LEY 26.

994/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO TERCERO. DERECHOS PERSONALES
TITULO IV CONTRATOS EN PARTICULAR
CAPTULO 12. CONTRATOS BANCARIOS
Comentario de Carlos Gilberto VILLEGAS
Fuente: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Dir: Graciela Medina, Julio C. Rivera. Cord: Mariano Esper.
Editorial La Ley 2014.

Seccin 1. Pargrafo 1. Disposiciones generales.

Pargrafo 1 - Transparencia de las condiciones contractuales

Art. 1378. Aplicacin.

Art. 1379. Publicidad.

Art. 1380. Forma.

Art. 1381. Contenido.

Art. 1382. Informacin peridica.

Art. 1383. Rescisin.

Pargrafo 2.contratos bancarios con consumidores y usuarios.

Art. 1384. Aplicacin.

Art. 1385. Publicidad.

Art. 1386. Forma.

Art. 1387. Obligaciones precontractuales.

Art. 1388. Contenido.

Art. 1389. Informacin en contratos de crdito.

Seccin 2.

Pargrafo 1. Depsito bancario.

Art. 1390. Depsito en dinero.

Art. 1391. Depsito a la vista.

Pargrafo 2.cuenta corriente bancaria.

Art. 1393. Definicin.

 Art. 1394. Otros servicios.

Art. 1395. Crditos y dbitos.

Art. 1396. Instrumentacin.

Art. 1397. Servicio de cheques.

Art. 1398. Intereses.

Art. 1399. Solidaridad.

Art. 1400. Propiedad de los fondos.

Art. 1401. Reglas subsidiarias.

Art. 1402. Crditos o valores contra terceros.

Art. 1403. Resmenes.

Art. 1404. Cierre de cuenta.

Art. 1405. Compensacin de saldos.

Art. 1406. Ejecucin de saldo.

Art. 1407. Garantas.

Pargrafo 3. Prstamo y descuento bancario.

Art. 1408. Prstamo bancario.

Art. 1409. Descuento bancario.

Pargrafo 4.apertura de crdito.

Art. 1410. Definicin.

Art. 1411. Disponibilidad.

Art. 1412. Carcter de la disponibilidad.

Pargrafo 5. Servicio de caja de seguridad.

Art. 1413. Obligaciones a cargo de las partes.

Art. 1414. Lmites.

Art. 1415. Prueba de contenido.

Art. 1416. Pluralidad de usuarios.

 Art. 1417. Retiro de los efectos.

Pargrafo 6.custodia de ttulos.

Art. 1418. Obligaciones a cargo de las partes.

Art. 1419. Omisin de instrucciones.

Art. 1420. Disposicin.

Bibliografa clsica: Cottely, Esteban, Derecho bancario , Ediciones Aray;

Robles, Juan F. , Prcticas incorrectas y condiciones abusivas en las operacio-
nes bancarias, Instituto Superior de Tcnicas y Prcticas Bancarias, Ma-
drid;Villegas, Carlos Gilberto, Control Interno y Auditora de Bancos , segunda
edicin actualizada y aumentada, Editorial Buyatti.

I. Introduccin

1. La actividad bancaria y los bancos

Cundo y por qu aparecieron los banqueros y luego los bancos en la vida

cotidiana de los seres humanos? Porque en las primeras comunidades, cuando
se utilizaban diversos elementos como dinero, fue necesario que alguien se
dedicara a " mensurar " e " intercambiar " esos elementos, facilitando las tran-
sacciones de compra y venta entre los habitantes de dicha comunidad. Es decir
que los primeros "banqueros " fueron " cambistas " porque se dedicaban a "
intercambiar " "cosas " que fungan como dinero (Max Weber, Cottely Esteban).

Con el tiempo estos " cambistas " se convirtieron en personas de confianza de

quienes realizaban esas transacciones y se hicieron " custodios " de su dinero.

En esa tarea de " custodio " de dineros ajenos, el " cambista " advirti que esos
dineros permanecan la mayor parte del tiempo sin utilizacin, y lleg el mo-
mento en que la " codicia " quebr las barreras de la prudencia y el cambista se
dispuso a utilizar esos dineros que le eran confiados en " custodia " , con el
objeto de obtener un beneficio.

Para ello este custodio de dineros ajenos evaluaba el tiempo en que esos dine-
ros permanecan bajo su custodia, hasta que otra persona le confiara ms dine-
ro con igual finalidad, analizando el "riesgo" que implicaba su utilizacin, de
modo de poder efectuar " prstamos " a otras personas, por su cuenta, redu-
ciendo el riesgo de que los "retiros" de sus depositantes se anticiparan a la de-
volucin de los dineros prestados.

As fue como el " cambista "se convirti en " banquero, y comenz a colocar
esos fondos ociosos entre personas que requeran dinero. Fueron clientes
habituales de los primeros banqueros los reyes, prncipes y todos aquellos que
realizaban grandes gastos en sus guerras de extensin territorial o de defensa;
tambin los seores feudales; los campesinos que requeran fondos para sus
gastos de siembra y cosecha de productos agrcolas; los sectores pobres del
clero, artesanos y mercaderes.

Como mercaderes del dinero, los primeros banqueros se dedicaron tambin a

efectuar pagos a distancia, transfiriendo fondos entre distintas plazas y tambin
a financiar esos pagos anticipando fondos.

Con el tiempo fueron perfeccionando esos servicios que prestaban y llegaron a

crear verdaderos emporios bancarios, como los que existieron en el medioevo
y la edad moderna, de los que son paradigmas los Medici y los Rothschild, res-
pectivamente.

La actividad bancaria, desde la ms remota antigedad hasta hoy en da, se ha

definido como la "intermediacin habitual con recursos financieros" , es decir en
la toma de dineros del pblico mediante el depsito bancario para transferirlo al
pblico como prstamos y otros crditos, obteniendo el banquero por dicha in-
termediacin un beneficio.

El banquero primero y los bancos despus, han sido y son "administradores de

dinero ajeno", esto es del dinero de ahorristas e inversores que le confan su
administracin, porque el capital propio que afecta a su negocio es mnimo.

El manejo del dinero de los distintos pueblos, convirti a los banqueros en per-
sonas de mucho poder, confirindoles una " posicin dominante " en la vida
comn y, por lgica consecuencia, en el trfico mercantil. Esa " posicin domi-
nante " de los bancos se traslad a la contratacin con el pblico, siendo ellos
los primeros que utilizaron contratos en serie, preelaborados por ellos, donde
establecan las condiciones de esa contratacin.
Esto llev tambin a que desde la antigedad, algunos gobernantes establecie-
ran reglas tendientes a limitar ese poder y su posicin dominante en la socie-
dad.

2. La regulacin de la actividad bancaria

Desde las primitivas reglas del Cdigo de Hamurabi, pasando por las leyes de
Soln en Grecia y las primeras de los romanos, se fueron dictando normas a fin
de regular la actividad de los banqueros y los bancos, a fin de evitar los abusos
que cometan (Rosa Mara Gelpi y F. Julien- Labruyere. Plutarco).

En el siglo XX los distintos Estados fueron sancionando leyes regulatorias de

esa actividad. As en nuestro pas se sancion en 1935 la Ley de Bancos
12.156 y como rgano rector de la actividad bancaria se cre el Banco Central
de la Repblica Argentina por ley 12.155 del mismo ao. Normativas que se
fueron actualizando permanentemente, y hoy estn contenidas en la Ley de
Entidades Financieras 21.526, y sus muchas modificaciones, y en la Carta
Orgnica del Banco Central contenida en la ley 24.144 que tiene tambin mlti-
ples reformas.

Toda esa regulacin de Derecho pblico no fue acompaada por una legisla-
cin especfica de Derecho privado, ya que los viejos cdigos decimonnicos
no prevean una regulacin especfica para los contratos celebrados por los
bancos con sus clientes.

El nuevo Cdigo Civil y Comercial es el primer ordenamiento nacional que in-

cluye en su texto una normativa especial sobre la contratacin bancaria.

3. Las operaciones bancarias y los contratos bancarios

Los bancos realizan diariamente distintas "operaciones" que se traducen luego

en "contratos" que celebran con sus clientes. Las "operaciones" son el diseo "
interno " de cada "producto" que los bancos ofrecen, que luego mediante pac-
tos o acuerdos con los adquirentes de ese servicio se transforman en "contra-
tos", mediante los cuales cumple su objeto social.
Los contratos bancarios se definen comnmente por el sujeto banco que los
lleva a cabo en forma masiva y estandarizada, y que mediante tales actos rea-
liza su actividad empresaria profesional, en cumplimiento de su objeto social.

II. Contenido y alcance de la nueva regulacin

1. Contenido

El nuevo Cdigo Civil y Comercial Unificados incluye en el Ttulo III sobre Con-
tratos, un captulo especial n 12, donde regula en forma especfica sobre los
Contratos bancarios. Este captulo consta de dos Secciones, la Primera Sec-
cin sobre Disposiciones generales y la Segunda. Seccin sobre Contratos en
particular.

La Seccin 1, a su vez, contiene dos Pargrafos, el 1 sobre Transparencia de

las condiciones contractuales y el 2 sobre Contratos bancarios con consumi-
dores y usuarios. La Seccin 2da., por su parte, tiene seis pargrafos, el 1 so-
bre Depsito bancario , el 2 sobre Cuenta corriente bancaria , el 3 sobre Pres-
tamo y descuento bancario , el 4 sobre Apertura de crdito , el 5 sobre Servi-
cio de caja de seguridad y el pargrafo 6 regula sobre Custodia de ttulos.

De modo que las reglas de la Seccin 1 resultan aplicables a todos los contra-
tos bancarios, mientras que las de la Seccin 2 son aplicables nicamente a
los contratos bancarios tipificados especficamente.

Esta regulacin al incorporar un captulo especial sobre Contratos bancarios,

que no se prevea en los Proyectos anteriores de reformas al Cdigo Civil, que
se limitaban a regular algunos contratos bancarios junto a los dems contratos,
permite contar con normas especficas aplicables a toda la contratacin banca-
ria que tanta importancia ha tenido siempre en la vida econmica. La crisis fi-
nanciera internacional puesta en evidencia a partir de 2008 cuyas consecuen-
cias an se sufren, pone de resalto la importancia de la ordenacin de esta ac-
tividad, tanto la referida a las entidades en su relacin con el Estado nacional,
de la que se ocupa el Derecho pblico, como la regulacin destinada a reglar
las relaciones de estas entidades con sus clientes, aspecto concreto al que
aqu nos referimos.
2. Alcance

Esta regulacin del nuevo Cdigo al aludir a " Contratos bancarios " alcanza no
slo a los contratos que celebren los bancos en ejercicio de su actividad es-
pecfica, sino tambin a las operaciones que realizan otras entidades, como
compaas financieras y cajas de crdito, comprendidas tambin en la Ley de
Entidades Financieras 21.526 y sus modificatorias. De todos modos hay opera-
ciones que slo pueden realizar los bancos y que estn prohibidas o limitadas
para las dems entidades.

Seccin 1 - Disposiciones generales.

I. Defectos en el mtodo seguido

Dado que el " cliente " del banco es siempre un " consumidor " , conforme las
reglas de los arts. 1092 y 1093, tambin resultan aplicables a los contratos
bancarios las reglas del Ttulo III sobre Contratos de consumo (arts. 1092 al art.
1122). En efecto, las reglas para establecer si un contrato es de consumo se
fijan en el art. 1092 que, reiterando los trminos de la Ley de Defensa del Con-
sumidor 24.240, con las modificaciones de la ley 26.361 de 2008, prescribe que
" [s]e considera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza,
en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en be-
neficio propio o de su grupo familiar o social " . Y el " cliente bancario " sea un
individuo o un ente social, contrata el servicio bancario como destinatario final,
en beneficio propio o de su grupo social. El cliente del banco no contrata crdi-
tos u otros servicios complementarios para " traficar " con ellos. Porque aunque
el cliente sea una empresa, cuando contrata el servicio de crdito con el banco,
lo hace como " destinatario final " y " en beneficio de su grupo social " .

Las modificaciones que la ley 26.361 introdujo en la Ley de Defensa del Con-
sumidor, cuyo texto recoge el nuevo Cdigo, ampliaron las originales reglas de
ese ordenamiento, eliminando el prrafo primero del art. 2, que exclua del
carcter de consumidor a "...quienes adquieran, almacenen, utilizan o consu-
man bienes o servicios para integrarlos con procesos de produccin, transfor-
macin, comercializacin o prestacin a terceros" , lo que permita excluir los
contratos de crdito que celebraban los comerciantes y las sociedades comer-
ciales, criterio que aplic el Banco Central para clasificar esos crditos en
"crditos comerciales" y diferenciarlos de los "crditos de consumo" que com-
prenda nicamente los crditos para la vivienda, compra de automotores y de
tarjetas de crdito.

Eliminada esa restriccin al alcance del trmino "consumidor" por la ley 26.361,
esa distincin de la normativa del Banco Central carece de aplicacin.

De modo que diferenciar normas para regular los Contratos bancarios con con-
sumidores y usuarios, como se hace en el Pargrafo 2 del Captulo 12, resulta
totalmente innecesario y lo que es ms grave, introduce un elemento de confu-
sin para los intrpretes. Mxime que esas reglas (arts. 1384 a 1389), resultan
ms limitadas que las que derivan del Ttulo III del Libro III (arts. 1092 al 1122).

Concluyendo se trata de un error metodolgico, porque a los " contratos banca-

rios " le son aplicables todas las normas de Defensa del Consumidor, tanto las
que surgen de las previstas en este Cdigo, como las que se consagran en la
ley 24.240 con las modificaciones de la ley 26.361. Razn por lo que las dispo-
siciones de los arts. 1384 al 1389, resultan claramente innecesarias y lo que es
ms grave contraproducentes.

Si se hubiera advertido la circunstancia sealada precedentemente, no debie-

ron repetirse las reglas sobre publicidad, forma y contenido de los contratos
bancarios del Pargrafo 1 con las similares reglas del Pargrafo 2.

Como dispensa a ese error cabe recordar que el Proyecto de Reformas elabo-
rado por la Comisin contena un texto diferente para los arts. 1092 y 1093,
donde s resultaba necesario esa doble regulacin. Texto que fuera modificado
por el Poder Ejecutivo Nacional en el Proyecto elevado a consideracin del
Congreso Nacional, convertido en ley.

II. Recordatorio: la sorpresiva limitacin a los contratos de consumo que

estableca el Proyecto de Reforma

Recordemos que los arts. 1092 y 1093 del Proyecto de Reformas tenan un
texto distinto al actual Cdigo, producto de las modificaciones al Proyecto que
efectuara el Poder Ejecutivo Nacional.
El texto del art. 1092 del Proyecto defina al " consumidor " del modo siguiente:
" Relacin de consumo. Consumidor. Relacin de consumo es el vnculo jurdi-
co entre un proveedor y un consumidor. Se considera consumidor a la persona
fsica o jurdica que adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o
servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o
social, siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, industrial, ar-
tesanal o profesional..." .

Y el texto del art. 1093 del Proyecto deca: "Contrato de consumo. Contrato de
consumo es el celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona
fsica o jurdica que acta profesional u ocasionalmente o con una empresa
productora de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga
por objeto la adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los
consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social, siempre que no
tenga vnculo con su actividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

De modo que el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil modificaba, sustancial-

mente, la Ley de Defensa del Consumidor (ley 24.240 con las reformas de la
ley 26.361) , excluyendo de su alcance a todos aquellos contratos que celebran
las sociedades comerciales en general y los individuos comerciantes, industria-
les, artesanos y profesionales, cuando esos contratos " tengan vnculo con su
actividad comercial, industrial, artesanal o profesional ", que obviamente, son la
mayora de los contratos que estas personas celebran diariamente.

En efecto, la ley 26.361 de 2008, elimin las limitaciones al concepto de "con-

sumidor " que contena la ley 24.240,en su art. 2, segunda parte, que exclua
del concepto de consumidor a quienes " adquieran, almacenen, utilicen o con-
suman bienes o servicios para integrarlos en procesos de produccin, trans-
formacin, comercializacin o prestacin a terceros " .

Y defini al consumidor en el art. 1 diciendo que se consideran consumidores

o usuarios, ...toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o ser-
vicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o
de su grupo familiar o social... Se considera asimismo consumidor o usuario a
quien sin ser parte de una relacin de consumo, como consecuencia o en oca-
sin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final, en be-
neficio propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera
est expuesto a una relacin de consumo" .

De modo que para la Ley de Defensa del Consumidor en su versin actual, son
consumidores tanto las empresas constituidas bajo forma societaria como las
unipersonales, las personas pobres como las pudientes, las que consumen
artculos de primera necesidad, como la que adquiere bienes suntuarios, las
que facturan de una forma o de otra por su actividad econmica (factura A, o C,
o monotributistas, etc.).

Y considera proveedor a "...la persona fsica o jurdica, de naturaleza pblica o

privada, que desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, activida-
des de produccin, montaje, creacin, construccin, transformacin, importa-
cin, concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes y servicios,
destinados a consumidores o usuarios. Todo proveedor est obligado al cum-
plimiento de la presente ley....

Mantiene, en el segundo prrafo del art. 2 la exclusin de los servicios profe-

sionales que ya se prevea en el texto original de la ley 24.240.

Esta norma complementa la anterior incluyendo en sus disposiciones a todo

proveedor de bienes o servicios, inclusive si el proveedor, por su actividad, est
alcanzado por otra normativa especfica (como es el caso de los bancos y enti-
dades financieras, comprendidos en la ley 21.526).

Estas reglas resultaban aniquiladas por los art. 1092 y 1093 del Proyecto, que
para considerar a una persona como "onsumidor" requera que adquiriera o
utilizara bienes o servicios " que no tenga vnculo con su actividad comercial,
industrial, artesanal o profesional" ; y para tipificar a un contrato como de "con-
sumo" exiga que se tratara de contratos "que no tengan vnculo con la activi-
dad comercial, industrial, artesanal o profesional" que desarrolla el sujeto con-
tratante con el proveedor.

De este modo quedaban fuera del alcance de la LDC la gran mayora de los
contratos que celebran las sociedades comerciales en general y los individuos
comerciantes, industriales, artesanos y profesionales, por la elemental vincula-
cin que tienen los contratos que celebran estas personas "con su actividad
comercial, industrial, artesanal o profesional" .
En materia de "contratos bancarios" quedaban excluidos de la calificacin de
contratos de consumo aquellos que tuvieran " vinculacin con la actividad co-
mercial, industrial, artesanal o profesional " del usuario del servicio bancario.

Como estos contratos quedaban comprendidos en la exclusin del prrafo final

del art. 1093, no podan considerarse " contratos de consumo " , porque los
mismos tienen un vnculo directo con la actividad econmica que desarrollan
estas personas. En efecto, un contrato de cuenta corriente bancaria o cualquie-
ra de crdito, as como el servicio de caja de seguridad o cualquiera inversin
realizada a travs de un banco, lgicamente que tiene vinculacin con la activi-
dad econmica de la empresa o profesional que contrata con el banco. De esta
forma la enorme mayora de los contratos bancarios quedaban fuera de la cali-
ficacin de " contratos de consumo " ya que slo escaparan de esa exclusin
los contratos de tarjetas de crdito de particulares, los prstamos para vivienda
o para la adquisicin de muebles del hogar.

Pargrafo 1 - Transparencia de las condiciones contractuales

Art. 1378. Aplicacin. Las disposiciones relativas a los contratos bancarios

previstas en este Captulo se aplican a los celebrados con las entidades com-
prendidas en la normativa sobre entidades financieras, y con las personas y
entidades pblicas y privadas no comprendidas expresamente en esa legisla-
cin cuando el Banco Central de la Repblica Argentina disponga que dicha
normativa les es aplicable.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Esta regulacin tiene por fuente las normas de la Ley de Defensa del Consumi-
dor 24.240 con las modificaciones de la ley 26.361, donde se introdujeron re-
glas sobre " transparencia " que no existan en la legislacin comn.

II. Comentario
1. Insuficiencia de la regulacin

En primer lugar sealamos la insuficiencia de las reglas sobre esta materia

(Pargrafo 1 de la Seccin 1 del Captulo 12, arts. 1378, 1379, 1380, 1381,
1382 y 1383), en orden a la debida proteccin de quienes contratan con los
bancos y dems entidades financieras comprendidas en esta regulacin.

En tal sentido cabe mencionar que la legislacin comparada avanza mucho

ms decididamente en ese objetivo que nuestro legislador, que muy tmida-
mente consagra reglas de tal naturaleza.

2. Concepto de "transparencia"

La transparencia en la actividad financiera consiste en la eliminacin de todas

aquellas prcticas que afectan el buen funcionamiento de los mercados finan-
cieros, como mecanismo de fijacin de los precios (tasas de inters y precio de
los valores negociables) y la asignacin eficiente del ahorro a la inversin. Se
trata de prcticas que afectan la confianza en el mercado y por ende la credibi-
lidad de los ahorristas e inversionistas para invertir en instrumentos financieros,
de modo que se produce un indebido enriquecimiento de aquellos agentes que
se aprovechan de tales prcticas indebidas en desmedro de los ahorristas, in-
versionistas y consumidores bancarios y financieros.

En la contratacin bancaria se trata de antiguas prcticas de los bancos que

encarecen innecesariamente el crdito y generan un lucro indebido a su favor,
en perjuicio de los usuarios de este servicio, tanto de los solicitantes de crdi-
tos como de los ahorristas e inversionistas y, como consecuencia, de la eco-
noma general.

