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TESIS DE GRADO

ARBITRAJE CAMBIARIO
A LA LUZ DE LA LEGISLACIN COLOMBIANA

KATHERINE SUAREZ BARRERA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS


PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
Bogot, Octubre de 2004
TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIN 1

I. ESTRUCTURA DEL MERCADO DE DIVISAS 2

1. Mercado Cambiario 5
1.1. Intermediarios del Mercado Cambiario 6
1.2. Operaciones del Mercado Cambiario 7
2. Mercado Libre 15

II. El ARBITRAJE CAMBIARIO 18

1. Antecedentes 18
2. Concepto 20
3. Instrumentos mediante los cuales se puede desarrollar 22
la operacin de Arbitraje
3.1. Apertura de Cuentas 22
3.1.1. Etapas 23
3.1.1.1. Adquisicin de divisas 23
3.1.1.2. Apertura de cuentas
en el extranjero 27
3.1.1.3. Retiro de los fondos en
pesos a travs de tarjetas dbito 27
3.1.1.4. Nueva adquisicin
de dlares 31
3.1.1.5. Nueva consignacin
de los dineros 32
3.1.1.6. Repeticin de la

2
Operacin 32
3.1.2. Legalidad de la operacin segn
la normativa colombiana 32
3.1.3. Actividad que realizan los
administradores de redes de cajeros
automticos 34
3.2. Transferencias 35
3.2.1. Transferencias en general 40
3.2.2. Giros 41
3.2.3. Remesas 41
3.3. Crditos en Moneda Extranjera 42
4. Marco Tributario del Arbitraje Cambiario 45
4.1. Tipificacin legal del retiro de fondos 46
4.2. Gravmenes a la renta 47

III. POSIBLE UTILIZACIN DEL ARBITRAJE CAMBIARIO


EN EL LAVADO DE ACTIVOS 50

1. El riesgo de lavado de activos en las transferencias


electrnicas de dinero 55
2. La actividad que realizan las redes de cajeros automticos
frente a la regulacin colombiana contra el lavado de
activos 57
3. Prevencin y control de lavado de activos en el
Sector Financiero 63
3.1. Los administradores de redes de cajeros
automticos no son sujetos obligados 67

3
IV. ESCENARIO ECONMICO EN EL QUE SE DESARROLLA
EL ARBITRAJE

1. Movimientos econmicos asociados con moneda 70


2. Arbitraje como incentivo para el empresario colombiano 73

CONCLUSIONES 75
BIBLIOGRAFA 85

4
INTRODUCCIN

En una economa globalizada, es fundamental aportar instrumentos que


permitan internacionalizar an ms los productos, minimizar los riesgos, y
potencializar los recursos. Es por esto, que con este trabajo se busca ilustrar
y ensear a quienes no la conocen, el desarrollo de una actividad comercial
a la que podra drsele mayor alcance que el que ha tenido hasta ahora. Se
trata de una operacin que deriva su utilidad, de un factor econmico como
es la tasa de cambio. Dicha operacin consiste en la adquisicin de una
moneda, en un mercado en el que el precio de la misma es inferior al precio
del mercado en el cual la va a vender inmediatamente. El provecho obtenido
por la persona que la efecta, radica en el diferencial existente entre el precio
de la moneda del mercado en el que la compra, y el precio de la moneda del
mercado en que la vende. sta aunque es la esencia del negocio, no se
observa plausiblemente en todos los instrumentos mediante los cuales se
lleva a cabo la operacin, pues cada uno de ellos se realiza de forma
diferente, y por tanto es necesario analizar cada uno para determinar si se
est incurriendo o no en una operacin de arbitraje.

En este sentido, este trabajo pretende ilustrar cmo puede llevarse a cabo la
operacin, a travs de qu instrumentos y sealando las importantes
utilidades que pueden obtenerse, siempre que se desarrolle dentro del marco
legal vigente para tal efecto. Se har un nfasis en la modalidad de apertura
de cuentas, toda vez que es el instrumento respecto del cual se ha puesto en
duda la legalidad de la operacin, y del que se ha hecho uso en ciertas
ocasiones para cometer el ilcito de lavado de activos.

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I. ESTRUCTURA DEL MERCADO DE DIVISAS

Con la expedicin de las leyes 7 y 9 de 1991, se dan en Colombia los


primeros pasos hacia la nueva poltica de apertura econmica y liberacin de
mercados. Con la primera de ellas se da inicio a la concepcin del
intercambio comercial y negociaciones internacionales en la poltica general
de apertura econmica e internacionalizacin de la economa colombiana, y
con la segunda, se inicia el desmonte del control cambiario.

La Carta Poltica de 1991, otorg al Banco de la Repblica la categora de


banca central, asignndole como funciones bsicas las de regular la
moneda, los cambios internacionales y el crdito, emitir la moneda legal,
administrar las reservas internacionales, servir de prestamista en ltima
instancia y banquero de los establecimientos de crdito y agente fiscal del
gobierno.

Es as, que por disposicin constitucional la autoridad reguladora en materia


monetaria, cambiaria y crediticia, qued en cabeza de la Junta Directiva del
Banco de la Repblica, y en este sentido qued consagrado en el artculo
372. Esto significa que el Banco por intermedio de su Junta expide las
normativas de acuerdo con las cuales se manejar en lo sucesivo las
actividades monetarias, crediticias y cambiarias, con adecuacin a la poltica
econmica general.

Consecuentemente, es la Junta Directiva del Banco de la Repblica, el


rgano que expide la Resolucin Externa No. 21 del 2 de septiembre de
1993, y la Resolucin Externa No. 8 del 5 de mayo de 2000, que en
concordancia con la Ley 9 de 1991, contienen el actual rgimen cambiario.
De esta ltima Resolucin vale la pena destacar la constitucin del mercado
cambiario, los intermediarios del mismo, la canalizacin y pago de las

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importaciones y exportaciones de bienes, las inversiones de capital
extranjero en nuestro pas, y de capital colombiano en el exterior; y la
apertura de cuentas corrientes en el exterior.

