedad Annima cerrada, sociedad annima abierta:
requisitos; Otras formas societarias, Sociedades colectivas, Sociedades en comandita
simple, y por acciones.

148
AUTOEVALUACION

1. Las sociedades por su responsabilidad se clasifican en:_______________________

____________________________________________________________________

2. Pertenece a las clases de sociedades mercantiles segn la Ley:

a. Las annimas.
b. Colectivas.
c. Comanditarias.
d. Comercial de Responsabilidad Limitada.
e. Sociedades Civiles
f. T.A.
g. N.A.

3. La sindicacin de acciones consiste en una serie de acuerdos entre los accionistas de


una Sociedad con la finalidad de proteger sus intereses.. ( )

4. En la doctrina se contemplan tres tipos de sindicatos de accionistas, ellos


son:_________________________________________________________________

5. La Ley general de sociedades establece que la Sociedad annima contar con tres
rganos sociales, ellos son: ____________________________________________
____________________________________________________________________

6. Las sociedades en comandita, son sociedades de personas, tienen dos clases de


socios y ellos son: __________________________________________________
___________________________________________________________________

149
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION

1. Sociedad de responsabilidad limitada e ilimitada


2. F
3. F
4. Sindicato de mando, de defensa y de bloqueo.
5. Junta general de accionistas, directorio y gerencia
6. Socios colectivos y socios comanditarios

150
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta


Jurdica.

ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica


Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima Per.

ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.

FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores


sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.

HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica

151
TERCERA UNIDAD
FORMAS SOCIETARIAS,
REORGANIZACIN, DISOLUCIN,
LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE
SOCIEDADES

152
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:

BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta


Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica

Segn BEAUMONT, R. (1998):


1. SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Esta forma societaria es una sociedad de personas y es apropiada en el


campo de la micro y pequea empresa, y de la responsabilidad de los socios que se
limitan a sus aportes, como en la sociedad annima.

La sociedad comercial de responsabilidad limitada es una sociedad de


personas cuya caracterstica fundamental es que su capital no puede estar dividido
en acciones, ni constar en ttulos valores, ni denominarse acciones sino en
participaciones sociales, iguales, acumulables e indivisibles. Los socios no pueden
exceder de veinte y no responden personalmente por las obligaciones sociales
(Artculo 283).

a) Denominacin
La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene una
denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que, en
todo caso, debe aadir la frase Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada o su abreviatura. S.R.L. (Artculo 284).

153
b) Capital Social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del
veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y depositado en una
institucin bancaria o financiera del sistema financiero nacional, a nombre
de la sociedad. (Artculo 285).

c) Formacin de la voluntad social


La voluntad de los socios que representen la mayora del capital social
regir la vida de la sociedad, (Artculo 286). La palabra mayora debe
entenderse como mayora simple. La forma de manifestarse puede ser en
una reunin o junta. El Estatuto de la sociedad determinar la forma y
manera como se exprese la voluntad de los socios, pudiendo establecerse
cualquier medio que garantice su autenticidad

d) Administracin: Gerentes.
La sociedad encarga su administracin a uno o los gerentes, quienes
pueden ser socios o no, y la representan en todos los asuntos relativos a
su objeto. Los gerentes estn prohibidos de dedicarse por su cuenta o por
cuenta ajena, al mismo objeto de negocios que constituyen el giro
ordinario o normal de la sociedad. Los gerentes gozan de las facultades
generales y especiales de la representacin procesal por el solo mrito de
su nombramiento. Los gerentes pueden ser separados de su cargo, por
mayora simple del capital social, salvo que su nombramiento hubiese sido
condicin de pacto social, en cuyo caso slo podrn ser removidos
judicialmente y por causa de dolo, culpa o inhabilidad para el ejercicio.
(Artculo 287).

Responsabilidad de los gerentes Los gerentes responden frente


a la sociedad por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso
de facultades o negligencia grave, que solo puede determinar el
Poder Judicial. Para ejercitar esta accin de la sociedad contra los
gerentes, se requiere el acuerdo de socios que representen la
mayora de la sociedad (Articulo 288).

154
Caducidad de la responsabilidad: La responsabilidad civil del
gerente caduca los dos aos del acto realizado u omitido por ste,
sin perjuicio de la responsabilidad y reparacin penal que se
ordenara, si fuera el caso. (Artculo 289).

e) Transmisin de las participaciones por sucesin


La adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria le
confiere al heredero o legatario la condicin de socio, salvo pacto en
contrario. El estatuto puede prever que antes que los herederos, los otros
socios tengan derecho a adquirir, dentro de un determinado plazo, las
participaciones sociales del socio fallecido, cuyo valor se determinar con
arreglo a lo establecido en el Estatuto. Si fueran varios los socios
interesados en adquirir las participaciones del socio fallecido, se
distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales.
(Artculo 290).

f) Derecho de adquisicin preferente:


El socio que se proponga transferir su participacin o participaciones
sociales a persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito
dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en
el plazo de diez das.

Los socios pueden expresar su voluntad de comprar dentro de los treinta


das siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos
ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que
ningn socio ejercite el derecho de adquisicin preferente, la sociedad
podr adquirir esas participaciones para ser amortizadas con la
consiguiente reduccin del capital social.

Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia el socio


quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y
modo que considere conveniente. En caso de discrepancia, el precio de
venta ser fijado por tres peritos, uno por cada parte y el tercero nombrado

155
por los otros dos peritos, o si esto no se logra, ser fijado por el juez en
proceso sumarsimo.

El estatuto de la sociedad puede establecer otro tipo de modalidades o


procedimientos para la transmisin o venta de las participaciones sociales,
as como normas sobre su valorizacin, pero, el nico lmite que pone la
ley es que no puede prohibirse totalmente las transferencias. La
transferencia de las participaciones sociales debe hacerse por escritura
pblica y se inscribe en el Registro Mercantil. Son nulas las transferencias
de participaciones a favor de personas extraas a la sociedad si se han
efectuado sin cumplir las normas estatutarias o en su defecto, de lo que se
establece en el artculo 291 de la Ley.

g) Usufructo, prenda y medidas cautelares sobre participaciones;


Para la constitucin de usufructo, prenda y medidas cautelares sobre las
participaciones sociales en las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, la ley nos remite a lo dispuesto en los artculos 107 y 109, que
figura dentro del captulo correspondiente a la sociedad annima
convencional. La ley exige que la constitucin de estos gravmenes y
medidas cautelares deben constar en escritura pblica e inscribirse en el
Registro. Usufructo de acciones, la Ley establece que, salvo pacto en
contrario, corresponden al propietario los derechos de socio y al
usufructuario el derecho a las utilidades en dinero o en especie, acordados
por la sociedad, y por todo el plazo que dure el usufructo.

Tambin puede pactarse que correspondan al usufructuario las utilidades


pagadas en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante
el plazo del usufructo. En la prenda de acciones, los derechos del socio
corresponden al propietario. El acreedor prendario est obligado a facilitar
el ejercicio de sus derechos al socio; siendo de cargo de ste (el socio) los
gastos correspondientes.

156
Las medidas cautelares, tiene las siguientes condiciones: La participacin
social puede ser objeto de medida cautelar. La resolucin judicial que
ordene la venta de la participacin afectada con la medida cautelar debe
ser notificada previamente a la sociedad. La sociedad tiene derecho a
subrogarse al adjudicatario de las participaciones por el mismo precio que
se haya pagado por ellos. La medida cautelar sobre participaciones no
apareja la retencin de las utilidades correspondientes, salvo orden judicial
en contrario.

h) Exclusin y separacin de los socios;


El socio gerente puede ser excluido cuando infrinja las disposiciones del
estatuto; cometa actos dolosos contra la sociedad; o le haga competencia
desleal. La exclusin se acuerda con el voto de la mayora de las
participaciones sociales; y debe constar en escritura pblica e inscribirse
en el Registro (artculo 293).

i) Estipulaciones que deben incluirse en el contrato social,


La ley establece que el pacto social debe contener estipulaciones
siguientes: Los bienes que cada socio aporta a la sociedad comercial de
responsabilidad limitada indicando el titulo con que se hace el aporte, as
como el informe de valorizacin conforme a lo preceptuado por el artculo
27, tratndose de aportes no dinerarios.

Las prestaciones accesorias que se hayan comprometido a realizar los


socios, si ello correspondiera, expresado su modalidad y la retribucin que
con cargo a beneficios hayan de recibir los que la realicen, as como la
referencia a la posibilidad de que ellas sean transferibles con el solo
consentimiento de los administradores.

La forma y la oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el


gerente mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro
medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin,

157
dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el socio. Los requisitos
y dems formalidades para la modificacin del pacto social y del estatuto,
prorrogar la duracin de la sociedad y acordar su transformacin, fusin,
disolucin, liquidacin y extincin.

Las solemnidades que deben cumplirse para el aumento y reduccin del


capital social, sealando el derecho de preferencia que puedan tener los
socios y cuando el capital no asumido por ellos pueda ofrecerse a
personas extraas a la sociedad. A su turno, la devolucin del capital
podr hacerse a prorrata de las respectivas participaciones sociales, salvo
que, con la aprobacin de todos los socios se acuerde otro sistema.

La formulacin y aprobacin del balance, el qurum y mayora exigidos, y


el derecho a las utilidades repartibles en la proporcin correspondiente a
sus respectivas participaciones sociales, salvo disposicin diversa en el
estatuto. La nueva Ley establece que el pacto social podr incluir tambin
las dems reglas y procedimientos que, a juicio de los socios sean
necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la
sociedad, as como los dems pactos lcitos que deseen incluir, siempre y
cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de esta forma
societaria. (Artculo 294).

2. SOCIEDADES CIVILES

De acuerdo con el artculo 295 de la Ley General de Sociedades, la sociedad


civil tiene las siguientes caractersticas: Se constituye para un fin comn de carcter
econmico. Su finalidad econmica se realiza mediante el ejercicio personal de una
profesin, oficio, pericia, practica u otro tipo de actividades personales por alguno,
algunos o todos los socios.

Su objeto social puede incluir actividad en la que medie especulacin


mercantil y su capital puede destinarse a la ejecucin de actividades de
intermediacin. Puede ser de dos clases: Sociedad Civil Ordinaria, donde los socios
responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las

158
obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto en contrario en proporcin a sus
aportes. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, cuyos socios no puede
excederse de treinta y no responden personalmente por las deudas sociales.

Las caractersticas que configuran el esquema de la sociedad civil, sus


normas estn contenidas en una Ley General de carcter comercial, donde la
aplicacin de la ley civil slo resulta supletoria.

1. Se constituye para un fin comn de carcter econmico, esto significa que


puede desarrollar todo tipo de actividades de carcter econmico; y
obviamente, de corte empresarial. No pueden ser para fines benficos,
cooperativas, religiosos, mutualistas.
2. Se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia,
practica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos
los socios.
3. Su objeto social puede incluir actividad en la que medie especulacin
mercantil y su capital puede destinarse a la ejecucin de actividades de
intermediacin.

Razn social y denominacin de la sociedad civil


La sociedad civil ordinaria desarrolla sus actividades bajo una razn social que
se integra con el nombre de uno o ms socios, adems de la indicacin de sociedad
civil, o su expresin abreviada S. Civil. La sociedad civil de responsabilidad limitada
utiliza una denominacin seguida de la indicacin; Sociedad Civil de
Responsabilidad Limitada o su abreviatura: S. Civil de R.L..(Articulo 296).

Capital social El capital de la sociedad civil en su modalidades, debe estar


ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social; o sea, al momento
de otorgarse la escritura de constitucin. (Artculo 297).

Participaciones sociales y transferencia, La ley establece que las


participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos
valores, ni denominarse acciones, es decir, no pueden emitirse documentos que
representen aportes, tal como se hace en las sociedades annimas. Ningn socio

159
puede transmitir su participacin en la sociedad, a otra persona, sin el consentimiento
de los dems socios, ni tampoco puede sustituirse en el desempeo de la profesin,
oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social.

Las participaciones sociales deben constar detalladas en el pacto social y la


transferencia se realiza por escritura pblica y debe inscribirse en el Registro
Mercantil. (Artculo 298).

Administracin, se rige, cuando los socios no han pactado nada al respecto


en su contrato social: La administracin encargada a uno o varios socios como
condicin del pacto slo puede ser revocada por causa justificada. Esta condicin
para administrar las sociedades civiles, dado su carcter personal. Los negocios o el
desarrollo normal de su objeto social se basan, generalmente, en la actuacin
profesional y en la gestin de una o ms personas, y por ello, la revocatoria es
determinante para la sociedad porque puede comprometer su propia existencia; por
eso se exige la causa justificada. Se aplica a los gerentes o administradores que no
tengan la calidad de socios. La administracin conferida a uno o ms socios sin tal
condicin puede ser revocada en cualquier momento.

Esta regla alcanza a los gerentes o administradores que no tienen calidad de


socios. El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida
la administracin. No se le permite contraer a nombre de la sociedad obligaciones
distintas o ajenas a las conducentes al objeto social. Debe rendir cuenta de su
administracin en los periodos sealados en el pacto social, y si no se han precisado,
lo har trimestralmente. (Artculo 299).

Utilidades y Prdidas; las utilidades o las prdidas que arroje la gestin


financiera de la sociedad civil, al final del ejercicio, se reparten o dividen entre los
socios, de conformidad con lo acordado en el pacto social, o en proporcin a sus
aportes. Cuando se trata de hacerlo a prorrata, conforme a sus aportes, la Ley
establece que, salvo estipulacin diferente en el pacto social, al socio que solo pone
su profesin u oficio, pero no pone dinero, le toca un porcentaje en las utilidades igual
al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas. (Artculo 300).

160
Junta de Socios; La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y
ejerce como tal los derechos y facultades de decisin y disposicin que legalmente le
corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social le hayan sido encargados
a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada
conforme al pacto social; y en su defecto, computada por capitales y no por personas,
aplicndose lo establecido en el artculo 300 para los casos en que el socio slo
aporta o pone su profesin u oficio. (Artculo 301).

Libros y registros de la sociedad; debern llevar los libros de actas y


registros contables que establece la ley para las sociedades mercantiles. (Artculo
302).
Estipulaciones permitidas en el Pacto Social; la ley establece las
siguientes: La duracin de la sociedad, indicando si han sido formadas para un objeto
especfico, plazo determinado o indeterminado En las sociedades de duracin
indeterminada, pueden insertarse las reglas para el ejercicio del derecho de
separacin de los socios mediante aviso anticipado.

Los otros casos de separacin de socios y aquellos en que procede su


exclusin de algunos de ellos. La responsabilidad del socio que slo pone su
profesin u oficio en caso de prdidas, cuando stas son mayores al patrimonio social
o si cuenta con exoneracin total.

En este caso existe una excepcin, establecido en el artculo 39 de la Ley, en


cuya virtud todos los socios participan en las utilidades y en las perdidas, estando
prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de las utilidades o los
exonere de toda responsabilidad por las prdidas. El artculo 39 precisamente pone
como nica excepcin valida, la que corresponde para exceptuar de las prdidas a
los socios que aportan nicamente su trabajo personal o sea, servicios.

La extensin de la obligacin del socio que aporta sus servicios de dar a la


sociedad las utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas actividades. La
administracin de la sociedad; establece a quien corresponde la representacin legal;
y los casos en que el socio administrador requiere de poder especial. El ejercicio del

161
derecho de los socios a oponerse a determinadas operaciones antes de que hayan
sido concluidas.

La forma y periocidad con que los administradores deben rendir cuenta a los
socios sobre la marcha social. La ley establece que a falta de pacto expreso, la
rendicin de cuentas debe hacerse trimestralmente. La forma en que los socios
pueden ejercer sus derechos de informacin sobre la marcha de la sociedad, el
estado de la administracin y los registros y cuentas de la sociedad.

Las causales particulares de disolucin. El pacto social podr incluir las dems
reglas y procedimientos que, a juicio de los socios sean necesarias o convenientes
para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos
lcitos que desean establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos
sustantivos de la sociedad civil.

Una de estas reglas que debe incluir en el pacto social es el convenio arbitral
obligatorio en cuya virtud se someten a conciliacin o arbitraje todas las
controversias, dudas, conflictos, discrepancias y litigios que pudieran surgir entre la
sociedad y sus socios; o entre los socios entre s. (Artculo 303).

EMISION DE OBLIGACIONES

Emisin, la Ley establece que la sociedad puede emitir series numeradas de


obligaciones que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares. Una misma
emisin de obligaciones puede realizarse en una o ms etapas o en una o ms
series, si as lo acuerda la junta de accionistas o socios segn sea el caso (artculo
304). La actual ley faculta a la sociedad annima y a la sociedad en comandita por
acciones para que emitan obligaciones convertibles en acciones.