Prcticas dainas que se traducen en exagerados spreds entre las tasas que
se pagan a los ahorristas y las que se cobran a los prestatarios; en comisiones
abultadas por servicios sin riesgos o que se prestan en el propio inters del
banco, y tambin de modo particular en elevados costos administrativos por
tareas que no lo justifican, como el envo de informes y avisos a los clientes. Se
trata de prcticas que pretenden encubrir las propias ineficiencias de algunas
entidades.
La " transparencia " como valor implica la desaparicin de esas prcticas que
daan el mercado financiero y a la economa en general. Como se ha sealado
con acierto (Juan F. Robles, Villegas Carlos G.) "La transparencia del sistema
bancario se concibi como un proceso lento, de adaptacin paulatina, ya que
afecta a todos los escalones de la gestin y requiere, adems, de un cambio en
los procesos organizativos, una nueva mentalidad que, poco a poco, se va in-
troduciendo en la prctica diaria de nuestras entidades. La mayor libertad con-
tractual debe tener como contrapartida la mxima transparencia e informacin
a la clientela, con objeto de que se produzca una competencia leal y se limiten
los posibles abusos. Ellos implica informacin veraz y unas reglas de juego
homogneas, pero tambin implica que la clientela sepa interpretar la informa-
cin que se le ofrece..." .

La modificacin unilateral de los contratos por parte de los bancos (en materia
de intereses y de comisiones); la modificacin de prcticas anteriormente apli-
cadas por los bancos en sus relaciones con los clientes, la aplicacin de comi-
siones no pactadas con los clientes; el cobro de comisiones por servicios pres-
tados en inters del propio banco; el cobro excesivo por gastos comunes de
envos de mensajes y avisos; el clculo errneo de intereses (siempre a favor
del banco); la falta de debida informacin a los clientes; son algunas de las
mltiples prcticas abusivas que resultan comunes en la prctica bancaria.

3. Derecho comparado: regulacin italiana

Digna de mencin es la regulacin italiana (ley 154, del 17 de febrero de 1992),

sobre transparencia de las operaciones y de los servicios bancarios y financie-
ros, que consagra deberes de los bancos en materia de publicidad, forma de
los contratos, contenido del contrato, integracin del contrato, modificacin de
las condiciones contractuales, valuacin de divisas y comunicaciones peridi-
cas a la clientela.

La ley es aplicable a los entes de crdito que operan en el Estado italiano y a

toda otra persona que en dicho territorio, ejercite profesionalmente la actividad
de prstamos y financiamientos, o en cada caso, una o ms de las actividades
indicadas en el texto legal (art. 1).
La Ley contiene un captulo sobre sanciones por violacin a los deberes en ella
consagrados y un captulo final sobre modificaciones a la ley y disposiciones
reglamentarias que dicten las autoridades competentes, que slo podrn con-
sagrar reglas ms favorables a los clientes de bancos.

4. mbito de aplicacin

La norma dispone que las reglas establecidas en este captulo 12 sern aplica-
bles a los contratos celebrados con las entidades financieras comprendidas en
la normativa que rige las mismas (es decir la Ley de Entidades Financieras
21.526 y sus modificaciones) y, adems, con aquellas personas a las que el
Banco Central les extienda la aplicacin de esas reglas.

5. Error en la generalizacin

Esa conceptualizacin es equivocada por excesiva, porque no todo contrato

celebrado por los bancos y otras entidades de crdito, es un "contrato banca-
rio, porque diariamente los bancos y dems entidades financieras celebran
cientos de contratos que no que exceden esa actividad, como son los contratos
de compraventa de bienes, maquinarias, muebles y tiles, de locacin, de tra-
bajo, etc., que obviamente no son "contratos bancarios.

Esta denominacin de "contratos bancarios" se debe reservar para aquellos

contratos que celebran los bancos y entidades financieras autorizadas, que
correspondan al ejercicio habitual de la actividad financiera, propia de esas en-
tidades, esto es la "intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de re-
cursos financieros" , como establece la Ley de Entidades Financieras en su art.
1. Actividad que comprende tanto la captacin de depsitos, como el otorga-
mientos de crditos, y la prestacin de otros servicios complementarios.

La norma en comentario extiende su aplicacin a los contratos que celebran

otras personas y entidades no comprendidas expresamente en la ley 21.526,
cuando as lo disponga el Banco Central de la Repblica Argentina, aludiendo
as a la facultad que tiene el BCRA, para extender la aplicacin de esa normati-
va, a otras personas no comprendidas expresamente en ella, cuando a su jui-
cio, " lo aconsejen el volumen de sus operaciones y razones de poltica mone-
taria y crediticia " (ley 21.526,art. 3).
Art. 1379. Publicidad. La publicidad, la propuesta y la documentacin contrac-
tual deben indicar con precisin y en forma destacada si la operacin corres-
ponde a la cartera de consumo o a la cartera comercial, de acuerdo a la clasifi-
cacin que realiza el Banco Central de la Repblica Argentina. Esa calificacin
no prevalece sobre la que surge del contrato, ni de la decisin judicial, confor-
me a las normas de este Cdigo.

Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de inters,
gastos, comisiones y dems condiciones econmicas de las operaciones y ser-
vicios ofrecidos.

I. Comentario

1. Contenido

El primer prrafo resulta innecesario porque con independencia de la clasifica-

cin que efecte el Banco Central sobre si las operaciones corresponden a la
cartera de consumo o a la comercial, para esta regulacin, como ya vimos, a
todos los contratos bancarios le son aplicables las normas sobre Defensa del
Consumidor, tanto las que surgen de las previstas en este Cdigo en el Ttulo
III del Libro Tercero sobre contratos de consumo, como las que se consagran
en la ley 24.240 con las modificaciones de la ley 26.361.

Adems porque la reglamentacin del BCRA estableci esa clasificacin antes

de la reforma efectuada por la ley 26.361 a la ley 24.240, de modo que confor-
me las reglas del art. 31 de la CN sobre primaca de las normas legales, esas
normas del BCRA no pueden servir para ser aplicadas en la contratacin ban-
caria.

El segundo prrafo establece como obligacin de los bancos y entidades finan-

cieras, informar en todos sus anuncias, sobre las condiciones econmicas de
cada operacin, indicando tasas de inters, comisiones, gastos, adems de los
servicios ofrecidos. Informacin que se debe complementar con la que estable-
ce el art. 1385.
Art. 1380. Forma. Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a
los medios regulados por este Cdigo. El cliente tiene derecho a que se le en-
tregue un ejemplar.

I. Comentario

La norma impone la contratacin por escrito, sin perjuicio de que la registracin

contable de las operaciones pueda llevarse por medios mecnicos o electrni-
cos, como lo prev el art. 1396 para la cuenta corriente bancaria.

Respecto del derecho que confiere al cliente de que se le entregue un ejemplar

del contrato, ese derecho es una obligacin de las entidades, conforme lo esta-
blecido en el art. 10 de la Ley de Defensa del Consumidor, de conformidad con
lo que expusimos al comenzar este estudio de esta Seccin 1 del Captulo 12.

Art. 1381. Contenido. El contrato debe especificar la tasa de inters y cual-

quier precio, gasto, comisin y otras condiciones econmicas a cargo del clien-
te. Si no determina la tasa de inters, es aplicable la nominal mnima y mxima,
respectivamente, para las operaciones activas y pasivas promedio del sistema,
publicadas por el Banco Central de la Repblica Argentina a la fecha del des-
embolso o de la imposicin.

Las clusulas de remisin a los usos para la determinacin de las tasas de in-
ters y de otros precios y condiciones contractuales se tienen por no escritas.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La norma tiene por fuente el art. 36 de la Ley de Defensa del Consumidor, texto
segn la reforma de la ley 26.361,que contiene los requisitos que deben cons-
tar en las operaciones financieras para consumo.

II. Comentario

1. Obligaciones del banco

El banco est obligado a explicitar en el contrato, las condiciones econmicas
de la operacin a cargo del cliente. En los contratos de crdito la determinacin
del precio del mismo, debe comprender la enunciacin de la tasa de inters
compensatorio aplicable, si sta es fija o variable y en este ltimo caso, explici-
tar cuales son las bases de clculo para su determinacin; igual precisin sobre
las comisiones a aplicar en las operaciones; los gastos que el banco cargar al
cliente y la forma en que rendir cuentas de los mismos. Tambin los intereses
moratorios a aplicar en casos de mora, aspectos implcitos en la frase "otras
condiciones econmicas a cargo del cliente.

2. Importancia de la regla supletoria sobre la tasa de inters

Resulta muy importante la regla supletoria de la voluntad de las partes estable-

cida en la segunda frase de la norma, cuando el contrato no determina la tasa
de inters resulta aplicable la tasa nominal mnima en caso de prstamos; y la
tasa nominal mxima, en el caso de los depsitos, que surgen de la publicacin
de las tasas de inters promedio del sistema financiero nacional, que realiza el
Banco central.

3. Usos bancarios

Tambin es relevante la regla del prrafo final, sobre remisin del contrato a los
usos y prcticas de los bancos, para la determinacin de las tasas de inters y
costo financiero en general, que dispone que se tendrn por "no escritas". Re-
cordemos que los bancos invocan a menudo los " usos y prcticas bancarias "
como el fundamento de esas reglas que generalizadamente incorporan a su
contratacin, pero se trata siempre de " usos y prcticas " impuestas por los
bancos a travs de los aos si no de siglos de abuso de su posicin domi-
nante. Por ello, con buen criterio la norma que comentamos, en forma expresa,
le quita aplicacin a los usos bancarios, separndose as de la regla general
del art. 964, inc. c) sobre integracin del contrato.

Art. 1382. Informacin peridica. El banco debe comunicar en forma clara,

escrita o por medios electrnicos previamente aceptados por el cliente, al me-
nos una vez al ao, el desenvolvimiento de las operaciones correspondientes a
contratos de plazo indeterminado o de plazo mayor a un ao. Transcurridos
sesenta das contados a partir de la recepcin de la comunicacin, la falta de
oposicin escrita por parte del cliente se entiende como aceptacin de las ope-
raciones informadas, sin perjuicio de las acciones previstas en los contratos de
consumo. Igual regla se aplica a la finalizacin de todo contrato que prevea
plazos para el cumplimiento.

I. Comentario

1. Contratos de plazo indeterminados y mayores de un ao

Esta es una regla novedosa referida a la informacin que deben dar los bancos
a sus clientes en los contratos bancarios de plazo indeterminado y a los de pla-
zo mayor de un ao, sin perjuicio de que ella contiene tambin una diferencia-
cin equivocada entre contratos bancarios comunes y contratos bancarios con
consumidores o usuarios.

En estos contratos, se obliga a los bancos a informar a los clientes, al menos

una vez por ao, sobre el resultado de la ejecucin de esos contratos en el per-
odo.

2. Silencio del cliente notificado de la informacin

Respecto de la segunda parte de la norma que alude al efecto del silencio del
cliente frente a esa informacin, debemos advertir desde ya que la norma no
comprende los contratos de cuenta corriente bancaria que se regulan en forma
especfica y sobre el cual se prescriben reglas especiales en materia de infor-
macin.

Asimismo, el efecto que la norma atribuye al silencio del cliente frente a la in-
formacin proporcionada por el banco, no afecta su derecho a impugnarla judi-
cialmente cuando ella sea falsa, porque en tal caso se tratara de un acto viola-
torio del "deber de buena fe", que no puede crear derechos en favor de su au-
tor, conforme las reglas de los arts. 9, 10 y 11 del Cdigo.
Art. 1383. Rescisin. El cliente tiene derecho, en cualquier momento, a res-
cindir un contrato por tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los
devengados antes del ejercicio de este derecho.

I. Comentario

1. Derecho del cliente en el caso de contratos de plazo indeterminado

La norma otorga a los clientes el derecho a rescindir el contrato cuando ste

sea de tiempo indeterminado, sin penalidad ni gastos. Obviamente alude a gas-
tos que genere el acto de rescindir. Por ello interpretamos que la salvedad es-
tablecida en la segunda parte de la regla legal resulta innecesaria porque si se
trata de gastos anteriores al ejercicio de ese derecho, no se trata de gastos
generados por la rescisin.

Pargrafo 2 - Contratos bancarios con consumidores y usuarios

Art. 1384. Aplicacin. Las disposiciones relativas a los contratos de consumo

son aplicables a los contratos bancarios de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 1093.

I. Comentario

1. Error de la divisin legislativa efectuada

Las reglas de este pargrafo presuponen la existencia de una doble categora

de contratos bancarios, los contratos que no seran de consumo, comprendidos
en el pargrafo 1, y los contratos bancarios de consumo que se regiran por
las normas del pargrafo 2, lo que, como ya dijimos anteriormente en el punto
1.2., no es correcto.

En efecto, conforme las reglas del art. 1092, todos los contratos bancarios, sin
exclusiones, son contratos de consumo.
Art. 1385. Publicidad. Los anuncios del banco deben contener en forma clara,
concisa y con un ejemplo representativo, informacin sobre las operaciones
que se proponen. En particular deben especificar:

a) los montos mnimos y mximos de las operaciones individualmente conside-

radas;

b) la tasa de inters y si es fija o variable;

c) las tarifas por gastos y comisiones, con indicacin de los supuestos y la pe-
riodicidad de su aplicacin;

d) el costo financiero total en las operaciones de crdito ;

e) la existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del

crdito o la aceptacin de la inversin y los costos relativos a tales servicios;

f) la duracin propuesta del contrato.

I. Comentario

1. Detalle y precisin de la informacin que se publicite

La norma obliga a los bancos a que los anuncios que realicen sobre las opera-
ciones que publiciten, debe ser claros, concisos y contener "un ejemplo repre-
sentativo. Esta ltima parte resulta excesiva por innecesaria cuando se deta-
llan los aspectos econmicos de la operacin publicitada.

2. Contenido de la publicacin

Sealamos que el inciso a, que alude a los montos mnimos y mximos de las
operaciones que el banco publicite, no tiene un alcance general, porque com-
prende slo aquellos contratos de prstamo y otros de crdito, porque no todos
los contratos bancarios tienen por objeto un monto determinado. Los contratos
de cuenta corriente, cajas de seguridad y custodia de ttulos, no lo tienen. En
consecuencia la publicidad sobre estas operaciones no requiere el cumplimien-
to de la obligacin referida en el inciso a.
El inciso b, alude obviamente a los intereses compensatorios. Es importante
que la norma obligue a los bancos a especificar si ese inters compensatorio
es fijo o variable, y en este ltimo caso va de suyo que los bancos debieran
informar sobre la base de clculo de tales intereses, mecanismo siempre ocul-
tado en la informacin que se brinda en la publicidad de las operaciones de
crdito.

El inciso c es claro y preciso y en verdad, de gran utilidad para determinar el

costo financiero final de cada operacin.

El inciso d que alude al costo financiero total debe incluir cualquier otra suma
no comprendida en los incisos b y c.

El inciso e comprende cualquier gasto que influya en el costo final de la opera-

cin publicitada, incluyendo por ejemplo, los seguros exigidos; y cualquier otro
elemento que influya en el precio final que debe pagar el cliente, como es, por
ejemplo, el costo de los informes y comunicaciones que el banco realice duran-
te la ejecucin del contrato, que hoy en da resultan excesivos.

Finalmente el inciso f alude a la obligacin del banco de indicar en cada publi-

cidad de una operacin determinada, el plazo de duracin previsto para ella.

Art. 1386. Forma. El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos
que permitan al consumidor:

a) obtener una copia;

b) conservar la informacin que le sea entregada por el banco;

c) acceder a la informacin por un perodo de tiempo adecuado a la naturaleza

del contrato;

d) reproducir la informacin archivada.

I. Comentario

1. Forma escrita e informacin adjunta al contrato

La norma prescribe la obligacin de redactar los contratos bancarios por escri-
to, de modo de permitir al cliente obtener copia del mismo, conservar la infor-
macin que le fuera entregada por el banco al suscribir el contrato, y poder ac-
ceder a ella durante el plazo de ejecucin del contrato; y, finalmente, poder re-
producir la informacin archivada.

La regulacin es insuficiente si se tiene presente que esta norma forma parte

del Pargrafo 2 referido especficamente a los contratos con consumidores,
porque se debi consagrar la obligacin del banco de entregarle una copia del
contrato al cliente y de dejar constancia de dicha entrega con la firma del recibo
por el consumidor, como lo prev la Ley italiana de 1992 sobre Disciplina Ban-
caria e Crediticia en su art. 3.

2. Otras obligaciones a cargo de las entidades

Las entidades no slo deben atenerse a lo pactado contractualmente, sino que

no deben defraudar las expectativas del cliente basadas en su experiencia an-
terior, esto es en las " prctica anteriores " llevadas a cabo por el banco, estan-
do obligadas a realizar las oportunas advertencias al cliente con el objeto de
que ste pueda actuar en consecuencia y evite los perjuicios que se puedan
derivar de los nuevos criterios que aplique su entidad, aunque ellos estn refle-
jados en el contrato correspondiente.

Art. 1387. Obligaciones precontractuales. Antes de vincular contractualmen-

te al consumidor, el banco debe proveer informacin suficiente para que el
cliente pueda confrontar las distintas ofertas de crdito existentes en el siste-
ma, publicadas por el Banco Central de la Repblica Argentina.

Si el banco rechaza una solicitud de crdito por la informacin negativa regis-

trada en una base de datos, debe informar al consumidor en forma inmediata y
gratuita el resultado de la consulta y la fuente de donde la obtuvo.

I. Comentario

1. Deber de informacin
La norma alude a los deberes de informacin a cargo del banco, previas a la
suscripcin del contrato, que debe ser suficiente para que el cliente pueda con-
frontar las distintas ofertas de crdito existentes en el mercado, publicadas por
el Banco Central. En verdad esta ltima parte de la norma es equivocada, por-
que el Banco Central no publicita las operaciones de los bancos, sino que son
stos, los que libremente realizan esa publicidad.

La calidad profesional del banco, hace que todas las informaciones que provea
al cliente, sean tenidas como emanadas de un " experto " para el cliente. Y a
pesar que la informacin sea la simple actividad de transmitir datos al cliente,
como emana de un "experto, esa informacin debe ser "consistente" , es decir
suficiente, clara, precisa, de modo que no induzca a error al cliente. Y como
dice la Directiva de la Unin Europea de 1993, debe ser "inteligible " para el
cliente.

Como no se presumen en el cliente conocimientos en materia bancaria, de las

distintas operaciones financieras, las regulaciones exigen que se brinde al
usuario de estos servicios, la mayor informacin.

2. Obligacin de informar causas de negativa de un crdito y fuente de la

informacin

El segundo prrafo contiene una obligacin de gran trascendencia para la

prctica bancaria actual, donde es comn que el banco que niega el otorga-
miento de un crdito, no informa al solicitante las causas de la negativa, que las
ms de las veces responde a la existencia de informes negativos que surgen
de una base de datos o de la informacin solicitada a agencias que recogen la
Base de Datos del Banco Central. La norma obliga al banco a informar al clien-
te en forma inmediata y gratuita el resultado de la consulta y la fuente de donde
la obtuvo. De esa forma se proporciona al consumidor la posibilidad de corregir
esa informacin si fuera errnea o desactualizada.

3. Responsabilidad del banco por mala informacin, asesoramiento o

consejo

Si, adems de informacin, el banco proporciona "asesoramiento" al cliente o

"consejo", respecto de una manera de actuar, para que el cliente tome una de-
terminada decisin, sea sobre la adquisicin de algn producto bancario o fi-
nanciero, sobre la administracin de sus bienes o la realizacin de alguna in-
versin, nos encontraramos en presencia de una relacin de " asesoramiento "
o contrato de asesoramiento. Situacin que se da con independencia que el
banco perciba o no una remuneracin por ese asesoramiento. Relacin jurdica
que, obviamente, obliga al banco a conducirse de buena fe y con diligencia pro-
fesional y que es generadora de responsabilidad.

De all que por inexactitud en la informacin, o error o defecto en el consejo o

asesoramiento, el banco resulta responsable.

Con independencia de la posicin que se adopte desde el punto de vista jurdi-

co, lo que las ms de las veces depender de las especficas relaciones de
hecho entre las partes, respecto si en el caso existi una relacin precontrac-
tual, contractual o propia de un contrato "preliminar" a otro que debiera cele-
brarse en definitiva, sea con fundamento en la responsabilidad precontractual o
contractual, el banco est obligado a informar, asesorar o aconsejar de buena
fe, con veracidad, suficiencia, claridad y solvencia profesional. Si no lo hiciera
as, si su informacin, asesoramiento o consejo, fuera incompleto, insuficiente,
oscuro, incorrecto por errneo o defectuoso, y hubiera conducido a una toma
de decisin equivocada o contraria a los intereses del cliente, el banco resul-
tar responsable por cualquier dao que le genere al cliente.

La responsabilidad tiene fundamento en el carcter profesional del banco, que

en virtud de ello se presume un "experto " en materia bancaria y financiera. De
modo que su informacin, asesoramiento o consejo, adquiere por ello una par-
ticular relevancia.

Art. 1388. Contenido. Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los
contratos bancarios en general, ninguna suma puede ser exigida al consumidor
si no se encuentra expresamente prevista en el contrato.

En ningn caso pueden cargarse comisiones o costos por servicios no presta-

dos efectivamente.
Las clusulas relativas a costos a cargo del consumidor que no estn incluidas
o que estn incluidas incorrectamente en el costo financiero total publicitado o
incorporado al documento contractual, se tienen por no escritas.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Esta normativa tiene por fuente la regla del art. 36 de la Ley de Defensa del
Consumidor, con el texto reformado por la ley 26.361.