Las resoluciones 9 de 2000, 2, 4 y 5 del 2001, 3 y 4 del 2002, 1, 2, 4,


5, 8 del 2003, y 6 de 2004, expedidas por la Junta Directiva del Banco de
la Repblica, que han modificado y adicionado en uno u otro sentido la
importante Resolucin 8 de 2000, han complementado lo que se conoce
como rgimen cambiario, sin que hayan cambiado sustancialmente las
disposiciones inicialmente dadas.

La normativa anteriormente referenciada ha reglamentado el mercado de


divisas, el cual est comprendido por el mercado libre y por el mercado
cambiario. Este ltimo se sujeta a una disciplina mucho ms rgida y severa,
segn la cual, las operaciones en torno a las divisas se encuentran
tipificadas y solo pueden ser emprendidas con el concurso de entidades
autorizadas para ello, sujetas a la inspeccin y vigilancia del Estado. Por otra
parte, el mercado libre cuenta igualmente con ciertas normas y controles,
pero ante l existe una mayor flexibilidad en la legislacin, especialmente en
lo que respecta a la supresin de barrera a la entrada del mismo.

El mercado de divisas, es en sntesis, el conjunto de todas las operaciones


de compra y venta de cualquier moneda extranjera, y que de acuerdo con el
marco regulatorio vigente, se divide en dos submercados: el mercado
cambiario o mercado regulado conformado por todas las operaciones que
se canalizan a travs de intermediarios autorizados, y el mercado libre que
comprende todas las dems operaciones de cambio entre el peso y cualquier
moneda extranjera.

Son agentes del mercado de divisas:

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1. Los intermediarios, que ofrecen al pblico el servicio de compra y
venta de moneda extranjera, dentro de los cuales se distinguen dos
grupos, a saber:
a. Los intermediarios del mercado regulado o Intermediarios del
Mercado Cambiario, que incluye tres tipos de entidades:
1) Los establecimientos de crdito, que comprenden los
bancos, corporaciones financieras, compaas de
financiamiento comercial y cooperativas financieras,
todos vigilados por la Superintendencia Bancaria.
2) Las casas de cambio vigiladas por la Superintendencia
Bancaria.
3) Los comisionistas de bolsa vigilados por la
Superintendencia de Valores.
Todas las operaciones realizadas por los intermediarios
del mercado cambiario son parte del mercado cambiario o
mercado regulado.
b. Los compradores y vendedores profesionales. Estos son
intermediarios especializados registrados en las cmaras de
comercio, pero desde el ao 2000 no son vigilados por ninguna
Superintendencia. Todas las operaciones celebradas entre
estos compradores y entre stos y el pblico en general, son
parte del mercado libre. Las operaciones celebradas con los
intermediarios del mercado cambiario son parte del mercado
regulado.
2. El pblico, que demanda u ofrece dlares y en general cualquier
moneda extranjera en el mercado de divisas, tanto en el libre como en
el regulado, para satisfacer sus respectivas necesidades. El pblico
realiza transacciones de compra y venta de divisas entre s, las cuales
son parte del mercado libre, o con intermediarios del mercado
cambiario. Cuando realiza operaciones con algn intermediario del

8
mercado cambiario, dichas transacciones son parte del mercado
regulado. Si stas se realizan con los compradores y vendedores
profesionales, forman parte del mercado libre.

En tal sentido, lo esencial frente a cualquier operacin consiste en determinar


si su carcter la ubica como propia del mercado cambiario o, por el contrario,
como susceptible de canalizarse por fuera del mismo.

1. Mercado Cambiario

La eliminacin del monopolio estatal de divisas dio lugar a la creacin del


llamado mercado cambiario, el cual est constituido por las divisas originadas
en las operaciones de cambio que la Junta Directiva del Banco de la
Repblica, en concordancia con la Ley 9 de 1991, dispuso que deben
canalizarse obligatoriamente a travs de este mercado y de las cuales sus
poseedores no pueden disponer libremente, sino que tienen el deber de
reintegrarlas dentro del plazo que fijado por la Junta Directiva del Banco de la
Repblica, esto es, en los seis meses siguientes a la recepcin de las
divisas.

Al respecto la Ley 9 de 1991 en su artculo 6 seala:

El mercado cambiario estar constituido por la totalidad de las


divisas que deban ser transferidas o negociadas por conducto de
los intermediarios que se autoricen en desarrollo de esta ley. El
Gobierno Nacional fijar las normas tendientes a organizar y
regular el funcionamiento de este mercado. Adems, establecer
las operaciones de cambio cuyo producto en moneda extranjera
no deba ser transferido o negociado a travs del mercado

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cambiario y los mecanismos que podrn utilizarse para la posesin
o negociacin de las divisas correspondientes en el pas.

En el mismo sentido, la Resolucin Externa No. 21 de 1993 expedida por la


Junta Directiva del Banco de la Repblica precepta:

Artculo 6 -Definicin. El mercado cambiario estar constituido


por la totalidad de las divisas que deban canalizarse
obligatoriamente por conducto de los intermediarios autorizados
para el efecto o a travs del mecanismo de compensacin previsto
en el artculo 65 de esta resolucin. Tambin forman parte del
mercado cambiario las divisas que, no obstante estar exentas de
esa obligacin, las canalicen voluntariamente a travs del mismo.

Finalmente, la Resolucin Externa No. 008 de 2000 expedida por la Junta


Directiva del Banco de la Repblica, que comprende el actual rgimen
cambiario, establece:

Artculo 6 -Definicin. El mercado cambiario estar constituido


por la totalidad de las divisas que deban canalizarse
obligatoriamente por conducto de los intermediarios autorizados
para el efecto o a travs del mecanismo de compensacin previsto
en esta resolucin. Tambin forman parte del mercado cambiario
las divisas que, no obstante estar exentas de esa obligacin, se
canalicen voluntariamente a travs del mismo.