La obligacin en materia societaria se refiere a ttulos valores que llevan la


promesa, por parte de una sociedad comercial de pagar al tenedor, en un
determinado plazo, un inters sobre el capital y devolvrselo, conforme a un sistema
previamente establecido de rescate o reembolso

162
Importe de las obligaciones; Cuando no hay garanta especfica el importe
total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser superior al patrimonio
neto de la sociedad, pero que tiene sus excepciones:

a) Que se haya otorgado garanta especfica; o


b) Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya
adquisicin o construccin hubiese contratado de antemano la sociedad.
c) En los casos especiales que la Ley lo permita. (artculo 305)

Si no hubiese garanta no habra atractivo para los inversionistas, ni la mnima


seguridad jurdica de que su dinero les ser reembolsado segn las reglas
convenidas. Pero los obligacionistas podan hacer efectivos sus crditos sobre los
dems bienes, derechos y acciones de la entidad deudora.

Condiciones de la emisin; las condiciones de cada emisin, as como la


capacidad de la sociedad para formalizarlas, en cuanto no estn reguladas por la Ley,
sern las que establezca el estatuto de la sociedad y las que en su momento acuerde
la junta de accionistas o socios segn el caso. Son condiciones necesarias:

a) La constitucin de un sindicato de obligacionistas; u organismo o


asociacin destinada a proteger los legtimos derechos de los
obligacionistas, facilitando la negociacin de la masa de aquellos con la
sociedad emisora, Habrn tantos sindicatos de obligacionistas como
emisiones hayan
b) La designacin que debe hacer la sociedad emisora de una empresa
bancaria que, con el nombre de representante de los obligacionistas
concurra al otorgamiento del contrato de emisin en nombre de los futuros
obligacionistas. ( artculo 306)

Garantas de la emisin La ley establece que las garantas especficas


pueden ser:

a) Derechos de reales de garanta, sin hacer una enumeracin taxativa, debe


concordarse con el Cdigo Civil.

163
b) Fianza solidaria emitida por entidades del sistema financiero nacional,
compaas de seguros nacionales o extranjeros, o bancos extranjeros.

La Ley establece que, independientemente de las garantas especficas, los


obligacionistas pueden hacer efectivo sus crditos sobre los dems bienes y
derechos de la sociedad emisora o del patrimonio de los socios si la forma societaria
lo permite. (Artculo 307).

Escritura pblica e inscripcin, La emisin de obligaciones se har constar


en escritura pblica, con intervencin del Representante de las Obligacionistas; o sea
una sociedad bancaria. La solemnidad de la escritura pblica del contrato de emisin
busca darle la importancia formal y sustancial que le corresponde, porque es la base
instrumental de referencia para captar y hacer circular miles de ttulos La escritura
deber contener:

1. El nombre, el capital, el objeto, el domicilio y la duracin de la sociedad


emisora.
2. Las condiciones de la emisin y de ser un programa de emisin, las de las
distintas series o etapas de colocacin;
3. El valor nominal de las obligaciones, sus intereses, vencimientos,
descuentos o primas si las hubiere y el modo y el lugar de pago;
4. El importe total de la emisin y, en su caso, el de cada una de sus series
o etapas,
5. Las garantas de la emisin, en su caso,
6. El rgimen del sindicato de obligacionistas, as como las reglas
fundamentales sobre sus relaciones con la sociedad, y,
7. Cualquier otro pacto o convenio propio de la emisin

La colocacin de las obligaciones, puede iniciarse a partir de la fecha de la


escritura pblica de emisin. Pero, si existen garantas inscribibles, slo puede
iniciarse despus de la inscripcin de las garantas en los Registros Pblicos (artculo
308).

164
Rgimen de Prelacin. Segn la Ley no existe prelacin entre las distintas
emisiones o series de obligaciones de una misma sociedad en razn de la fecha de
su emisin o colocacin, salvo que ella sea pactada expresamente a favor de alguna
emisin o serie en particular. Adems, la colocacin de las obligaciones puede
iniciarse a partir de la fecha de la escritura pblica de emisin y slo si existen
garantas inscribibles, la colocacin deber que se inscriban dichas garantas.
(Artculo 309).

Suscripcin, la suscripcin de la obligacin importa para el obligacionista su


ratificacin plena al contrato de emisin y su incorporacin al sindicato de
obligacionistas. (Artculo 310).

Emisiones a ser colocadas en el extranjero. En este caso deben


distinguirse dos situaciones: Cuando las emisiones de obligaciones se destinan
ntegramente a ser colocadas en el extranjero, en cuyo caso la junta general podr
acordar en la escritura pblica de emisin un rgimen diferente al previsto por la ley,
pudiendo prescindir del representante de los obligacionistas, del sindicato de
obligacionistas y de cualquier otro requisito exigible para las emisiones que se
colocan en el pas. La otra corresponde al caso en que algunas series del programa
de emisin vayan a ser colocadas en el pas, en cuyo caso es necesario cumplirse
con todos los requisitos y condiciones establecidos en la Ley (artculo 311).

Delegaciones al rgano administrador, Tomado el acuerdo de emisin, la


junta general de accionistas o de socios de la entidad emisor puede delegar en el
directorio; o en su defecto, en el administrador de la sociedad, todas las dems
decisiones as como la ejecucin del proceso de emisin. (Artculo 312).

Tanto las sociedades annimas y comerciales, en general, tienen el derecho


de emitir obligaciones, siempre que cumplan con los requisitos que seala la ley.

REPRESENTACION DE LAS OBLIGACIONES, Las obligaciones pueden


representarse por ttulos, certificados, anotaciones en cuenta o en cualquier otra
forma que permita la ley. Los ttulos o certificados representativos de obligaciones y
los cupones correspondiente a sus intereses, en su caso, pueden ser nominativos o

165
al portador, tienen merito ejecutivo y son transferibles con sujecin a las
estipulaciones contenidas en la escritura pblica de emisin.

Las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se rigen


por las leyes de la materia. (Artculo 313). La Ley se encuentra al da con los avances
tecnolgicos, debido a que las anotaciones en cuenta, ya no se exige la presencia
fsica o documental de los documentos, sino, se realiza por medios informticos o
electrnicos. Adems, se les legitima e incorpora como ttulos valores, destinados a la
circulacin y tienen merito ejecutivo.

Ttulos, El titulo o certificado debe contener lo siguiente:


1. La designacin especifica de las obligaciones que representa y, de ser el
caso, la serie a que pertenecen y si son convertibles en acciones o no;
2. El nombre, domicilio y capital de la sociedad emisora y los datos de su
inscripcin en el Registro;
3. La fecha de la escritura pblica de la emisin y el nombre del notario ante
quien se otorg;
4. El importe de la emisin y, de ser el caso, el de la serie;
5. Las garantas especficas que la respaldan;
6. El valor nominal de cada obligacin que representa, su vencimiento, modo
y lugar de pago y rgimen de intereses que le es aplicable;
7. El nmero de obligaciones que representa;
8. La indicacin de si es al portador o nominativo y, en este ltimo caso, el
nombre del titular o beneficiario;
9. El nmero del ttulo o certificado y la fecha de su expedicin;
10. Las dems estipulaciones y condiciones de la emisin o serie; y,
11. La firma del representante de la sociedad emisora y la del Representante
de los Obligacionistas.

El titulo o certificado podr contener la informacin referida en los puntos 5, 6


y 10 en forma resumida, siempre que aparezca completa y detallada en un prospecto
que se deposita en el Registro y en la CONASEV, antes de poner el titulo o
certificado en circulacin (artculo 314). La obligacin que tiene la sociedad ante el
obligacionista puede convertirse en accin, entonces el acreedor se convierte en

166
inversionista. En lugar de los ttulos de acciones pasara a ser accionista de la
sociedad emisora. Esto puede hacerse durante todo el proceso o vigencia de las
obligaciones emitidas.

OBLIGACIONES CONVERTIBLES

Requisitos de la emisin. La sociedad annima y la sociedad en comandita


por acciones pueden emitir obligaciones convertibles en acciones, de acuerdo con la
escritura pblica de emisin, la cual debe contemplar los plazos y dems condiciones
de conversin. Asimismo, la sociedad puede acordar la emisin de obligaciones
convertibles en acciones de cualquier clase, con o sin derecho a voto (artculo 315).

Derecho de suscripcin preferente, los accionistas de la sociedad emisora


tienen derecho de preferencia para suscribir las obligaciones convertibles, conforme a
las disposiciones legales aplicables a las acciones, en cuanto resulten pertinentes
(artculo 316).

Conversin A consecuencia de la conversin de obligaciones en acciones


resulta un aumento de capital, porque, la sociedad pasa ser, de deudora a receptora
de inversin de capital. El aumento de capital consecuencia de la conversin de
obligaciones en acciones se formaliza sin necesidad de otra resolucin que la dio
lugar a la escritura pblica de emisin (artculo 317).

Sindicato de Obligacionistas y Representante de los


Obligacionistas

Formacin del sindicato, El sindicato de obligacionistas es una asociacin


de defensa o especie de sociedad civil, porque sus integrantes no se proponen
prestar dinero a la sociedad emisora. Es una asociacin para la defensa de los
derechos de sus asociados como acreedores de la sociedad. Lo que se trata de
orientar la defensa de los derechos e intereses de una masa de personas que por s
sola no puede hacerlo. El sindicato de obligacionistas se constituye por el
otorgamiento de la escritura pblica de emisin. Los adquirientes de las obligaciones
se incorporan al sindicato por la suscripcin de las mismas.

167
Asamblea de obligacionistas. Al momento de quedar suscrito el cincuenta
por ciento de la emisin, se convoca a la asamblea de obligacionistas, la que debe
aprobar o desaprobar la gestin del Representante de los Obligacionistas y
confirmarlo en el cargo o designar a su sustituto (artculo 320).

Convocatoria La asamblea de obligacionistas es convocada por el directorio


de la sociedad emisora, cuando ste no exista por el administrador de la sociedad o
por el Representante de los Obligacionistas. Este, adems, debe convocarla siempre
que lo soliciten obligacionistas que representen no menos del veinte por ciento de las
obligaciones en circulacin. El Representante de los Obligacionistas pueden requerir
la asistencia de los administradores de la sociedad emisora y debe hacerlo si as le
hubiese sido solicitado por quienes pidieron la convocatoria. Los administradores
tienen libertad para asistir as no lo hubiesen sido citados (artculo 321).

Competencia de la asamblea, la asamblea de obligacionistas, debidamente


convocada, tiene las siguientes facultades:
1. Acordar lo necesario para la defensa de los intereses de los
obligacionistas.
2. Modificar, de acuerdo con la sociedad, las garantas establecidas y
las condiciones de las emisiones;
3. Remover al Representante de los Obligacionistas y nombrar a su
sustituto, corriendo en este caso con los gastos que origine la
decisin;
4. Disponer la iniciacin de los procesos judiciales correspondientes; y,
5. Aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses
comunes. (artculo 322).

Validez de los acuerdos de la asamblea (artculo 323) Se requiere, en


primera convocatoria, la asistencia de por lo menos de la mayora absoluta del total
de las obligaciones en circulacin y los acuerdos deben ser adoptados, cuando
menos por igual mayora, para que tenga validez.

168
Si no se lograse la aludida concurrencia, se puede proceder a una segunda
convocatoria para diez das despus, y la asamblea se instalar con la asistencia de
cualquier nmero de obligaciones, entonces los acuerdos podrn tomarse por
mayora absoluta de las obligaciones presentes o representadas en la asamblea,
salvo en el caso del inciso 2 del artculo anterior, que siempre requerir que el
acuerdo sea adoptado por la mayora absoluta del total de las obligaciones en
Circulacin. Los acuerdos de la asamblea de obligacionistas vincularan a stos
incluidos los no asistentes y a los disidentes: pueden sin embargo, ser impugnados
judicialmente aquellos que fuesen contrarios a la ley o se opongan a los trminos de
la escritura pblica de emisin, o que lesionen intereses de los dems en beneficio de
uno o varios obligacionistas. Son de aplicacin las normas para la impugnacin de
acuerdos de junta general de accionistas, en lo concerniente al procedimiento y
dems aspectos que fuesen pertinentes.

Representante de los Obligacionistas El Representante de los


Obligacionistas (fideicomisario) es el intermediario entre la sociedad emisora y el
sindicato de obligacionistas y tiene las facultades, derechos y responsabilidades,
siguientes:
7. Presidir las asambleas de obligacionistas;
8. Ejercer la representacin legal del sindicato;
9. Asistir, con voz pero sin voto, a las deliberaciones de la junta de
accionistas o de socios, segn el caso, de la sociedad emisora,
informando a sta de los acuerdos del sindicato y solicitando a la
junta los informes que, a su juicio o al de la asamblea de
obligacionistas, interese a stos;
10. Intervenir en los sorteos que se celebren en relacin con los ttulos;
vigilar el pago de los intereses y del principal y, en general, cautelar
los derechos de los obligacionistas;
11. Designar a la persona natural que lo representar
permanentemente ente la sociedad emisora en sus funciones de
Representante de los Obligacionistas;
12. Designar a una persona natural para que forme parte del rgano
administrador de la sociedad emisora, cuando la participacin de

169
un representante de los obligacionistas en dicho directorio
estuviese prevista en la escritura de emisin;
13. Convocar a la junta de accionistas o de socios, segn el caso, de la
sociedad emisora si ocurriese un atraso mayor de ocho das en el
pago de los intereses vencidos o en la amortizacin del principal;
14. Exigir supervisar la ejecucin del proceso de conversin de las
obligaciones en acciones;
15. Verificar que las garantas de la emisin hayan sido debidamente
constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes
afectados;
16. Cuidar que los bienes dados en garanta se encuentren, de
acuerdo a su naturaleza, debidamente asegurados a favor del
Representante de los Obligacionistas, en representacin de los
obligacionistas, al menos por un monto equivalente al importe
garantizado; y,
17. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en
especial la que tengan por objeto procurar el pago de los intereses
y el capital adeudados, la ejecucin de las garantas, la conversin
de las obligaciones y la prctica de actos conservatorios. (artculo
325).

Pretensiones individuales. Los obligacionistas pueden ejercitar


individualmente las pretensiones que les correspondan:
1. Para pedir la nulidad de la emisin o de los acuerdos de la asamblea,
cuando una u otra se hubiesen realizado contraviniendo normas
imperativos de la ley;
2. Para exigir de la sociedad emisora, mediante el proceso de ejecucin, el
pago de intereses, obligaciones, amortizaciones o reembolsos vencidos;
3. Para exigir del Representante de los Obligacionistas que practique los
actos conservatorios de los derechos correspondientes a los
obligacionistas o que haga efectivos esos derechos; o
4. Para exigir, en su caso, la responsabilidad eque incurra el Representante
de los obligacionistas.

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Las pretensiones individuales de los obligacionistas, sustentados en los
incisos 1, 2 y 3 de este artculo, no proceden cuando sobre el mismo objeto se
encuentre en curso una accin del Representante de los Obligacionistas o cuando
sean incompatibles con algn acuerdo debidamente aprobado por la asamblea de
obligacionistas.(artculo 326).

Ejecucin de garantas Antes de ejecutar las garantas especficas de la


emisin, si se produce demora de la sociedad emisora en el pago de los intereses o
del principal, el Representante de los Obligacionistas deber informar a la asamblea
general de los obligacionistas, salvo que por la naturaleza de la garanta o por las
circunstancias, requiere ejecutarlas en forma inmediata. (Artculo 327).

Peticin al Representante de los Obligacionistas Si la sociedad emisora


demora el pago de los intereses o del principal, cualquier obligacionista puede pedir
al Representante de los Obligacionistas que interponga la demanda en proceso
ejecutivo. Si ste no lo hace dentro del plazo de treinta das, cualquier obligacionista
tiene el derecho expedito para ejecutar individualmente las garantas, en beneficio no
slo de su inters particular sino del inters legtimo de todos los obligacionistas
impagos. (Artculo 328)

Reembolso, rescate, cancelacin de garantas y rgimen especial. Las


obligaciones se emiten para ser rescatadas y canceladas segn lo previsto en el
escritura de emisin. Esto implica que la sociedad emisora debe cumplir con el pago
(reembolso) de las obligaciones en los plazos convenidos, con las primas y ventajas
estipuladas. Para cumplir con el reembolso, la sociedad emisora debe celebrar
puntualmente los sorteos peridicos, en los que se rescatan determinados ttulos, y
dentro de los plazos y modo previsto en la escritura pblica de emisin, con
intervencin del Representante de los Obligacionistas y en presencia de notario,
quien extender el acta correspondiente.

El incumplimiento de estas obligaciones determina la caducidad del plazo de


la emisin y autoriza a los obligacionistas a reclamar el reembolso de las obligaciones
y de los intereses correspondientes. (Artculo 329)

171
Rescatar una obligacin significa; retirar de la circulacin anticipadamente;
pagar anticipadamente su importe ms intereses y recuperar el ttulo, disminuyendo
el saldo deudor de la sociedad emisora Lo comn es que la sociedad emisora trate de
recuperar las obligaciones para liberarse de cargas. Todo esto depende de la
situacin financiera econmicas de la sociedad emisora. La sociedad emisora puede
rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas:

1. Por pago anticipado, de conformidad con los trminos de la escritura


pblica de emisin;
2. Por oferta dirigida a todos los obligacionistas o a aquellos de una
determinada serie;
3. En cumplimiento de convenios celebrados con el sindicato de
obligacionistas;
4. Por adquisicin en bolsa; y,
5. Por conversin en acciones, de acuerdo con los titulares de las
obligaciones o de conformidad con la escritura pblica de emisin.
(artculo 330).