II. Comentario

1. Tasas de inters, comisiones y gastos a cargo del consumidor

La norma remite a las disposiciones del art. 1381, con el importante agregado
de tres temas no regulados anteriormente. El primero referido a la prohibicin
de exigir cualquier suma a cargo del consumidor bancario que no est expre-
samente mencionada en el contrato.

El segundo alude a la prohibicin a los bancos y entidades financieras de co-

brar comisiones o cargos por servicios no prestados efectivamente al cliente. Y,
el tercer tema se refiere a clusulas contractuales que impongan costos a car-
go del cliente que no hubieran sido incluidos en el costo financiero total publici-
tado, o lo hubieran sido en forma incorrecta, que se deben tener por no escri-
tas.

2. Exigencias derivadas de la Ley de Defensa del Consumidor

Esa normativa impone la sancin de nulidad del contrato o de una o ms clu-

sulas del mismo, que violen esas exigencias. La fuente citada exige que la tasa
de inters que figure en el contrato debe ser la " tasa efectiva " anual, y no la "
nominal " y su omisin determinar que la obligacin de pagar intereses sea
ajustada a la tasa pasiva anual promedio del mercado difundida por el BCRA
vigente a la fecha de celebracin del contrato de crdito.

Esa normativa dispone tambin que ser juez competente para entender en
cualquier litigio relativo a esos contratos el del domicilio del consumidor, siendo
nulo cualquier pacto en contrario.
Art. 1389. Informacin en contratos de crdito. Son nulos los contratos de
crdito que no contienen informacin relativa al tipo y partes del contrato, el
importe total del financiamiento, el costo financiero total y las condiciones de
desembolso y reembolso.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Esta normativa tiene por fuente la regla del art. 4 de la Ley de Defensa del
Consumidor, con el texto reformado por la ley 26.361.

II. Comentario

1. Exigencia sobre tasas de inters, comisiones y gastos

La norma prescribe la nulidad del contrato de crdito, cuando ste no contiene

informacin sobre el tipo de contrato y partes del mismo, el importe total del
financiamiento, el costo financiero total y las condiciones de desembolso y re-
embolso.

Se obliga a los bancos a informar sobre las condiciones econmicas del contra-
to, su precio (tasa de inters), gastos y dems elementos que influyan en el
costo financiero total, que prescribe el art. 1381.

Por ello resulta excesiva la sancin de nulidad referida a los aspectos no regu-
lados (tipos contractuales y partes del contrato), que por otra parte aluden a
cuestiones no esenciales ni determinantes de la voluntad del cliente de celebrar
el contrato de crdito de que se trate.

La normativa omite aspectos esenciales de la contratacin bancaria y especfi-

camente sobre los contratos de crdito, referidos a las modificaciones al contra-
to, reembolso anticipado efectuado por el cliente, prohibicin del anatocismo,
sistema de clculo de los intereses, etc.; aspectos que gravitan significativa-
mente en el resultado econmico de esas operaciones.

Seccin 2 - Contratos en particular.

Bibliografa clsica : Cottely , Contratos Mercantiles y Bancarios, t. II, Contra-
tos bancarios, Edicin del autor; Delfino Cazet, Luis A., Los contratos banca-
rios, Montevideo; Cottely, Esteban, Derecho Bancario, Aray, Bs. As.,
1956;Garrigues, Curso de Derecho Mercantil , Editorial Temis, Colombia, 1987;
Molle , Gicomo, Manual de Derecho Bancario, Abeledo - Perrot, Buenos Aires,
2 ed., 1987; Huerta de Soto Dinero, Jess, Crdito bancario y ciclos econmi-
cos , Unin Editorial, Madrid, 1998; Maccarone, Salvatore, Le operazione ban-
carie , t. II, Giuffr, Milano, 1978; Hardwick, Philip - Bahadur Khan - Langmead ,
John, Economa Moderna , 3ra. ed., trad. Fernando Castro y Pablo Vzquez,
de la Univ. Complutense, Minerva, Madrid, 1992; Sayers, R. S. , La banca mo-
derna, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1975; Supervielle Saavedra, Ber-
nardo, El Depsito Bancario Premio Banco Comercial , Montevideo, 1960; Wi-
lliams, Jorge N ., Contratos de crdito , t. 2, Contratos bancarios, baco, 1986.

En la Seccin 2., del Captulo 12, el Cdigo regula sobre los contratos banca-
rios en particular, dividida en seis pargrafos, el primero sobre " depsito ban-
cario " ; el segundo sobre " cuenta corriente bancaria"; el tercero sobre
"prstamo y descuento bancario"; el cuarto sobre " apertura de crdito" ; el
quinto sobre " servicio de caja de seguridad"; y el pargrafo sexto sobre " cus-
todia de ttulos" .

Pargrafo 1 - Depsito bancario

El Cdigo regula separadamente el "depsito en dinero" en el art. 1390; el de-

psito " a la vista, en el art. 1391; y el depsito " a plazo" , en el art. 1392.

Art. 1390. Depsito en dinero. Hay depsito de dinero cuando el depositante

transfiere la propiedad al banco depositario, quien tiene la obligacin de resti-
tuirlo en la moneda de la misma especie, a simple requerimiento del depositan-
te, o al vencimiento del trmino o del preaviso convencionalmente previsto.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La norma tiene por fuente la regla del art. 1834 del Cdigo Civil italiano de
1942.

II. Comentario

1. Elementos del contrato

El Cdigo describe el contrato, poniendo el acento en dos elementos esencia-

les, la "transferencia de la propiedad" del dinero depositado, del depositante al
banco depositario y la obligacin del banquero de " restitucin" del dinero reci-
bido en depsito, en dinero de la misma especie que la recibida.

La transferencia en propiedad del dinero depositado resulta sustituido por el

derecho de crdito que nace en cabeza del depositante y tiene como deudor al
banco. Y como el cumplimiento de esa obligacin del banco est vinculado a la
buena marcha del banco, resulta esencial que para ello el banco administre los
dineros recibidos en depsito con el cuidado de un comerciante " leal y diligen-
te.

Respecto de la obligacin del banco de restituir el dinero depositado, impone

que lo sea en moneda de la misma especie, y a simple requerimiento del depo-
sitante, o al vencimiento del plazo del depsito o del perodo de preaviso con-
venido, en su caso.

2. Modalidades del depsito de dinero

El art. 1390 no enuncia las distintas modalidades del depsito de dinero, que
estn comprendidas en la normativa reglamentaria del BCRA (Circular Opasi
2). Se limita a sealar que ella debe efectuarse "a simple requerimiento del de-
positante, o al vencimiento del plazo o del preaviso, en su caso".

Desde ya sealamos que la citada reglamentacin y la prctica bancaria nacio-

nal, han distinguido siempre desde la Ley de Bancos 12.156, los depsitos "a la
vista" ; los depsitos "a plazo" y los depsitos en "cuentas (caja) de ahorro" ,
tanto para fijar el " encaje bancario" o " reserva de efectivo mnimo" , como res-
pecto de su proteccin.

3. Se trata de un contrato de "ejecucin instantnea para el depositante"

La norma no alude al "compromiso" del depositante de entregar una suma de
dinero, como lo hace el art. 1408 al regular sobre el contrato de prstamo, sino
que slo seala el efecto que produce el contrato, de "transmisin" al banco
depositario de la propiedad del dinero depositado.

Dado que el Cdigo ha eliminado los "contratos reales" , corresponde sealar

que este contrato bancario si bien es consensual, resulta de ejecucin ins-
tantnea , al menos para el depositante, que cumple la prestacin ms signifi-
cativa, que es contempornea con la celebracin del contrato, por ello a partir
de ese momento no hay otras obligaciones a cargo del depositante.

4. Partes del contrato

Para que haya "depsito bancario" se requiere que el depositario sea un banco
o una entidad financiera expresamente autorizada por la ley para realizar este
tipo de operacin. La entidad debe gozar de la pertinente autorizacin para rea-
lizar su actividad en el pas por parte de la autoridad de aplicacin de la Ley de
Entidades Financiera 21.526, art. 4,, es decir el BCRA.

Segn la ley 21.526 pueden recibir depsitos "a la vista" los bancos, mientras
que los depsitos de ahorro y a plazo pueden ser recibidos por todas las enti-
dades.

La otra parte, el depositante, puede ser una persona fsica o jurdica, y pueden
hacerlo individualmente o en forma colectiva, actuando ms de un depositante.
En este caso los bancos distinguen los depsitos "a orden conjunta" de dos o
ms personas o a "orden recproca o indistinta" de cualquiera de los cotitulares.

Estas " cuentas colectivas" o " plurales" de depsito, es decir aquellas de las
que son titulares ms de una persona, requieren un breve anlisis.

5. Importancia

Este es un contrato fundamental en la actividad bancaria, y es la fuente natural

de obtencin de los fondos que el banco utiliza para realizar los prstamos y
otros crditos. Por eso se sostiene que es esencial para que el banco pueda
cumplir la funcin intermediadora en el crdito que lo caracteriza.
Es tambin parte necesaria para que los bancos comerciales puedan crear di-
nero bancario a partir de la contabilizacin de los depsitos y los prstamos, en
sistema de "encaje fraccionario, que obligan a los bancos a mantener en re-
serva un porcentaje determinado del monto de los depsitos, lo que se conoce
como el "multiplicador bancario" .

Como un medio de otorgar ms confianza a los depositantes y reconociendo la

enorme importancia de los depsitos en las economas, los pases han sancio-
nado leyes otorgando una garanta o seguro de pago, en caso de liquidacin o
quiebra de un banco, regulacin que comenz en los Estados Unidos de Am-
rica de 1934 (creacin de la Corporacin Federal de Seguros de Depsitos), y
que en nuestro pas rige, con breves intervalos, desde 1946.

6. Depsitos en cuentas (cajas) de ahorro

Esta modalidad de depsitos que no tiene presente el nuevo Cdigo, tuvo am-
plia difusin en Italia y otros pases europeos y de all la tomaron los pases y
ordenamientos bancarios latinoamericanos, de lo que da amplia informacin la
obra de Supervielle Saavedra que hemos citado anteriormente.

En nuestro pas tuvieron recepcin ya en la ley 12.156, previndose un privile-

gio especial para los pequeos ahorristas hasta la suma de cinco mil pesos
moneda nacional.

La regulacin local los tipific como depsitos de particulares y de asociaciones

civiles sin fines de lucro que reciban una retribucin inferior a los depsitos a
plazo y se inscriban en una Libreta de Ahorro. Luego desapareci ese instru-
mento y los depsitos quedaron slo instrumentados por las constancias de los
depsitos parciales y de retiros que hacen los depositantes, funcionando como
depsitos " a la vista" con alguna limitacin en cuanto al nmero de extraccio-
nes mensuales permitidas. Exigencia que finalmente se ha eliminado, cuando
se oblig a los trabajadores del Estado a "bancarizarse" abriendo cuentas de
depsito en los bancos para que fueran acreditados all sus remuneraciones
(cuentas "de salarios" ), cuya disponibilidad y retiro se efecta mediante una "
tarjeta de dbito" .
Este tipo de depsitos no merecido la proteccin del legislador dndose el con-
trasentido que siendo cuentas de naturaleza " alimentaria" reciben el mismo
tratamiento que el resto de los depsitos en el pas.

7. Obligacin de cubrir el seguro de depsito

En los ordenamientos que consagran un rgimen de seguro de depsito, los

bancos y dems entidades que operan con depsitos, estn obligados a cum-
plir esas regulaciones y, en modo especial, realizar los aportes exigidos, a fin
de mantener en todo momento la vigencia del seguro a favor de los depositan-
tes. En nuestro rgimen legal esa obligacin surge de la ley que regula esta
proteccin (ley 24.485 y la reglamentacin del Banco Central).

8. Cesin, prenda, embargo y secuestro del depsito de dinero

El depsito confiere al depositante un "derecho de crdito" contra el banco por

el monto del depsito con ms sus intereses en los casos de depsitos remu-
nerados. Ese derecho de crdito del depositante ingresa a su patrimonio con
motivo y como consecuencia del contrato de depsito. Ya vimos que el deposi-
tante transfiere la propiedad de dinero a cambio de la propiedad de un " dere-
cho de crdito" contra el banco.

El derecho del depositante es libremente disponible por ste, con total inde-
pendencia del banco depositario. En consecuencia l puede transmitirlo en
propiedad "perfecta" a un tercero mediante la "cesin de derechos" , y en el
caso de depsitos instrumentados mediante "certificados de depsitos nomina-
tivos transferibles" mediante la transferencia de este instrumento por "endoso" .

Tambin podr transmitirlo en "propiedad fiduciaria" a un fiduciario para que

cumpla un determinado "encargo" con su importe o slo con las rentas que
produce el depsito.

Asimismo el depositante puede constituir una "prenda" sobre este derecho de

crdito est o no representada mediante " certificados transferibles" . Tambin
es posible que el banco otorgue un crdito con garanta prendaria de un de-
psito bancario.
Los depsitos pueden ser objeto de medidas cautelares judiciales, como el
embargo y el secuestro. Estos casos ocasionan problemas cuando se trata de
depsitos efectuados por dos o ms personas, situacin a la que nos hemos
referido anteriormente. A falta de constancia especial en poder del banco sobre
el porcentaje del depsito que corresponde a cada cotitular, se debe presumir
la divisin de ste en partes iguales entre los depositantes. En consecuencia
slo puede ser objeto de embargo o secuestro la parte proporcional correspon-
diente al depositante sobre el que recae esta medida de conformidad con alas
reglas sobre obligaciones solidarias activas y sobre el condominio.

9. Derecho comparado

La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito de Mxico, de 1932, regula sobre

el depsito bancario de dinero en los arts. 267 a 275. Se tipifica el mismo como
la transferencia en propiedad al depositario de la suma depositada con obliga-
cin de restitucin. Distingue los depsitos en cajas, sacos o sobres cerrados
(art. 268); los depsitos a la vista en cuentas de cheques (art. 269); los depsi-
tos en cuentas colectivas (art. 270); los depsitos a la vista, a plazo o retirables
previo aviso (art. 271).

El Cdigo Civil italiano de 1942 que contiene una regulacin especfica de los
contratos bancarios dispone en su art. 1834 sobre el depsito de dinero, que
tipifica por la transferencia de propiedad del dinero al banco y la obligacin de
ste de restitucin al vencimiento del plazo o a requerimiento del depositante.
Norma que constituye sin duda la fuente de este art. 1390 que comentamos.

El Cdigo de Comercio de Honduras de 1950 regula especficamente los con-

tratos bancarios, y respecto de los depsitos (arts. 954 y ss.), legisla sobre los
depsitos de dinero, los depsitos de ahorro y los depsitos de ttulos valores.
Respecto de los depsitos de dinero comprende los depsitos a la vista, a pla-
zo y de previo aviso, e incluye a los depsitos en cuentas de cheque, entre los "
a la vista" (arts. 957 a 972). El art. 957 comprende los depsitos en moneda
nacional y extranjera, cuyo depsito transmite la propiedad de la suma deposi-
tada al banco, obligndose ste a restituirlas en la misma especie. Con el parti-
cular agregado de que "la obligacin de conservacin y custodia se cumple con
el mantenimiento de valores econmicos equivalentes a los bienes deposita-
dos, en la forma y lmites que determine la ley, y no queda excluida por el uso
de los mismos por parte del depositario" (art. 957, segundo prrafo).

El Cdigo Civil de Paraguay, de 1986, que regula tambin en forma especfica

sobre los contratos bancarios, recoge en su art. 1404 la regla del art. 1834 del
cdigo italiano.

10. Antecedentes histricos de este contrato

Jess Huerta de Soto, que realiza un profundo estudio sobre la naturaleza jur-
dica del contrato de depsito bancario, indagando exhaustivamente en los an-
tecedentes del derecho romano, refiere que el tratamiento general del contrato
de depsito est incluido en el apartado III del libro XVI del Digesto, titulado "De
la accin de depsito, directa o contraria, donde Ulpiano define el depsito
como " lo que se dio a alguno para que lo guardase, llamado as por lo que se
pone. Porque la preposicin 'de' aumenta la significacin a depsito, para de-
mostrar que est encomendado a la fidelidad de aqul todo lo que pertenece a
la custodia de la cosa, agregando que ese depsito puede ser regular cuando
se refiere a una cosa especial, o irregular cuando se refiere a una cosa fungi-
ble. Por su parte, en el nmero 31, del Ttulo II del libro XIX del Digesto, Paulo
seala la diferencia que existe entre el contrato de mutuo y el contrato de de-
psito de bien fungible, expresando que " si alguno hubiese depositado dinero
contado de suerte que no lo entregase ni encerrado ni sellado, sino que lo con-
tase, aquel en cuyo poder hubiese sido depositado no debe ninguna otra cosa
sino pagar otra tanta cantidad" (tantundem ).

Adems siempre que se efectuaba un depsito irregular de dinero se entregaba

al que haba realizado el depsito un certificado o resguardo , hecho por escri-
to, segn ensea Papiniano en el prrafo 24 del ttulo II del libro XVI del Diges-
to, cita que pone de manifiesto la disponibilidad inmediata a favor del deposi-
tante, y como ste reciba un certificado o resguardo que no slo era la prueba
del depsito sino que deba presentar en el momento que desease retirar su
dinero. Que la obligacin esencial de los depositarios era mantener siempre a
disposicin de los depositantes el " tantundem " de lo que stos les entregaban,
de manera que si, por alguna razn, el depositario entra en quiebra, ante todo
tienen preferencia absoluta los depositantes , como lo pone de manifiesto Ul-
piano en el prrafo 2 del nmero 7 del ttulo II, libro XVI del Digesto, para lo
cual " siempre que los banqueros se presentan en quiebra, se suele en primer
lugar tener cuenta de los depositantes, esto es aquellos que tuvieron cantida-
des depositadas, no las que empleaban a inters en poder de los banqueros, o
con los banqueros, o por s mismos" , lo que pone en evidencia que no se con-
sideraba compatible con el depsito el cobro de intereses.

Adems, en cuanto a las obligaciones del depositario, expresamente se men-

ciona en el Digesto (libro XLVII, ttulo II, nmero 78) que el que recibe una cosa
en depsito y la utiliza de manera distinta de aquella para la que la recibi est
sujeto a la accin de hurto. El hurto es definido por Paulo como " el apodera-
miento fraudulento de una cosa, para realizar lucro, ya sea de la misma cosa,
ya tambin de su uso o posesin, lo que por ley natural est prohibido hacer" .

Cuando el depositante deba ejercer la accin de depsito poda exigir el pago

de intereses moratorios y, a su vez, ejercer la accin penal de hurto, segn
surge de la Constitucin dada bajo el Consulado de Gordiano y Aviola en el
ao 239.

De las enseanzas de los juristas romanos, dice Huerta de Soto, se advierte

que los banqueros hacan dos tipos de operaciones distintas. Por un lado la
recepcin de depsitos, sin derecho a intereses, donde exista la obligacin de
mantener la plena y continua disponibilidad del tantundem a favor del deposi-
tante, que tena un derecho privilegiado absoluto en caso de quiebra del ban-
quero. Y por otro lado, una operacin distinta, consistente en dar crdito al
banquero (contrato de prstamo o mutuo), donde s haba pago de intereses
pero no exista privilegio en caso de quiebra.

De modo que en toda la antigedad el depsito tanto regular como el de dinero

fue un contrato cuya causa radicaba esencialmente en la obligacin de custo-
dia a cargo del depositario . Por ello ha podido decir Cottely que el contrato de
depsito no es sino la disciplina jurdica de la custodia.

Esta claridad conceptual de los romanos se fue desdibujando con el tiempo a

punto tal que la naturaleza jurdica del depsito pas a ser uno de los proble-
mas ms conflictivos en la doctrina.
La contradiccin existente entre lo que era la esencia del contrato de depsito a
la vista, que obliga al banquero a tener en todo momento, el total del depsito a
disposicin del depositante, con el efecto de transmisin de la propiedad de los
dineros depositados que sobrevena como consecuencia de tratarse de cosas
fungibles, plante siempre gran perplejidad en la doctrina, situacin que no se
presentaba en el derecho romano, eminentemente prctico.

Adems, los doctrinarios se encontraron con que deban convalidar un hecho

de la realidad, cual era que los banqueros no cumplan su obligacin de man-
tener el tantundem siempre a disposicin del depositante. En muchos casos se
ech mano a la total identificacin entre el contrato de depsito y el mutuo.

Garrigues deca que cuando una persona entrega al Banco una cosa fungible y
el Banco adquiere la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y
calidad, puede hacer un contrato de depsito irregular o un contrato de prsta-
mo. Y que la distincin entre uno y otro contrato constitua uno de los ms anti-
guos y discutidos problemas de la doctrina tradicional, agregando que la nota
diferencial, aunque no decisiva en todos los casos, estaba en la facultad de
reclamar la devolucin de la cosa, si esa facultad era incondicionada en cuanto
al tiempo (operacin a la vista) o estaba sometida a un breve plazo de preavi-
so, el contrato era un depsito irregular; en cambio si esa facultad slo poda
ejercitarse en la poca prefijada o despus de un largo perodo de preaviso, el
contrato era un prstamo.

Deca que el concepto de custodia se esfumaba an ms en los puros depsi-

tos irregulares, siendo sustituido por el elemento de la " disponibilidad" que
operaba en un doble sentido, porque el banco est obligado a tener siempre a
disposicin del cliente el dinero depositado y porque al transferirse al Banco la
propiedad de la suma depositada, puede el Banco disponer de ella en su pro-
vecho, " es decir que el Banco dispone del dinero porque es suyo y el cliente
dispone del dinero a pesar de que no es suyo" .