1.1. Intermediarios del Mercado Cambiario

El mercado cambiario est constituido por las divisas que deben ser
canalizadas a travs de los agentes del mismo mercado. Pues bien, son

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intermediarios del mercado cambiario segn el artculo 58 de la Resolucin
No. 8 de 2000 expedida por la Junta Directiva del Banco de la Repblica:

1. Los bancos comerciales


2. Los bancos hipotecarios
3. Las corporaciones financieras
4. Las compaas de financiamiento comercial
5. La Financiera Energtica Nacional FEN-
6. El Banco de Comercio Exterior de Colombia S.A. BANCOLDEX-
7. Las cooperativas financieras
8. Las sociedades comisionistas de bolsa
9. Las casas de cambio.

Los intermediarios del mercado cambiario no pueden realizar toda clase de


operaciones de cambio, sino nicamente aquellas que en forma expresa les
permita el rgimen y en las condiciones que ste indique, estos es, las
contenidas en el artculo 59 de la Resolucin No. 8, y que se describen a
continuacin.

1.2. Operaciones del Mercado Cambiario

Las operaciones de cambio que deben canalizarse obligatoriamente a travs


del mercado cambiario se concretan en:

1. La importacin y exportacin de bienes.

La importacin es una operacin de comercio exterior consistente en


la introduccin legal de mercancas procedentes de otro pas a
territorio nacional. Constituye un contrato de compraventa

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internacional y el pago del precio al vendedor extranjero de los bienes
importados se llama reembolso.

El reembolso de las importaciones debe realizarse a travs del


mercado cambiario mediante la presentacin de la declaracin de
cambio y los documentos correspondientes a la importacin. Es el
pago que realiza el importador al intermediario cambiario una vez
cumplido el plazo de financiacin otorgado. El reembolso puede darse
mediante la negociacin de divisas, las transferencias o a travs de
cheques en dlares. El plazo para el reembolso es 180 das a partir de
la fecha del documento de transporte.

La Resolucin No. 21 trajo una innovacin al permitir a los residentes


en el pas pagar el valor de sus importaciones en moneda legal
colombiana y a los residentes en el exterior adquirir divisas con el
producto de exportaciones canceladas en moneda legal colombiana,
todo a travs del mercado cambiario. Los residentes en el pas pueden
pagar anticipadamente sus importaciones para lo cual pueden adquirir
divisas en el mercado cambiario.

Otras modalidades para el pago de importaciones son:

a) Giros directos. Formas de pago de importacin de bienes o servicios


que se perfeccionan una vez el importador ha introducido las
mercancas o servicios al pas. Los documentos requeridos son la
carta de instrucciones del cliente y la declaracin de cambio; el plazo
mximo son 180 das. Para los pagos menores a USD5.000, no hay
plazo mximo.
b) Giros financiados. Se concretan en la financiacin en moneda
extranjera de un pago al exterior. Son pagos que ordena un

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importador a favor de un exportador por concepto de cancelacin de
bienes y solicita a un banco su financiacin. Se requiere presentar:
carta solicitud del cliente, registro de importacin, fotocopia documento
de transporte. Puede pagarse mediante transferencia de fondos,
cheque, dlar americano u otras monedas. El plazo de financiacin es
de 180 das, los pagos menores a USD 500 no tienen plazo mximo.

Al igual que la importacin, la exportacin es un contrato de


compraventa internacional, es una operacin de comercio exterior que
consiste, en la salida legal, con destino a otro pas, de mercancas
nacionales. Todas las divisas recibidas por concepto de exportaciones
de bienes deben canalizarse en el mercado cambiario. Los residentes
en el pas podrn recibir el pago de sus exportaciones en moneda
legal colombiana nicamente a travs de los intermediarios del
mercado cambiario.

El reintegro de exportacin es un mecanismo por el cual un


exportador puede traer las divisas provenientes de la venta de sus
productos, legalizar sus exportaciones y convertirlas en moneda local.
Se requiere que se transfieran las divisas a su favor y presente la
declaracin de cambio. El plazo de reintegro es de 6 meses; el plazo
de financiacin superior a 12 meses se constituye en una operacin
de endeudamiento externo, siempre que se trate de montos
superiores a USD10.000.

Con las divisas provenientes de exportaciones se pueden cancelar


directamente los fletes, seguros y dems gastos en moneda extranjera
que la operacin demande. Se deben canalizar a travs del mercado
cambiario los pagos por concepto de garantas otorgadas sobre los
instrumentos de pago y, del mismo mercado, se deben adquirir las

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divisas destinadas a devolver al exterior las sumas que se requieran
cuando el importador extranjero rechace total o parcialmente la
mercanca, castigue su precio por defectos de calidad o
incumplimiento de cualquiera de las condiciones pactadas

2. Operaciones de endeudamiento externo celebradas por residentes en


el pas, as como los costos financieros inherentes a las mismas.

Los residentes en el pas pueden obtener crditos en moneda


extranjera de las entidades financieras del exterior, que indique el
Banco de la Repblica, para cualquier propsito y cualquiera que sea
su destino, monto y plazo; igualmente podrn conceder crditos en
moneda extranjera a residentes en el exterior, independientemente del
plazo y destino de las divisas. As como, los residentes en el pas y los
residentes en el exterior podrn obtener crditos en moneda
extranjera de los intermediarios del mercado cambiario directamente o
con cargo a recursos de las entidades pblicas de redescuento,
cualquiera que sea el plazo y destino de las divisas.

Los ingresos y egresos de divisas por concepto de operaciones de


crdito en moneda extranjera obtenidos u otorgados por residentes en
el pas deben canalizarse a travs del mercado cambiario.

Como requisito para el desembolso y la canalizacin de los crditos en


moneda extranjera que obtengan los residentes, deber constituirse,
previamente a cada desembolso, un depsito en el Banco de la
Repblica en las condiciones, monto y plazo que seale de manera
general la Junta Directiva. Dicho depsito se constituir a travs de los
intermediarios del mercado cambiario. Los residentes en el pas y los
intermediarios del mercado cambiario que otorguen crditos en

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moneda extranjera a residentes en el exterior, directamente o con
cargo a recursos de las entidades pblicas de redescuento, no tendrn
que constituir el depsito en referencia, pero debern informarlos al
Banco de la Repblica.

Los crditos en moneda extranjera que obtengan la Nacin, las


entidades territoriales y las entidades descentralizadas, cualquiera que
sea su naturaleza, estarn sujetos a las obligaciones previstas para
las personas naturales residentes en el pas que obtengan tales
crditos.