Adquisicin sin amortizacin Se encuentra prevista en el artculo 331 de la


Ley. Se requiere autorizacin expresa del directorio de la sociedad emisora; o por el
administrador de la sociedad, si no tiene directorio; en todo caso, la sociedad debe
colocarlas nuevamente en el mercado dentro del trmino ms conveniente.
Mientras las obligaciones as rescatadas, se encuentren en poder de la
sociedad emisora, quedan en suspenso los derechos que les correspondan; y los
intereses y dems crditos derivados de ellas que resulten exigibles, se extinguen por
consolidacin.

Regmenes especiales En caso de emisin de obligaciones sujetas a


legislacin especial, no se aplica de primer momento las normas de la Ley General de
Sociedades, sino en forma supletoria. (Artculo 332).

172
3. REORGANIZACION DE SOCIEDADES

La reorganizacin generalmente implica la transformacin jurdica de la forma


societaria; o sea, el cambio de una sociedad de determinada forma a otra diferente; y
ello es el resultado de un complicado proceso contable, econmico, financiero, de
auditoria y muchos aspectos ms que determinan el nuevo esquema legal que debe
adoptar la empresa a reorganizacin.

Formas de reorganizacin societaria. La Ley propone varias formas para


que las sociedades comerciales se reorganicen:

a) Transformacin
b) Fusin
c) Escisin
d) Otras formas

En la transformacin, las sociedades adoptan otra forma societaria, siempre


que la ley no lo impida; y son de necesidad de cambiar la personalidad jurdica. La
fusin, dos o ms sociedades se renen para formar una sola, ya sea
desapareciendo una de ellas; o desapareciendo ambas y emergiendo una nueva
(sociedad absorbente). En la escisin, es que una sociedad fracciona su patrimonio
en dos o ms bloques, para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos. Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse
en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contempladas en las leyes del
Per. (Artculo 333).

Cambio en la responsabilidad de los socios (en caso de transformacin).


Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por
las deudas contradas antes de transformacin. La transformacin a una sociedad en
que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad limitada
que corresponde a stos por las deudas sociales contradas antes de la
transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente. (Artculo 334)

173
Modificacin de participaciones o derechos de los socios. La
transformacin no modifica ni altera la participacin porcentual de los socios en el
capital de la sociedad, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del
ejercicio del derecho de separacin, cuando uno o algunos de los socios no
aceptaron la transformacin y se retiraron de la sociedad; en tal caso, el capital debe
recomponerse y valen los pactos que celebren los socios al respecto. Tampoco
afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto de las acciones o
participaciones en el capital, a no ser que se aceptado expresamente por su titular.
(Artculo 335).

Acuerdo de transformacin La transformacin se acuerda con los requisitos


establecidos por la ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica para la
modificacin de su pacto social y estatuto. (Artculo 336).

Publicacin del acuerdo El acuerdo debe publicarse por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso. (Artculo 337)

Derecho de separacin. El acuerdo de transformacin da lugar al ejercicio


del derecho de separacin regulado por el artculo 200. El ejercicio del derecho de
separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por
las obligaciones sociales contradas antes de la transformacin. (Artculo 338).

Balance de transformacin. La sociedad que va a transformarse tiene la


obligacin de presentar un balance de transformacin al da anterior a la fecha de la
escritura pblica correspondiente. No se requiere insertar el balance de
transformacin en la escritura pblica, pero la sociedad debe ponerlo a disposicin de
los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor
de treinta das contados a partir de la fecha de la referida escritura pblica.
(Artculo 339).

Vigencia La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la


escritura pblica correspondiente, segn el artculo 341 de la Ley, pero la eficacia
est supeditada a la inscripcin de la transformacin social en el Registro.

174
Transformacin de sociedades en liquidacin Las sociedades en
liquidacin tambin pueden transformarse, siempre que dicha liquidacin no sea
consecuencia de la declaracin judicial de nulidad del pacto social, o del estatuto, o
del vencimiento de su plazo de duracin. Para este caso, debe revocarse
previamente el acuerdo de disolucin, pero es requisito, que no se haya iniciado el
reparto del haber social entre sus socios (artculo 342).

Pretensin de nulidad de la transformacin La pretensin contra una


transformacin ya inscrita en el Registro, slo puede basarse en la nulidad de los
acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma.
La demanda debe entenderse con la nueva sociedad producto de la transformacin
(sociedad transformada). El plazo para ejercitar esta accin caduca a los seis meses
contados a partir de la fecha de inscripcin de la escritura pblica de transformacin
en el Registro. (Artculo 343).

FUSIN. CONCEPTO Y FORMAS DE FUSIN

Es que dos o ms sociedades se renen para una sola, previo cumplimiento


de las normas que seala la Ley General de Sociedades. Hay muchas vas para
fundamentar o justificar la fusin de sociedades. En lo econmico o financiero se trata
de consolidar varios patrimonios sociales uniendo empresas. En lo organizacional se
buscar conseguir no slo mayor solidaridad patrimonial, unidad de direccin y ms
intenso ritmo productivo, como afirma Brunetti, sino ponerse a tono con los nuevos
tiempos de competitividad.
La fusin de sociedades puede adoptar una de las siguientes formas:

1. La fusin de dos o ms sociedades (sociedades incorporadas) para constituir una


nueva sociedad (sociedad incorporarte), hecho que origina la extincin de la
personalidad jurdica de las sociedades incorporadas; y la transmisin en bloque y
a titulo universal de sus respectivos patrimonios a la nueva sociedad.

2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad ya existente (sociedad


absorbente), origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o de

175
las sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en
bloque, los patrimonios de las sociedades absorbidas.

En ambos casos, los socios o accionistas de las sociedades absorbidas y


extinguidas como resultados de la fusin, reciben acciones o participaciones como
accionistas o socios de la nueva sociedad, o de la sociedad absorbente. (Artculo
344).

Requisitos del acuerdo de fusin La fusin se acuerda con los requisitos


establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la
modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin y no
se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin. (Artculo 345).

Aprobacin del proyecto de fusin Para las sociedades que no tienen


directorio, la fusin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas
de la administracin de la sociedad (artculo 346).

Contenido del proyecto de fusin El proyecto de fusin debe contener:


1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las
sociedades participantes;
2. La forma de fusin;
3. La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y
econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la
relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las
sociedades participantes en la fusin;
4. El nmero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante
o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin del monto del
capital de esta ltima;
5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
6. El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso;
7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones;

176
9. Los informes legales, econmicos o contables, contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso; y,
11. Cualquiera otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar. (artculo 347).

Abstencin de realizar actos significativos La aprobacin del proyecto de


fusin por el directorio o los administradores de las sociedades implica la obligacin
de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda
comprometer la aprobacin del proyecto alterar significativamente la relacin de canje
de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas
de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la fusin.
(Artculo 348).

Convocatoria a junta general o asamblea, La convocatoria a junta general o


asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de
fusin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no
menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta o asamblea.
(Artculo 349).

Requisitos de la convocatoria Desde el momento en que se publica el aviso


de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios,
accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos
especiales, o acreedores en general, en su domicilio social los siguientes
documentos:
4. El proyecto de fusin;
5. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las
sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido
en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin presentan un
balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de la
aprobacin del proyecto de fusin;
6. El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad
incorporante o de las modificaciones a los de la sociedad
absorbente; y,

177
7. La relacin de los principales accionistas, directores y
administradores de las sociedades participantes. (artculo 350).

Acuerdo de fusin. Cumplido el proceso de convocatoria y satisfechos los


pedidos de informacin de los que tienen inters legtimo en el proyecto de fusin, la
junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes aprueba el
proyecto de fusin, con las modificaciones que se acuerden y fija una fecha en
vigencia de la fusin. Los directores o administradores deben informar, antes de la
adopcin del acuerdo de fusin, sobre cualquier variacin significativa experimentada
por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci
la relacin de canje, (artculo 351).

Extincin del proyecto. El proyecto concluye; es decir, queda sin efecto


legal, si no es aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin y en todo caso a
los tres meses de la fecha del proyecto. (Artculo 352).

Fecha de entrada en vigencia. La fusin entra en vigencia en la fecha fijada


en los acuerdos de fusin. En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y
obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la
sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en
vigencia, la fusin est legalmente supeditada a la inscripcin de la escritura pblica
en el Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes.

Como efecto de la inscripcin de la fusin, se produce la extincin de las


sociedades incorporadas o absorbidas, segn sea el caso, y por su solo merito se
inscribe tambin en los respectivos Registros, y cuando corresponda, la transferencia
de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios
transferidos. (Artculo 353).

Balances. Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula
un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad
absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de
entrada en vigencia de la fusin. Estos balances deben ponerse a disposicin de los

178
socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos
especiales, en el domicilio social de la sociedad absorbente o incorporante, por no
menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. (Artculo 354).

Publicacin de los acuerdos. Cada uno de los acuerdos de fusin se publica


por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Pueden publicarse en
forma independiente o conjuntamente por todas las sociedades participantes.
(Artculo 355).

Derecho de separacin El socio que no est conforme con el acuerdo de


fusin tiene derecho a separarse de la sociedad. El plazo para el ejercicio de
separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso de la correspondiente
sociedad. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas
antes de la fusin (artculo 356).

Escritura pblica de fusin La escritura de fusin se otorga una vez vencido


el plazo de treinta das contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso a
que se refiere el Art. 355, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese notificado
dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin
o concluido el proceso que declara infundada la oposicin. (Artculo 357).

Contenido de la escritura pblica. La escritura pblica debe contener:


1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las
sociedades participantes;
2. El pacto social y el estatuto de la nueva sociedad o las
modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad
absorbente;
3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin;
4. La constancia de la publicacin de los avisos prescritos en el
artculo 355;y,
5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen
pertinentes.(artculo 358)

179
Derecho de oposicin. El acreedor de cualquiera de las sociedades
participantes en la fusin tiene el derecho de oposicin, el que se regula por lo
dispuesto en el artculo 219. (Artculo 359). La oposicin se tramita por el proceso
sumarsimo, de conformidad con el Cdigo Procesal Civil, suspendindose la
ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad afectada por la demanda pague los
crditos a los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida
cautelar correspondiente.

Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento. Si la oposicin se


promovi de mala fe, o sea, para entorpecer el proceso normal de la fusin; o si se
plantea con notoria falta de fundamento, el Juez puede imponerle al demandante una
penalidad acorde con la importancia y gravedad del asunto, y en beneficio de la
sociedad afectada por la oposicin; todo esto, independientemente de la
indemnizacin por daos y perjuicios que pudiera corresponder. (Artculo 360).

Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la fusin cuando


origine cambio en la responsabilidad de los socios o accionistas de alguna de las
sociedades participantes lo dispuesto en el artculo 334 (artculo 361).

Otros derechos especiales Los titulares de derechos especiales que no sean


acciones o participaciones de capital disfrutan de los mismos derechos en la sociedad
absorbente o en la incorporante, salvo que presten aceptacin expresa a cualquier
modificacin o compensacin de dichos derechos. Cuando la aceptacin proviene de
acuerdo adoptado por la asamblea que rene a los titulares de esos derechos, es de
cumplimiento obligatorio para todos ellos. (Articulo362)

Fusin simple Si la sociedad absorbente es propietaria de todas las acciones


o participaciones de las sociedades absorbidas, no es necesario el cumplimiento de
los requisitos establecidos en los incisos 3, 4, 5 y 6 del artculo 347.(Articulo363)

Fusin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la fusin de sociedades


en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342 (artculo 364).

180
Pretensin de nulidad de la fusin La pretensin judicial de nulidad contra
una fusin inscrita en el Registro slo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de
las juntas generales o asambleas de socios de las sociedades que participaron en la
fusin. La pretensin debe dirigirse contra la sociedad absorbente o contra la
sociedad incorporante, segn sea el caso. La pretensin se deber tramitar en el
proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una fusin
caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripcin en el Registro
de la escritura pblica de fusin. (Artculo 365)

Efectos de la declaracin de nulidad La declaracin de nulidad no afecta la


validez de las obligaciones nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la
fusin. Todas las sociedades que participaron en la fusin son solidariamente
responsables de tales obligaciones frente a los acreedores.(artculo 366).

Segn MONTOYA A. (2010):


ESCISION

Concepto y formas de escisin Por la escisin una sociedad fracciona su


patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
Puede adoptar alguna de las siguientes formas:

1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques


patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por
sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce
la extincin de la sociedad escindida; o,

2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se


extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos
por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta
su capital en el monto correspondiente. En ambos casos los socios o accionistas
de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas
o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en su
caso.(artculo 367)

181
Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones
que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o
accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en
que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario
puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de
alguna o algunas de las sociedades beneficiarias.(articulo368)

Definicin de bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se


entiende por bloque patrimonial:
1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida;
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad
escindida; y
3. Un fondo empresarial (artculo 369)

Requisitos del acuerdo de escisin La escisin se acuerda con los mismos


requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la
modificacin de su pacto social y estatuto.

No se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se


extinguen por la escisin. (Artculo 370)

Aprobacin del proyecto de escisin El directorio de cada una de las


sociedades que participan en la escisin aprueba, con el voto favorable de la mayora
absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de escisin. En el caso de
sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisin se aprueba por la
mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad.
(Artculo 371)

Contenido del proyecto de escisin El proyecto de escisin contiene:


1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el
Registro de las sociedades participantes;
2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad
participante;

182
3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos
y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin
de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de
las sociedades que participan en la escisin;
4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la
escisin;
5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad
escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las
sociedades beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las
nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la
sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consignar. (Artculo 372).

Abstencin de realizar actos significativos La aprobacin del proyecto de


escisin por los directores o administradores de las sociedades participantes implica
la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda
comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de
canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o
asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la
escisin.(artculo 373).

Convocatoria a las juntas generales o asambleas La convocatoria a junta


general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el

183
proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin
de la junta o asamblea.(artculo 374)

Requisitos de la convocatoria Desde la publicacin del aviso de


convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios,
accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos
especiales en su domicilio social los siguientes documentos:
1. El proyecto de escisin;
2. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio
en que se acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al
ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto;
3. El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad
escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad
beneficiaria; o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones
que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques
patrimoniales; y,
4. La relacin de los principales socios, de los directores y de los
administradores de las sociedades participantes. (Artculo 375)

Acuerdo de escisin Previo informe de los administradores o directores


sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las
sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en
el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de cada una de las
sociedades participantes aprueban el proyecto de escisin en todo aquello que no
sea expresamente modificado por todas ellas, y fija una fecha comn de entrada en
vigencia de la escisin.(artculo 376)

Extincin del proyecto El proyecto de escisin se extingue si no es aprobado


por las juntas generales o por las asambleas de las sociedades participantes dentro
de los plazos previstos en el proyecto de escisin y en todo caso a los tres meses de
la fecha del proyecto. (Artculo 377)

184
Fecha de entrada en vigencia La escisin entra en vigencia en la fecha fijada
en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisin conforme a lo dispuesto en
el artculo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen
automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques
patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y
obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no.

Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la escisin est supeditada


a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las partidas
correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de la escisin
produce la extincin de la sociedad escindida, cuando ste sea el caso. Por su solo
mrito se inscriben tambin en sus respectivos Registros, cuando corresponda, el
traspaso de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los bloques
patrimoniales transferidos. (Artculo 378)

Balances de escisin Cada una de las sociedades participantes cierran su


respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en
vigencia de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen
por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado
para la vigencia de la escisin. Los balances de escisin deben formularse dentro de
un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia
de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura
pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y
cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a
disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375 en el domicilio social por
no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. (Artculo
379)

Publicacin de aviso Cada uno de los acuerdos de escisin se publica por


tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse
en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el
ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso.
(Artculo 380)

185
Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una
vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo
aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin
hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez
levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la
oposicin. (Artculo 381)

Contenido de la escritura pblica La escritura pblica de escisin contiene:

1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las


sociedades participantes;
2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas
sociedades, en su caso;
3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital
social de las sociedades participantes en la escisin, en su caso;
4. La fecha de entrada en vigencia de la escisin;
5. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el
artculo 380; y,
6. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen
pertinente. (artculo 382)

Derecho de oposicin El acreedor de cualquier de las sociedades


participantes tiene derecho de oposicin, el cual se regula por lo dispuesto en el
artculo 219.(artculo 383)

Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento Cuando la


oposicin se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el
juez impondr al demandante, en beneficio de la sociedad afectada por la oposicin
una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto, as como la indemnizacin por
daos y perjuicios que corresponda.(artculo 384)

Derecho de separacin El acuerdo de escisin otorga a los socios o


accionistas de las sociedades que se escindan el derecho de separacin previsto en
el artculo 200. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la

186
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas
antes de la escisin. (Artculo 385)

Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la escisin que


origine cambios en la responsabilidad de los socios o accionistas de las sociedades
participantes lo dispuesto en el artculo 334 (artculo 386).