Jorge N. Williams que realiza un amplio estudio sobre el tema tanto en la doc-
trina extranjera como nacional, concluye que los depsitos bancarios, por tra-
tarse de depsito de fondos, " la propiedad del dinero es sustituida por la pro-
piedad del crdito que resulta de los importes depositados en el banco y res-
pecto de dicho crdito recae la obligacin de custodia que asume la entidad
financiera.

Supervielle Saavedra en su reconocida obra El Depsito Bancario , expresa: "

En verdad, este tipo de operacin debiera implicar, tericamente, una obliga-
cin de indisponibilidad para los bancos" . Y a continuacin agrega que preci-
samente sa fue la actitud de las primeras grandes instituciones de crdito
constituidas para recibir depsitos, mencionando al Banco de Rialto en Vene-
cia, el banco de Amsterdam, en los Pases Bajos y el de Hamburgo en Alema-
nia, y muchos bancos de Estado, que no se consideraban facultados para utili-
zar los fondos recibidos.

11. Transferencia en propiedad fiduciaria

En nuestra obra sobre Contratos mercantiles y bancarios sostuvimos que en el

contrato de depsito y con mayor razn el depsito " a la vista" no remunerado,
la obligacin bsica del banco depositario es la guarda y cuidado del dinero
dado en depsito, a fin de asegurar el derecho del depositante de poder dispo-
ner de ellos libremente, en todo momento; lo que pondra de relieve que la
transmisin " en propiedad" no es perfecta.

De otra forma, si le fuera permitido al banco disponer libremente de esos fon-

dos, como s ocurre en el caso de los depsitos a plazo, ste no podra cumplir
al mismo tiempo la obligacin de mantener esos fondos a total disponibilidad
del depositante.

Por ello pareciera ms bien que en el caso de los depsitos "a la vista" esta-
mos en presencia de una transferencia "fiduciaria" o en fideicomiso, antes que
una transferencia en propiedad " perfecta " o comn. Por otra parte esta inter-
pretacin es la que mejor armoniza las obligaciones que este tipo de depsitos
de dinero pone en cabeza del banco depositario. Tienen plena relevancia as
las obligaciones de guarda y cuidado, propias de un fiduciario, con las de man-
tener los fondos a total disponibilidad del depositante, ya que el derecho de
"usar" esos fondos por el banco carece de contraprestacin a cargo de ste,
pues no son remunerados.
De esta forma se protegen mejor los derechos de los depositantes ante situa-
ciones de crisis de los bancos , al quedar estos fondos bajo el amparo de la
"propiedad fiduciaria", en forma separada e independiente del resto de los fon-
dos recibidos por los bancos. Esto es compatible con la mayor seguridad que
se debe brindar a los depositantes individuales y empresas que utilizan las im-
posiciones en " cuentas a la vista" para facilitar su desenvolvimiento econmico
y profesional, sin nimo de lucro. De otra forma carecera de sentido que el de-
positante hiciera una transferencia en propiedad "perfecta", que permitira al
banco darle el " uso" que quisiera, sin contraprestacin alguna a su cargo.

Distinto es el caso de los depsitos " a plazo" que son inversiones de renta.
Aqu la transferencia en propiedad es perfecta, slo limitada no ya por la natu-
raleza y fin del depsito, sino por las normas que regulan la actividad de los
bancos (exigencia de guardar una reserva o encaje mnimo). Y esa transferen-
cia en propiedad " perfecta" tiene como contraprestacin el pago de intereses
por el tiempo que dure el depsito. En este caso s, la transferencia en propie-
dad se justifica plenamente y el uso y goce de esos dineros depositados estn
slo sujetos a la prudencia y sapiencia del banquero que debe darles el uso
ms adecuado a fin de garantizar su oportuna restitucin.

Por otra parte no se debe olvidar que la libre utilizacin de los depsitos por los
bancos ha sido la causa permanente de las crisis bancarias, como ocurri tam-
bin en el pas en la crisis de 2001. Por ello muchas autores como los de la
escuela austraca (a la que pertenece Huerta de Soto) sostienen que los de-
psitos a la vista deben tener un encaje del ciento por ciento, de modo de ga-
rantizar que los bancos cumplan su obligacin de tener los dineros depositados
a la vista, en todo momento a disponibilidad de los depositantes, ya que el en-
caje fraccionario no garantiza que los bancos puedan cumplir esa obligacin.

Desde la antigedad los bancos facilitaron a los depositantes "a la vista" la utili-
zacin de esa "disponibilidad" , primero mediante algn tipo de constancia es-
crita que les permitiera efectuar retiros o libranzas contra el banco y ya en el
siglo XIX mediante la utilizacin del " cheque " . A partir del siglo pasado (1970-
1980) comienza a utilizarse en todos los pases desarrollados, la tarjeta de
dbito como el instrumento para efectuar retiros en cajeros automticos de los
depsitos a la vista.
Debemos tener presente que los depsitos a la vista comprenden los efectua-
dos en las cuentas corrientes y en las de ahorro de los clientes de los bancos,
desde los ms humildes hasta los de las empresas ms poderosas y que todos
ellos realizan depsitos de tal modalidad, sin recibir remuneracin alguna, en
busca de seguridad, confiados en que podrn contar con las sumas deposita-
das cuando las necesiten, sea para sus gastos comunes, como para el desen-
volvimiento econmico de las empresas. Cualquier dificultad en el recupero de
esos dineros, produce de inmediato una corrida bancaria y luego una crisis de
dimensiones imprevisibles, que el legislador debe prevenir.

Art. 1391. Depsito a la vista. El depsito a la vista debe estar representado

en un documento material o electrnico que refleje fielmente los movimientos y
el saldo de la cuenta del cliente.

El banco puede dejar sin efecto la constancia por l realizada que no corres-
ponda a esa cuenta.

Si el depsito est a nombre de dos o ms personas, cualquiera de ellas puede

disponerlo, aun en caso de muerte de una, excepto que se haya convenido lo
contrario.

I. Comentario

1. La norma no tipifica ni seala los caracteres de esta modalidad de de-

psitos

La norma no caracteriza esta modalidad del depsito de dinero, ni enuncia sus

caracteres, lo que realmente resulta llamativo, y slo se limita a exigir la repre-
sentacin en un documento material o electrnico que refleje fielmente los mo-
vimientos y el saldo de la cuenta del cliente. Exigencia que resulta innecesaria
porque por su propia condicin mercantil el banco est obligado a dejar cons-
tancia del depsito en sus Libros de comercio.

De todos modos la tipificacin de esta modalidad se desprende de la regla del

art. 1390 cuando se refiere a la obligacin de restitucin a cargo del banco.
Son aquellos depsitos en dinero que no son remunerados y el banco est
obligado a restituirlos al requerirlo el depositante.

Esta modalidad de los depsitos se encuentra en los depsitos en cuenta co-

rriente y en los depsitos de ahorro, si bien estos ltimos reciben una pequea
retribucin.

2. Facultad de los bancos

El segundo prrafo de la norma resulta absurda, por decir lo menos, porque

parte del supuesto de una negligencia del banco, porque se le autoriza a dejar
sin efecto la constancia realizada que no corresponda a esa cuenta.

Dado que el banco es quien lleva el registro de estas operaciones, sin ninguna
participacin del cliente que debe estar a la buena fe y diligencia del banco,
otorgarle esa facultad al banco implica presuponer mala fe o negligencia en su
actuacin.

3. Depsitos a nombre de dos o ms personas

El ltimo prrafo que alude a los depsitos a nombre de dos o ms personas,

autorizando a cualquier de ellas a disponerlo, aun en caso de muerte de una de
ellas, excepto pacto en contrario, no distingue entre las dos modalidades co-
munes derivadas de la prctica bancaria y que han sido diferenciadas en la
reglamentacin del cheque, de depsitos a "orden conjunta" o "indistinta" de
dos o ms personas. Distincin que s menciona el Cdigo al regular impropia-
mente el art. 1400 en la cuenta corriente bancaria.

En las cuentas "a orden conjunta" el retiro de fondos deben hacerlo todos los
titulares en conjunto, no pudiendo ninguno de ellos actuar individualmente. En
cambio en las cuentas a "orden indistinta" de cualquiera de los titulares, s es
posible que cualquiera de ellos efecte retiros de fondos en estas cuentas "a la
vista" .

El art. 1391 al no efectuar esa distincin viene a confundir a los bancos y los
clientes que operan en cuenta corriente, cuentas de ahorro y con depsitos a
plazo.
En los depsitos a nombre de dos o ms personas, los depositantes resultan
"condminos" si no del dinero que se ha transferido en propiedad al banco, al
menos del derecho de crdito que lo sustituye. Y como tal, si nada se ha con-
venido entre las partes o entre stas y el banco, se debe presumir que resultan
condminos por partes iguales (arts. 1983 y 1984 del Cdigo), regla que en
cambio el Cdigo aplica para la cuenta corriente bancaria (art. 1400). Por otra
parte existiendo entre los cotitulares de un depsito una "solidaridad activa", se
aplicara en caso de muerte de uno de ellos la regla del art. 849 sobre muerte
de un acreedor, que establece que en tal supuesto se divide el crdito entre los
herederos en proporcin a su participacin en la herencia.

4. Disponibilidad a favor del depositante

Nada dice la norma sobre la obligacin del banco de mantener, en todo mo-
mento, disponible para el depositante la suma depositada, aunque de todos
modos esta omisin se salva al regular el contrato de cuenta corriente bancaria
que al definirla, el art. 1393 alude a la obligacin del banco de mantener un
saldo actualizado y en disponibilidad del cuentacorrentista. Mxime que en el
pas las cuentas a la vista operan en su mayora como cuentas corrientes, sal-
vo los depsitos de ahorro y las cuentas de depsitos de sueldos y salarios.

5. Operaciones que utilizan esta modalidad como medio de provisin de

fondos

Esta modalidad del depsito es la base de provisin de dinero en las cuentas

corrientes bancarias, con o sin cheques, donde los saldos acreedores deben
encontrarse a " disponibilidad" del cuentacorrentista (art. 1393), y de los de-
psitos de ahorro, a los que ya nos referimos al comentar el art. 1390.

Art. 1392. Depsito a plazo. El depsito a plazo otorga al depositante el dere-

cho a una remuneracin si no retira la suma depositada antes del trmino o del
preaviso convenidos.
El banco debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que se
haya pactado lo contrario, en cuyo caso la transmisin slo puede realizarse a
travs del contrato de cesin de derechos.

I. Comentario

1. Derecho a una retribucin

La norma legal reconoce a favor del depositante el derecho a una remunera-

cin que comnmente consiste en intereses que se calculan sobre la base del
monto depositado y el tiempo del depsito. Ese derecho est condicionado a
que el depositante no retire el depsito antes del vencimiento del plazo pacta-
do; regla que estara indicando implcitamente, que el depositante tiene dere-
cho a retirar la suma depositada antes del vencimiento del plazo convenido,
renunciando al cobro de intereses por el tiempo que hubiera transcurrido hasta
ese momento; sin embargo, en estos depsitos, que se instrumentan mediante
"certificados" , debe constar el monto del capital del depsito y el monto de los
intereses calculados al da del vencimiento.

2. Entrega de un certificado

El segundo prrafo obliga al banco a entregar al depositante un certificado

transferible por endoso, admitiendo que se puede pactar "lo contrario, esto es
que el certificado sea " intransferible" , en cuyo caso la transmisin se realizar
por medio de la "cesin de derechos", que es el modo de transmisin de los
derechos patrimoniales en general.

Al respecto se debe tener presente que est vigente la ley 20.663 de 1974 que
impone a los bancos depositarios la obligacin de entregar al depositante un
certificado nominativo transferible, a los que califica como ttulos valores y los
somete a las normas de la letra de cambio.

La ley 20.663, regula el contenido de estos certificados, disponiendo entre otras

reglas que ellos deben ser transmisibles por endoso, el que debe ser puro y
simple, imponiendo a las entidades la obligacin de verificar la regular continui-
dad de los endosos, pero no a comprobar la autenticidad de las firmas de los
endosantes; as como a identificar al beneficiario del reembolso. Cumpliendo
estas reglas, la entidad se libera, salvo dolo o culpa grave. Las entidades de-
positarias no tienen obligacin de reembolsar los depsitos antes de su venci-
miento (art. 3). Esta ltima parte debe relacionarse con la norma que comen-
tamos.

El art. 4 dispone que en los casos de prdida del certificado, la aplicacin su-
pletoria de las reglas sobre el procedimiento de " cancelacin" de las letras de
cambio.

Estos "certificados" son "ttulos valores" , por cuanto son "documentos necesa-
rios para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se menciona" .

El Banco Central por una norma reglamentaria cre los certificados nominativos
" intransferibles" a los que la jurisprudencia nacional asimila a los ttulos valores
por razones de " analoga.

3. Obligaciones del banco

3.1. Obligacin de remunerar el depsito

En los depsitos a plazo el banco deber, en primer trmino, pagar los inter-
eses convenidos con el cliente, que deben pagarse en la misma moneda del
depsito.

Esos intereses constan en el Certificado que debe expedir el banco y se pagan

junto con el capital depositado.

3.2. Obligacin de restitucin

Cualquiera sea la modalidad del depsito de dinero la obligacin sustancial del

banco es la de restituir la suma depositada, sea cuando la requiera el deposi-
tante si se trata de depsitos "a la vista" o en "cajas de ahorro", sea al venci-
miento del plazo de la imposicin si se tratara de depsitos a "plazo fijo" . Es
decir que en todos los casos la restitucin ha de ser " oportuna.

A quin se debe efectuar la restitucin?

En el caso que el depositante sea una persona fsica, el banco deber restituir
el depsito a sta. Si el depositante actuara por medio de representante, el
banco deber pagar el depsito a un apoderado con poder especial. Si la per-
sona hubiere fallecido debe entregarlo a los herederos a cuyo favor se hubiere
dictado declaratoria de herederos en el juicio sucesorio.

Si se trata de una persona jurdica, se deber efectuar el reembolso al repre-

sentante legal de esa persona o a un apoderado con poder especial.

En el caso de que sean ms de uno los depositantes, se debe aplicar la regla

del art. 1391, ltimo prrafo.

En qu lugar se debe efectuar la restitucin?

En principio la restitucin se debe efectuar en la casa bancaria donde fue cons-

tituido el depsito, salvo que el certificado indicara otra casa o la casa matriz
del banco.

La obligacin de devolver el depsito en la moneda de imposicin se ha visto

impedida muchas veces por regulaciones cambiarias y disposiciones de orden
pblico que han impedido a los bancos cumplir esa obligacin.

Pargrafo 2 - Cuenta corriente bancaria

Art. 1393. Definicin. La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el

banco se compromete a inscribir diariamente, y por su orden, los crditos y
dbitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en disponibilidad del
cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Las normas del nuevo Cdigo sustituirn la establecida en los arts. 791 y si-
guientes del Cdigo de Comercio. Sobre las similitudes y diferencias que intro-
duce las sealaremos al comentar cada una de sus normas.

Todas las normas de este Pargrafo 2 sobre el contrato de cuenta corriente

bancaria tienen por fuente el "Proyecto Alterini" , desde el art. 1390 al 1407 con
la nica diferencia de la ausencia en el Cdigo de una regla sobre la Regla-
mentacin de la cuenta corriente bancaria que prevea el " Proyecto Alterini" en
el art. 1332. Este proyecto a su vez incorporaba las regulaciones de los Proyec-
tos de 1987 y de 1993.

A su vez, los proyectos mencionados tuvieron en cuenta tanto la regulacin del

Cdigo de Comercio como las derivadas de la reglamentacin del Banco Cen-
tral, vigente.

Esta norma del art. 1393 es similar a la del art. 1318 del " Proyecto Alterini ".

II. Comentario

1. Definicin del contrato y obligaciones del banco

La norma realiza una definicin " descriptiva" de la cuenta corriente bancaria,

que como " cuenta" recoge los crditos y dbitos que realiza el titular de la
misma, sealando slo las obligaciones del banco.

Nada dice la norma sobre las obligaciones del cliente, pero cabe presuponer
que resulta necesario para que la operacin funcione que el cliente deposite
fondos en la cuenta u obtenga una apertura de crdito del banco, como lo
prev el art. 791 del Cd. Com.

La norma en comentario seala dos obligaciones bsicas para el banco, a) la

de registrar diariamente en la cuenta del cliente los dbitos y crditos de modo
de mantener el saldo de la cuenta actualizado; y b) la de mantener ese saldo
en disponibilidad del cuentacorrentista obviamente, si fuere "acreedor" .

Tambin alude la norma a la prestacin "eventual" ( "en su caso" ) del servicio

de caja , que puede o no estar presente de acuerdo a la modalidad de funcio-
namiento de la operacin, si bien hoy en da salvo excepciones, es una nota
caracterstica de ella. Servicio que consiste esencialmente en la realizacin por
el banco de cobros y pagos que le encomienda el cliente o surgen del funcio-
namiento de la cuenta corriente cuando se encomienda al banco a cobrar che-
ques u otros valores que se depositan en la cuenta y cuando se contrata el ser-
vicio de dbitos automticos.

Adems del " soporte contable" , donde el banco volcar los resultados econ-
micos provenientes de los depsitos a la vista que vaya realizando el cliente y
los crditos que a su vez otorgue el banco; se requerir de un elemento jurdico
imprescindible y necesario para el funcionamiento de esta "cuenta", cual es el
instituto de la "compensacin" , regulada en los arts. 921 al 930 del Cdigo co-
mo un modo de extinguir las obligaciones. En la cuenta corriente bancaria la
compensacin opera en forma automtica y que va compensando cada registro
de dbito y crdito y arrojando un saldo, que de ser favorable al cliente debe
mantenerse " siempre" disponible a su favor.

Este elemento jurdico no est mencionado en la norma en comentario, pero

resulta del propio funcionamiento de la cuenta y de la obligacin del banco de "
mantener el saldo actualizado" que s establece la norma.

2. Depsitos en cuenta corriente

Estos depsitos tienen la caracterstica esencial de no contener plazo de devo-

lucin ni estar sujetos a ningn aviso previo por parte del depositante, quien
puede disponer de ellos en cualquier momento, porque deben estar siempre
disponibles a su favor. Estos depsitos, generalmente sin costos para el banco,
requieren de una cuenta corriente que le sirva de soporte contable y tambin
del instituto jurdico de la compensacin de los crditos y dbitos.

Son movilizados mediante tarjetas de dbito y cheques, como medios de posi-

bilitar su utilizacin en todo el mundo, sin perjuicio de la extraccin personal de
fondos por parte del cuentacorrentista, que hoy en da es posible realizar en
cualquier sucursal del banco, porque casi todas las entidades operan on line .

La cuenta puede ser provista de fondos mediante crditos del banco, en cual-
quiera de sus modalidades (prstamos, apertura de crditos o descuentos) que
el banco deposita en la cuenta, previsin que contiene el art. 791 del Cd. Co-
m. y contiene la Reglamentacin del BCRA sobre la cuenta corriente y el che-
que.

3. Caracteres del contrato

Como todo contrato bancario este es un contrato " por adhesin a clusulas
generales predispuestas " donde el banco es quien establece su contenido, y el
cliente " adhiere" al mismo, sin haber participado en su redaccin, tal como lo
define el art. 984 del Cdigo. Es " bilateral" porque establece prestaciones a
cargo de ambas partes contratantes para poder funcionar (art. 966), si bien
cierta doctrina predicaba su carcter unilateral con obligaciones slo a cargo
del banco.

De la definicin del art. 1393 pareciera que el enfoque legislativo sera que se
trata de un contrato "unilateral", porque no alude en su regulacin a ninguna
obligacin del cuentacorrentista, a diferencia de la regulacin del Cdigo de
Comercio en el art. 791, La bilateralidad surge plena en la Reglamentacin del
BCRA, que comienza la regulacin del " funcionamiento" de la operacin esta-
bleciendo en primer trmino las obligaciones del cuentacorrentista. Siendo la
primera obligacin la de mantener fondos suficientes o contar con la corres-
pondiente autorizacin escrita para girar en descubierto. Sin perjuicio de sea-
lar el error de hablar de giro en descubierto, debi referirse a contar con " ade-
lantos " de dinero por parte del banco (es decir crdito), como lo hace el art.
791 del Cd. Com. Tambin es cierto que la regulacin presupone la existencia
del servicio de cheque vinculado a la cuenta corriente; pero de todos modos la
obligacin de mantener fondos o crdito, es una obligacin imprescindible para
el funcionamiento de la cuenta, sea que las extracciones en la cuenta se reali-
cen por medio de cheques o de tarjetas de dbito.

Tambin resultan ineludibles la existencia de cierto deberes de informacin del

cliente al banco, sobre modificaciones estatutarias, cambio de autoridades y
domicilio de las personas jurdicas; ninguna de las cuales son exclusivas del
servicio de cheques.

Otra caracterstica del contrato es que es de larga duracin o de tiempo inde-

terminado, porque se conviene para facilitar la operatoria de una persona. Fsi-
ca o jurdica, con un banco, por los efectos mltiples que tiene.

4. Importancia de este contrato

La cuenta corriente bancaria "constituye el gran pulmn de absorcin de las

operaciones ms variadas, all confluyen las acreditaciones, los anticipos, las
ejecuciones de encargos; en una palabra cerca de ella todo el movimiento ne-
gocial operativo entre el banco y el cliente termina por confluir en esta gran ma-
triz que es la cuenta corriente bancaria" , como deca Salvatore Maccarone.
Las distintas operaciones que confluyen y se vinculan con la cuenta corriente,
en la actualidad son los prstamos, la apertura de crdito, los descuentos, los
crditos documentarios, las operaciones con tarjetas de crdito, los dbitos au-
tomticos; las operaciones por cajeros automtico, etc., y no solamente el ser-
vicio de cheque.