3. Inversiones de capital del exterior en el pas, as como los


rendimientos asociados a las mismas.

Las divisas destinadas a efectuar inversiones de capital del exterior en


Colombia deben canalizarse por conducto de los intermediarios del
mercado cambiario o de las cuentas de compensacin, y deben
registrarse en el Banco de la Repblica segn la reglamentacin de
carcter general que expida esta entidad.

4. Inversiones de capital colombiano en el exterior, as como los


rendimientos asociados a las mismas.

Los residentes en el pas debern canalizar a travs del mercado


cambiario las divisas por concepto de inversiones de capital
colombiano en el exterior. Las inversiones efectuadas deben
registrarse en el Banco de la Repblica.

5. Inversiones financieras en ttulos emitidos y en activos radicados en el


exterior, as como los rendimientos asociados a las mismas, salvo

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cuando las inversiones se efecten con divisas provenientes de
operaciones que no deban canalizarse a travs del mercado
cambiario.

6. Avales y garantas en moneda extranjera.

Los residentes en el pas podrn otorgar avales y garantas en


moneda extranjera para respaldar cualquier obligacin derivada de
una operacin de cambio y los respectivos ingresos y egresos de
divisas debern canalizarse a travs del mercado cambiario.
Igualmente, los ingresos y egresos de divisas correspondientes a
avales y garantas otorgados por entidades financieras y otros
residentes en el exterior por cuentas de residentes en el pas, para
respaldar el cumplimiento de obligaciones derivadas de operaciones
de cambio y operaciones internas, debern ser canalizados a travs
del mercado cambiario.

7. Operaciones de derivados.

La circular 014 del 20 de febrero de 1998, reglament el tema


concerniente a derivados financieros. En dicha circular, se consagr
que los derivados son operaciones financieras que se ejercen en un
futuro, cuyas condiciones son determinadas por las partes que
intervienen en ellas, y que debern formalizarse, sin excepcin, en un
contrato o en una carta de compromiso debidamente suscrito, que
contenga en forma expresa, cuando menos, los derechos y
obligaciones que le ataen a cada una de las partes involucradas en la
operacin, as como las condiciones de modo, tiempo y lugar para su
cumplimiento.

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Los residentes en el pas distintos de los intermediarios del mercado
cambiario, podrn celebrar operaciones de derivados sobre precios de
productos bsicos con agentes del exterior que realicen este tipo de
operaciones de manera profesional. As mismo, los intermediarios del
mercado cambiario y dems residentes podrn celebrar operaciones
de derivados financieros sobre tasa de inters y tasa de cambio
transados con los intermediarios del mercado cambiario o con agentes
del exterior que realicen este tipo de operaciones de manera
profesional.

Es importante sealar, que los residentes en el pas y los residentes en el


exterior que efecten en Colombia una operacin de cambio, tienen la
obligacin de presentar una declaracin de cambio, siendo sta el
documento nico que acredita la realizacin de operaciones de cambio a
travs de los intermediarios cambiarios. La declaracin de cambio deber
presentarse y suscribirse personalmente por quien realiza la operacin, su
representante, apoderados o mandatarios aunque no sean abogados. No
podrn canalizarse a travs del mercado cambiario sumas superiores o
inferiores a las efectivamente recibidas, ni efectuarse giros por montos
diferentes a las obligaciones con el exterior. Los intermediarios del mercado
cambiario sern responsables del procesamiento de la informacin
consignada en las declaraciones de cambio.

Tambin seala la Resolucin 008, que las divisas para el pago de


obligaciones provenientes de operaciones de cambio del mercado cambiario
deben canalizarse por conducto de los intermediarios cambiarios o a travs
del mecanismo de compensacin.

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El mecanismo de compensacin impone a los residentes en el pas que
utilicen cuentas corrientes en el exterior para operaciones que deben
canalizarse a travs del mercado cambiario, la obligacin de registrarlas en el
Banco de la Repblica bajo la modalidad de cuentas corrientes de
compensacin. Dicho registro debe efectuarse dentro del mes siguiente a la
fecha de apertura de la cuenta de compensacin o de la realizacin de una
operacin que debe ser canalizada a travs del mercado cambiario.

El mantenimiento y la apertura de las cuentas de compensacin se rige por


las siguientes reglas:

1. Declaracin de cambio. La declaracin de cambio


correspondiente a las operaciones realizadas,
debe ser presentada por sus titulares, al Banco de
la Repblica, dentro del mes siguiente al registro
de la cuenta. Tambin deben presentar una
relacin de las operaciones efectuadas a travs
de estas cuentas de compensacin, incluyendo el
origen de las divisas que no fueron adquiridas en
el mercado cambiario.
2. Venta y utilizacin de divisas. Las divisas de las
cuentas se podrn vender a los intermediarios del
mercado cambiario, a los titulares de otras
cuentas corrientes de compensacin y podrn
utilizarse para pagar cualquier operacin que
deba o no canalizarse a travs del mercado
cambiario.
3. Prohibicin. No podrn ser titulares de cuentas de
compensacin, quienes hayan sido sancionados
por infracciones al rgimen cambiario, por

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infracciones administrativas aduaneras, por
violacin a las disposiciones de control sobre
lavado de activos, o se le hubiere suspendido el
reconocimiento del beneficio tributario CERT.

El Banco de la Repblica podr ordenar la cancelacin o no realizacin del


respectivo registro, cuando establezca que las cuentas no han sido
manejadas adecuadamente, o cuando los titulares de las mismas no pongan
a disposicin del Estado la informacin requerida por el rgimen cambiario
dentro de la oportunidad que las normas fijan para ello. El titular al que le sea
cancelado el registro, est obligado a vender los saldos de la cuenta al
mercado cambiario.

2. Mercado Libre

El mercado libre o no regulado, est constituido por las divisas exentas de la


obligacin de ser canalizadas a travs del mercado cambiario. En l
participan los agentes especializados autorizados. El mercado libre
comprende el envo y recibo de giros de divisas del exterior para operaciones
exentas de la canalizacin a travs del mercado cambiario.