Otros derechos Los titulares de derechos especiales en la sociedad que se


escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los mismos
derechos en la sociedad que los asuma, salvo que presten su aceptacin expresa a
cualquier modificacin o compensacin de esos derechos. Si la aceptacin proviene
de acuerdo adoptado por la asamblea que rena a los titulares de dichos derechos,
es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. (Artculo 387)

Escisin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la escisin de


sociedades en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342. (Artculo 388)

Responsabilidad despus de la escisin Desde la fecha de entrada en


vigencia de la escisin, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones
que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les ha traspasado o han
absorbido por efectos de la escisin.

Las sociedades escindidas que no se extinguen, slo responden frente a las


sociedades beneficiarias por el saneamiento de los bienes que integran el activo del
bloque patrimonial transferido, pero no por las obligaciones que integran el pasivo de
dicho bloque. Estos casos admiten pacto en contrario. (Artculo 389)

Pretensin de nulidad de la escisin La pretensin judicial de nulidad contra


una escisin inscrita en el Registro se rige por lo dispuesto para la fusin en los
artculos 366 y 365. (Artculo 390)

187
OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION

Reorganizacin simple Se considera reorganizacin el acto por el cual una


sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta a una o ms
sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando en su activo las
acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes.(artculo 391)

Otras formas de reorganizacin Son tambin formas de reorganizacin


societaria:

1. Las escisiones mltiples, en las que intervienen dos o ms sociedades


escindidas;
2. Las escisiones mltiples combinadas en las cuales los bloques
patrimoniales de las distintas sociedades escindidas son recibidos, en
forma combinada, por diferentes sociedades, beneficiarias y por las
propias escindidas;
3. Las escisiones combinadas con fusiones, entre las mismas sociedades
participantes;
4. Las escisiones y fusiones combinadas entre mltiples sociedades; y,
5. Cualquier otra operacin en que se combinen transformaciones, fusiones o
escisiones. (Artculo 392)

Operaciones simultneas Las reorganizaciones referidas en los artculos


anteriores se realizan en una misma operacin, sin perjuicio de que cada una de las
sociedades participantes cumpla con los requisitos legales prescritos por la presente
ley para cada uno de los diferentes actos que las conforman y de que de cada uno de
ellos se deriven las consecuencias que les son pertinentes. (Artculo 393)

Reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero Cualquier


sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, siempre que la ley no lo prohba,
puede radicarse en el Per, conservando su personalidad jurdica y transformndose
y adecuando su pacto social y estatuto a la forma societaria que decida asumir en el
Per. Para ello, debe cancelar su inscripcin en el extranjero y formalizar su
inscripcin en el Registro. (Artculo 394).

188
Reorganizacin de la sucursal de una sociedad constituida en el
extranjero
La sucursal establecida en el Per de una sociedad constituida en el
extranjero puede reorganizarse; as como ser transformada para constituirse en el
Per adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley, cumpliendo
los requisitos legales exigidos para ello y formalizando su inscripcin en el Registro
(artculo 395).

SUCURSALES

Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad


desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica independiente
de su principal. Est dotada de representacin legal permanente y goza de
autonoma de gestin en el mbito de las actividades que la principal le asigna,
conforme a los poderes que otorga a sus representantes. (Artculo 396)

Responsabilidad de la principal La sociedad principal responde por las


obligaciones de la sucursal. Es nulo todo pacto en contrario. (Artculo 397)

Establecimiento e inscripcin de la sucursal A falta de norma distinta del


estatuto, el directorio de la sociedad decide el establecimiento de su sucursal. Su
inscripcin en el Registro, tanto del lugar del domicilio de la principal como del de
funcionamiento de la sucursal, se efectan mediante copia certificada del respectivo
acuerdo salvo que el establecimiento de la sucursal haya sido decidido al constituirse
la sociedad, en cuyo caso la sucursal se inscribe por el mrito de la escritura pblica
de constitucin. (Artculo 398)

Representacin legal permanente de la sucursal El acuerdo de


establecimiento de la sucursal contiene el nombramiento del representante legal
permanente que goza, cuando menos, de las facultades necesarias para obligar a la
sociedad por las operaciones que realice la sucursal y de las generales de
representacin procesal que exigen las disposiciones legales correspondientes. Las
dems facultades del representante legal permanente constan en el poder que se le

189
otorgue. Para su ejercicio, basta la presentacin de copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro. (Artculo 399)

Normas aplicables al representante El representante legal permanente de


una sucursal se rige por las normas establecidas en esta ley para el gerente general
de una sociedad, en cuanto resulten aplicables. Al trmino de su representacin por
cualquier causa y salvo que la sociedad principal tenga nombrado un sustituto, debe
designar de inmediato un representante legal permanente. (Artculo 400)

Falta de nombramiento del representante permanente Si transcurren


noventa das de vacancia del cargo sin que la sociedad principal haya acreditado
representante legal permanente, el Registro, a peticin de parte con legtimo inters
econmico, cancela la inscripcin de la sucursal. La cancelacin de la inscripcin de
la sucursal no afecta a la responsabilidad de la sociedad principal por las obligaciones
de aquella, inclusive por los daos y perjuicios que haya ocasionado la falta de
nombramiento de representante legal permanente. (Artculo 401)

Cancelacin de la sucursal La sucursal se cancela por acuerdo del rgano


social competente de la sociedad. Su inscripcin en el Registro se efecta mediante
copia certificada del acuerdo y acompaando un balance de cierre de operaciones de
la sucursal que consigne las obligaciones pendientes a su cargo que son de
responsabilidad de la sociedad. (Artculo 402)

Sucursal en el Per de una sociedad extranjera La sucursal de una


sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, se establece en el Per por
escritura pblica inscrita en el Registro que debe contener cuando menos:

1. El certificado de vigencia de la sociedad principal en su pas de


origen con la constancia de que su pacto social ni su estatuto le
impiden establecer sucursales en el extranjero;
2. Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos
equivalentes en el pas de origen; y,
3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Per, adoptado por el
rgano social competente de la sociedad, que indique: el capital

190
que se le asigna para el giro de sus actividades en el pas; la
declaracin de que tales actividades estn comprendidas dentro de
su objeto social; el lugar del domicilio de la sucursal; la designacin
de por lo menos un representante legal permanente en el pas; los
poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Per
para responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en el
pas.(artculo 403)

Disolucin y liquidacin de la sucursal de una sociedad extranjera La


sucursal en el Per de una sociedad constituida en el extranjero se disuelve mediante
escritura pblica inscrita en el Registro que consigne el acuerdo adoptado por el
rgano social competente de la sociedad principal, y que nombre a sus liquidadores y
facultndolos para desempear las funciones necesarias para la liquidacin. La
liquidacin de la sucursal hasta su extincin se realiza de conformidad con las
normas contenidas en el Ttulo II de la Seccin Cuarta de este Libro. (Artculo 404)

Efecto en la sucursal de la fusin y escisin de la sociedad principal


Cuando alguna sociedad participante en una fusin o escisin tiene establecida una
sucursal, se proceder de la siguiente manera:

1. La sociedad absorbente o incorporante en la fusin o a la que se


transfiere el correspondiente bloque patrimonial en la escisin,
asume las sucursales de las sociedades que se extinguen o se
escinden, salvo indicacin en contrario; y,
2. Para la inscripcin en el Registro del cambio de sociedad titular de
la sucursal se requiere presentar la certificacin expedida por el
Registro de haber quedado inscrita la fusin o la escisin en las
partidas correspondientes a las sociedades principales
participantes. (Artculo 405)

Efectos en la sucursal de la fusin o escisin de la sociedad principal


extranjera Cuando sociedades extranjeras con sucursal establecida en el Per
participen en una fusin o escisin, se proceder de la siguiente manera.

191
1. Para la inscripcin en el pas del cambio de sociedad titular de la sucursal
originada en la fusin de su principal constituida en el extranjero, el
Registro exigir la presentacin de la documentacin que acredite que la
fusin ha entrado en vigencia en el lugar de la sociedad principal; el
nombre, lugar de constitucin y domicilio de la sociedad principal
absorbente o incorporante y que ella puede tener sucursales en otro pas.

2. Para la inscripcin en el pas del cambio de sociedad titular de la sucursal,


originada en la escisin de la sociedad principal constituida en el
extranjero, el Registro exigir la presentacin de la documentacin que
acredite que la escisin ha entrado en vigencia en el lugar de la respectiva
sociedad principal; el nombre, lugar de constitucin y domicilio de la
sociedad beneficiaria del bloque patrimonial que incluye el patrimonio de la
sucursal y que ella puede tener sucursales en otro pas.(artculo 406)

4.DISOLUCION, LIQUIDACION Y EXTINCION DE SOCIEDADES


DISOLUCION

Causas de disolucin La sociedad se disuelve por las siguientes causas:


1. Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro;
2. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo
prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo;
3. Continuada inactividad de la junta general;
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera
parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital
pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente;
5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de
la materia, o quiebra;
6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha
pluralidad no es reconstituida;
7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al artculo 410;
8. Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria; y,

192
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en
el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
(Artculo 407)

Causales especficas de disolucin de sociedades colectivas o en


comandita La sociedad colectiva se disuelve tambin por muerte o incapacidad
sobreviniente de uno de los socios, salvo que el pacto social contemple que la
sociedad pueda continuar con los herederos del socio fallecido o incapacitado o entre
los dems socios. En caso de que la sociedad contine entre los dems socios,
reducir su capital y devolver la participacin correspondiente a quienes tengan
derecho a ella, de acuerdo con las normas que regulan el derecho de separacin.

La sociedad en comandita simple se disuelve tambin cuando no queda


ningn socio comanditario o ningn socio colectivo, salvo que dentro del plazo de seis
meses haya sido sustituido el socio que falta. Si faltan todos los socios colectivos, los
socios comanditarios nombran un administrador provisional para el cumplimiento de
los actos de administracin ordinaria durante el perodo referido en el prrafo anterior.
El administrador provisional no asume la calidad de socio colectivo.

La sociedad en comandita por acciones se disuelve tambin si cesan en su


cargo todos los administradores y dentro de los seis meses no se ha designado
sustituto o si los designados no han aceptado el cargo. (Artculo 408)

Convocatoria y acuerdo de disolucin En los casos previstos en los


artculos anteriores, el directorio, o cuando ste no exista cualquier socio,
administrador o gerente, convoca para que en un plazo mximo de treinta das se
realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo de disolucin o las medidas que
correspondan. Cualquier socio, director, o gerente puede requerir al directorio para
que convoque a la junta general si, a su juicio, existe alguna de las causales de
disolucin establecidas en la ley. De no efectuarse la convocatoria, ella se har por el
juez del domicilio social. Si la junta general no se rene o si reunida no adopta el
acuerdo de disolucin o las medidas que correspondan, cualquier socio,
administrador, director o el gerente puede solicitar al juez del domicilio social que

193
declare la disolucin de la sociedad. Cuando se recurra al juez la solicitud se tramita
conforme a las normas del proceso sumarsimo. (Artculo 409)

Disolucin a solicitud del Poder Ejecutivo El Poder Ejecutivo mediante


Resolucin Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros,
solicitar a la Corte Suprema la disolucin de sociedades cuyos fines o actividades
sean contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
La Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolucin o subsistencia de la
sociedad.

La sociedad puede acompaar las pruebas de descargo que juzgue


pertinentes en el trmino de treinta das, ms el trmino de la distancia si su sede
social se encuentra fuera de Lima o del Callao. Producida la resolucin de disolucin
y salvo que la Corte haya dispuesto otra cosa, el directorio, el gerente o los
administradores bajo responsabilidad, convocan a la junta general para que dentro de
los diez das designe a los liquidadores y se d inicio al proceso de liquidacin.

Si la convocatoria no se realiza o si la junta general no se rene o no adopta


los acuerdos que le competen, cualquier socio, accionista o tercero puede solicitar al
juez de la sede social que designe a los liquidadores y d inicio al proceso de
liquidacin, por el proceso sumarsimo. (Artculo 410)

Continuacin forzosa de la sociedad annima No obstante mediar acuerdo


de disolucin de la sociedad annima, el Estado puede ordenar su continuacin
forzosa si la considera de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley.
En la respectiva resolucin se establece la forma cmo habr de continuar la
sociedad y se disponen los recursos para que los accionistas reciban, en efectivo y
de inmediato, la indemnizacin justipreciada que les corresponde.
En todo caso, los accionistas tienen el derecho de acordar continuar con las
actividades de la sociedad, siempre que as lo resuelvan dentro de los diez das
siguientes, contados desde la publicacin de la resolucin. (Artculo 411)

Publicidad e inscripcin del acuerdo de disolucin El acuerdo de


disolucin debe publicarse dentro de los diez das de adoptado, por tres veces

194
consecutivas. La solicitud de inscripcin se presenta al Registro dentro de los diez
das de efectuada la ltima publicacin, bastando para ello copia certificada notarial
del acta que decide la disolucin. (Artculo 412)

LIQUIDACION

Disposiciones generales Disuelta la sociedad se inicia el proceso de


liquidacin. La sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el
proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el Registro. Durante la
liquidacin, la sociedad debe aadir a su razn social o denominacin la expresin
"en liquidacin" en todos sus documentos y correspondencia.

Desde el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores,


administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo los liquidadores
las funciones que les corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los
convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la junta
general.

Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y documentacin que
sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin. Durante la liquidacin se
aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios o
accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. (Artculo 413)

Liquidadores La junta general, los socios o, en su caso, el juez designa a


los liquidadores y, en su caso, a sus respectivos suplentes al declarar la disolucin,
salvo que el estatuto, el pacto social o los convenios entre accionistas inscritos ante
la sociedad hubiesen hecho la designacin o que la ley disponga otra cosa. El
nmero de liquidadores debe ser impar.

Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco das


contados desde la comunicacin de la designacin y no existen suplentes, cualquier
director o gerente convoca a la junta general a fin de que designe a los sustitutos. El
cargo de liquidador es remunerado, salvo que el estatuto, el pacto social o el acuerdo

195
de la junta general dispongan lo contrario. Los liquidadores pueden ser personas
naturales o jurdicas. En este ltimo caso, sta debe nombrar a la persona natural
que la representar, la misma que queda sujeta a las responsabilidades que se
establecen en esta ley para el gerente de la sociedad annima, sin perjuicio de la que
corresponda a los administradores de la entidad liquidadora y a sta.

Las limitaciones legales y estatutarias para el nombramiento de los


liquidadores, la vacancia del cargo y su responsabilidad se rigen, en cuanto sea
aplicable, por las normas que regulan a los directores y al gerente de la sociedad
annima. Los socios que representen la dcima parte del capital social tienen
derecho a designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin. El
sindicato de obligacionistas puede designar un representante con la atribucin
prevista en el prrafo anterior. (Artculo 414)

Trmino de las funciones de los liquidadores La funcin de los liquidadores


termina:
1. Por haberse realizado la liquidacin;
2. Por remocin acordada por la junta general o por renuncia. Para que la
remocin o la renuncia surta efectos, conjuntamente con ella debe designarse
nuevos liquidadores; y,
3. Por resolucin judicial emitida a solicitud de socios que, mediando justa
causa, representen por lo menos la quinta parte del capital social. La solicitud
se sustanciar conforme al trmite del proceso sumarsimo.

La responsabilidad de los liquidadores caduca a los dos aos desde la


terminacin del cargo o desde el da en que se inscribe la extincin de la sociedad en
el Registro. (Artculo 415)

Funciones de los liquidadores Corresponde a los liquidadores la


representacin de la sociedad en liquidacin y su administracin para liquidarla, con
las facultades, atribuciones y responsabilidades que establezcan la ley, el estatuto, el
pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos
de la junta general.

196
Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, stos ejercen la
representacin procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes; en su caso, se aplican las
estipulaciones en contrario o las limitaciones impuestas por el estatuto, el pacto
social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la
junta general.

Para el ejercicio de la representacin procesal, basta la presentacin de copia


certificada del documento donde conste el nombramiento. Adicionalmente,
corresponde a los liquidadores:

Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en


que se inicie la liquidacin;
Los liquidadores tienen la facultad de requerir la participacin de los
directores o administradores cesantes para que colaboren en la
formulacin de esos documentos;
Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en
liquidacin y entregarlos a la persona que habr de conservarlos luego
de la extincin de la sociedad;
Velar por la integridad del patrimonio de la sociedad;
Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias
para la liquidacin de la sociedad;
Transferir a ttulo oneroso los bienes sociales;
Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al
momento de iniciarse la liquidacin. Tambin pueden exigir el pago de
otros dividendos pasivos correspondientes a aumentos de capital
social acordados por la junta general con posterioridad a la declaratoria
de disolucin, en la cuanta que sea suficiente para satisfacer los
crditos y obligaciones frente a terceros;
Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que
sean convenientes al proceso de liquidacin;
Pagar a los acreedores y a los socios; y
Convocar a la junta general cuando lo consideren necesario para el
proceso de liquidacin, as como en las oportunidades sealadas en la

197
ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad o por disposicin de la junta general. (artculo 416)

Insolvencia o quiebra de la sociedad en liquidacin Si durante la


liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes
de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta general para informarla de
la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de quiebra, con arreglo a la
ley de la materia. (Artculo 417)

Informacin a los socios o accionistas Los liquidadores deben presentar a


la junta general los estados financieros y dems cuentas de los ejercicios que venzan
durante la liquidacin, procediendo a convocarla en la forma que seale la ley, el
pacto social y el estatuto. Igual obligacin deben cumplir respecto de balances por
otros perodos cuya formulacin contemple la ley, el estatuto, el pacto social, los
convenios entre accionistas o socios inscritos ante la sociedad o los acuerdos de la
junta general.