Vincular todas las operaciones que el cliente realiza en el banco con la cuenta
corriente, volcando en ella el resultado econmico de las mismas, constituye
una gran ventaja para el cliente y para el banco. Para el cliente porque llevando
el control de esta cuenta y efectuando en ella los depsitos necesarios para su
alimentacin, no tiene que llevar el estado de cada operacin individual. Y para
el banco, porque de esa forma tiene reflejado en una sola cuenta el estado de
sus acreencias frente a sus clientes, especialmente en orden a la simplificacin
de los movimientos y tambin para la mejor proteccin de los derechos e inter-
eses del banco. Ello ocurri con las operaciones con tarjetas de crdito primero
y de crdito y dbito despus. La necesidad de su vinculacin o confluencia
con la cuenta corriente result un imperativo de seguridad para el banco y de
proteccin de sus crditos, como veremos al analizar el art. 1406.

5. Derecho comparado

El Cdigo de Comercio de Colombia de 1971 que tambin regula sobre los

contratos bancarios en forma especial, lo hace sobre la cuenta corriente banca-
ria (arts. 1382 a 1392); loa depsitos a trmino (arts. 1393 a 1395) y los depsi-
tos de ahorro (arts. 1396 a 1398). El art. 1382 establece que: "Por el contrato
de depsito en cuenta corriente bancaria el cuentacorrentista adquiere la facul-
tad de 'consignar' sumas de dinero y cheques en un establecimiento banca-
rio..." . Y en disposiciones siguientes contina calificando de " consignacin" al
acto de entregar al banco las sumas en depsito (arts. 1383, 1386). Y en el
segundo prrafo, el art. 1382 dispone que " todo depsito constituido a la vista
se entender entregado en cuenta corriente bancaria, salvo convenio en con-
trario.

El art. 1398 consagra una regla de gran importancia en orden al otorgamiento

de plena confianza a los depositantes, sean de cuentas corrientes, a plazo y de
ahorro, al prescribir que en caso de liquidacin administrativa de un banco, los
depsitos se excluirn de la masa de la liquidacin.

Art. 1394. Otros servicios. El banco debe prestar los dems servicios relacio-
nados con la cuenta que resulten de la convencin, de las reglamentaciones, o
de los usos y prcticas.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La norma tiene por fuente el " Proyecto Alterini" en su art. 1319 y 1440 del Pro-
yecto de la Comisin designada por el dec. 468/1992.

II. Comentario

1. El convenio entre las partes

La norma dispone que el banco puede prestar otros servicios vinculados a la

cuenta corriente que hubiere convenido con el cuentacorrentista o surjan de la
reglamentacin o de los "usos y prcticas.

El cuentacorrentista puede convenir con el banco otros servicios a ser presta-

dos como adicionales al este contrato. Vimos que el art. 1393 prev la posibili-
dad que el cliente convenga con el banco el servicio de cheque, que resulta
opcional contratar o no. Servicio que prev el art. 1397 que establece algunas
de las obligaciones a cargo del banco. Tambin el servicio de uso de cajeros
automticos que requiere la provisin de una tarjeta de dbito que emite el
banco.

Y lo mismo ocurre con los contratos de crdito (prstamos, apertura de crdito

y descuento), las operaciones de tarjetas de crdito y de comercio exterior, que
se vinculan con la cuenta corriente bancaria. En todos esos casos se requiere
un convenio especial que se adiciona al contrato de cuenta corriente.

2. La reglamentacin del BCRA

Otra fuente de servicios adicionales mencionada en la norma, es la reglamen-
tacin que la realiza el Banco Central de la Repblica Argentina (BCRA). En el
caso de cuentas con servicio de cheques, la Reglamentacin regula sobre el
funcionamiento de la cuenta, los cobros y pagos a cargo del banco, el control
para el pago de cheques, etc., y dems actos vinculados a ese servicio.
Adems alude al servicio de pagos mediante dbitos automticos, y al servicio
de cajeros automticos.

3. Los usos y prcticas bancarias

Respecto de los usos y prcticas bancarias cabe sealar las derivadas del uso
de las "tarjetas de dbito" que los bancos entregan al cliente como parte nece-
saria para el uso de los cajeros automticos, que permiten al cuentacorrentista
realizar extracciones, depsitos, transferencias de dinero a otras cuentas del
mismo banco u otros bancos, y el pago de deudas a prestadores de servicio.
Todas estas operaciones tienen, en general, lmites en cuanto al monto, por la
propia limitacin de dinero en efectivo que contienen los cajeros.

Servicio ste que ha adquirido en el pas y en general en todo el mundo, una

enorme difusin, a punto tal que esta modalidad de utilizacin de la cuenta co-
rriente bancaria supera ya el uso del cheque que queda reservado para las
operaciones de mayor importancia.

Tambin el servicio de dbitos automticos que ha incorporado en su regula-

cin la Reglamentacin del Banco Central.

Y desde siempre en esta cuenta se volcaron las operaciones de comercio exte-

rior y las de crdito que realizaban los cuentacorrentistas.

Art. 1395. Crditos y dbitos. Con sujecin a los pactos, los usos y la regla-
mentacin:

a) se acreditan en la cuenta los depsitos y remesas de dinero, el producto de

la cobranza de ttulos valores y los crditos otorgados por el banco para que el
cuentacorrentista disponga de ellos;
b) se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o
remesas que haga el banco por instrucciones de aqul, las comisiones, gastos
e impuestos relativos a la cuenta y los cargos contra el cuentacorrentista que
resulten de otros negocios que pueda tener con el banco. Los dbitos pueden
realizarse en descubierto.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1320 del Proyecto Alterini estableca en su primera parte la regulacin

sobre crditos y dbitos que contiene el art. 1395 del nuevo Cdigo. Tambin
establecan una norma similar el Proyecto de 1987 (art. 1940) y el Proyecto de
la Comisin designada en 1992 (art. 1442). Si bien esos Proyectos regulaban el
contrato de cuenta corriente bancaria entre los Contratos en particular, ya que
carecan de una regulacin especfica de los contratos bancarios.

II. Comentario

1. Crditos y dbitos que menciona la norma

La norma alude otra vez a los pactos, los usos y la reglamentacin (aqu la
norma modifica el orden del artculo anterior). Y seguidamente enuncia los
crditos y dbitos que se pueden realizar en la cuenta, con el agregado de que
esos dbitos se pueden realizar en " descubierto.

1.1. Crditos mencionados

La norma menciona los derivados de depsitos, que pueden ser realizados por
el cliente o por terceros; las remesas de dinero, que derivan de las " transferen-
cias" de fondos, que efecte el cliente o terceros; y la cobranza de ttulos valo-
res que le encomienda el cliente al banco y que normalmente derivan de che-
ques de terceros depositados en la cuenta; y los crditos que otorgue el banco,
que pueden derivar de operaciones de prstamo, aperturas de crdito, des-
cuentos, o la venta de moneda extranjera.

1.2. Dbitos en la cuenta

Entre los dbitos la norma enuncia los retiros de dinero que realice el cliente:
los pagos o remesas a terceros por instrucciones del cliente; las comisiones
que cobra el banco por los distintos servicios que realice vinculados a la cuen-
ta; los gastos e impuestos derivados de la cuenta, entre los que son comunes
los gastos de envo de resmenes o tarjetas de dbitos; y los impuestos que
gravan los dbitos en la cuenta y derivan de otras normas legales.

Los retiros de fondos de la cuenta pueden ser efectuados en forma personal en

las cajas del banco; mediante cajeros automticos y el uso de las tarjetas de
dbito; o mediante cheques, si se hubiera convenido este servicio.

Las normas reglamentarias en vigencia exigen que las comisiones que fije el
banco por esos servicios sean previamente comunicadas al cliente, lo que ya
es prctica comn de los bancos del pas.

Respecto de los dbitos en cuenta se debe tener presente que la ley 24.452
regul sobre los dbitos en esta cuenta mediante el art. 2, que introdujo un
cuarto prrafo al art. 793 del Cd. Com. y que prescriba " [s]e debitarn en
cuenta corriente bancaria los cheques que correspondan a movimientos gene-
rados directa o indirectamente por el libramiento de cheques. Se autorizarn
dbitos correspondientes a otras relaciones jurdicas entre el cliente y el girado
cuando exista convencin expresa formalizada en los casos y con los recaudos
que previamente autorice el Banco Central de la Repblica Argentina" .

Esta regla, de proteccin del cliente del banco, quedar sin efecto por la dero-
gacin del Cdigo de Comercio, cuando entre a regir el nuevo Cdigo, lo que
requerir que la Reglamentacin del BCRA mantenga las reglas actuales sobre
este aspecto tan importante.

2. Descubiertos en la cuenta

Estos "descubiertos" o "sobregiros", han sido desde siempre un aspecto del

funcionamiento de la cuenta corriente bancaria con servicio de cheque, y ocu-
rren como consecuencia del pago por el banco de cheques cuando el cuenta-
correntista no tiene en su cuenta saldo a su favor.

Hoy los bancos convienen, por lo comn, con sus clientes una " apertura de
crdito" que se puede utilizar en la cuenta corriente. De modo que el " disponi-
ble" en cuenta computa el crdito as resultante. Si el cliente gira cheques en
exceso de su disponibilidad, el banco puede o no atenderlos. Si lo hace se ge-
neran en su favor los intereses que se prevn en el art. 1398.

La Reglamentacin del BCRA sobre Operaciones Activas de los bancos exige

que esos descubiertos tengan un mximo de treinta das y que pasado ese
tiempo sean " formalizados" mediante un crdito que otorgue el banco. Esta
exigencia es fuente de observaciones y sanciones que aplican las Inspecciones
del BCRA, porque son prcticas irregulares cuando constituyen un medio
comn de dar crdito a los clientes al margen de las disposiciones internas de
las entidades. Prcticas que no condicen con la obligacin de los bancos de "
buena administracin y diligencia" que deben cumplir como condicin de su
regular funcionamiento y en proteccin de los depsitos recibidos.

Art. 1396. Instrumentacin. Los crditos y dbitos pueden efectuarse y las

cuentas pueden ser llevadas por medios mecnicos, electrnicos, de computa-
cin u otros en las condiciones que establezca la reglamentacin, la que debe
determinar tambin la posibilidad de conexiones de redes en tiempo real y
otras que sean pertinentes de acuerdo con los medios tcnicos disponibles, en
orden a la celeridad y seguridad de las transacciones.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El " Proyecto Alterini estableca una regla similar, si bien la incorporaba como
segunda parte de la regla sobre crditos y dbitos (art. 1319).

II. Comentario

1. Medios tcnicos de registracin

El avance de la tcnica en materia de registracin y archivo de datos ha permi-

tido el enorme desarrollo de los medios que menciona la norma en comentario.
Ya vimos el desarrollo alcanzado por los cajeros automticos que permiten la
realizacin de mltiples operaciones por medio de estas mquinas, Esto unido
al avance tecnolgico permanente en materia de ordenadores y redes de
transmisin de datos, permiten hoy en da que los bancos puedan operar los
cajeros en tiempo real, facilitando el desenvolvimiento econmico de todos los
agentes y la vida misma de todos los hombres y mujeres del planeta.

Este desarrollo tecnolgico haba sido receptado ya por la Ley de Sociedades

Comerciales, al regular sobre las formas de llevar la contabilidad y la registra-
cin de las operaciones (art. 61).

Por su parte el Banco Central ha adecuado su normativa en materia bancaria a

este proceso tecnolgico, incluyendo en la Reglamentacin de la cuenta co-
rriente bancaria reglas sobre los cajeros automticos y sobre las operaciones
de transferencia de dinero. Tambin en cuanto al rgimen de funcionamiento
de las Cmaras Compensadoras de cheques y otros valores bancarios.

2. Reglamentacin del Banco Central

La norma sujeta el funcionamiento de estos medios a la reglamentacin, que

est a cargo del Banco Central como autoridad de aplicacin en materia de
entidades financieras (art. 4 de la ley 21.526).

Art. 1397. Servicio de cheques. Si el contrato incluye el servicio de cheques,

el banco debe entregar al cuentacorrentista, a su solicitud, los formularios co-
rrespondientes.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1321 del " Proyecto Alterini" y el art. 1441 del Proyecto de la Comisin
del dec. 468/1992.

II. Comentario

1. Convenio adicional al contrato de cuenta corriente bancaria

El servicio de cheques est sujeto a su previsin por el cuentacorrentista al ce-

lebrar el contrato de cuenta corriente bancaria.
La doctrina ha identificado esa convencin especial como " pacto de cheque" ,
el que es una convencin ms de las que se vinculan con la cuenta corriente
bancaria. Lo que ocurre es que mientras el servicio de cheque requiere como
condicin de existencia su vinculacin con la cuenta corriente bancaria, lo con-
trario no es necesario. Porque la cuenta corriente no necesita para existir, ni
para subsistir, del pacto de cheque, a punto tal que el servicio de cheque puede
haber dejado de existir (haber sido cancelado) y la cuenta corriente puede se-
guir existiendo. Esto que determina especficamente la reglamentacin en ma-
teria de cuenta corriente dictada por el Banco Central, desde la Circular B 382,
lo recoge la norma en comentario.

Es cierto que dicha reglamentacin se haba limitado a regular la cuenta co-

rriente bancaria en su vinculacin con el servicio de cheque, concepto recin
superado al incluir en la Reglamentacin vigente la regulacin de las operacio-
nes de dbitos automticos en la cuenta corriente y operaciones con cajeros
automticos.

2. El "pacto de cheque" permite la utilizacin del cheque como medio de

pago

Como decimos en el punto anterior, el cheque no es posible utilizarlo si no se

vincula con la cuenta corriente bancaria, porque importa un giro contra esa
cuenta. De esa forma el cheque puede contar con un soporte contable, con el
instituto de la " compensacin " de los crditos y dbitos que se realizan en esa
cuenta y con la fuente de depsitos " a la vista " que proveen los fondos para
que el cheque pueda fungir como medio de pago.

Esa ntida " separacin" del contrato de cuenta corriente bancaria y el pacto de
cheque, no era claro en la doctrina que identificaba el contrato con el servicio
de cheque. Y ese error se transmita a la reglamentacin que realizaba el
BCRA, y que an hoy en da exhibe sus vestigios, cuando la reglamentacin
regulaba anteriormente de sobre la suspensin del servicio de cheques y el
cierre de la cuenta corriente, en los casos de libramientos de cheques sin fon-
dos.

Recin con posterioridad a la sancin de la ley 25.413, la reglamentacin del

BCRA acogi esa separacin entre la cuenta corriente y el servicio de cheque.
Art. 1398. Intereses. El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses,
que se capitalizan trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la re-
glamentacin, de la convencin o de los usos. Las partes pueden convenir que
el saldo acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los
perodos y a la tasa que libremente pacten.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1322 del " Proyecto Alterini" y el art. 1443 de la Comisin del dec.
468/1992, si bien ste no contena la previsin sobre los intereses por saldos
acreedores en la cuenta.

II. Comentario

1. Saldos deudores. Su capitalizacin

La utilizacin de la cuenta corriente bancaria y su vinculacin con el servicio de

cheque, gener siempre la posibilidad de que existieran saldos deudores en la
cuenta, a favor del banco. Es lo que se conoca como "sobregiros, o cuenta "
sobregirada, o "giros en descubierto" .

Su abuso convirti el " descubierto" en un medio de financiacin de empresas e

individuos y ello trajo como consecuencia que las distintas legislaciones inclu-
yeran algn tipo de sanciones a esas prcticas, sanciones tanto penales como
administrativas. Entre estas ltimas se utilizaron las multas por cada libramien-
to sin fondos suficientes en la cuenta, el cierre de las cuentas corrientes y fi-
nalmente la inhabilitacin de los cuentacorrentistas reincidentes.

Ya la regulacin de nuestro Cdigo de Comercio contempl el devengamiento

de intereses por los saldos deudores en la cuenta, en forma trimestral (art.
795).

2. Saldos acreedores y la posibilidad de remunerarlos

La norma en comentario enuncia la misma regla que la del art. 1322 del Pro-
yecto Alterini prev que las partes pueden convenir el devengamiento de inter-
eses por los saldos acreedores en la cuenta.

Hemos dicho que los depsitos a la vista en general, no son remunerados, si-
guiendo un uso bancario ancestral, que arranca en Roma y han mantenido las
distintas legislaciones. En este caso slo se enuncia una posibilidad, que de-
pender de la autoridad monetaria nacional, es decir del BCRA.

Teniendo en cuenta que esa modalidad de depsitos ha sido la fuente genera-

dora de recursos importante para los bancos, es difcil imaginar que ellos sean
remunerados.

El caso de las cuentas de ahorro, que tambin se sustentan en depsitos a la

vista, es distinto porque ya nacieron tradicionalmente como un medio de incitar
al ahorro a los sectores de menores recursos.

Art. 1399. Solidaridad. En las cuentas a nombre de dos o ms personas los

titulares son solidariamente responsables frente al banco por los saldos que
arrojen.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1854 del Cd. Civil italiano dispuso que en cuentas a nombre de varias
personas, siempre que todas esas personas intervengan en las operaciones,
aunque sea separadamente, los titulares sern considerados acreedores o
deudores solidariamente de los saldos de la cuenta.

El 1323 del " Proyecto Alterini" contiene una regla similar de la cual fue tomada
esta norma del art. 1399.

II. Comentario

1. Solidaridad

Lamentablemente el Proyecto Alterini que sigue el Cdigo no tuvo en cuenta la

regla del Cdigo Civil italiano, especialmente en cuanto a la exigencia de la
"participacin" de los cotitulares en las distintas operaciones que realizaran en
el banco, porque ese requisito que condiciona la imposicin de la solidaridad,
sobre todo la pasiva, evitara que se imponga esta consecuencia a personas
que comnmente slo figuran como cotitulares en previsin de alguna emer-
gencia, pero no participan en el manejo y administracin de las operaciones en
la cuenta. Tal es el caso, de la cotitularidad de uno de los cnyuges, en cuen-
tas que maneja el otro, hecho tan comn en los casos de empresas individua-
les, con los peligros consiguientes para la intangibilidad del patrimonio propio o
de los gananciales del cnyuge que no particip en las operaciones de la cuen-
ta corriente. Tambin es importante la previsin de la solidaridad activa en ese
ordenamiento.

2. La norma no establece condicin alguna ni distingue sobre el tipo de

cuenta

El art. 1399 slo aplica la solidaridad pasiva de los cotitulares, es decir en los
casos de saldos deudores de la cuenta, y lo hace sin condicionar esa conse-
cuencia a la participacin de los cotitulares en la distintas operaciones que se
registran en la cuenta. Y lo hace en forma genrica sin distinguir entre cuentas
a orden conjunta o indistinta, cuando slo resultaran aplicables a las primeras,
porque en esos casos en cada operacin intervienen todos los titulares de la
cuenta.

Art. 1400. Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume

que la propiedad de los fondos existentes en la cuenta abierta, conjunta o indis-
tintamente, a nombre de ms de una persona pertenece a los titulares por par-
tes iguales.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Es fuente de la norma el art. 1324 del Proyecto Alterini, que tambin utiliza el
mismo ttulo de " Propiedad de los fondos.

II. Comentario
1. Error en la referencia a "propiedad de los fondos"

Despus de haber sostenido en toda la regulacin sobre el depsito bancario,

en cualquiera de sus modalidades reguladas (a la vista y a plazo), que el con-
trato transfiere al banco la propiedad de los dineros depositados, resulta impro-
pio hablar de " propiedad de los fondos" de los depositantes, aunque estos se-
an varios en una misma cuenta. En tal caso debi hablarse de " propiedad del
crdito.

2. Distincin entre cuentas conjuntas e indistintas

Otro error es ignorar la distincin entre cuentas a orden "conjunta" o " indistin-
ta, propia de las cuentas colectivas, que no tuvo presente la regla del art.
1391, ltimo prrafo.

Art. 1401. Reglas subsidiarias. Las reglas del mandato son aplicables a los
encargos encomendados por el cuentacorrentista al banco. Si la operacin de-
be realizarse en todo o en parte en una plaza en la que no existe casa del ban-
co, l puede encomendarla a otro banco o a su corresponsal. El banco se ex-
ime del dao causado si la entidad a la que encomienda la tarea que lo causa
es elegida por el cuentacorrentista.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La regla del art. 1325 del Proyecto Alterini

II. Comentario

1. Aplicacin subsidiaria de las reglas del mandato

La norma consagra la aplicacin subsidiaria de las reglas del mandato a todos

los encargos que el banco realice a pedido del cuentacorrentista. De modo que
resultan aplicables no slo las reglas sobre "responsabilidad" por daos en la
ejecucin de las encomiendas, sino tambin las que exigen una actuacin in-
dependiente respecto a terceros que resulten interesados en la gestin o en-
cargo encomendado, lo que hoy se conoce como " conflictos de intereses" ,
supuesto en que el banco, como cualquier mandatario, debe abstenerse de
intervenir (art. 1324, inc. c, del Cdigo).

2. Responsabilidad del banco por la actuacin de otra entidad

La parte final de la norma en comentario reconoce implcitamente, como no

poda ser de otra forma, la responsabilidad del banco cuando para cumplir un
encargo de su cliente, encomienda una gestin o encargo a otra entidad. En tal
caso hay "culpa in eligendo" , lo que no ocurre si esa otra entidad la elige o de-
signe el cliente.