En el mercado no regulado, se destaca la facultad que tienen las casas de


cambio, intermediarios del mercado cambiario, y las personas naturales o
jurdicas, para adquirir o vender divisas en el mercado libre.

El artculo 59 numeral 2 literal f) de la Resolucin 8, faculta a las casas de


cambio para intermediar en el mercado libre. Al respecto seala:

19
ARTCULO 59. - Operaciones Autorizadas. Los intermediarios del
mercado cambiario podrn realizar las operaciones de cambio de
acuerdo con la clasificacin que se seala a continuacin:
2. Las compaas de financiamiento comercial, (...) y las casas
de cambio cuyo patrimonio sea superior a tres mil quinientos
millones de pesos ($3.500.000) podrn realizar las
siguientes operaciones de cambio:

f. Compra y venta de divisas o ttulos representativos de las


mismas que correspondan a operaciones que no deban
canalizarse a travs del mercado cambiario

As mismo, el artculo 75 de la Resolucin 8 modificado por el artculo 2 de


la Resolucin 3 de 2002, reconoce la facultad de las personas naturales o
jurdicas, que sin ser intermediarios del mercado cambiario, se dedican de
manera profesional a la compra y venta de divisas en el mercado libre, e
impone una serie de obligaciones a los mismos, de la siguiente manera:

ARTCULO 75. (...) Los residentes en el pas podrn comprar y vender


divisas de manera profesional previa inscripcin en el Registro
Mercantil. Dicha autorizacin no incluye ofrecer profesionalmente,
directa ni indirectamente, servicios tales como negociacin de
cheques o ttulos en divisas, pagos, giros, remesas internacionales ni
ningn servicio de canalizacin a travs del mercado cambiario a favor
de terceros.
Para poder comprar y vender profesionalmente divisas los residentes
debern cumplir, adems, las siguientes condiciones:
1) Exigir y conservar una declaracin de cambio por sus compraventas
de divisas, la cual deber contener la identificacin del declarante, del
beneficiario de la operacin y dems caractersticas que el Banco de

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la Repblica reglamente de manera general. En dicha reglamentacin
se definir el monto a partir del cual deber exigirse la declaracin de
cambio.
2) Al comprar divisas, los cambistas slo podrn pagar en efectivo el
equivalente a tres mil dlares de los Estados Unidos de Amrica
(US$3.000). Montos superiores debern pagarlos mediante cheque
girado a nombre del vendedor de las divisas, con clusula que
restrinja su libre negociabilidad y para abonar en cuenta.
3) Reportar a la Unidad de Informacin y Anlisis Financiero del
Ministerio de Hacienda (UIAF), en los trminos que ella disponga,
cualquier operacin en efectivo, en pesos o divisas, superior a diez mil
dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$10.000).
4) Reportar a la UIAF, en los trminos que ella disponga, cualquier
operacin que consideren sospechosa de constituir lavado de activos
o de estar relacionada con dinero de origen ilcito.
5) Suministrar la informacin, y prestar la colaboracin, que requieran
las autoridades para sus propsitos de prevencin de actividades
delictivas, control cambiario o cualquier otro de su competencia.
6) Cumplir las obligaciones mercantiles y tributarias derivadas de su
condicin de comerciantes.
"De acuerdo con las normas legales, el incumplimiento de las obligaciones
cambiarias aqu establecidas ser sancionado por la Direccin de Impuestos
y Aduanas Nacionales y dems autoridades de control competentes."

Igualmente, la Resolucin 8 autoriza a los residentes en el pas para abrir


cuentas corrientes en el exterior con divisas adquiridas en el mercado
cambiario o en el mercado libre. En tal sentido precepta el artculo 55 de la
Resolucin 008:

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ARTCULO 55. Autorizacin. Los residentes en el pas podrn
constituir libremente depsitos en cuentas corrientes en el exterior
con divisas adquiridas en el mercado cambiario o a residentes en
el pas que no deban canalizarlas a travs del mercado cambiario.

Lo anterior, sin perjuicio de la obligacin que tienen los residentes en el pas,


de reportar las salidas de divisas en cuanta superior a 10.000 dlares, y de
la obligacin de tributar sobre las riquezas de fuente extranjera.

En sntesis, segn lo seala el Doctor Wills, se tiene que: La resolucin 8,


autoriza a todos los residentes en Colombia (personas naturales y jurdicas),
para comprar y vender divisas en el mercado libre. En caso de que el
residente realice estas operaciones de manera profesional, deber inscribir
su actividad de compra y venta de divisas en el registro mercantil. (...) Los
residentes en el pas pueden disponer de cuentas corrientes en el exterior y
manejar a travs de las mismas sus divisas en el mercado libre. Estas
cuentas no deben ser reportadas a las autoridades cambiarias y a travs de
las mismas se pueden manejar todo tipo de operaciones del mercado libre.
Estas cuentas se distinguen de las de compensacin, las cuales s deben
registrarse en el Banco de la Repblica y sus movimientos deben ser
reportados.1

1
EMILIO WILLS CERVANTES, El Mercado Libre de Divisas, artculo publicado en mbito
Jurdico. Legis, Ao 5, No. 104, Mayo de 2002, pg. 21.

22
II. El ARBITRAJE

1. Antecedentes

A principios del siglo XV, en Brujas, se empiezan a conocer los primeros


cambistas. Estos cambistas de metales cumplan dos funciones
fundamentales: el cambio de moneda, y el comercio de metales preciosos.
Eran los principales suministradores de moneda debido a los metales que
reciban de sus clientes, y que ellos mismos exportaban. De este modo,
determinaban el precio de los metales preciosos, influyendo sobre sus
fluctuaciones, con la tendencia a dominar el mercado. Posteriormente tienen
como otras funciones, las de recibir depsitos y reinversiones a cambio de
prstamos.