Los socios o accionistas que representen cuando menos la dcima parte del
capital social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los
liquidadores informen sobre la marcha de la liquidacin. (Artculo 418)

Balance final de liquidacin Los liquidadores deben presentar a la junta


general la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio neto
entre los socios, el balance final de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y
dems cuentas que correspondan, con la auditoria que hubiese decidido la junta
general o con la que disponga la ley.

En caso que la junta no se realice en primera ni en segunda convocatoria, los


documentos se consideran aprobados por ella. Aprobado, expresa o tcitamente, el
balance final de liquidacin se publica por una sola vez. (Artculo 419)

Distribucin del haber social Aprobados los documentos referidos en el


artculo anterior, se procede a la distribucin entre los socios del haber social
remanente. La distribucin del haber social se practica con arreglo a las normas

198
establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en
proporcin a la participacin de cada socio en el capital social. En todo caso, se
deben observar las normas siguientes:

Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social


sin que se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o
consignado el importe de sus crditos;
Si todas las acciones o participaciones sociales no se hubiesen
integrado al capital social en la misma proporcin, se paga en primer
trmino y en orden descendente a los socios que hubiesen
desembolsado mayor cantidad, hasta por el exceso sobre la aportacin
del que hubiese pagado menos; el saldo se distribuye entre los socios
en proporcin a su participacin en el capital social;
Si los dividendos pasivos se hubiesen integrado al capital social
durante el ejercicio en curso, el haber social se repartir primero y en
orden descendente entre los socios cuyos dividendos pasivos se
hubiesen pagado antes;
Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa
bancaria o financiera del sistema financiero nacional; y,
Bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores, puede realizarse
adelantos a cuenta del haber social a los socios. (Artculo 420)

EXTINCION

Extincin de la sociedad Una vez efectuada la distribucin del haber social


la extincin de la sociedad se inscribe en el Registro.
La solicitud se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores,
indicando la forma cmo se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente y
las consignaciones efectuadas y se acompaa la constancia de haberse publicado el
aviso a que se refiere el artculo 419.

199
Al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y domicilio de la persona
encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad. Si algn
liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se
encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los dems liquidadores
acompaando copia del requerimiento con la debida constancia de su recepcin.
(Artculo 421)

Responsabilidad frente a acreedores impagos Despus de la extincin de


la sociedad colectiva, los acreedores de sta que no hayan sido pagados pueden
hacer valer sus crditos frente a los socios. Sin perjuicio del derecho frente a los
socios colectivos previsto en el prrafo anterior, los acreedores de la sociedad
annima y los de la sociedad en comandita simple y en comandita por acciones, que
no hayan sido pagados no obstante la liquidacin de dichas sociedades, podrn
hacer valer sus crditos frente a los socios o accionistas, hasta por el monto de la
suma recibida por stos como consecuencia de la liquidacin.

Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los liquidadores
despus de la extincin de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de
stos. Las acciones se tramitarn por el proceso de conocimiento. Las pretensiones
de los acreedores a que se refiere el presente artculo caducan a los dos aos de la
inscripcin de la extincin. (Artculo 422)

SOCIEDADES IRREGULARES

Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha constituido e


inscrito conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o ms
personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
En cualquier caso, una sociedad adquiere la condicin de irregular:

1. Transcurridos sesenta das desde que los socios fundadores


han firmado el pacto social sin haber solicitado el
otorgamiento de la escritura pblica de constitucin;

200
2. Transcurridos treinta das desde que la asamblea design al
o los firmantes para otorgar la escritura pblica sin que stos
hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos ms de treinta das desde que se otorg la
escritura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado
su inscripcin en el Registro; Transcurridos treinta das
desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada por el Registro; Cuando se ha transformado sin
observar las disposiciones de esta ley; o, Cuando contina
en actividad no obstante haber incurrido en causal de
disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.
(artculo 423)

Efectos de la irregularidad Los administradores, representantes y, en


general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad
irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en
general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad.

Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual


responsabilidad. Las responsabilidades establecidas en este artculo comprenden el
cumplimiento de la respectiva obligacin as como, en su caso, la indemnizacin por
los daos y perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.

Los terceros, y cuando proceda la sociedad y los socios, pueden plantear


simultneamente las pretensiones que correspondan contra la sociedad, los
administradores y, cuando sea el caso, contra los socios, siguiendo a tal efecto el
proceso abreviado. Lo dispuesto en los prrafos anteriores no enerva la
responsabilidad penal que pudiera corresponder a los obligados. (Artculo 424).

Obligacin de los socios de aportar Los socios estn obligados a efectuar


los aportes y las prestaciones a que se hubieran comprometido en el pacto social o
en acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir el objeto social o, en
caso de liquidacin de la sociedad irregular, para cumplir con las obligaciones

201
contradas con terceros. Si no hubiera estipulacin al respecto se considera que
todos los socios deben aportar en partes iguales. (Artculo 425)

Regularizacin o disolucin de la sociedad irregular Los socios, los


acreedores de stos o de la sociedad o los administradores pueden solicitar
alternativamente la regularizacin o la disolucin de la sociedad, conforme al
procedimiento establecido en el artculo 119 o en el artculo 409, segn el caso.
(Artculo 426)

Derecho de separacin de los socios Los socios podrn separarse de la


sociedad si la junta general no accediera a la solicitud de regularizacin o de
disolucin. Los socios no se liberan de las responsabilidades que, conforme a esta
Seccin, les corresponden hasta el momento de su separacin. (Artculo 427)

Relaciones entre los socios y con terceros En las sociedades irregulares


las relaciones internas entre los socios y entre stos y la sociedad se rigen por lo
establecido en el pacto del que se hubieran derivado y, supletoriamente, por las
disposiciones de esta ley. El pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus
modificaciones, as como las consecuencias que de ellos se deriven, son vlidos
entre los socios. Ellos no perjudican a terceros quienes pueden utilizarlos en todo lo
que los favorezca, sin que les pueda ser opuesto el acuerdo o contrato o sus
modificaciones que tienda a limitar o excluir la responsabilidad establecida en los
artculos anteriores de esta Seccin. Son vlidos los contratos que la sociedad
celebre con terceros. (Artculo 428)
Administracin y representacin de la sociedad irregular La
administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y
representantes designados en el pacto social o en el estatuto o en los acuerdos entre
los socios. Se presume que los socios y administradores de la sociedad irregular,
actuando individualmente, estn facultados para realizar actos de carcter urgente y
a solicitar medidas judiciales cautelares. (Artculo 429)

Concurrencia de los acreedores particulares y sociales De acuerdo con la


forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irregular, los acreedores
particulares de los socios concurrirn con los acreedores de la sociedad irregular para

202
el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la prelacin que conforme a ley
corresponda a dichos crditos.(artculo 430)

Disolucin y liquidacin de la sociedad irregular La disolucin de la


sociedad irregular puede tener lugar sin observancia de formalidades y puede
acreditarse, entre los socios y frente a terceros por cualquier medio de prueba. Debe
inscribirse la disolucin de la sociedad irregular inscrita en el Registro. La disolucin
de la sociedad irregular no impide que sus acreedores ejerzan las acciones contra
ella, sus socios, administradores o representantes. La liquidacin de la sociedad
irregular se sujeta a lo establecido en el pacto social y en esta ley. (Artculo 431)

Insolvencia y quiebra de la sociedad irregular La insolvencia o la quiebra


de la sociedad irregular se sujeta a la ley de la materia. (Artculo 432)

REGISTRO

Definicin de Registro Toda mencin al Registro en el texto de esta ley


alude al Registro de Personas Jurdicas, en sus Libros de Sociedades Mercantiles y
de Sociedades Civiles, segn corresponda a la respectiva sociedad a que se alude.
(Artculo 433)

Depsito de documentos Los programas de fundacin o de aumento de


capital por oferta a terceros que se depositen con el Registro, dan lugar a la apertura
preventiva de una partida, la que se convierte en definitiva cuando se constituya la
sociedad. El depsito de prospectos de emisin de obligaciones se anota en la
partida de la sociedad emisora. (Artculo 434)

Publicaciones Las publicaciones y dems documentos exigidos por esta ley


deben insertarse en las escrituras pblicas o adjuntarse a las copias certificadas o
solicitudes que se presenten al Registro para la inscripcin del respectivo acto
(Articulo 435)

203
Disolucin por vencimiento del plazo Vencido el plazo determinado de
duracin de la sociedad, la disolucin opera de pleno derecho y se inscribe a solicitud
de cualquier interesado.(artculo 436)

Revocacin de acuerdo de disolucin La revocacin del acuerdo de


disolucin voluntaria se inscribe por el mrito de copia certificada del acta de la junta
general donde conste el acuerdo y la declaracin del liquidador o liquidadores de que
no se ha iniciado el reparto del haber social entre los socios. (Artculo 437)

CONTRATOS ASOCIATIVOS

Alcances Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones


de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters
comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica,
debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro. (Articulo438)

Contribuciones de dinero, bienes o servicios Las partes estn obligadas a


efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato.
Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se encuentran
obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o
empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.

La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la


oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin,
rigen las normas para los aportes establecidas en la presente ley, en cuanto le sean
aplicables. (Articulo439)

Contrato de asociacin en participacin Es el contrato por el cual una


persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de varios
negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin. (Artculo
440)

204
Caractersticas El asociante acta en nombre propio y la asociacin en
participacin no tiene razn social ni denominacin. La gestin del negocio o empresa
corresponde nica y exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre
los terceros y los asociados. Los terceros no adquieren derechos ni asumen
obligaciones frente a los asociados, ni stos ante aqullos.

El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por


los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del
contrato. Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del
negocio realizado y al trmino de cada ejercicio. (Artculo 441)

Limitacin de asociar El asociante no puede atribuir participacin en el


mismo negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los
asociados. (Artculo 442)

Presuncin de propiedad de los bienes contribuidos Respecto de terceros,


los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante,
salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del
asociado.(artculo 443)

Participaciones y casos especiales Salvo pacto en contrario, los asociados


participan en las prdidas en la misma medida en que participan en las utilidades y
las prdidas que los afecten no exceden el importe de su contribucin. Se puede
convenir en el contrato que una persona participe en las utilidades sin participacin
en las prdidas as como que se le atribuya participacin en las utilidades o en las
prdidas sin que exista una determinada contribucin. (Artculo 444)

Contrato de Consorcio Es el contrato por el cual dos o ms personas se


asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o
empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una
su propia autonoma.

Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe

205
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato. (Artculo 445)

Afectacin de bienes Los bienes que los miembros del consorcio afecten al
cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan siendo de
propiedad exclusiva de stos. La adquisicin conjunta de determinados bienes se
regula por las reglas de la copropiedad. (Artculo 446)

Relacin con terceros y responsabilidades Cada miembro del consorcio se


vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y
responsabilidades a ttulo particular.

Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria


entre los miembros del consorcio slo si as se pacta en el contrato o lo dispone la
ley. (Articulo447)

Sistemas de participacin El contrato deber establecer el rgimen y los


sistemas de participacin en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se
entender que es en partes iguales. (Artculo 448)

206
RESUMEN

Estimados alumnos en esta unidad hemos tratado los siguientes temas:


Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, Sociedades Civiles; Emisin de
obligaciones Reorganizacin de sociedades sucursales, disolucin liquidacin y
extincin de sociedades]; Sociedades irregulares: registro, y contratos asociativos.

207
AUTOEVALUACION

1. La sociedad comercial de responsabilidad limitada es una sociedad de personas cuya


caracterstica fundamental es que su capital no puede estar dividido en acciones, ni
constar en ttulos valores, ni denominarse acciones sino en participaciones sociales,
iguales, acumulables e indivisibles. Los socios no pueden exceder de veinte y no
responden personalmente por las obligaciones sociales...... ( )

2. La Ley propone varias formas para que las sociedades comerciales se reorganicen,
ellas pueden ser:
a) Transformacin
b) Fusin
c) Escisin
d) T.A.
e) N.A.

3. Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad


desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
dentro de su objeto social... ( )

4. Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participacin e


integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los
intervinientes..... ( )

5. Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la


situacin de hecho que resulta de que dos o ms personas actan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una
sociedad adquiere la condicin de irregular.... ( )

208
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION

b) V
c) D
d) V
e) V
f) V

209
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta


Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica

210
CUARTA UNIDAD
SISTEMA CONCURSAL EMPRESARIAL
Y LA SALIDA AL MERCADO DE LAS
EMPRESAS

211
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica

Segn FLINT, P. (1989):

1. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CONCURSAL

Es aquel que regula los mecanismos de cobranza cuando concurre ms de un


acreedor sobre el patrimonio de un mismo deudor, ha atravesado por distinto
tratamientos legales.

Antecedentes: La Ley Procesal de Quiebras N 7566 (02.08.32), fue la


primera en tocar el tema del concurso de acreedores pero desde una ptica judicial e
intervencionista, por otra parte, ya en la dcada del noventa del siglo pasado, existi
un cambio de rumbo legal en cuanto a la forma de cmo regular la cobranza colectiva
, conjunta o sucesiva de acreedores, buscando mantener en el mercado a las
empresas deudoras, en razn a ello se dict la Ley de Reestructuracin Empresarial,
Decreto Ley N 26111 (31.12.92).

Durante la vigencia de la derogada Ley de Reestructuracin Empresarial, la


posibilidad que una persona natural se acoja a la reestructuracin econmica y
financiera, le estaba negada. La imposibilidad de acceder a ste procedimiento por
personas fsicas se debi principalmente a deficiencias en la regulacin, pues estaba
diseada primordialmente para las empresas con falencia econmica La Ley de
Reestructuracin Empresarial sirvi de base para la nueva norma, la Ley de

212
Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N 845(21.09.96), la cual se
caracteriza por desjudicializar y hacer menos engorroso el procedimiento, teniendo
como innovacin el regular expresamente el rgimen a que se sometern las
personas naturales en situacin de crisis econmica y/o patrimonial.

Este rgimen legal sobre insolvencia de las empresas, tiene como principal
objetivo jurdico, la continuidad de la empresa por encima de su liquidacin o quiebra.
La tutela de intereses no se restringe al acreedor, sino que busca involucrar a todos
los agentes vinculados con la empresa, por lo que la decisin sobre el futuro de la
fallida debe estar en las manos de los propios agentes interesados.

La Ley General del Sistema Concursal, Ley 27809 (08.08.2002) , sustituye a la


norma sobre reestructuracin patrimonial , vigente desde el 08 de octubre del 2002.
Esta norma clasifica a los procesos concrsales en dos: Procedimiento Concursal
Ordinario y Procedimiento Concursal.

PRESUPUESTOS

Presupuestos : El derogado TUO de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,


Decreto Supremo N 014-99-ITINCI, consideraba que para que exista proceso
concursal se requera de tres presupuestos concrsales : un presupuesto objetivo,
esto es, que se verifique la existencia de una causa vlida para que el deudor sea
declarado insolvente; el presupuesto activo, en que el sujeto que solicita la accin
se encuentre debidamente facultado; y por ltimo, un presupuesto pasivo, referido
sobre quien recae la accin .

En el concurso se presenta siempre con dos factores concurrentes: La


insolvencia y la cesacin de pagos, o sea que encontramos dos presupuestos del
proceso concursal.

Insolvencia: Para el Derecho italiano, la define como La situacin de hecho


en que se encuentra una persona natural o jurdica cuando su pasivo excede a su
activo y por tal motivo est imposibilitado de atender al pago de sus deudas.

213
Otros autores sostienen que la insolvencia es la imposibilidad permanente y
objetiva de pagar sin que sea necesario analizar la razn por la cual no se paga
Flores Polo Pedro define a la insolvencia como incapacidad de pagar una deuda. En
derecho comercial y tributario, situacin de la persona que no puede pagar sus
obligaciones corrientes, cesando en sus pagos. La consecuencia ms importante
sera la declaracin judicial de quiebra.

Cesacin de pagos: En el Derecho Romano entenda la cesacin de pagos


como una insuficiencia patrimonial de parte del deudor. Alfredo Ferrero diferencia
entre el criterio de insolvencia y el de cesacin de pagos, la cesacin de pago puede
ser un hecho aislado y obedecer a un incumplimiento momentneo o puede referirse
a una obligacin determinada con un acreedor singular. Asimismo agrega que la
cesacin de pagos podemos considerarla como un modo de manifestar la
insolvencia, pero no es el nico modo.