Siendo que se aplican supletoriamente las reglas del mandato, no era necesa-
rio esta segunda parte de la norma en comentario, porque la regulacin sobre
la responsabilidad en la sustitucin del mandato surge expresa del art. 1327 del
Cdigo, sobre "sustitucin del mandato" .

Art. 1402. Crditos o valores contra terceros. Los crditos o ttulos valores
recibidos al cobro por el banco se asientan en la cuenta una vez hechos efecti-
vos. Si el banco lo asienta antes en la cuenta, puede excluir de la cuenta su
valor mientras no haya percibido efectivamente el cobro.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1326 del Proyecto Alterini es la fuente de esta norma.

II. Comentario

1. Cobros encomendados por el cliente

Es una norma impropia de un cdigo, que debiera ser una estipulacin contrac-
tual, de estos contratos bancarios que tienen la caracterstica de ser "de ad-
hesin a clusulas predispuestas" , donde el banco preestablece su contenido.
Prever el derecho del banco de revocar el asiento de un crdito en cuenta del
cliente, registrado extemporneamente, hasta parece de mal gusto y exhibe la
fuerte influencia de los abogados de bancos en esta regulacin de los contratos
bancarios.

Art. 1403. Resmenes. Excepto que resulten plazos distintos de las reglamen-
taciones, de la convencin o de los usos:

a) el banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho das de finali-

zado cada mes, un extracto de los movimientos de cuenta y los saldos que re-
sultan de cada crdito y dbito;

b) el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa dentro

de los diez das de su recepcin o alega no haberlo recibido, pero deja transcu-
rrir treinta das desde el vencimiento del plazo en que el banco debe enviarlo,
sin reclamarlo.

Las comunicaciones previstas en este artculo deben efectuarse en la forma

que disponga la reglamentacin, que puede considerar la utilizacin de medios
mecnicos, electrnicos, de computacin u otros.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La norma ha sido tomada del art. 1327 del Proyecto Alterini; regla que tambin
contiene el Cdigo de omercio en el art. 793, primero y segundo prrafo.

II. Comentario

1. Exceso normativo

Esta es otra norma innecesaria atento las facultades reglamentarias que la ley
confiere al Banco Central en esta materia (art, 66 de la Ley de Cheques) y da-
do que la norma establece plazos y termina delegando en la reglamentacin su
aplicacin.

El art. 793 del Cd. Com., en su primera parte, estableca ya la obligacin del
banco de enviar, peridicamente, un resumen de la cuenta al cliente, como
conclusin lgica de que es el banco quien lleva la cuenta y realiza las anota-
ciones de los distintos crditos y dbitos que generan las operaciones que se
vuelcan en ella. Obligacin que desde la sancin de la ley 24.452 de 1995, que
regula especficamente en su art. 2, el lmite de las facultades de los bancos
en materia de dbitos que pueden efectuar en la cuenta, adquiere singular im-
portancia.

2. Presuncin "iuris tantum"

La presuncin legal es muy discutible. Al respecto cabe sealar que la jurispru-

dencia italiana tiene resuelto sobre la eficacia probatoria del extracto de cuenta
corriente bancaria que se trata slo de una prueba indiciaria , que de confir-
marse con otras circunstancias idneas asumir la plena prueba del crdito; ni
impide al cliente y al banco contestar la validez o eficacia de las relaciones a
las cuales se refieren las anotaciones singulares.

Adems, que tal " conformidad tcita" no impide la rectificacin de la cuenta por
la existencia de dbitos violatorios de la ley y la Reglamentacin del BCRA,
errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al
dbito o crdito o duplicacin de partidas, en que hubiere incurrido el banco,
como lo predican la doctrina y jurisprudencia nacional en este tema, mientras
no hayan transcurrido el plazo de prescripcin respectivo.

Por lo dems, esta conformidad tcita para que se aplique requiere de la prue-
ba de que el extracto de la cuenta corriente o resumen, fue despachado por el
banco al domicilio vigente constituido por el cliente y que fue recibido por ste.
O que fue enviado por un medio que hace presumir tal recepcin (con aviso de
recibo). Muchas veces los bancos presumen " conformidad" de envos realiza-
dos por medio de cartas " simples" , lo que de ninguna manera tendr valor en
juicio para operar como elemento fundante de la tan mentada conformidad.

El " reconocimiento" de las obligaciones est reglado en los arts. 733 a 735 del
nuevo Cdigo y, precisamente este ltimo establece que: " Si el acto del reco-
nocimiento agrava la prestacin original o la modifica en perjuicio del deudor,
debe estarse al ttulo originario, si no hay una nueva y lcita causa de deber,
regla similar a la del art. 723 del Cd. Civil.
De modo que el principio legal predica que el reconocimiento no puede agravar
la prestacin original, lo que ocurrira si se aplicara la regla del reconocimiento "
tcito" indiscriminadamente.

Por otra parte, si los movimientos de dbitos informados incluyera dbitos reali-
zados violando el rgimen legal que los rige (art. 2 de la ley 24.452, que se
incorpor como ltimo prrafo del art. 793 del Cd. Com. y recoge la actual
Reglamentacin del BCRA), esos dbitos resultaran " ilcitos" por ser contra-
rios a la ley, de donde devendran actos" nulos" segn la regla del art. 386 del
Cdigo, Adems se tratara de actos violatorios del " deber de buena fe" que
debe cumplir el banco, como parte del contrato, regla que recoge el art. 961 del
nuevo Cdigo y que resulta completada por las normas de los arts. 9 y 10 del
Cdigo, especialmente el segundo prrafo de esta ltima.

La presuncin del segundo prrafo tambin estaba en la norma citada y la doc-

trina y jurisprudencia nacional consideraron que se trataba de una presuncin
que admita prueba en contrario. Y que no era aplicable en los casos de errores
materiales u omisiones de registracin por parte del banco. De esa forma se
habilitaron vas de impugnacin judicial como la accin de rectificacin o revi-
sin de la cuenta.

Art. 1404. Cierre de cuenta. La cuenta corriente se cierra:

a) por decisin unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anti-
cipacin de diez das, excepto pacto en contrario;

b) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;

c) por revocacin de la autorizacin para funcionar, quiebra o liquidacin del

banco;

d) por las dems causales que surjan de la reglamentacin o de la convencin.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1328 del Proyecto Alterini. El art. 792 del Cd. Com. contiene slo la
primera causal de las enunciadas en el art. 1404 en comentario.

II. Comentario
Las causales de cierre enunciadas en los incs. a), b) y c) no requieren comen-
tario. Respecto del inc. d) cabe tener presente que la ley 25.413 por medio del
art. 8, modific el art. 66 de la Ley de Cheques que confera amplias facultades
del BCRA. En materia de reglamentacin de la cuenta corriente bancaria y del
cheque, quitndole la facultad de regular sobre la apertura y el cierre de la
cuenta corriente, de modo que la reglamentacin actual no regula en materia
de cierre.

Art. 1405. Compensacin de saldos. Cuando el banco cierre ms de una

cuenta de un mismo titular, debe compensar sus saldos hasta su concurrencia,
aunque sean expresados en distintas monedas.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1329 del Proyecto Alterini es fuente de esta norma.

II. Comentario

La norma impone al banco la obligacin de compensar los saldos de distintas

cuentas de un mismo titular, cuando proceda al cierre de las mimas, aunque se
trate de cuentas en distintas monedas. Como ya lo adelantamos en este estu-
dio, la " compensacin" que es un modo de extincin de las obligaciones, est
regulada en el Cdigo en los arts. 921 al 930, y los requisitos de la compensa-
cin legal estn previstos en el art. 923, que requiere para que ella sea proce-
dente que se trate de prestaciones de dar, que los objetos de las mismas sean
homogneos y que se trate de crditos exigibles y disponibles libremente, sin
que sean perjudicados terceros.

Art. 1406. Ejecucin de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado

el cuentacorrentista, si el banco est autorizado a operar en la Repblica puede
emitir un ttulo con eficacia ejecutiva. El documento debe ser firmado por dos
personas, apoderadas del banco mediante escritura pblica, en el que se debe
indicar:
a) el da de cierre de la cuenta;

b) el saldo a dicha fecha;

c) el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentaco-

rrentista.

El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisin o utilizacin

indebida de dicho ttulo.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Es fuente de la norma el art. 1330 del Proyecto Alterini. Regla similar contenan
el Proyecto de 1987 (art. 1947) y el Proyecto de 1993 (arts. 1449 y 1450).

II. Comentario

1. Mejora de la regulacin del Cdigo de Comercio

La regulacin mejora la establecida en el art. 793 del Cd. Com., modificado

por el dec-ley 15.354/1946, que no establece condicin alguna para la emisin
de un ttulo que certifica el saldo deudor de la cuenta, al que se le otorga efica-
cia ejecutiva, tal como lo hacan los Proyectos de 1987 y 1993.

La norma requiere que el documento sea firmado por dos apoderados del ban-
co, sustituyendo las exigencias de la firma de gerente y contador, que tantos
problemas plantearon. Adems ese documento debe indicar la fecha de cierre
de la cuenta, el saldo a esa fecha y el medio por el que fueron comunicadas al
cuentacorrentista.

En nuestras obras sobre la cuenta corriente bancaria predicamos permanente-

mente la necesidad de exigir requisitos que garantizaran la veracidad y certeza
del aludido certificado y dieran mayor seguridad al cuentacorrentista, evitando
abusos y maniobras irregulares de los bancos. Requeramos el cierre de la
cuenta, la previa constitucin en mora del deudor o la obtencin de la confor-
midad del saldo deudor final, efectuados por un medio que brinde adecuada
seguridad, como carta documento o telegrama colacionado dirigido al domicilio
del deudor.
2. La responsabilidad del banco por utilizacin indebida del ttulo

El ltimo prrafo de la norma en comentario establece la responsabilidad del

banco en caso de perjuicio causado al cliente por la emisin irregular del certifi-
cado o por utilizacin indebida del mismo.

La jurisprudencia nacional haba destacado la responsabilidad del banco por

emisin irregular del Certificado de Saldo Deudor, como surge de los fallos ci-
tados anteriormente de los casos "Avan S.A." y "Corvera" , adems de otros
que all se mencionan, fundndose en el carcter profesional del banco y lo
dispuesto en el art. 902 del Cd. Civil, as como en la ilegalidad de dbitos
efectuados.

Tal responsabilidad surge de las reglas sobre responsabilidad del nuevo Cdi-
go, especialmente las de los arts. 1721 y 1725.

Art. 1407. Garantas. El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garanti-
zado con hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra clase de garanta.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El art. 1331 del Proyecto Alterini es fuente de esta norma.

II. Comentario

Se trata de una norma innecesaria porque obviamente tratndose de un crdito

del banco, como todo crdito patrimonial, es un derecho que puede ser garanti-
zado por el deudor por cualquier medio de garanta.

Pargrafo 3 - Prstamo y descuento bancario

Art. 1408. Prstamo bancario. El prstamo bancario es el contrato por el cual

el banco se compromete a entregar una suma de dinero obligndose el presta-
tario a su devolucin y al pago de los intereses en la moneda de la misma es-
pecie, conforme con lo pactado.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

A diferencia del contrato de cuenta corriente bancaria, cuyas fuentes hemos

citado en cada artculo, la regulacin del prstamo bancario no fue prevista en
los Proyectos de 1987, 1993 y 1998. Tampoco el Cdigo Civil italiano prev la
regulacin del prstamo o mutuo bancario.

II. Comentario

1. Se regula como un contrato consensual

El Cdigo elimin la categora de los contratos " reales" , de modo que regula
este contrato como " consensual" , de all que se diga all que el banco " prome-
te" la entrega de una suma de dinero.

2. Obligaciones de las partes

De acuerdo con el criterio aplicado, se tata de un contrato bilateral con presta-

ciones comprometidas por ambas partes, a diferencia del depsito que si bien
se regula como contrato " consensual" , dado que se trata de un contrato de "
ejecucin instantnea" para el depositante, celebrado el mismo slo restan
prestaciones del banco.

El banco se obliga a entregar una suma de dinero; y el cliente a su devolucin

con ms los intereses convenidos. La devolucin deber efectuarse en el tiem-
po y en la especie de moneda estipulados. El banco debiera tener, tambin, un
plazo para cumplir la prestacin comprometida, Esto como correlato de la obli-
gacin de conducirse con " buena fe" (art. 961 del Cdigo).

De todos modos esta regulacin plantea interrogantes. Por ejemplo qu pasa si

el banco no cumple su promesa? Y antes an, donde constar la promesa, si
normalmente el banco hace suscribir al solicitante del prstamo una solicitud y
a partir de ese momento el banco se reserva el derecho de tomar una decisin,
sin que exista plazo alguno para ello. Si el contrato (la solicitud?) no fija plazo,
que debe hacer el solicitante?

3. La "promesa de mutuo"

Por lo dicho antes resulta de inters analizar el tema de la " promesa de mutuo
o prstamo" . Nuestro Cdigo Civil regula este contrato como " real" , lo que
permite distinguir ste de la promesa de mutuo, como acertadamente expresa
Zavala Rodrguez citando a Messineo.

El rgimen legal de la promesa de mutuo est prevista en el Cdigo Civil ya

que el Cdigo de Comercio no contiene ninguna regla sobre el tema. El art.
2244 distingue entre promesa gratuita y promesa onerosa; la primera no da
accin alguna; la segunda, cuando ha sido aceptada, da derecho para que en
el trmino de tres meses, se pueda reclamar al promitente incumplidor una in-
demnizacin por daos.

Ese breve plazo de tres meses es un trmino de caducidad, que ha sido fijado
legalmente para evitar que el mutuante pueda invocar el cambio en la situacin
econmica y financiera del futuro mutuario, como se prev en el Cdigo Civil
italiano.

Corresponde por tanto analizar las reglas del mutuo en el nuevo Cdigo, a
efectos de prever una regulacin aplicable por analoga.. Sobre el mutuo el
Cdigo regula en los arts. 1525 y ss. El art. 1525 define el mutuo tambin como
una promesa del mutuante de entregar, y seguidamente el art. 1526 consagra
una regla que puede responder a nuestras preguntas. En efecto dispone: " El
mutuante puede no entregar la cantidad prometida s, con posterioridad al con-
trato, un cambio en la situacin del mutuario hace incierta la restitucin. Excep-
to ese supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo
pactado, en su defecto, ante el primer requerimiento, el mutuario puede exigir
el cumplimiento o la resolucin del contrato".

Estimamos que esta norma permite contestar nuestras preguntas. La nica

causal de negativa a entregar que puede hacer el banco es decir que la situa-
cin (econmica) del solicitante (todava no es mutuario), ha cambiado y hace
incierta la restitucin. Si no invoca esta razn, no puede invocar otras, y debe
cumplir. Qu puede hacer entonces el solicitante? En primer lugar intimar el
cumplimiento, sea que exista plazo de entrega y ste hubiera vencido, o si no
exista plazo para cumplir. Vencido el plazo otorgado en la intimacin o un
tiempo razonable, el solicitante podr demandar la ejecucin del contrato, con
ms daos y perjuicios, en su caso, o la resolucin del contrato.

Art. 1409. Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al

titular de un crdito contra terceros a cederlo a un banco, y a ste a anticiparle
el importe del crdito, en la moneda de la misma especie, conforme con lo pac-
tado.

El banco tiene derecho a la restitucin de las sumas anticipadas, aunque el

descuento tenga lugar mediante endoso de letras de cambio, pagars o che-
ques y haya ejercido contra el tercero los derechos y acciones derivados del
ttulo.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El Cdigo Civil italiano regula sobre el descuento bancario en los arts. 1858,
1959 y 1860, comprendiendo la descripcin de la operacin, el descuento de
letras de cambio y el descuento de letras documentadas. Los Proyectos de
1987, 1993 y 1998 no prevean la regulacin de este contrato. La descripcin
del art. 1858 es ms completa que la del art. 1409, al establecer que los crdi-
tos a descontar no deben estar vencidos.

II. Comentario

1. Descripcin y antecedentes de la operacin de "descuento"

La operacin de " descuento" est ligada, desde sus orgenes, con el nacimien-
to y difusin de la " letra de cambio" , ese instrumento creado por los mercade-
res de la Edad Media cuyo uso se populariz en las Ferias, especialmente las
de Brujas, Champaa y Flandes. All los banqueros de la poca comenzaron el
negocio de " aceptar" las letras primero y luego la de " descontarlas" .
Prctica que, como nos informa Sayers, pas a Inglaterra y determin la apari-
cin de dos diversos tipos de casas bancarias, las "de aceptacin" y las "de
descuento" ; las primeras se dedicaban a "aceptar" letras de cambio emitidas
por comerciantes; y las segundas a " descontar" esas letras, que " aceptadas"
por las firmas dedicadas al negocio de "aceptacin" de Londres, eran descon-
tadas por quienes se dedicaron a este negocio, en forma ms segura y a tasas
de inters ms bajas. La actuacin combinada de esas dos diferentes tipos de "
casas bancarias" facilit enormemente el comercio y especialmente el comercio
internacional. Despus ambos tipos se fusionaron en los " bancos de descuen-
to" .

Dado que es comn que las empresas comerciales, industriales y de servicios

reciban de sus clientes documentos de crdito como una forma de instrumentar
sus acreencias, ya que muchas de las ventas son financiadas, las empresas
acumulan en sus activos sumas importantes de " cuentas a cobrar" . Y en tal
situacin y como dichos documentos son pagaderos a fecha futura, el empre-
sario puede retenerlos hasta el vencimiento y cobrarlos l directamente, o bien
"descontarlos" en un banco.

Si el comerciante "descuenta" sus letras u otros ttulos valores en un banco,

mejora su "liquidez, porque a cambio de crditos a futuro recibe dinero contan-
te.

No es una "compra" de ttulos o de crditos, porque el cliente supuesto ven-

dedor queda ligado a la operacin y responde por el efectivo pago de los do-
cumentos descontados (por ello se dice que los valores se entregan al banco
con "clusula de buen fin" ).

Para el banco ofrece la ventaja de tratarse de una operacin que lleva implcita
la garanta (firma) de un tercero (el librador del documento descontado), de
modo que contiene en s misma "otra fuente de pago, que es lo que caracteri-
za la garanta colateral.

2. La regulacin del nuevo Cdigo

El art. 1409 regula este contrato como consensual, partiendo de la iniciativa del
cliente del banco que solicita el descuento de un crdito que tiene contra terce-
ros, de plazo no vencido, y dispone que ste se obliga a cederlo al banco y
ste a anticiparle el monto de ese crdito, deducidos los intereses.

No dice la norma qu intereses debe pagar el cliente, por lo que corresponde

sealar que stos se determinan por la tasa vigente en el banco para ese tipo
de operaciones, calculados por el tiempo que falta para el vencimiento del
crdito. Y como se perciben en el momento en que el banco realiza su presta-
cin, descontando la suma resultante, del monto del crdito que anticipa el
banco, la operacin recibe el nombre de "descuento.

Tampoco dice la norma qu tipo de crditos puede descontar el banco, pero s

menciona en el segundo prrafo aquellos que son de prctica descontar en al
actividad bancaria, pagars, letras de cambio y cheques de pago diferido; aun-
que tambin son descontables las " cartas de crdito" que emiten los bancos
en operaciones de comercio exterior.

3. Derecho del banco

El segundo prrafo de la norma en comentario contiene una regla de la prctica

bancaria que ya adelantamos al describir la operacin, en el sentido que puede
exigir el reembolso del anticipo efectuado contra el cliente descontatario, aun-
que hubiera promovido ejecucin contra los terceros.

Pargrafo 4 - Apertura de crdito.

Art. 1410. Definicin. En la apertura de crdito, el banco se obliga, a cambio

de una remuneracin en la moneda de la misma especie de la obligacin prin-
cipal, conforme con lo pactado, a mantener a disposicin de otra persona un
crdito de dinero, dentro del lmite acordado y por un tiempo fijo o indetermina-
do; si no se expresa la duracin de la disponibilidad, se considera de plazo in-
determinado.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El Cdigo Civil italiano regula sobre este contrato en los arts. 1842, 1843, 1844
y 1845. Se trata de una regulacin muy completa que sin duda, ha sido fuente
de la normativa del Cdigo.

II. Comentario

1. Descripcin e importancia

En este contrato el banco no entrega dinero al cliente, sino que le " abre " un
crdito hasta una suma determinada y para ser utilizado dentro de un tiempo
tambin establecido. De modo que el objeto del contrato no es el dinero sino el
" crdito " o dicho de otra forma " la disponibilidad de dinero " , que consiste en
el poder de empleo de una suma de dinero ajena, o ms bien de un derecho de
crdito contra el banco. De all deriva el uso de la palabra "disponibilidad " en
este contrato.

El mutuo o prstamo fue la forma original y primitiva de transferir crdito al

cliente; la apertura de crdito es el resultado de la larga evolucin de esta acti-
vidad y de una mejor adecuacin de la misma a los requerimientos y necesida-
des de los clientes, especialmente de las empresas que a partir de finales del
siglo XIX se convirtieron en los agentes ms importantes de la economa y co-
mo natural consecuencia, en los clientes ms dinmicos de los bancos.

Mientras en el mutuo la prestacin del banco es de ejecucin instantnea , en

la apertura de crdito es de ejecucin continua . Puede ocurrir que el banco se
comprometa a atender las libranzas que contra su cuenta corriente realice el
cliente hasta una suma determinada o a mantener una cierta " disponibilidad de
crdito" en esa cuenta, en favor del cliente, durante un cierto tiempo y a una
determinada tasa de inters, ms una comisin por el servicio. Tambin puede
consistir en la promesa del banco de contraer o asumir una obligacin por
cuenta del cliente, como ocurre en el crdito documentario.