Estos depsitos, la aceptacin a sus grandes clientes de operaciones al


descubierto, los prstamos, anticipos, inversiones y los giros por simple
asiento de escrituras, los convierten en auxiliares indispensables de los
mercaderes y de la gente acomodada, todos los cuales tienen cuenta con un
cambista en metales(...)2

Estaban tambin los llamados cambistas-banqueros, que desempean otras


actividades financieras como el comercio de letras de cambio, aceptacin de
depsitos y operaciones de crditos, participacin en varias sociedades y el
ejercicio del negocio de seguros.

Es en la Edad Media entonces, donde empiezan a surgir los primeros


mercaderes-banqueros, cuya utilidad es obtenida siendo intermediarios de

2
JACQUES LE GOFF, Mercaderes y Banqueros de la Edad Media, Editorial Universitaria de
Buenos Aires, Argentina, 1963. pg. 42.

23
transacciones financieras, que aunque no especializadas como las de hoy en
da, s eran propias de la actividad comercial de la poca.

El arbitramento cambiario es, en consecuencia, un negocio muy antiguo que


hoy se practica a travs de novedosos canales, como los que posibilitan la
transferencia electrnica de fondos. Esta actividad que comnmente se
realiza a gran escala por las entidades financieras y grandes inversionistas
en todo el mundo, hoy en da tambin viene siendo adelantada por otros
operadores econmicos en menor escala, a travs del aprovechamiento de
las redes de cajeros automticos que en el marco de una economa
globalizada permiten la transferencia de recursos de una plaza a otra3.

2. Concepto

Ubicndonos en el mercado de divisas, se tiene que, la tasa de cambio


relevante para el comercio exterior formal se determina en el mercado
cambiario regulado. Cada intermediario de este mercado seala una tasa de
cambio para cada transaccin que hace con el pblico y otros intermediarios,
la cual sube cuando el mercado est sobre - demandado y baja cuando est
sobre ofrecido. La tasa representativa del mercado es el promedio de estas
tasas y es el mejor indicador de los niveles y tendencias de los precios que
se negocian en ese mercado.

Por otra parte, en el mercado libre se negocian las divisas a otros precios o
tasas de cambio, que tienden a moverse en la misma direccin que la tasa
representativa del mercado, pese a que las fuentes de oferta y demanda de
moneda extranjera en ese mercado no son las mismas. Cuando se produce
una diferencia importante entre las tasa de los dos mercados, se genera un
3
MANUEL ENRIQUE CIFUENTES MUOZ Y OTROS, Globalizacin de la Transferencia
Electrnica de Fondos a travs de Cajeros Automticos, Ediciones Jurdicas Gustavo
Ibez, Bogot, 2002, pg. 18.

24
incentivo para el arbitraje, es decir, comprar divisas en el mercado en el que
se consiguen ms baratas y venderlas en el mercado en donde se negocian
a mayor precio.

El Spread de Intermediacin es entonces, la brecha o diferencia que se


presenta entre el precio de la divisa segn la tasa representativa del
mercado, y el precio de la divisa ofrecido en el mercado libre. Dicho
diferencial cambiario es el justificante para emprender negocios de
arbitramento, puesto que el agente ha comprado las divisas en el mercado
libre, para luego venderlas segn el precio del mercado regulado.

Si bien no existe un mecanismo para hacerle seguimiento a todas las


transacciones en el mercado libre, como s lo hay para el mercado regulado,
el Banco de la Repblica realiza diariamente unas encuestas sobre la tasa
de cambio negociada en el mercado libre. Esta informacin sirve como punto
de referencia entre las dos tasas y ayuda a explicar posibles movimientos o
acciones de arbitraje de divisas entre los dos mercados.

Es evidente entonces, que el Spread de Intermediacin al cual se ha hecho


referencia anteriormente, es el gran incentivo para quienes realizan
operaciones de arbitraje, toda vez que los agentes de este negocio obtienen
ganancias importantes, comprando divisas en efectivo en el mercado libre,
para venderlas nuevamente en el mercado regulado a tasas mayores.

Es as como, el diferencial entre el precio de compra de la divisa en el


mercado libre, y su precio de conversin a pesos, en el mercado regulado, es
justamente la fuente de ingreso del arbitrador. En la medida en que los
mrgenes entre los dos mercados de divisas sean mayores, el negocio
resulta rentable incluso a escalas muy pequeas, pero cuando quiera que la

25
diferencia se acorta, solo quienes han logrado estructurar una operacin a
escala mayor pueden sacar provecho de la diferencia en cambio4.

El Arbitraje es una operacin que consiste en adquirir la moneda en un


mercado por un precio inferior e, instantneamente, venderla en otro
distinto por un precio superior. Con lo que se consigue una ganancia
segura, al mismo tiempo, que permite que todos los mercados tengan
cotizaciones similares de las diversas divisas. 5

En otras palabras, el arbitraje o arbitramento cambiario, es una actividad


mediante la cual, la persona que la lleva a cabo, obtiene una utilidad dada
por un diferencial o desequilibrio entre dos tasas de cambio o dos precios
diferentes respecto de la misma divisa.

3. Instrumentos que posibilitan el desarrollo de la operacin


de Arbitraje

La operacin de arbitraje puede llevarse a cabo, entre otros, mediante los


siguientes instrumentos: la apertura de cuentas, las transferencias, y los
crditos bancarios en moneda extranjera.

3.1 Apertura de Cuentas

Segn este instrumento, el arbitraje es una actividad mediante la cual, el


agente que la lleva a cabo, obtiene su ganancia o utilidad, adquiriendo
divisas en el mercado libre para venderlas en el mercado regulado,
beneficindose de esta forma del diferencial cambiario entre la Tasa
Representativa del Mercado (TRM) y la tasa del mercado libre. Para esto, el
4
Ibidem, pg. 22.
5
LUIS DEZ DE CASTRO, JUAN MASCAREAS, Ingeniera Financiera, Editorial Mc Graw
Hill, Espaa, 1997, pg. 45.

26
emprendedor del negocio deposita las divisas compradas en el mercado
libre, en cuentas corrientes o de ahorros en un banco del exterior, el cual
expide plsticos reconocidos por cajeros automticos y otros dispositivos de
pago de las redes que aglutinan a las entidades financieras en Colombia,
que son utilizados por los operadores dedicados a este negocio para obtener
en el pas la dispensacin de los dineros depositados en el exterior. Es as
como, en la medida en que los mrgenes entre los dos mercados de divisas
sean mayores, el negocio resulta ms rentable para quienes buscan sacar
provecho de la diferencia en cambio.