Por ello resulta necesario precisar en cada caso concreto si tal cesacin tiene
como causa la insolvencia del deudor y si sta posee carcter transitorio o definitivo.
El problema es acreditar la condicin patrimonial del deudor. Como seala Juan
Esteban Puga: No es posible conocer, al menos conocer por terceros distintos al
deudor, tal estado patrimonial: Simplemente no es posible conocer ciertos hechos
exteriores que acusan tal estado, hechos que nunca o casi nunca revelan por s solos
la insolvencia

SUJETOS DEL PROCESO En todo proceso concursal intervienen varios


sujetos, quienes actan dentro del mismo por encontrarse en situacin de concurso o
que de alguna manera se ven afectados y/o beneficiados con el surgimiento del
mismo. Estos sujetos se pueden encontrar en la necesidad de entrar en concurso por
una posibilidad de cobro de lo adeudado o para no ver afectado su patrimonio, por
encontrarse en riesgo de ejecucin del mismo o como rgano de control del proceso
concursal. Se considera como sujetos del proceso concursal los siguientes 1) el
deudor, 2) el acreedor, 3) el rgano administrativo (Comisin de Procedimientos
Concrsales), y 4) en caso de existir proceso de liquidacin, la Comisin Liquidadora.

214
a) El Deudor: La doctrina argentina define deudor como el titular del patrimonio
afectado por la quiebra u otro concurso. Tiene inters en que el proceso se
desarrolle respetando la ley y con el menor dao para su esfera jurdico-
economiza. En la quiebra o concurso civil es el sujeto que viene expropiado
(desapoderamiento) para la satisfaccin de los acreedores y eventualmente
liberado a travs de las relaciones jurdicas creadas por el concurso.

A l se le atribuye todo lo que no haya sido necesario liquidar del patrimonio


para satisfacer a los acreedores. Todos los rganos del concurso despliegan
sus efectos sobre el patrimonio del deudor y sobre su esfera jurdica, en la
cual el patrimonio recae, inclusive, segn los casos, en la indisponibilidad del
titular. La Ley General del Sistema Concursal considera como deudores a la
persona natural o jurdica, sociedades conyugales, sucesiones indivisas. Se
incluye a las sucursales en el Per de organizaciones o sociedades
extranjeras.

b) Acreedor: La doctrina argentina define a los acreedores como parte en el


juicio de convocatoria, pues hacen valer sus crditos, sus pretensiones, y se
dice que son parte individualmente considerados. Asimismo seala que los
acreedores no son sujetos vagamente interesados en el proceso de quiebra.
Son antes que nada, los titulares de la accin ejecutiva (o especial) de quiebra
(por excelencia y aun exclusivos . Con sus decisiones de participar o no en el
proceso, determinan, en cada caso (aunque la quiebra no venga declarada
por iniciativa de ellos) la prosecucin del proceso. Son, en sentido econmico
y jurdico, los destinatarios directos de los resultados del proceso.

Los acreedores tienen inters en la regulacin y desarrollo normal del


proceso. Los acreedores son parte sustancial y activa proceso de quiebra. Los
acreedores son tambin verdadera parte formal activa. Sus posiciones
sustanciales, como la del fallido, estn tutelados por poderes, facultades y
acciones que lo califican como verdaderos titulares de la accin especial
concursal conducida por los rganos de la quiebra. La participacin de los
acreedores, como sujetos del proceso, es activa por su dinamismo, al gozar
de modo colectivo del poder de decisin final. Es facultad de stos decidir por

215
la continuacin de la actividad empresarial del deudor (reestructuracin
patrimonial) o por su cierre (liquidacin).

La Ley General del Sistema Concursal define acreedor como aquella persona
natural o jurdica, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y otros
patrimonios autnomos que sean titulares de un crdito.

c) Junta de Acreedores: Flores Polo define: la que constituyen los acreedores


del quebrado, por mandato de la legislacin procesal de quiebras, para
reconocer, calificar y rechazar los crditos y celebrar convenios con el fallido.
La Junta de acreedores es el rgano que representa al deudor insolvente,
encargndose de la toma de decisiones en el proceso concursal, dentro de los
cuales se incluye el reconocimiento de los crditos sujetos a concurso y la
celebracin de convenios o contratos en representacin del deudor

d) Comit Liquidador: Flores Polo define el trmino Comit como el conjunto


de personas a quienes la autoridad o algn ente pblico o privado, les
encarga determinado asunto Cabanellas define: grupo de personas que se
nombran o constituyen para una tarea o gestin, por lo comn transitoria y de
carcter administrativo, consultivo, poltico, legislativo u otro. Suele resultar
sinnimo de Comisin, aun cuando algunos ven en sta ltima mayor
estabilidad, ms jerarqua, composicin ms heterognea y menor carcter
ejecutivo

Liquidador Flores Polo define: quien practica la liquidacin de una sociedad,


negocio, sucesin o cualquier otra entidad con sustento patrimonial, sea por
mandato legal o convencional. En la Ley General del Sistema Concursal el
papel del liquidador es muy importante, pues el proceso de liquidacin se ve
supervisado enteramente por ste. La ley establece que una sociedad no
puede ser liquidada por sus socios, ni por sus acreedores sino que se tiene
que escoger entre las empresas liquidadoras inscritas ante Indecopi

216
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CONCURSAL

Los principios del Derecho concursal son los siguientes: Principio de


universalidad, Principio de colectividad, Principio de proporcionalidad.

Principio de universalidad: El proceso concursal tiene efectos sobre


la totalidad del patrimonio del deudor. Los acreedores cuentan con
todo el patrimonio del deudor para ejercer las acciones que crean
conveniente. La regla general en los procesos es la afectacin de todo
el patrimonio del deudor, por lo que ninguna norma de menor jerarqua
puede disponer que ciertos bienes no sean considerados dentro de la
masa concursal. Al concurso se le conoce como universal porque
afecta todo el patrimonio del deudor.

Principio de colectividad: Los procesos concrsales persiguen la


participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores involucrados,
priorizando el inters colectivo de la masa de acreedores ante el
inters individual de cobro de cada acreedor. El principio de
colectividad tiene dos aspectos:

a) Aquel que llama a participar en el proceso concursal a todos los


acreedores del deudor.
b) Aquel que se desarrolla no en beneficio de uno o de determinado
grupo de acreedores, sino de la totalidad de stos.

El proceso concursal es colectivo porque pueden participar todos los


acreedores del deudor.

Principio de proporcionalidad: Los acreedores tienen derecho de


participar equitativamente de las ganancias y prdidas resultantes de
los procesos concrsales, ante la imposibilidad del deudor de
satisfacer con su patrimonio crditos contrados. Es aqu donde
encontramos el principio de equidad. El principio seala el modo en el
cual los acreedores internalizan la crisis del deudor y distribuyen las
prdidas del concursado de manera eficiente. El principio de

217
proporcionalidad es tambin conocido en la doctrina argentina como
principio de igualdad pues trata que los acreedores soporten
equitativamente, a prorrata, en proporcin a sus respectivos crditos, el
impacto de la prdida.

COMISION DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES

La Comisin de Procedimiento Concursal del INDECOPI y las Comisiones


creadas en virtud de los convenios que se celebran con las instituciones, son
competentes para conocer los procedimientos concrsales regulados en la Ley
General del Sistema Concursal (LGSC). Corresponde a la Comisin de
Procedimientos Concrsales del INDECOPI regular y fiscalizar la actuacin de las
Comisiones creadas en virtud de Convenio, Entidades Administradoras y
Liquidadoras, acreedores y deudores sujetos a los procedimientos concrsales en el
mbito nacional, para lo cual podr expedir directivas de cumplimiento obligatorio. Por
su parte, el Tribunal es competente para conocer en ltima instancia administrativa.

APLICACIN DE LA LEY

Segn el artculo 2 de la Ley establece las normas aplicables a la


reestructuracin econmica y financiera, disolucin y liquidacin y quiebra de las
empresas o deudores que se encuentren domiciliados en el pas, as como los
mecanismos para la reprogramacin global de obligaciones contradas con
anterioridad al estado de insolvencia.

No estn comprendidas en la Ley concursal las empresas y entidades sujetas


a la supervisin de las Superintendencia de Banca y Seguros y de Administradoras
de Fondos de Pensiones. La reestructuracin y liquidacin de las Sociedades
Agentes de Bolsa se rige por las normas especiales y supletoriamente por la ley
concursal en lo que sea aplicable.

218
2. PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO. POSTULACIN
DEL PROCEDIMIENTO

INICIO DE PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO

Inicio a solicitud del deudor:


Cualquier deudor podr solicitar el inicio del Procedimiento Concursal
Ordinario siempre que acredite en, cuanto menos, algunos de los siguientes casos:

a) Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas


e impagas por un periodo mayor a treinta (30) das calendario.
b) Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe
sea mayor al tercio del capital social pagado.

Esta solicitud escrita deber expresar la peticin de llevar a cabo una


reestructuracin patrimonial o una disolucin y liquidacin, de ser el caso, teniendo en
cuenta lo siguiente:

a) Para una reestructuracin patrimonial, el deudor deber acreditar,


mediante un informe suscrito por su representante legal y por contador
pblico colegiado, que su prdidas acumuladas, deducidas las reservas,
no superan al total de su capital social pagado. El deudor tambin
especificara los mecanismos y requerimientos necesarios para hacer
viable su reflotamiento, y presentara una proyeccin preliminar de sus
resultados y flujo de caja por un periodo de dos (2) aos.

b) De no encontrarse en el supuesto del inciso precedente, el deudor solo


podr solicitar su disolucin y liquidacin, la que se declarara con la
resolucin que declara la situacin de concurso del deudor. Si el deudor
solicita su acogimiento al Procedimiento Concursal Ordinario al amparo del
literal a) precedente, pero tiene prdidas acumuladas, deducidas reservas,
superiores al total de su capital social, solo podr plantear su disolucin y
liquidacin.

Las personas naturales, sociedades conyugales o sucesiones indivisas


debern cumplir, adems, al menos uno de los siguientes supuestos:

219
a) Que ms del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
econmica desarrollada directamente y en nombre propio por los
mencionados sujetos.

b) Que ms de las dos terceras partes de sus obligaciones se hayan


originado en la actividad empresarial desarrollada por los mencionados
sujetos y7o por terceras personas, respecto de las cuales aquellos hayan
asumido el deber de pago de las mismas. Se incluye para estos efectos,
las indemnizaciones y reparaciones por responsabilidad civil generadas
con el ejercicio de la referida actividad.

El deudor acompaara a su solicitud un Resumen Ejecutivo fundamentando el


Inicio del Procedimiento Concursal Ordinario, la viabilidad econmica de sus
actividades, de ser el caso y los medios para solventar las obligaciones adeudadas.
Asimismo, presentara, en lo que resulte aplicable, la siguiente documentacin.

a) Copia del acta de la Junta de Accionistas o del rgano correspondiente en


la que conste el acuerdo para acogerse al Procedimiento Concursal
Ordinario.
b) Nombre o razn social del deudor, su actividad econmica, su domicilio y
las provincias en las que mantenga sedes administrativas o realice
actividades productivas.
c) Copia del documento de identidad y del poder de su representante legal.
d) Copia del Balance General, Estado de Ganancias y Prdidas; Estado de
Cambio en el Patrimonio Neto y el Estado de Flujos de Efectivo, de los dos
(2) ltimos aos; y de un cierre mensual con una antigedad no mayor de
dos (2) meses a la fecha de presentacin de la solicitud . De tratarse de
personas cuyo monto de obligaciones supera las quinientas (500)
Unidades Impositivas Tributarias, los Estados Financieros referidos
debern encontrarse debidamente auditados y deber presentarse,
adems, el dictamen correspondiente;
e) Informacin acerca de las fuentes de financiamiento a que ha accedido el
deudor durante los dos ltimos dos ejercicios, as como sobre la forma en

220
que se ha acordado el retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se
ha destinado para ello,
f) Copia de las fojas del libro de planillas correspondiente al ltimo mes.
g) Una relacin detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando
la identidad y domicilio de cada acreedor, los monto adeudados por
concepto de capital, intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada
una de las obligaciones. La relacin debe incluir las obligaciones de
carcter contingente precisando en estos casos la posicin de ambas
partes respecto a su existencia y cuanta. La Informacin referida tendr
una antigedad no mayor de dos (2) meses de la fecha de presentacin de
la solicitud; as como deber reflejar las obligaciones del deudor
contenidas en el balance presentado segn el literal d) referido y
encontrarse conciliada con el mismo;
h) Una relacin detallada de sus bienes muebles e inmuebles y de sus
cargas y gravmenes, as como los titulares y montos de los mismos. La
informacin referida tendr una antigedad no mayor de dos (2) meses de
la fecha de presentacin de la solicitud, Ali como deber encontrarse
ajustada a valores contables o de tasacin, y sealarse cul de los dos
criterios se sigui. Dicha informacin deber reflejar los bienes del deudor
contenidos en el balance presentado segn el literal d) mencionado y
encontrarse conciliada con el mismo.
i) Una relacin detallada de sus crditos por cobrar, indicando sus
posibilidades de recuperacin. La informacin referida debela reflejar los
crditos del deudor contenidos en el balance presentado segn el literal d)
mencionado y encontrarse conciliada con el mismo;
j) Documentacin que acredite ser contribuyente activo ante la
administracin tributaria (SUNAT); y
k) Declaracin jurada de la existencia o inexistencia de vinculacin con cada
uno de sus acreedores.

Si el solicitante fuera persona natural, sociedad conyugal o sucesin indivisa,


no acompaar la documentacin detallada de los literales d), e) y f), que anteceden.
La informacin y documentacin presentada deber ser suscrita por el representante

221
legal del deudor. La documentacin identificada en el literal d) que antecede deber
ser suscrita, adems, por Contador Pblico Colegiado.

La totalidad de la informacin sealada en el presente, adems, en disco


magntico u otro medio anlogo segn las especificaciones que d la Comisin. De
cumplirse todos los requisitos establecidos en el presente artculo, la Comisin
declarara la situacin de concurso del deudor.

Inicio a solicitud del acreedor


Si uno o varios acreedores impagos cuyos crditos exigibles se encuentren
vencidos, no hayan sido pagado dentro de los treinta (30) das siguientes a su
vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de presentacin, podrn solicitar el inicio
del Procedimiento Concursal Ordinario de su deudor. El desistimiento de alguno de
los acreedores que present la solicitud, luego de emplazado el deudor, no impedir
la continuacin del procedimiento.

Garantas
Los acreedores no podrn promover el Procedimiento Concursal Ordinario por
obligaciones impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o de
terceros, salvo que el proceso de ejecucin de dichas garantas resulte infructuoso.

La solicitud deber indicar el nombre o razn, domicilio real y la actividad


econmica del deudor con una declaracin jurada del acreedor sobre la existencia o
inexistencia de vinculacin con su deudor. Acompaar copia de la documentacin
sustentatoria de los respectivos crditos e indicara el nombre o razn social, domicilio
y, de ser el caso, el nombre y los poderes del representante legal del solicitante.

PUBLICACIONES E INEXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES

Consentida o firma la resolucin que dispone la difusin del procedimiento, la


Comisin de Procedimientos Concrsales del INDECOPI dispondr la publicacin

222
semanal en el Diario Oficial El Peruano de un listado de los deudores que, en la
semana precedente, hayan quedado sometido a los procedimientos concrsales.

A partir de la fecha de la publicacin, se suspender la exigibilidad de todas


las obligaciones que el deudor tuviera pendientes de pago a dicha fecha, sin que este
hecho constituya una novacin de tales obligaciones, aplicndose a stas, cuando
corresponda, la tasa de inters que fuese pactada por la Junta de estimarlo
pertinente. En este caso, no se devengara intereses moratorios por los adeudos
mencionados, ni tampoco proceder la capitalizacin de intereses.

La suspensin durara hasta que la Junta apruebe el Plan de Reestructuracin,


el Acuerdo Global de Refinanciacin o el Convenio de Liquidacin en los que se
establezcan condiciones diferentes, referidas a la exigibilidad de todas las
obligaciones comprendidas en el procedimiento y la tasa de inters aplicable en cada
caso, lo que ser oponible a todos los acreedores comprendidos en el concurso.

La inexigibilidad de las obligaciones del deudor no afecta que los acreedores


puedan dirigirse contra el patrimonio de los terceros que hubieran constituidos
garantas reales o personales a su favor, los que se subrogaran de pleno derecho en
la posicin del acreedor original. En el caso de concurso de una sucursal la
inexigibilidad de sus obligaciones no afecta la posibilidad de que los acreedores
puedan dirigirse por las vas legales pertinentes contra el patrimonio de la principal
situado en territorio extranjero.

A partir de la fecha de la publicacin, la autoridad que conoce de los


procedimientos judiciales, arbitrales, coactivos o de venta extrajudicial seguidos
contra el deudor, no ordenar, bajo responsabilidad, cualquier medida cautelar que
afecte su patrimonio y si ya estn ordenadas se abstendrn de trabarlas. Dicha
abstencin no alcanza a las medidas pasibles de registro ni a cualquier otra que
signifique la desposesin de bienes del deudor o las que por su naturaleza no
afecten el funcionamiento del negocio, las cuales podrn ser ordenadas y
trabadas pero no podrn ser materia de ejecucin forzada.