Este contrato permite que el cliente realice amortizaciones del crdito mediante
depsitos en su cuenta, disminuyendo la deuda y reduciendo los intereses, sin
perder la posibilidad de utilizacin del margen de crdito no amortizado. Por
ello una de las modalidades ms utilizadas es el "crdito revolving" que permite
cancelar y volver a disponer del crdito, durante todo el perodo de tiempo pre-
visto en el contrato.

De modo que el banco se compromete a mantener una "disponibilidad" hasta

una cierta cantidad y por un determinado perodo de tiempo o por tiempo inde-
terminado, concepto que ha tomado el art. 1410.

Se trata de un contrato definitivo , que tiene su funcin propia, cuyo objeto, co-
mo vimos, es la creacin de una "disponibilidad" que el acreditado puede utili-
zar en una o ms oportunidades. Es adems, un contrato principal y autnomo,
no dependiente de otro, lo que no obsta a que pueda ser utilizado operativa-
mente en forma combinada con otros contratos, como la cuenta corriente, el
descuento, el crdito documentario, los crditos sindicados, el crdito de firma,
etc.

2. Distintas etapas del contrato

En la prctica bancaria este contrato tiene bsicamente tres fases o etapas.

a) Primera etapa

El cliente efecta la solicitud de crdito y el banco acepta y convienen el monto,

plazo e inters, la comisin que cobra el banco por la "apertura" del crdito
(comisin de apertura), ms las garantas de la operacin, en su caso. Esta
fase concluye con la aceptacin por el banco del compromiso de mantener una
determinada " disponibilidad de crdito" por un cierto tiempo, o por tiempo inde-
terminado y por un inters establecido. El cliente debe pagar una comisin
(comisin de " apertura), con independencia de que utilice o no el crdito
abierto en su favor.

b) Segunda etapa

El cliente utiliza el crdito puesto a su disposicin dentro del plazo estipulado,

sea en un slo acto o en varios actos, lo que es propio de esta modalidad con-
tractual, dentro del perodo de tiempo previsto en el contrato.

c) Tercera etapa

En ella el cliente debe restituir el capital y pagar los intereses convenidos, de

acuerdo a los montos utilizados y al tiempo de utilizacin. De modo que los in-
tereses se pagan sobre los montos realmente utilizados y por el tiempo de utili-
zacin. Puede ocurrir que el cliente no utilice el crdito y por ello la necesidad
de cubrir " la disponibilidad" que el banco puso a su disposicin con el pago de
una " comisin" retributiva (comisin " de apertura ).

Art. 1411. Disponibilidad. La utilizacin del crdito hasta el lmite acordado

extingue la obligacin del banco, excepto que se pacte que los reembolsos
efectuados por el acreditado sean disponibles durante la vigencia del contrato o
hasta el preaviso de vencimiento.

I. Comentario

1. Diferentes modalidades de utilizacin de la "disponibilidad"

La norma prev respecto del banco dos variantes del contrato, en el primero las
obligaciones del banco se extinguen cuando el cliente utiliza toda la disponibili-
dad; y en la otra el contrato se mantiene vivo hasta el vencimiento del plazo
pactado, y los reembolsos le permiten al cliente utilizar nuevamente el crdito
disponible. En la prctica bancaria esta segunda variante se denomina " revol-
ving" .

2. Modalidad "revolving"

Es una modalidad que aprovecha perfectamente bien las posibilidades que

ofrece este contrato. Por medio de ella el banco se obliga a mantener un crdi-
to hasta una cierta suma de dinero, durante todo el tiempo de duracin del con-
trato, con derecho del cliente de efectuar amortizaciones totales o parciales en
cualquier momento, y el cliente tiene la facultad de utilizar el monto " disponi-
ble" del crdito. La cancelacin total no produce la extincin del contrato, sino
que hace renacer el crdito por el monto total.

3. Obligaciones de las partes

El banco asume las siguientes obligaciones principales:

a) Abrir el crdito por el monto convenido: Es decir poner la " disponibilidad" de
la suma de dinero comprometida a favor del acreditado, para que ste pueda
hacer uso de ese crdito, dentro del plazo de utilizacin pactado, y en la forma
convenida, sea mediante la cuenta corriente bancaria o asumiendo deudas del
cliente, o emitiendo una carta de crdito, o dentro del sistema de tarjetas de
crdito.

b) Mantener el crdito por el tiempo estipulado: La segunda obligacin del ban-

co es " mantener" esa disponibilidad durante el tiempo establecido en el contra-
to. Cuando se trata de crditos por importantes sumas de dinero, el banco fija
un plazo de utilizacin, vencido el cual se extinguir su obligacin.

c) Otras obligaciones que asuma el banco en el contrato: Comnmente se rela-

cionan con la modalidad operativa de utilizacin del crdito por parte del cliente
acreditado, que pueden consistir en prestar un servicio de caja (supuesto de
utilizacin en la cuenta corriente), aceptar letras de cambio, emitir una carta de
crdito, otorgar avales o fianzas, etc.

Por su parte el cliente est obligado a:

a) Pagar la comisin de " apertura " al perfeccionarse el contrato: Obligacin

que contrae con independencia de la utilizacin o no del crdito abierto en su
favor. El banco abrir el crdito una vez que se hayan constituido a su favor las
garantas exigidas, conforme la modalidad operativa de utilizacin, el monto y
el destino del crdito.

b) Restituir el capital en los plazos y la moneda pactada: Esta obligacin de-

pender de que el cliente haya realizado utilizaciones del crdito y en tal caso
deber reintegrar el capital que hubiere utilizado, en el tiempo y oportunidad
estipulados.

c) Pagar los intereses: El acreditado que ha utilizado el crdito, debe tambin

pagar los intereses compensatorios que correspondan por el tiempo de utiliza-
cin del crdito y sobre el monto utilizado, segn la forma convenida. De mane-
ra que si no utilizara el crdito no deber intereses.
Art. 1412. Carcter de la disponibilidad. La disponibilidad no puede ser invo-
cada por terceros, no es embargable, ni puede ser utilizada para compensar
cualquier otra obligacin del acreditado.

I. Comentario

La norma esclarece el carcter de la "disponibilidad" en el sentido de que no es

un derecho de crdito del cliente, sino que es slo un derecho a la " utilizacin"
de esa disponibilidad. Como consecuencia no se trata de un bien incorporado
al patrimonio del cliente y, por ende, no puede ser agredido por un acreedor de
ste, por embargos ni para compensar otra obligacin del cliente acreditado.

Pargrafo 5 - Servicio de caja de seguridad

Art. 1413. Obligaciones a cargo de las partes. El prestador de una caja de

seguridad responde frente al usuario por la idoneidad de la custodia de los lo-
cales, la integridad de las cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pacta-
do y las expectativas creadas en el usuario. No responde por caso fortuito ex-
terno a su actividad, ni por vicio propio de las cosas guardadas.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Este contrato fue regulado en los Proyectos de 1987 (arts. 2238 a 2243), de
1993 en los arts. 1372 al 1376 y en el Proyecto de 1998 (arts. 1300 a 1305) y
de esta ltima regulacin la toma el nuevo Cdigo. La diferencia fundamental
es que en esta regulacin se trata de un contrato " bancario" , en cambio en los
Proyectos de Reforma podan ser prestadores de este servicio las entidades
financieras y tambin otros prestadores habilitados por las autoridades locales.
Todas esas regulaciones fueron influenciadas por el Cdigo Civil italiano, que
regul el " servicio bancario de cajas fuertes" en los arts. 1839 a 1841. La nor-
mativa ha tenido en cuenta tambin, sin duda, la abundante jurisprudencia local
de los ltimos aos.
II. Comentario

1. Se trata de un contrato de "servicio" y no de una locacin

La virtud de esta regulacin como la de los Proyectos antes mencionados, es

haber calificado este contrato como "servicio " de caja de seguridad, siguiendo
ah la denominacin del Cdigo Civil italiano, y superando la denominacin de
otras regulaciones y de alguna doctrina local que lo calificaban como " locacin
"de cajas de seguridad o de " cajas fuertes" .

2. No se define ni describe el contrato

A diferencia del tratamiento de los contratos bancarios que hemos analizado, la

norma no define ni describe este servicio, sino que parte de las obligaciones
del banco, omitiendo toda referencia a las obligaciones del cliente.

3. Responsabilidad del banco

Esta norma en comentario no establece las obligaciones de las partes sino que
regula sobre la "responsabilidad" del banco como " prestador" del servicio, co-
mo tambin lo hace la norma siguiente (art. 1414). El banco responde por la
idoneidad de la custodia, la integridad de las cajas y el contenido de las mis-
mas. De conformidad con lo pactado y las " expectativas creadas " en el usua-
rio. En cambio no responde por caso fortuito " externo" a la entidad, ni por vi-
cios de las cosas que el usuario haya colocado en la caja.

4. Descripcin del servicio

Por este contrato el banco pone a disposicin del cliente el uso individual de un
cofre o caja fuerte, cuya llave le entrega, y que est integrado a una instalacin
especialmente segura, a prueba de robos e incendios, para que el cliente pue-
da guardar valores u objetos,

El cliente no tiene acceso directo a la zona donde est su cofre o caja fuerte,
que generalmente se halla ubicado dentro del " tesoro" del banco, que es una
zona especialmente construida y protegida del edificio del banco. Para entrar a
esta zona hay que individualizarse y registrarse en un libro.
Si bien el cliente recibe del banco una llave de la " caja fuerte" o " cofre" , pue-
de ocurrir que necesite de otra llave distinta, que est en poder del banco, para
abrirla (sistema de coclausura ).

En otros casos el cliente debe ser acompaado a la zona donde est instalado
el " tesoro" del banco y se le abre la puerta que da acceso a los cofres. En tal
caso, introducido en esa zona, el cliente queda solo y abre el cofre directamen-
te con su llave.

En ambos casos el banco no recibe los objetos que van a ser depositados o
introducidos en el cofre, ni los controla. Es el cliente quien procede a la apertu-
ra del cofre e introduce all los valores y objetos que desea guardar.

El banco exige slo la individualizacin del cliente y la firma en un libro de re-

gistro.

Lo expuesto nos permite expresar que ste es un contrato por el cual el banco
cede a un cliente por determinado plazo, el uso de un cofre o una caja de segu-
ridad, instalada en el edificio donde el banco desarrolla sus actividades, en un
lugar especialmente construido y vigilado, mediante el pago de un precio. con
la finalidad que el cliente guarde all determinados bienes.

Incluimos la exigencia de que las cajas estn en lugar especialmente construi-

do y vigilado, porque comnmente se aplican normas especificas de segunda
bancaria. Destacamos el concepto de "guarda" que es la finalidad que persigue
el cliente con este contrato. Seguimos as los lineamientos de los conceptos
que sobre este contrato nos suministran autores como Garrigues y Delfino Ca-
zet.

5. Elementos del contrato

Consideramos como elementos necesarios de este contrato la existencia de un

banco o entidad de crdito institucional, sometida al control y vigilancia de una
autoridad de superintendencia. Como consecuencia presumimos la existencia
de reglas de "seguridad bancaria" especiales, vigentes para esta clase de ser-
vicio. Reglas que exigen la existencia de un lugar especialmente acondicionado
para instalar las cajas de seguridad, con materiales especiales; con proteccin
electrnica adecuada, como sistemas de apertura automtica retardada, que
permita su bloqueo desde la hora de cierre del establecimiento hasta su apertu-
ra al comenzar la jornada siguiente, etc.

Presentes esos elementos deviene como natural consecuencia la obligacin

del banco de ajustar su conducta al estricto cumplimiento de las obligaciones
impuestas por esa autoridad en materia de edificacin y lugar de ubicacin del
Tesoro de la entidad o sitio donde estn colocadas las cajas de seguridad.
Asimismo la existencia de un rgimen de control y vigilancia establecido por el
banco que limite el acceso al recinto donde estn las cajas a los funcionarios y
empleados del banco y clientes del servicio.

Todo ello como cobertura presupuesta y necesaria a la finalidad de "guarda" y

"cuidado" que persigue el cliente de este servicio bancario, que constituye la
"causa" razn jurdica econmica del contrato que lleva a un particular a
contratar con un banco este servicio; y la razn por la cual est dispuesto a
pagar al banco una remuneracin adecuada.

Por este contrato el banco contrae una obligacin de "resultado" , en el sentido

que se obliga a mantener indemne la caja de seguridad contra todo dao y as
mantenerla siempre a disposicin del cliente. No slo se obliga a cumplir las
reglas de la Superintendencia en materia de seguridad, y a poner la mxima
diligencia y cuidado, sino a mantener la total integridad e inviolabilidad de la
caja.

Y como natural consecuencia de esta obligacin, luce como elemento determi-

nante, la responsabilidad del banco por cualquier violacin de la caja de segu-
ridad y su contenido, con la sola excepcin del vicio propio de las cosas deposi-
tadas en la caja.

En el pas, el servicio cuenta con custodia y vigilancia del personal del banco
durante las horas de acceso del pblico es decir durante el horario bancario
de atencin al pblico, en forma directa, sin perjuicio del sistema intrnseco
de seguridad del sector y de los sistemas de alarmas y deteccin electrnicos
que existen. De manera que la "custodia" y "vigilancia" permanente est a car-
go del banco y esta obligacin no es compatible con el arrendamiento puro,
como lo destacaba Garrigues.
El cliente busca en el banco la seguridad y vigilancia que no obtendr en otras
empresas, aunque se dediquen a recibir bienes de terceros en depsitos y
aunque sean de confianza. El cliente presupone esa seguridad y vigilancia en
los bancos, y es por ello que la autoridad de superintendencia bancaria exige a
los bancos la adopcin de especiales medidas de seguridad y vigilancia: cons-
truccin de un tesoro a prueba de incendios, de explosiones, que no d a la
calle, que est ubicado en un lugar especial, etc. Adems, exige vigilancia poli-
cial durante las horas que permanece abierto; alarma conectada a la seccional
policial ms prxima, etc.

El banco se obliga frente al cliente a darle seguridad, a garantizarle la inviolabi-

lidad de la caja o cofre de seguridad. Se trata de una obligacin de resultado.
No es suficiente que el banco cumpla las condiciones de seguridad exigidas
por las autoridades, es necesario que brinde al cliente la seguridad por la cual
cobra una remuneracin.

Este es el criterio de nuestra jurisprudencia, por lo que citamos slo un caso

emblemtico:

1. La circunstancia de que las medidas de seguridad adoptadas por el banco

demandado fueran superiores a las requeridas por el ente de contralor para
entidades bancarias dedicadas a operaciones comunes, no excusa su respon-
sabilidad por los daos y perjuicios sufridos por los actores como consecuencia
del robo de su caja de seguridad.

2. Para apreciar la responsabilidad de los bancos en caso de robo de cajas de

seguridad de sus clientes, sirve como parmetro judicial su carcter profesio-
nal. As, como la entidad bancaria no puso la diligencia ni los controles idneos
para prevenir tales situaciones, cabe atribuirle falta de cuidado en su actuacin
comercial, falta que incidi en gran medida en la produccin del resultado da-
oso.

3. En materia de responsabilidad bancaria por los daos y perjuicios sufridos

por el cliente del banco como consecuencia del robo de su caja de seguridad,
la responsabilidad y la carga de prueba estn en ntima dependencia con la
naturaleza del contrato. En efecto, cuando la obligacin es de resultado, la car-
ga de prueba corresponde al deudor; el acreedor nada tiene que probar en ca-
so de incumplimiento.

4. En el contrato de cajas de seguridad celebrado con bancos, stos no se

comprometen a prestar determinada diligencia, sino a facilitar al cliente un re-
sultado, consistente en la conservacin del statu quo de la caja. Se trata de un
servicio por el cual los clientes buscan de la entidad bancaria la garanta de
mxima seguridad contra el riesgo de robo, extravo o perdida de sus bienes,
razn por la cual el deber de custodia por parte del banco forma la esencia del
contrato.

5. El incumplimiento del servicio comprometido en el contrato de cajas de segu-

ridad, incumplimiento dado por el robo de los valores guardados en la caja, ge-
nera una responsabilidad objetiva. En consecuencia, es irrelevante que el ban-
co pretenda acreditar que obr sin culpa, desde que no es tal conducta que
califica el reproche, sino la ausencia del resultado previsto.

6. La obligacin asumida por el banco en el contrato de cajas de seguridad es

de resultado. Por tanto, el banco es libre de adoptar por los medios que consi-
dere ms adecuados para realizar la vigilancia debida y el titular de la caja de
seguridad no puede censurar la adecuacin de esos medios e imponer la
adopcin de otros. Slo posteriormente, es decir en caso de que la integridad
externa de la caja haya sido alterada, tal censura es posible.

7. Como la obligacin del banco, en el contrato de caja de seguridad, es de

resultado, para excluir su propia responsabilidad debe demostrar que el resul-
tado al que se le oblig ha sido impedido por una causa a l no imputable, una
causa que no habra podido superar con el empleo del grado de diligencia re-
querido por el tipo concreto de obligacin. En tal sentido, fuerza mayor, porque
la caja de seguridad est destinada a sustraer los valores del tal evento.

8. El contrato de caja de seguridad no es un contrato aleatorio. Si el riesgo jue-

ga una funcin, sta incide directamente en el mbito de la organizacin gene-
ral de al empresa bancaria; el riesgo del resarcimiento que el banco asume por
la idoneidad del servicio es inherente al ejercicio empresario.
(CNCom., sala B, 4/10/1996, LA LEY, 1997- B, 80, con nota de Jorge Busta-
mante Alsina, ED, 171- 591).

6. Obligaciones de las partes

Son obligaciones del banco:

a) Poner la caja de seguridad o cofre a disposicin del cliente, entregndole la

llave o llaves correspondientes al compartimiento asignado. De ese modo, ni-
camente el cliente poseedor de esa llave podr abrir la caja ;

b) Garantizar el libre acceso al cliente a la zona donde se halla el tesoro del

banco, que es donde deben ubicarse las cajas individuales de seguridad;

c) Custodiar el lugar y vigilarlo permanentemente, respondiendo de la inviolabi-

lidad de las cajas, defendindolas de todo hecho o acto ajeno al cliente, que
pueda violarlas;

d) Garantizar al cliente la debida reserva para la extraccin e ingreso a la caja

de los valores y objetos que desee extraer o ingresar el usuario;

e) Cumplir las normas de seguridad bancarias , que aunque ajenas al contrato,

el cliente las presupone y tiene derecho a exigir que se cumplan, ya que son
condiciones de " habilitacin" de una sede bancaria;

d) F acilitar al cliente un resultado, consistente en la conservaci n del " statu

quo " de la caja. Como ha dicho nuestra jurisprudencia, en el contrato de cajas
de seguridad, el banco no se compromete a prestar determinada diligencia,
sino a facilitar al cliente un resultado, consistente en la conservacin del statu
quo de la caja. Se trata de un servicio por el cual los clientes buscan de la enti-
dad bancaria la garanta de mxima seguridad contra el riesgo de robo, extrav-
o o perdida de sus bienes, razn por la cual el deber de custodia por parte del
banco forma la esencia del contrato.

Son obligaciones del cliente:

a) Pagar el precio convenido por el uso de la caja de seguridad, precio que ge-
neralmente es debido por perodos mensuales, bimestrales, trimestrales o
anuales;

b) No introducir en la caja sustancias nocivas, peligrosas o de ilcito comercio,

fuera de estos casos, puede darle a la caja el uso que estime ms conveniente;

c) Identificarse cada vez que concurra a utilizar la caja y firmar el libro respecti-
vo, cuando el banco deja constancia en un registro de sus visitas:

d) Comunicar inmediatamente al banco la prdida de la llave, corno medida de

seguridad;

e) Al finalizar el plazo contractual debe devolver las llaves al banco y entregar

vaca la caja.

f) Cumplir cualquier otra obligacin prevista en el contrato, como la apertura de

una cuenta a efectos del dbito del precio del servicio.

Actualmente algunos bancos exigen como condicin de este contrato que el

cliente tenga abierta una cuenta corriente o de caja de ahorro, donde debitar,
peridicamente, el precio de la locacin de la caja de seguridad (caso del Ban-
co de la Nacin Argentina).

Normalmente se pacta el plazo del contrato en un ao, admitindose su prrro-

ga tcita si ninguna de las partes lo resuelve dentro de un plazo determinado
con antelacin a su vencimiento.

7. Extincin del contrato

Este, como todo contrato a plazo, se extinguir al vencimiento del trmino pre-
visto en el contrato, si no se hubiera pactado su renovacin automtica o con-
vencional.

Si el contrato fuera por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes podra

dejarlo sin efecto avisando a la otra con la debida antelacin.

Tambin en caso de producirse algn incumplimiento contractual que autorice

a la otra parte a resolver el contrato o demandar su rescisin, si sta as lo
hiciera.
8. Aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor

A este contrato le son aplicables las reglas de la Ley de Defensa del Consumi-
dor, no slo por lo que hemos expresado en el Pargrafo 1, sino tambin por-
que sea una persona fsica o jurdica quien contrate con el banco lo hace como
un acto de consumo, imposible de ser transformado o industrializado.

Esto resulta fundamental en orden a la determinacin de la responsabilidad del

banco, como tambin respecto de la invalidez de las clusulas de exoneracin
o limitacin de la responsabilidad, y tambin respecto de la prueba del conteni-
do de la caja de seguridad en los supuestos de robo o hurto de la caja.