Como bien fue referenciado en el primer captulo de este trabajo, la


Resolucin 0008 de 2000, faculta a los residentes del pas para abrir cuentas
en el exterior con las divisas adquiridas bien sea en el mercado cambiario o
en el mercado libre. Es as, que en desarrollo de tal facultad legal, las
personas naturales o jurdicas, interesadas en llevar a cabo el negocio,
realizan la apertura de cuentas corrientes o de ahorros en un banco del
exterior. El banco en el exterior, expide a su cuentacorrentista, tarjetas dbito
aceptadas por las redes de cajeros automticos operantes en Colombia. De
este modo, utilizando las tarjetas dbito, los operadores dedicados al
arbitraje, obtienen en el pas la dispensacin en pesos, de los dineros
depositados en el exterior. Con estos pesos adquieren divisas en el mercado
libre que les permiten alimentar de nuevo la cuenta en divisas. Al repetir una
y otra vez la operacin, los agentes del negocio aprovechan la diferencia de
cambio entre los dos mercados, el cambiario o regulado y el libre o no
regulado. La ganancia obtenida consiste en el diferencial cambiario menos
los gastos y costos asociados a la operacin.

3.1.1 Etapas

A continuacin se describirn las etapas de la apertura de cuentas:

27
3.1.1.1 Adquisicin de divisas

En primer lugar, para adquirir divisas bien sea en el mercado libre o en el


cambiario, el agente econmico que pretenda llevar a cabo alguna operacin
de arbitraje, debe contar con una provisin de fondos en pesos, de cualquier
monto, para comprar las divisas que utilizar para realizar la operacin en
comento.

Los dineros utilizados para este negocio pueden provenir tanto de


actividades lcitas como de actividades delictivas. Pero partamos del principio
de buena fe y concentremos este estudio en los fondos provenientes de
actividades legales.

Con estos recursos la persona, que emprender una operacin de arbitraje a


travs del instrumento de apertura de cuentas, y que necesita adquirir las
divisas, acude, por regla general, a un establecimiento de comercio, el cual
est debidamente registrado en la Cmara de Comercio para ejercer
profesionalmente la compra y venta de divisas. Dentro de los
establecimientos de comercio que cumplen con tal objeto, se encuentran las
casas de cambio, siendo stas el ms comnmente utilizado por quienes
estn interesados en adquirir divisas para depositarlas en una cuenta en el
extranjero para luego debitarlas en Colombia.

Son casas de cambio las personas jurdicas organizadas, cuyo objeto social
exclusivo se concreta en:

a. Envo o recepcin de giros en moneda extranjera


correspondientes a operaciones de importaciones,

28
exportaciones, inversin extranjera, inversin colombiana en el
exterior.
b. Compra y venta de divisas que correspondan a operaciones de
importacin y exportacin de bienes, de inversiones de capital
en el exterior y de inversiones colombianas en el exterior.
c. Compra y venta de divisas a los intermediarios del mercado
cambiario y de saldos de cuentas corrientes de compensacin.
d. Envo o recepcin de giros y remesas de divisas que no deban
canalizarse a travs del mercado cambiario.
e. Compra y venta de divisas o ttulos representativos de las
mismas que correspondan a operaciones que no deban
canalizarse a travs del mercado cambiario.
f. Realizacin de inversiones de capital en el exterior y efectuar
inversiones financieras temporales y en activos financieros
emitidos por entidades bancarias del exterior distintas de sus
filiales y subsidiarias, o en bonos y ttulos emitidos por
gobiernos extranjeros que permitan otorgar rentabilidad a su
liquidez en moneda extranjera.
g. Ofrecer de manera profesional derivados financieros sobre tasa
de cambio nicamente mediante contratos estandarizados
transados por bolsa.

Las casas de cambio debern contar con la autorizacin previa de la


Superintendencia Bancaria; el superintendente expedir tal autorizacin,
mediante resolucin motivada, una vez verifique los requisitos que las casas
de cambio deben acreditar, y que los solicitantes hayan demostrado su
carcter, idoneidad, responsabilidad y solvencia patrimonial de las personas
que participen en la operacin.

29
Los requisitos que las casas de cambio deben acreditar ante la
Superintendencia Bancaria para obtener la autorizacin a la que se hizo
referencia, son los siguientes:

1. Organizarse bajo la forma de sociedades annimas.


2. Tener un patrimonio superior a tres mil quinientos millones de pesos
($3.500.000.000). Cifra que se reajustar anualmente segn el ndice
de precios al consumidor que suministre el DANE.
3. Contar con una infraestructura tal que permita un adecuado manejo y
debido control del conjunto de sus operaciones por parte de la
Superintendencia Bancaria.

Conforme al artculo 66 de la Resolucin 008, las obligaciones que deben ser


cumplidas por las casas de cambio, son las siguientes:

1. Realizar exclusivamente las operaciones de cambio permitidas por el


rgimen cambiario, cumpliendo estrictamente con los requisitos y
condiciones previstos en la normatividad pertinente.
2. Colaborar con las entidades encargadas de vigilar y controlar el
cumplimiento del rgimen cambiario, y con las que segn su
competencia, les soliciten informacin.
3. Llevar contabilidad regular de sus negocios de conformidad con las
disposiciones de la Superintendencia Bancaria.
4. Efectuar la retencin en la fuente respecto de las operaciones
cambiarias que realice, cuando sea el caso.
5. Contar con revisor fiscal.
6. Identificar plenamente la persona con la cual se realice toda
transaccin, sealando las caractersticas, forma y cuanta de las
mismas.

30
7. Los directores, representantes legales y revisores fiscales de las
casas de cambio, debern posesionarse de su cargo ante la
Superintendencia Bancaria, una vez hayan acreditado los requisitos
establecidos para el efecto.
8. Informar de cualquier apertura, traslado o cierre de sus
establecimientos de comercio, dentro de la oportunidad y en la forma
que disponga la Superintendencia Bancaria.
9. Exigir la presentacin de la declaracin de cambio en todas las
operaciones de cambio que realicen y suministrar la informacin que
establezca el Banco de la Repblica sobre tales operaciones.