223
El marco de proteccin legal no alcanza a los bienes perecibles. En tal caso,
el producto de la venta de dichos bienes ser puesto a disposicin del administrador
o liquidador, segn corresponda, para que proceda con el pago respectivo,
observando las normas pertinentes. La prohibicin de ejecucin de bienes no alcanza
a las etapas destinadas a determinar la obligacin emplazada al deudor La autoridad
competente continuara conociendo hasta emitir pronunciamiento final sobre dichos
temas, bajo responsabilidad.

RECONOCIMIENTO DE CREDITOS

Los acreedores debern presentar toda la documentacin e informacin


necesarias para sustentar el reconocimiento de sus crditos, indicando los montos
por concepto de capital, intereses y gastos liquidados a la fecha de publicacin del
aviso, e invocar el orden de preferencia que a su criterio les corresponde con los
documentos que acrediten dicho orden, debiendo adjuntar una declaracin jurada
sobre la existencia o inexistencia de vinculacin con el deudor.

Para el reconocimiento de crditos tributarios, cada entidad del sector pblico


presentara su solicitud a travs de los representantes designados por el Ministerio de
Economa y Finanzas o, en forma independiente, segn considere conveniente.

Los crditos de origen laboral podrn ser presentados, para su


reconocimiento, por su representante titular ante la Junta, designado conforme a las
normas de la materia o, en forma independiente, por cada acreedor titular del crdito.
Culminada la fase de apersonamiento de los acreedores, la Secretaria Tcnica
notificara al deudor para que, en un plazo no mayor de diez (10) das exprese su
posicin sobre las solicitudes de reconocimiento de crditos presentados.

De existir coincidencia entre lo expuesto por el deudor y el acreedor, la


Secretaria Tcnica emitir la resolucin de reconocimiento de crditos respectiva, en
un plazo no mayor de diez das (10)de la posicin asumida por el deudor respecto del

224
crdito . La falta de pronunciamiento del deudor no impide a la Secretaria Tcnica ,
dentro del mismo plazo, emitir las resoluciones respectivas, de considerarlo
pertinente.

En un plazo no mayor de cinco (5) das al vencimiento del plazo antes


referido, la Secretaria Tcnica publicara en su local un aviso detallando, de manera
resumida, el contenido de sus resoluciones, precisando el nombre del acreedor, el
monto de los crditos por concepto de capital, intereses y gastos y el orden de
preferencia. Dentro de los cinco (5) das siguientes a la publicacin cualquier
acreedor podr oponerse a dichas resoluciones, adjuntando la informacin y
documentacin a efectos de fundamentar su pedido.

En los casos de crditos invocados por acreedores vinculados al deudor


y en aquellos en que surja alguna controversia o duda sobre la existencia de los
mismos, el reconocimiento de dichos crditos solamente podr ser efectuado por la
Comisin, la que investigara su existencia, origen, legitimidad y cuanta por todos los
medios, luego de lo cual expedir la resolucin respectiva.

Los crditos que se sustenten en declaraciones o autoliquidaciones


presentadas ente entidades administradoras de tributos o de fondo
provisionales, suscritas por el deudor, sern reconocidos por su solo mrito.
Asimismo, sern reconocidos por el solo mrito de su presentacin, los crditos que
se sustenten en sentencias judiciales consentidas o ejecutoriadas o laudos arbitrales,
siempre que su cuanta se desprenda del tenor de los mismos o que hayan sido
liquidados en ejecucin de sentencia. La Comisin solo, podr suspender el
reconocimiento por mandato expreso del Poder Judicial, rbitro Tribunal Arbitral que
ordene tal suspensin, o en caso de que exista una sentencia o laudo arbitral que
seale la nulidad o ineficacia de la obligacin. Los crditos que se sustenten en ttulos
valores o documentos pblicos sern reconocidos por la Comisin por el solo mrito
de la presentacin de dichos documentos, suscritos por el deudor siempre que su
cuanta se desprenda del tenor del mismo, salvo que considere que requiere mayor
informacin.

225
QUIEBRA

Si luego de realizar uno o ms pagos se extingue el patrimonio del deudor


quedando acreedores pendientes de pago el liquidador deber solicitar bajo
responsabilidad, en plazo no mayor de 30 das, la declaracin judicial de quiebra del
deudor, ante el Juez especializado en lo Civil, situacin que ser comunicada al
Comit (la Junta de Acreedores podr designar de entre sus miembros un comit, en
el cual podrn delegar en todo o en parte las atribuciones que la ley le confiere, y con
las excepciones que ella misma regula) o al presidente de la Junta de la Comisin. La
situacin de quiebra debe ser inscrita en el registro personal. La persona declarada
como quebrado est impedido de:

Constituir sociedades o personas jurdicas, y tampoco pueden formar parte


de las ya constituidas.
Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de
sociedades o personas jurdicas.
Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales.
Ser administrador o liquidador de deudores en procedimientos concursales
regulados en la ley.

Estos impedimentos tambin son de aplicacin al presidente del directorio de


la empresa concursada as como al titular de la misma. El estado de quiebra cesa
luego de transcurridos 5 aos desde la fecha de expedicin de la resolucin judicial
que la declara, y siempre que el deudor no haya sido condenado por los delitos
previstos en los artculos 209, 211 y /o 213 del Cdigo Penal, o que no tenga
procedimiento penal abierto por estos delitos.

El Juez tramitar la declaracin de quiebra del deudor, sin ser necesario el


sometimiento de ste a un procedimiento concursal, de presentarse el supuesto
regulado en el artculo 417 de la Ley General de Sociedades. Es decir, si durante
una liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores
pendientes de ser pagados. La Quiebra se encuentra normada en el artculo 99 al
102 de la Ley.

226
Artculo 99 Procedimiento judicial de quiebra
99.1. Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique el
supuesto previsto en el Artculo 88.7 el Liquidador deber solicitar la declaracin
judicial de quiebra del deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.

99.2. Presentada la demanda el Juez dentro de los treinta (30) das siguientes
de presentada la solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir
del balance final de liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite,
declarar la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.

99.3. El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del
deudor e incobrabilidad de las deudas deber ser publicado en el Diario Oficial El
Peruano por dos das consecutivos.

99.4. Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la quiebra, concluir


el procedimiento y el Juez ordenar su archivo, as como la inscripcin de la extincin
del patrimonio del deudor, en su caso, y emitir los certificados de incobrabilidad para
todos los acreedores impagos. Asimismo, la declaracin de la extincin del patrimonio
del deudor contenida en dicho auto, deber ser Registrada por el Liquidador en el
Registro Pblico correspondiente.

99.5. Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la


Comisin en aquellos casos en los que un acreedor manifiesta su voluntad de
obtenerlos una vez que se acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del deudor.
Dichos certificados generaran los mismos efectos que aquellos expedidos por la
autoridad judicial en los procedimientos de quiebra. En tal caso, la Comisin emitir
una resolucin que excluya a dicho acreedor del procedimiento concursal.

99.6. La declaracin de la incobrabilidad de un crdito frente a una sucursal


que es declarada en quiebra, no impide que el acreedor impago procure por las vas
legales pertinentes el cobro de su crdito frente a la principal constituida en el
exterior.

227
Efectos de la quiebra El artculo 100 establece los efectos de la quiebra de
la persona natural, bajo qu condiciones legales queda el quebrado y cules son sus
capacidades civiles. Tales efectos se orientan a restricciones de ndole societaria
principalmente (como puede ser la constitucin de sociedades o la suncin de cargos
directivos o gerenciales) dejndose a salvo los derechos civiles del quebrado.

Estos efectos se han extendido tambin al Presidente del Directorio de la


empresa concursada como al titular de la misma, por considerar que, dada su funcin
relevante dentro de la crisis de la empresa, no deben quedar exentos de
responsabilidad.

Rehabilitacin del quebrado (Artculo 101) La Ley ha incorporado la


institucin de la rehabilitacin del quebrado persona natural con el objetivo de dotar
de seguridad a los negocios jurdicos de la persona declarada en quiebra ya que a
partir de cumplido el plazo de cinco aos desde la expedicin de la resolucin judicial
que declara la quiebra puede cesar dicho estado.

La persona natural que luego de estar sometida a un procedimiento concursal


que desencadeno en la liquidacin de su patrimonio y que luego de extinguido, fue
declarado en quiebra, por medio de esta precisin legal tiene la posibilidad de dejar
de estar en la condicin permanente de quebrado.

Quiebra en la Ley General de Sociedades (Artculo 102) La norma


establece que los liquidadores de las sociedades sometidas a procedimiento
liquidatorios al amparo de la Ley General de Sociedades, podrn solicitar al Juez la
declaracin judicial de quiebra del deudor de acuerdo a lo establecido en el
procedimiento de quiebra regulado en la Ley General del Sistema Concursal.

De esta manera se reduce tiempo y por tanto costos que generaran tener
obligatoriamente que pasar por un procedimiento concursal antes de llegar a obtener
el auto de quiebra en sociedades cuyas liquidaciones se han visto regidas por la Ley
General de Sociedades.

228
Procedimiento Concursal Preventivo El procedimiento concursal preventivo
se encuentra normado en el artculo 103 al 113 de la Ley. Con la dacin del Decreto
Legislativo N 845 Ley de Reestructuracin Patrimonial, se crea el procedimiento de
Concurso Preventivo, por este motivo con la actual Ley introduce una innovacin
consistente en fijar la lnea demarcatoria que separa a aquellos individuos que estn
aptos para acogerse al Procedimiento Concursal Preventivo, respecto de los que no
estn por hallarse ya en una situacin de crisis manifiesta. As, mediante la creacin
de barreras de acceso al procedimiento preventivo, se restringe el uso de este tipo de
procedimientos a deudores cuya crisis econmica tiene una mayor magnitud.

La modificacin, establece que nica y exclusivamente podrn someterse al


Procedimiento Concursal Preventivo, aquellos deudores que no se encuentren en
ninguno de los supuestos que permita su ingreso, a propio pedido, a un
Procedimiento Concursal Ordinario.

El Procedimiento Concursal Preventivo tiene por finalidad principal, conceder


un espacio para que los acreedores convocados manifiesten su aprobacin o
desaprobacin al Acuerdo Global de Refinanciacin propuesta por el deudor.

3. MEDIOS IMPUGNATORIOS. IMPUGNACIN DE ACTOS


ADMINISTRATIVOS

IMPUGNACIN DE ACUERDO DE JUNTA DE ACREEDORES

Estos medios impugnatorios se encuentran legislados en los artculos 114 al


119 de la Ley. La norma establece que para que los administrados puedan ejercerlo,
debern cumplir con determinados requisitos, tales como que la impugnacin sea
interpuesta dentro de los diez das hbiles posteriores a la adopcin del acuerdo
hayan dejado constancia de su oposicin al mismo; as como la intencin de
impugnarlo. En el caso que dicha impugnacin sea interpuesta por acreedores, stos
debern representar por lo menos el 10% del total de los crditos reconocidos por la
Comisin.

229
Asimismo, cualquier cuestionamiento dirigido contra la convocatoria a Junta
de Acreedores o su instalacin en s, deber efectuarse cumpliendo con los mismos
requisitos previstos para la impugnacin de acuerdo de dicha Junta.

Artculo 114 Resoluciones impugnables y legitimidad para obrar


114.1. En los procedimientos derivados de la aplicacin de la Ley slo podr
impugnarse aquellos actos que se pronuncian en forma definitiva. Las resoluciones
de mero trmite no son impugnables.

114.2. Para la procedencia del recurso el impugnante deber identificar el


vicio o error del acto recurrido as como el agravio que le produce.

114.3. Con anterioridad a la difusin del concurso, la legitimidad para


intervenir est restringida al solicitante y al deudor.

114.4. Los acreedores titulares de crditos reconocidos y los terceros a que se


refiere el Artculo 116.1 estn legitimados para intervenir en el procedimiento.

Artculo 115 Medios impugnatorios. Plazo y trmite de los recursos


115.1. Contra las resoluciones impugnables pude interponerse recurso de
reconsideracin o de apelacin dentro de los cinco (5) das siguientes a su
notificacin, ms el trmino de la distancia. Ese mismo plazo ser de aplicacin para
el traslado en segunda instancia.

115.2. Los recursos de reconsideracin debern sustentarse en nueva prueba,


la misma que debe ser presentada necesariamente al momento de interponer el
recurso.

115.3. Los recursos de apelacin deben sus tentarse en diferente


interpretacin de pruebas producidas o en cuestiones de derecho. Se presentan ante
la autoridad que expidi la resolucin impugnada. Verificados los requisitos
establecidos en el presente artculo y en el TUPA, La Comisin conceder la
apelacin y elevar los actuados a la segunda instancia administrativa.

230
Artculo 116.- Impugnacin de resoluciones de reconocimiento de
crditos emitidos por la Secretaria Tcnica
116.1. Dentro del plazo de cinco (5) das posteriores a la publicacin del aviso
previsto en el Articulo 38.4 los acreedores o terceros apersonados al procedimiento
podrn oponerse al reconocimiento del crdito de otro acreedor efectuado por la
Secretaria Tcnica, cuando consideren que median situaciones de fraude o
irregularidades destinadas a conceder al titular beneficios crediticios que no le
corresponden.

116.2. Dichas oposiciones sern resueltas por la Comisin.

Artculo 117. Suspensin de la ejecucin de resoluciones impugnadas


117.1. La interposicin de cualquier recurso impugnatorio no suspender el
ejercicio del acto impugnado. No obstante lo anterior, la autoridad a quien compete
resolver dicho recurso podr suspender de oficio o a instancia de parte la ejecucin
de la resolucin recurrida siempre que medien razones atendibles.

117.2. Cuando se interponga impugnacin contra sanciones exigibles


coactivamente, la ejecucin del acto administrativo quedar suspendida en dicho
extremo de acuerdo a lo establecido en la Ley N 26979, Ley de Procedimiento de
Ejecucin Coactiva.

Impugnacin de Acuerdos de Junta de Acreedores


Artculo 118. Impugnacin y nulidad de acuerdos.
118.1. El deudor o los acreedores que en conjunto representen crditos de
cuando menos el 10% del monto total de los crditos reconocidos por la Comisin,
podrn impugnar ante la misma, los acuerdos adoptados en Junta dentro de los diez
(10) das siguientes del acuerdo, sea por el incumplimiento de las formalidades
legales, por inobservancia de las disposiciones contenidas en el ordenamiento
jurdico, o porque el acuerdo constituye el ejercicio abusivo de un derecho. Asimismo,
cualquier cuestionamiento sobre la convocatoria y reunin de la Junta de Acreedores
deber efectuarse mediante el procedimiento previsto para la impugnacin de
acuerdos.

231
118.2. En los mismos casos sealados en el prrafo anterior, la Comisin, de
oficio, podr declarar la nulidad del acuerdo adoptado en Junta dentro de un plazo de
treinta (30) das.

Artculo 119 Tramitacin de la impugnacin de acuerdos.


119.1 El procedimiento para la impugnacin se sujetar a lo siguiente:
a) Si la impugnacin es presentada por el deudor o acreedores que estuvieron
presentes en la sesin correspondiente, stos debern haber dejado
constancia en acta de su oposicin al acuerdo y su intencin de impugnar
el mismo.
b) Si no hubiesen asistido a la Junta, el plazo se computar desde que
tomaron conocimiento del acuerdo, siempre que acrediten imposibilidad de
conocer la convocatoria. En cualquier caso, el derecho a impugnar un
acuerdo caducara a los quince (15) das de adoptado.
c) La Comisin correr traslado dentro de cinco (5) das siguientes a la
interposicin de la impugnacin, al Presidente de la Junta y al
representante del deudor.
d) La comisin resolver la impugnacin de la concurrencia o no de las
personas indicadas en el numeral anterior. Un extracto de la cita resolucin
ser publicada por la Comisin en el Diario Oficial El Peru8ano por una vez.
Excepcionalmente, cuando a criterio de la Comisin, el reducido nmero de
acreedores no amerite la publicacin sealada, la Comisin notificar la
resolucin al deudor, al administrador o liquidador y a cada uno de los
acreedores reconocidos por stas.
e) A solicitud de parte, la comisin podr ordenar la suspensin de los efectos
del acuerdo observado o impugnado, aun cuando estuviese en ejecucin.
En este caso, la comisin deber disponer que los impugnantes otorguen
una garanta idnea, que sea determinada por la comisin, para el eventual
resarcimiento de los daos y perjuicios que pudiera causar la suspensin.
f) Las impugnaciones contra un mismo acuerdo de la Junta debern
resolverse en un solo acto, pero lo cual se acumularan, de oficio, a la
impugnacin que se present en primer lugar.

232
119.2. Los medios impugnatorios contra las resoluciones que resuelvan i
impugnaciones contra acuerdos adoptados en Junta, as como aquellas que pudieran
expedirse de oficio en ejercicio de las atribuciones establecidas en el Artculo 118.2
se sujetaran a los plazos y formalidades del Artculo 115.

119.3. La resolucin de la Sala sobre los recursos de apelacin interpuestos,


deber ser notificada a todos los acreedores y pondr fin a la va administrativa
conforme al Artculo 16.2 del Decreto Ley N 25868. La Sala podr sustituir la
notificacin por la publicacin de la resolucin en el diario Oficial El Peruano por una
vez.