As lo tiene resuelto nuestra jurisprudencia, que al respecto ha dicho:

" El derecho del cliente del banco que contrata una caja de seguridad, se rige
por la ley 24.240 defensa del consumidor , siendo inaceptable la aplica-
cin de clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabili-
dad por daos" (art. 37, inc. a)" (CNFed. Civ. y Com., sala I, 13/4/1999, DJ,
2000- 1- 632).

" Toda vez que la esencia del contrato de caja de seguridad es el deber de cus-
todia y vigilancia por parte del banco, carecen de valor las clusulas mediante
las cuales la entidad pretende librarse de responsabilidad ante el hurto, robo o
destruccin de su contenido, pues se trata de una renuncia anticipada de dere-
cho por parte del cliente que desnaturaliza la finalidad del convenio, ms an
teniendo en cuenta que las mismas se encuentran alcanzadas por la ineficacia
que dispone el art. 37 de la ley 24.240" . (CNCom., sala C, 1/2/2002, LA LEY,
2002 - D, 560).

9. Responsabilidad de los bancos

La jurisprudencia nacional es uniforme en reconocer la responsabilidad de los

bancos en casos de robo o hurtos de las cajas, como resultado de la premisa
que por este contrato el banco contrae una obligacin de resultado , como lo
decimos antes.

El banco tiene responsabilidad por la guarda, seguridad y vigilancia de los co-

fres o cajas, y responde por la integridad de ellas frente al cliente, y aunque
ignore el contenido de las mismas, responde por los daos y perjuicios que por
su culpa se le causen al cliente.

El problema ser del cliente en cuanto a la prueba del contenido del cofre o
caja, pero ello es otro aspecto.

El banco se exime slo en los casos que se trate de acontecimientos totalmen-

te ajenos a su accionar, absolutamente imprevisibles e imposibles de resistir.
Pero si tenemos presentes las medidas de seguridad y vigilancia de cumpli-
miento obligatorio para el banco, veremos que el margen para que estos acon-
tecimientos fortuitos o de tuerza mayor sucedan, son mnimos.

Como vimos, el banco responde por dicha seguridad, salvo el caso fortuito o
fuerza mayor, como podra serlo una catstrofe (un terremoto, un maremoto),
una explosin nuclear, una guerra, un saqueo en situacin de catstrofe, etc.

Pero normalmente, la experiencia nacional demuestra que ante robos o hurtos

que son los delitos comunes que permiten a un extrao violar las cajas de se-
guridad y acceder a ellas, los bancos han sido responsabilizados judicialmente
de indemnizar a los titulares del servicio.

10. Expectativas creadas en el usuario

La norma en comentario contiene una expresin que muchas veces recogi la

jurisprudencia en el sentido de que el banco, como profesional experto en la
materia, no slo debe responder por lo estipulado expresamente en el contrato,
sino tambin a las expectativas que haya creado en su cliente , sea como con-
secuencia de su anterior vinculacin, o sea consecuencia de la publicidad que
realiza.

Art. 1414. Lmites. La clusula que exime de responsabilidad al prestador se

tiene por no escrita. Es vlida la clusula de limitacin de la responsabilidad del
prestador hasta un monto mximo slo si el usuario es debidamente informado
y el lmite no importa una desnaturalizacin de las obligaciones del prestador.

I. Comentario
La norma prohbe la clusula de exencin de responsabilidad del banco, lo que
resulta lgico atento la naturaleza de este contrato, que de estar en el contrato
se tendr por no escrita..

Pero admite la posibilidad de que el contrato contenga la estipulacin de limita-

cin de la responsabilidad del banco , es decir del resarcimiento que pudiera
corresponderle por aplicacin del art. 1413. La condiciona a dos requisitos, que
el cliente sea debidamente informado , obviamente del alcance y supuestos de
aplicacin de esa limitacin; y que no sea un lmite tan bajo que desnaturalice
la obligacin del banco .

El Proyecto de 1987 en el art. 2239 inclua una regla contraria. All se establece
que " son nulas las clusulas limitativas de responsabilidad" . Regla que no re-
cogieron los Proyectos de 1993 y 1998.

Art. 1415. Prueba de contenido. La prueba del contenido de la caja de segu-

ridad puede hacerse por cualquier medio.

I. Jurisprudencia

Al respecto la jurisprudencia nacional ha consagrado a regla de que se admite

cualquier medio de prueba. En tal sentido citamos:

1. El banco, en el contrato de cajas de seguridad asume obligacin propia de

un depositario, no de los valores guardados por el cliente, por cuanto slo ste
sabe lo que la caja contiene, sino la caja en s misma que tiene como destino
propio la guarda de bienes del cliente, y es obligacin del banco custodiarla con
la misma diligencia que pone en las cosas propias, desobligndose slo en ca-
so fortuito o de fuerza mayor (art. 2202 y 2203, C d. Civil).

2. El derecho del cliente del banco que contrata una caja de seguridad, se rige
por la ley 24.240 defensa del consumidor (Adla, LIII- D, 4125) , siendo in-
aceptable la aplicacin de clusulas que " desnaturalicen las obligaciones o
limiten la responsabilidad por daos" (art. 37, inc. a).
3. La demostracin del contenido de una caja de seguridad en caso de robo, es
anloga a la de prdida o robo de equipaje, siendo ilegtimo recurrir a las pre-
sunciones de lo que pudo llevar el viajero de acuerdo con su posicin social y
econmica.

(CNFed. Civ. y Com., sala I, 13/4/1999, DJ, 2000- 1- 632).

" Como la prueba directa del contenido de los valores guardados en una caja
de seguridad es dificultosa o casi imposible, adquieren pleno valor las presun-
ciones.

"El banco es responsable por el robo de bienes depositados en una caja de

seguridad, pues es abusiva la clusula de irresponsabilidad contenida en el
contrato de locacin de la caja.

"Sera virtualmente impracticable una prueba rigurosa e inequvoca, por el loca-

tario de una caja de seguridad sobre la veracidad dl contenido que dice sus-
trado".

(CNCom., sala B, 4/10/1996, LA LEY, 1997- B, 80, con nota de Jorge Busta-
mante Alsina, ED, 171- 591).

1. La finalidad del contrato de caja de seguridad no es el mero inters de dis-

poner de un espacio vaco sino la custodia de dicho espacio aunque el texto
instrumental diga otra cosa , por lo que el incumplimiento de ese deber es
fuente de responsabilidad agravada, y una clusula de irresponsabilidad al res-
pecto debe caer por resultar abusiva, en cuanto desnaturaliza su objeto esen-
cial.

2. En el contrato de caja de seguridad, el Banco, para excluir la propia respon-

sabilidad, debe demostrar que la custodia ha sido impedida por una causa no
imputable, que no habra podido superar con el empleo del grado de diligencia
requerido por el tipo concreto de obligacin. Ello no incluye al robo, pues preci-
samente la caja de seguridad est destinada a sustraer los valores al peligro de
tal evento.

3. La responsabilidad bancaria en el contrato de caja de seguridad posee

carcter profesional, lo que debe servir de parmetro judicial para apreciarla en
casos en los cuales la entidad bancaria demandada no puso la diligencia y con-
troles propios para prevenir los robos.

4. Exigir al peticionante del resarcimiento por violacin de cajas de seguridad

una prueba rigurosa e inequvoca sobre la veracidad del contenido que dice
sustrado hace recaer sobre l una carga cuyo cumplimiento es virtualmente
impracticable, dada la ausencia de exteriorizacin que se sigue respecto de los
objetos ingresados en ese lugar, por lo que le juez deber estar a la secuencia
fctica argumentada (art. 386, Cd. Procesal), corroborada por las concordan-
tes pruebas tradas al pleito y la ausencia de otras que degraden el valor de
stas, adquiriendo pleno valor las presunciones (art. 163, inc. 5 Cd. citado).

(CNCom., sala B, 30/12/1998, LA LEY, 1999- C, 359; DJ, 1999- 2- 792).

Art. 1416. Pluralidad de usuarios. Si los usuarios son dos o ms personas,

cualquiera de ellas, indistintamente, tiene derecho a acceder a la caja.

I. Comentario

Consagra la regla de que todos los usuarios tienen derecho a acceder a la caja,
en forma individual e indistinta.

Art. 1417. Retiro de los efectos. Vencido el plazo o resuelto el contrato por
falta de pago o por cualquier otra causa convencionalmente prevista, el presta-
dor debe dar a la otra parte aviso fehaciente del vencimiento operado, con el
apercibimiento de proceder, pasados treinta das del aviso, a la apertura forza-
da de la caja ante escribano pblico. En su caso, el prestador debe notificar al
usuario la realizacin de la apertura forzada de la caja poniendo a su disposi-
cin su contenido, previo pago de lo adeudado, por el plazo de tres meses;
vencido dicho plazo y no habindose presentado el usuario, puede cobrar el
precio impago de los fondos hallados en la caja. En su defecto puede proceder
a la venta de los efectos necesarios para cubrir lo adeudado en la forma previs-
ta por el artculo 2229, dando aviso al usuario. El producido de la venta se apli-
ca al pago de lo adeudado. Los bienes remanentes deben ser consignados ju-
dicialmente por alguna de las vas previstas en este Cdigo.

I. Comentario

La norma describe un largo procedimiento a aplicar al vencer el plazo contrac-

tual, previendo que el cliente no cumpla sus obligaciones de devolver las llaves
de la caja y retirar los bienes que hubiera depositado en ella. La norma requiere
avisos fehaciente como medio de proteger los derechos del cliente, pero si per-
sistiere su incumplimiento da el procedimiento para que el banco pueda forzar
la caja y cobrarse lo adeudado.

La norma remite al art. 2229 sobre la ejecucin en los juicios prendarios. Esta
regla a su vez prev que si se tratara de ttulos u otros bienes negociables en
bolsas y mercados de valores el banco puede realizar la venta como es de
prctica en esos mercados. Si cobrado lo adeudado quedaran bienes del clien-
te el banco debe proceder a consignarlos judicialmente.

Pargrafo 6 - Custodia de ttulos

Art. 1418. Obligaciones a cargo de las partes. El banco que asume a cambio
de una remuneracin la custodia de ttulos en administracin debe proceder a
su guarda, gestionar el cobro de los intereses o los dividendos y los reembol-
sos del capital por cuenta del depositante y, en general, proveer la tutela de los
derechos inherentes a los ttulos.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Las normas de este pargrafo tienen como antecedente la regla del art. 577 del
Cd. Com., las enseanzas de la doctrina nacional y la jurisprudencia sobre
esta materia, que mencionamos en este comentario.

II. Comentario
1. Depsito de ttulos valores

Era comn hasta hace unos aos, que el titular de valores, especialmente si se
trataba de valores de renta, por razones de seguridad y comodidad, los deposi-
tara en un banco, o agente de bolsa. Los bancos fueron preferidos en este tipo
de depsitos y a ellos los depositantes no slo le confiaban la conservacin y
custodia de los ttulos valores entregados, sino tambin la cobranza de la renta
que generaban esos ttulos (dividendos en el caso de las acciones; e intereses
en el caso de los bonos pblicos o privados), la asistencia a asambleas, y to-
dos los dems actos que fueran necesarios para proteger los derechos del de-
positante.

En tal sentido se destacaron los bancos alemanes y algunos espaoles, que

hacan suscribir a los depositantes poderes amplios para representarlos en las
asambleas de accionistas, derivando algunas actuaciones en prcticas abusi-
vas, como las de votar en las asambleas segn su propio criterio e intereses.

Hoy en da la desaparicin de los ttulos cartulares de "renta" , ha quitado toda

importancia a este tipo de contratos, porque las emisiones de acciones y obli-
gaciones o bonos pblicos o privados (valores negociables) no son representa-
dos en " papel" sino mediante simples anotaciones en cuentas en los registros
de la sociedad emisora, si se trata de ttulos no negociables en bolsa (ttulos
escriturales) o, si se negocian en bolsas, mediante " certificados globales" o "
anotaciones" cuyo registro se encomienda a bancos comerciales o de inversin
o cajas de valores autorizadas, como lo establece el art. 208 de la Ley de So-
ciedades Comerciales 19.550, regulacin completada por el dec. 677/2001

Tampoco es comn que una persona encomiende el depsito de otros valores

que no requieren de la actividad del depositario, esto es slo para su conserva-
cin y custodia, porque para eso existen las cajas de seguridad en los bancos.

De modo que la actuacin de los bancos en esta materia se ha modificado sus-

tancialmente porque como entidades que pueden llevar las anotaciones de ttu-
los valores escriturales o anotados en cuenta, esa actividad no puede encua-
drarse dentro del depsito de administracin.

De todos modos como subsisten valores cartulares, como acciones de peque-

as sociedades y excepcionalmente algunos bonos de renta, el legislador ha
considerado necesario regular estos depsitos "activos" o "en administracin" .
Entendemos que ello no era necesario porque las obligaciones que se ponen
en cabeza del banco surgen de las reglas del mandato y la comisin mercantil.

El depsito de valores en un banco es un tpico contrato bancario, por el cual

un cliente entrega al banco ttulos valores y el banco se obliga a devolverlos
(depsitos en custodia), pero tambin se puede obligar a cobrar su renta y rea-
lizar los dems actos necesarios para la mejor proteccin de los derechos del
cliente, como la asistencia a asambleas, realizar los trmites y obtener las nue-
vas acciones en el caso de nuevas emisiones, etc. A este depsito" activo" se
le denomina depsito de "administracin" .

El art. 577 del Cd. Com., que obliga al depositario a la administracin del de-
psito de los ttulos de rentas, imponindole la obligacin de su cobranza y to-
das las dems diligencias necesarias para la conservacin de su valor y efec-
tos legales, so pena de daos y perjuicios, es un tpico depsito de " adminis-
tracin.

Comentando esta norma Zavala Rodrguez denomina a estos depsitos activos

, porque el depositario no se limita a la guarda y custodia esttica de las cosas
depositadas sino que debe actuar o realizar una tarea activa; y que esa con-
ducta no converta al depsito en locacin de obra.

El depositario puede exigir por la guarda de las acciones una comisin que se
debe estipular en el contrato. Si nada se hubiera pactado se debe la comisin
de uso en la plaza, de otra forma ser determinada por rbitros, ya que el de-
psito gratuito no es mercantil (art. 573 del Cd. Com.). Regla similar contiene
el Cdigo de Comercio de Brasil en el art. 282.

El art. 1418 regula sobre los depsitos "activos", "abiertos" o en "administra-

cin" , que incorpora adems del tradicional deber de custodia y conservacin
de los depsitos regulares, la obligacin de "actuar", como deca Zavala Rodr-
guez.

La normativa no contiene una regla como la del art. 279 de la ley mexicana,
que establece la aplicacin supletoria de las normas que rigen el depsito de
dinero, sobre cotitularidad, prueba del depsito y entregas o reembolsos.
2. Legislacin comparada

La Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito mexicana, regula espe-

cialmente el depsito de valores (arts. 276, 277, 278 y 279). Se establece all
que el depsito bancario de ttulos no transfiere la propiedad al depositario, a
menos que, por convenio escrito, el depositante lo autorice a disponer de ellos
con obligacin de restituir otros tantos ttulos de la misma especie (art. 277).
Que si no se transfiere la propiedad al depositario, ste queda obligado a la
simple conservacin material de los ttulos, a menos que por convenio expreso
se haya constituido el depsito en administracin (art. 277). Este depsito en
administracin obliga al depositario a efectuar el cobro de los ttulos y a practi-
car todos los actos necesarios para la conservacin de los derechos que aque-
llos confieren al depositante (art. 278). Finalmente (art. 279) se dispone la apli-
cacin supletoria de normas establecidas por esa ley para el depsito de dinero
(sobre cotitularidad, prueba del depsito y entregas o reembolsos).

Para esa ley el depsito puede ser " cerrado" o " en administracin" , con al-
cances similares a lo que Garrigues denominaba " cerrado" o " abierto" . En el
primer caso la obligacin del depositario es la de guardar y conservar las ac-
ciones recibidas sin hacer uso de ellas, y en el otro caso, el depositario viene
adems obligado a " administrar" el depsito realizando los actos necesarios
para la conservacin de los derechos del depositante (art. 308 del Cd. de Co-
mercio espaol).

3. Depsito "colectivo" de valores emitidos en serie

Desde finales del siglo XIX, el Mercado de Deuda Pblica alemn, requiri para
su funcionamiento, el depsito colectivo de los bonos de deuda. A partir de en-
tonces, y ante el auge de las operaciones burstiles, se implement en los dis-
tintos pases, el "depsito" colectivo de ttulos valores, en forma optativa al
principio y luego obligatoria, como condicin del funcionamiento de esos mer-
cados.

En Espaa nos dice Cachn Blanco que esas operaciones estn a cargo de las
Sociedades Rectoras hasta la definitiva constitucin y operatoria del Servicio
de Liquidacin y Compensacin sociedad annima. Esta sociedad tiene como
funciones llevar el registro contable de valores admitidos a negociacin en Bol-
sa y representados por medio de anotaciones en cuenta. Funciones que puede
desarrollar en forma exclusiva o conjunta con otras Entidades Adheridas en
cuyo caso el SLC tendr el carcter de registro central.

En Mxico se cre el Instituto para el Depsito de Valores, La regulacin con-

sagra un sistema de depsito centralizado de valores que permite obtener la
transferencia de los mismos por el procedimiento de asientos contables dentro
del Instituto, sin que sea necesaria la tradicin material de los ttulos. El Institu-
to tiene la facultad de compensar y liquidar cuentas entre los depositantes as
como la de devolverles ttulos de la misma especie y cantidad, haciendo m rito
a la " fungibilidad " de los valores en serie.

En Argentina, la ley 20.643 regula el depsito colectivo de ttulos valores en

una Caja de Valores. Esos depsitos se deben efectuar por personas autoriza-
das para actuar como " depositantes " (Agentes de Bolsa, Agentes extrabursti-
les inscriptos, Bancos, Compaas Financieras, y Fondos Comunes de Inver-
sin). El depsito se efecta por cuenta de los comitentes, es decir de los pro-
pietarios de los ttulos valores depositados.

En el mercado internacional se destaca la actuacin de entidades como "Ce-

del" , "Euroclear" , y Depositary Trust Company (DTC).

4. Obligaciones del banco y depositante

La norma en comentario establece el carcter oneroso del contrato y dispone

que la actuacin del depositario ser remunerada, de modo que el depositante
de los ttulos tiene como principal obligacin la de pagar el servicio del banco
depositario. Asimismo debe dar al banco las instrucciones y poderes que sean
necesarios para el cumplimiento de las obligaciones que el contrato pone en
cabeza del banco depositario.

El banco est obligado a la custodia y conservacin (guarda) de los ttulos de-

positados y a gestionar los derechos emergentes del ttulo (cobro de dividendos
en el caso de acciones y de los intereses en el caso de las obligaciones o bo-
nos de deuda, pblicos o privados),y realizar todos los actos necesarios para la
tutela de los derechos del cliente.
Art. 1419. Omisin de instrucciones. La omisin de instrucciones del deposi-
tante no libera al banco del ejercicio de los derechos emergentes de los ttulos.

I. Comentario

La falta de instrucciones del depositante en el depsito administrado genera en

los bancos el problema de adoptar decisiones que corresponderan a aqul. No
obstante, el concepto de "administracin" no libera al banco del deber de ejer-
cer todos los derechos necesarios en el mejor inters del cliente. Es precisa-
mente el supuesto que citaba Zavala Rodrguez al comentar el art, 577 del
Cd. Com., que hemos citado, de un litigio entre un depositante y el Banco de
la Nacin Argentina. El depositante haba depositado en el banco debentures y
se haba ausentado de Argentina y estuvo en el extranjero ms de diez aos. A
su regreso se encontr con que el banco no haba realizado ninguna gestin ni
actividad para la proteccin de los derechos que otorgaban los ttulos deposita-
dos, ni haba solicitado instrucciones para hacerlo. El banco aleg la aplicacin
del art. 579 del Cdigo que dispone la aplicacin de los reglamentaos banca-
rios. El Tribunal rechaz las defensas del banco con el argumento de que tales
reglas no contradecan sino ms bien complementaban las del art. 577 y "...que
(el banco) no puede eludir las obligaciones que la ley mismo crea para asegu-
rar la conservacin del valor y efectos legales del documento de crdito que se
deposita. Sin esa obligacin nadie arriesgara entregar un ttulo y documento
de crdito en depsito, y desaparecera de la vida del comercio una institucin
que contribuye a su desarrollo y a la comodidad en las actividades en la vida
econmica y social" .

En concordancia con esa jurisprudencia y las enseanzas de Zavala Rodr-

guez, la norma consagra la obligacin del banco de realizar los actos necesa-
rios para ejercer los derechos que confiere el ttulo depositado, aunque carezca
de instrucciones del depositante.
Art. 1420. Disposicin. Autorizacin otorgada al banco. En el depsito de
ttulos valores es vlida la autorizacin otorgada al banco para disponer de
ellos, obligndose a entregar otros del mismo gnero, calidad y cantidad, cuan-
do se hubiese convenido en forma expresa y las caractersticas de los ttulos lo
permita. Si la restitucin resulta de cumplimiento imposible, el banco debe can-
celar la obligacin con el pago de una suma de dinero equivalente al valor de
los ttulos al momento en que debe hacerse la devolucin.

I. Comentario

La norma admite la estipulacin contractual que autoriza al banco a disponer

de los ttulos depositados, y a sustituirlos por otros del mismo gnero, calidad y
cantidad. Y prev que de resultar imposible su restitucin, el banco debe pagar
una suma de dinero equivalente al valor de los ttulos, al momento de su devo-
lucin.

Se trata de una regla excepcional que protege la prctica centenaria de los

bancos de disponer de los ttulos que se les depositan.