ENTIDADES ADMINISTRADORAS Y LIQUIDADORAS.


INFRACCIONES Y SANCIONES

Uno de los problemas Fundamentals que exista bajo el marco normativo de la


Ley de Reestructuracin Patrimonial era que no existan pautas de fiscalizacin claras
para supervisar efectivamente la actuacin de las entidades administradoras y
liquidadoras de deudores insolventes, lo cual origin que se presentaran
frecuentemente en conjunto de quejas y cuestionamientos por parte de los usuarios
del Sistema Concursal. La Ley aborda dicho problema y plantea una serie de
modificaciones con el objeto de establecer un sistema de fiscalizacin eficiente que
responda a las necesidades del concurso.

Dentro de tales modificaciones, se ha considerado privilegiar la generacin de


informacin que resulte relevante para los acreedores al momento que deban tomar
una decisin sobre la designacin de las entidades que deben asumir el cargo de
conducir los procedimientos de reestructuracin o liquidacin acordados y la
necesidad de establecer requisitos mnimos que deben ser satisfechos para la
tramitacin del procedimiento de registro de tales entidades.

La Ley establece una regulacin especfica relativa al registro de las entidades


administrativas y liquidadoras, estableciendo cules son las entidades y los requisitos
que deben ser cumplidos para tal efecto. En el primer caso, la Ley enumera
taxativamente los requisitos que deben cumplir las personas jurdicas y personas

233
naturales que soliciten acceder al registro. As, tratndose de personas naturales, el
solicitante deber presentar informacin relativa a su capacidad de ejercicio, grado
acadmico universitario, antecedentes penales; y tratndose de personas jurdicas,
sta deber presentar informacin sobre su constitucin, sus representantes legales y
apoderados, entre otras, como el caso de la presentacin de la declaracin jurada de
bienes y rentas.

Asimismo, se ha establecido como ltimo requisito para acceder al registro la


presentacin de una carta fianza a favor del INDECOPI, a efectos de garantizar en
cumplimiento de las obligaciones que podran generarse frente al instituto. La Ley
parte de la premisa que corresponde a los acreedores evaluar la capacidad de las
entidades que se encuentran facultadas para constituirse como administradores de
empresas en procedimientos de reestructuracin, o como liquidadores de empresas
en procedimientos de disolucin y liquidacin.

Dentro de este contexto, y con el objeto de que los acreedores cuenten con
informacin relevante sobre las administradoras y liquidadoras a efectos de que
puedan tomar decisiones informadas, se autoriza a que la Comisin divulgue la
informacin que obre en sus registros sobre dichas empresas, incluyendo aquella
relativa a las quejas planteadas por los usuarios, duracin y prrroga de los
procedimientos a su cargo, honorarios y comisiones percibidas, gastos incurridos en
los procedimientos a su cargo, entre otra.

En el mismo sentido, con relacin al tema de informacin, la Ley establece


plazos peridicos en los cuales las entidades registradas ante la Comisin deben
remitir informacin sobre los procedimientos a su cargo, especificando la informacin
mnima que deber remitirse a dichos efectos.

Finalmente, a fin de fortalecer las facultades de fiscalizacin de las


Comisiones, se han establecido las sanciones que pueden ser impuestas a las
entidades registradas para administrar empresas en procedimientos de
reestructuracin, y liquidar empresas en procedimientos de disolucin y liquidacin,
cuando se acredite que stas han incumplido sus funciones. En tal sentido, se precisa
que tales sanciones podrn alcanzar multas no menores de una (1) ni mayores de

234
cien (100) UIT, suspensin del registro y inhabilitacin permanente para el
desempeo de sus funciones. Estas resoluciones que establecen sanciones podrn
ser publicadas con el objeto de informar mejor al mercado.

Rgimen de Infracciones y Sanciones

(Artculo 125 a 131). La Ley ha considerado necesario facilitar el acceso a la


informacin a todos los agentes del mercado, para que todos se encuentren
igualmente informados y por tanto puedan tomar decisiones en mejores e iguales
condiciones. Por otro lado, la Ley ha visto necesario establecer sanciones para
aquellos agentes que actan en perjuicio de la masa concursal, de tal forma que se
desalienten estas conductas y se protegen los intereses de aquellos que de hecho se
encuentran en imposibilidad de resguardar adecuadamente su crdito.

En este orden de ideas, es que se ha desarrollado un ttulo especfico para


regular el rgimen de infracciones, de forma tal que esta regulacin sea integral,
coherente y ordenada. As, como primer punto de este ttulo es que se ha establecido
los supuestos o tipos considerados infracciones y la cuanta de las multas que
pueden ser impuestas por la Comisin.

De otro lado, se ha regulado un procedimiento sancionador, que permite a la


Comisin investigar los hechos denunciados, escuchar a las partes involucradas en la
denuncia, respetar el derecho de defensa de los investigados, y en general, respetar
el derecho a un debido proceso.

Se ha establecido los criterios para la graduacin de las multas que podr ser
impuesta por la Comisin de acuerdo a la gravedad de la infraccin cometida. De
igual manera, con el objeto de difundir informacin sobre las sanciones impuestas por
la Comisin es que se ha establecido la facultad de sta de publicar algunas
resoluciones de sancin y de llevar un registro de infractores. Asimismo, el registro de
infractores servir para que todas las Comisiones puedan tener en consideracin la
reiteracin de los infractores y para que el pblico usuario del sistema se encuentre
bien informado.

235
De otra parte, se han establecido beneficios por el pronto pago, esto con el
objeto de promover el pago de las multas y evitar la interposicin de medios
impugnatorios con el simple objeto de dilatar el procedimiento. Con la finalidad de
evitar que la Comisin imponga sanciones por hechos que pudieran implicar delitos,
es que se ha establecido que ante dicha eventualidad la Comisin debe declararse
incompetente y remitir todos los actuados al Ministerio Pblico. Asimismo, esta
regulacin evita que se afecten derechos fundamentales de la persona investigada,
ya que evita el riesgo de que se sancione de forma doble por los mismos hechos.

Normas Procesales Complementarias


En este ttulo se regulan aspectos adjetivos relativos al trmite de los
procedimientos administrativos de cargo de la autoridad concursal, distintos
evidentemente a aquellos de carcter impugnatorio a los que se refiere el Ttulo V de
la Ley La importancia de contar con normas especiales propias a los procedimientos
concursales, diferentes a las previstas de manera general para el comn de
procedimientos administrativos que tramitan las entidades de la Administracin
Pblica; se encuentra su justificacin en la peculiar naturaleza y compleja estructura
de los procedimientos concursales comprendidos en la Ley Adems, y esto es de
suma importancia, se regula la relacin de los procedimientos concursales con la
actividad que el Poder Judicial puede tener frente a ellos. La experiencia de los
ltimos aos ha presentado casos de procedimientos concursales en marcha con
decisiones adoptadas y expeditas para ser ejecutadas, que eran interferidos por
decisiones judiciales en vista del uso, muchas veces abusivos, de las garantas
constitucionales u otras demandas en sede judicial. Con esto se restaba seguridad al
proceso y predictibilidad a las decisiones privadas as como de la Comisin, La idea
no es prohibir o enervar los derechos que asisten a los ciudadanos a utilizar los
mecanismos judiciales, pero que su uso sea ordenado, respetando las instancias
competentes y el proceso contencioso administrativo que justamente existe para
cuestionar las decisiones de los entes administrativos. De igual forma el
cuestionamiento a los acuerdos de Junta es perfectamente vlido, y la Ley franquea
vas idneas, las cuales deben ser usadas previamente, antes de recurrir por caminos
impropios a otros conductos de solucin.

236
rganos de competencia exclusiva (Articulo 132)
Los rganos administrativos con competencia exclusiva para resolver las
materias de ndole concursal son las Comisiones de Procedimientos Concursales
(incluidas sus Secretarias Tcnicas en lo que concierne a verificacin de crditos) y la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en sede
administrativa y la Sala Civil competente de la Corte Superior en primera instancia y
la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Republica, en
sede jurisdiccional. Se indica adems que en esta ltima sede la va procesal a
utilizar deber ser necesariamente la correspondiente al procedimiento contencioso
administrativo.

Conforme lo expresa la propia norma la finalidad de tales disposiciones es


poner en conocimiento de los administrados cuales son las autoridades y vas
procesales a las que se puede acudir para iniciar o impugnar el trmite de los
procedimientos concursales, de modo tal que los mismos otorguen seguridad jurdica
y certeza a sus partcipes y a los terceros respecto de las decisiones que se adopten
de ellos.

Instancias competentes en acciones de garanta u otras demandas


judiciales en materia concursal (Articulo 133)
Se establece con claridad los rganos jurisdiccionales competentes para la
interposicin de estas demandas. Adems, para mejor desarrollo del proceso, se
seala que las demandas judiciales que se promuevan con relacin a los
procedimientos concursales debern efectuarse con citacin al INDECOPI, es esta
forma la Institucin podr decidir participar o no en los procesos de acuerdo a la
naturaleza de los mismos.

237
RESUMEN

Estimados alumnos en esta ltima unidad hemos tratado: Principios


Generales del Derecho Concursal, Aplicacin de la Ley Reglas de competencia y
legislacin; Procedimiento concursal ordinario. Postulacin del procedimiento,
Procedimiento concursal preventivo; Medios Impugnatorios: impugnacin de actos
administrativos, impugnacin de acuerdos de junta de acreedores. Entidades
administradoras y liquidadoras, infracciones y sanciones.

238
AUTOEVALUACION

1. Se considera como sujetos del proceso concursal a:


_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

2. Los principios del derecho concursal son tres, ellos son:


_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

3. Estn comprendidas en la Ley concursal las empresas y entidades sujetas a la


supervisin de las Superintendencia de Banca y Seguros y de Administradoras de
Fondos de Pensiones....... ( )

4. La persona declarada como quebrado est impedido de:


a) Constituir sociedades o personas jurdicas, y tampoco pueden formar parte de
las ya constituidas.
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de sociedades
o personas jurdicas.
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales.
d) Ser administrador o liquidador de deudores en procedimientos concursales
regulados en la ley.
e) T.A.
f) N.A.

5. No estn comprendidas en la Ley concursal las empresas y entidades sujetas a la


supervisin de las Superintendencia de Banca y Seguros y de Administradoras de
Fondos de Pensiones.... ( )

239
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION

1. El deudor, el acreedor, el rgano administrativo


2. Principio de universalidad, Principio de colectividad, Principio de
proporcionalidad.
3. F
4. E
5. V

240
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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MONTOYA ALBERTI, Ulises. Legislacin Comercial y Burstil. Ed. San
Marcos. Lima, 1995.
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial Tomo I-II. Ed. Cusco S.A.
Lima, 1986.

241
BANCO DE PREGUNTAS

I. MARCA LA OPCIN CORRECTA (2pts c/u)

1. Cdigo de Comercio Peruano: como afirman algunos juristas peruanos , en el Per durante la
colonia rigieron :
a) Letra de cambio
b) Contrato de cuentas corriente
c) Ordenanzas de Bilbao
d) Contrato de transporte
e) N.A.
f) T.A.

2. Son temas sobre los cuales la CNUDMI ha trabajado o est trabajando:


a) Arbitraje y conciliacin
b) Transporte internacional
c) Compraventa internacional de mercaderas
d) Pagos internacionales
e) Regulacin de deudas

1. Todas excepto a 2. Todas excepto b 3. Todas excepto d 4. Todas excepto e

3. El Artculo 59. Rol Econmico del Estado: La primera parte impone deberes al Estado en la
economa, algunos de ellos son:
a) Garantizar la libertad de trabajo
b) Estimular la creacin de riqueza
c) Garantizar el Mercado informal
d) El Estado es paternalista

1. Solo a y b 2. Solo a y c 3. Solo c y d 4. N.A. 5. T.A.

4. En la construccin del concepto Jurdico de empresa, tenemos que de acuerdo a una de sus
teoras, la institucin jurdica de la persona jurdica, es la mas comprendida y sirve por lo tanto
como fuente unificadora de las realidades econmicas y sociales. Dicha teora es:
a) Teora patrimonialista
b) Teora Subjetivista
c) Teora Dinmica
d) Teora Inmaterial
e) N.A.
f) T.A.

5. Son modalidades de Constitucin de Sociedades:


a) Constitucin privada
b) Constitucin por oferta a terceros
c) Extincin del proceso de constitucin
d) Asamblea de suscriptores
e) T.A.
f) N.A.

1. Todas excepto a 2. Todas excepto b 3. Todas excepto d 4. Todas excepto e


II. ESCRIBE V o F Y COMPLETA SEGN CORRESPONDA (1pts c/u)

6. Son fuentes del Derecho aquellos medios de los cuales se vale el Derecho Mercantil objetivo
para manifestarse al exterior o los instrumentos de que se sirve para ser conocido................... ( )

7. La Constitucin Poltica del Per de 1983, contemplaba un captulo denominado De la Empresa,


donde defina a la empresa como unidades de produccin......................................................... ( )

8. En el Per, el derecho societario conoce de tres momentos: El Cdigo de Comercio de 1902, La


Ley de Sociedades Mercantiles y la Ley General de Sociedades............................................... ( )

9. Los fundadores no tienen responsabilidad alguna por aquellos actos que hubiese realizado a
nombre de la sociedad o a nombre propio.................................................................................. ( )

10. Se puede adoptar una denominacin completa o una razn social que contenga nombres de
organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de
autor............................................................................................................................................ ( )

11. El artculo 11 de la Ley General de Sociedades concluye sealando que la sociedad no puede
por objeto desarrollar actividades que la Ley atribuye con carcter exclusivo a entidades o
personas...................................................................................................................................... ( )

12. La sociedad annima tiene dividido el capital en acciones....................................................... ( )

13. Puede constituirse la sociedad annima cuando la escritura de constitucin se otorga en un solo
acto por todos los fundadores, suscribiendo entre ellos la totalidad de las acciones que integren el
capital social............................................................................................................................... ( )

14. La sociedad annima es el prototipo de la sociedad denominada capitalista............................ ( )

15. Sociedad de responsabilidad limitada podemos definirla como sociedad de naturaleza mercantil
cuyo capital social no se divide en acciones, sino en participaciones iguales, acumulables e
indivisibles.................................................................................................................................. ( )

MARCA LA OPCIN CORRECTA (2pts c/u)

1. De acuerdo a este principio un impuesto no debe exceder la capacidad contributiva del


contribuyente, estamos hablando del principio:
a) De economa
b) De capacidad contributiva
c) De no confiscatoriedad
d) De publicidad
e) T.A.
f) N.A.
2. Vigencia de las normas tributarias; para este sistema la noma empieza a regir desde el
da siguiente de su publicacin en el diario oficial.
a) Sistema gradual
b) Sistema simultaneo
c) Sistema espontaneo
d) Sistema de la Vacatio Legis
e) T.A
f) N.A.

3. La norma tributaria cesa por motivos de:


a) Por caducidad
b) Derogacin
c) Exoneracin
d) Confiscatoriedad
e) T.A.
f) N.A.

4. Dentro de las obligaciones del deudor podemos citar:


a) Obligaciones de llevar los libros y registros contables.
b) Obligacin de permitir el control de la Administracin tributaria.
c) Obligacin de emitir los comprobantes de pago.
d) Obligacin de presentar declaraciones y comunicaciones.
e) N.A.
f) T.A.

5. Dentro de las caractersticas de la obligacin tributaria encontramos que el contenido de la


prestacin es la entrega de una suma de dinero en calidad de tributo....nos referimos a que :
a) Es exigible coactivamente
b) Es un vnculo personal
c) Relacin de derecho y poder
d) Es una obligacin de dar
e) N.A.
f) T.A.

II. ESCRIBE V o F Y COMPLETA SEGN CORRESPONDA (1pts c/u)

6. Los reglamentos, surgen por la facultad originaria del Poder Ejecutivo para complementar las
leyes o normas de segundo nivel en la jerarqua normativa. ( )

7. Se conoce como derecho tributario a los medios generadores de normas jurdicas, las formas de
creacin e imposicin de stas ( )
8. Prestacin no consiste en dar hacer no hacer........................................................................ ( )

9. Obligaciones de tolerar son obligaciones accesorias que giran en torno a la obligacin principal y
que surgen de un interrelacin entre sujeto activo y sujeto pasivo............................................ ( )

10. A efectos de cumplir con su funcin recaudadora la Administracin tributaria est investida de
las facultades de recaudacin, determinacin, fiscalizacin y sancin...................................... ( )

11. El SENATI es un rgano administrativo de tributos?............................................................... ( )

12. Los elementos de la deuda son el capital, la multa y el inters................................................. ( )

13. La Resolucin por determinacin es uno de los valores emitidos por las
Municipalidades.......................................................................................................................... ( )

14. La facultad de fiscalizacin presenta dos importantes lmites para su ejercicio dentro del marco
del Cdigo tributario, estos son: la suspensin de la facultad y la autorizacin
judicial........................................................................................................................................ ( )

15. Una de las facultades de la Administracin Tributaria es la de aplicar sanciones a los infractores
tributarios? ................................................................................................................................. ( )