Las casas de cambio, son el intermediario cambiario ms utilizado por las


personas naturales para adquirir divisas. Esto porque dichos
establecimientos ofrecen una tasa de cambio de compra y venta de divisas
inferior a la ofrecida por los dems intermediarios cambiarios.

3.1.1.2 Apertura de cuentas en el


extranjero

El artculo 55 de la Resolucin Externa 008 de 2000, autoriza expresamente


a los residentes en el pas, para constituir depsitos en cuentas corrientes en
el exterior, con las divisas adquiridas en el mercado cambiario o en el
mercado libre; y para efectuar con las mismas, cualquier operacin de
cambio distinta a las que deben canalizarse a travs del mercado cambiario.

La persona que ha adquirido las divisas, viaja al exterior y abre una cuenta
corriente o de ahorros en una entidad financiera legalmente establecida, la
cual entrega a su nuevo cuenta corrientista una tarjeta dbito o crdito para
que aquel pueda realizar el retiro de los fondos.

31
3.1.1.3 Retiro de los fondos en
pesos a travs de tarjetas
dbito

Todas las tarjetas de pago bancarias, independientemente de los servicios


que incorporen, tienen como objetivo identificar a su emisor y a la persona
autorizada para su uso, bien cuando se realizan transacciones en las que se
produce un pago, o bien para facilitar la realizacin de cualquier otra
operacin financiera.

Al respecto seala el profesor Enrique Bernal Jurado: ... los principales


elementos diferenciales de las tarjetas respecto al resto de instrumentos de
pago utilizados en el mbito minorista se fundamentan, bsicamente, en el
elemento fsico que lo soporta (una tarjeta); en el hecho de no estar limitada
su emisin nicamente a entidades financieras (dando cabida, pues, a
aquellas tarjetas que no han sido emitidas por stas, tales como las de
grandes almacenes, compaas petrolferas, etc.) y a que su funcin
genrica es la de identificar tanto al emisor como al titular para facilitar
transacciones financieras y aportar datos para el tratamiento de stas, por
encima de su funcin como instrumento de pago.

Dicha funcin genrica abarca, a su vez, otras especficas que se han


vinculado a las tarjetas de pago, a saber:

- Funcin de instrumento de pago, en el sentido de que sustituye


temporalmente al dinero en las compras de bienes y servicios
realizadas por su titular.
- Funciones de instrumento de retirada de efectivo. Igual que las
funciones como instrumentos de pago, stas son
desempeadas prcticamente por la totalidad de las

32
modalidades de tarjetas que circulan en el mercado, incluso las
tarjetas de garantas de cheques. Esta funcin, que en sus
orgenes tena un carcter secundario, cobra importancia
cuando comienza la instalacin de dispensadores de efectivo
(actuales CA), momento en el que se rompe con las
limitaciones espaciales y temporales que impona la retirada de
numerario a travs de las ventanillas de las oficinas bancarias y
se abre la posibilidad de obtener efectivo las veinticuatro horas
del da y, prcticamente, en cualquier lugar del mundo.
- Funciones de instrumento de crdito. Entre las distintas
funciones que pueden desempear las tarjetas de pago est la
de financiar a su titular, ya sea en el momento de realizar la
compra o bien mediante anticipo de efectivo en los
6
autoservicios bancarios...

Cuando las tarjetas ejercen su funcin como instrumento de pago,


intervienen distintos agentes:

1. Emisor de la tarjeta. Sujeto, normalmente persona jurdica, que emite


la tarjeta de pago (propia o con marca propiedad de otra entidad) a
nombre de un titular en virtud de un contrato de tarjeta de pago.
Puede adoptar la forma de entidad bancaria, mercantil o de una
asociacin.7
2. Titular y/o usuario de la tarjeta. Esta distincin se hace porque puede
suceder que no coincidan tales calidades en una sola persona; es as
como se denomina titular a la persona fsica o jurdica a cuyo nombre
se expide la tarjeta, y usuario a la persona autorizada para el uso de la
tarjeta.
6
ENRIQUE BERNAL JURADO, El Mercado Espaol de Tarjetas de Pago Bancarias, Civitas
Ediciones, Madrid, 2001, pg. 51-53.
7
Ibidem. pg. 58

33
3. Entidad bancaria. En el tema que se trata, coincide con la calidad de
emisor de la tarjeta, toda vez que, en desarrollo del contrato celebrado
con su cliente, el banco le expide a ste ltimo tarjeta de pago.
4. Entidad de franquicia. Es la empresa que celebra con la entidad
emisora un contrato de franquicia, el cual permite poner a circular las
tarjetas expedidas por la entidad emisora, bajo una marca de la que
es propietaria. Por ejemplo: Visa Internacional, Cirrus, entre otras.

Las tarjetas dbito son las que dan lugar al cargo inmediato del importe de
cada transaccin realizada en una cuenta bancaria con disponibilidad a la
vista abierta a nombre del titular de la tarjeta. Por esto, son las tarjetas dbito
el instrumento comnmente utilizado para el retiro de fondos.

Utilizacin red de cajeros ATM

En virtud de los contratos de franquicia que celebran las entidades bancarias


emisoras de las tarjetas dbito, existe hoy en da, para los titulares de dichas
tarjetas la posibilidad de realizar todo tipo de transacciones a travs de
cualquier cajero electrnico, puesto que las entidades bancarias que ponen a
disposicin del pblico dichos cajeros, estn afiliadas a la red de las
empresas que cumplen con la franquicia en referencia.

En tal sentido, los usuarios de una tarjeta dbito, podrn utilizarla en


cualquier cajero electrnico pues a pesar que el cajero est a disposicin de
los clientes de determinada entidad, sta a su vez es cliente o usuaria de una
red que conecta a todas las entidades bancarias del mundo.

En desarrollo del contrato de cuenta corriente bancaria o su equivalente, el


tarjeta habiente est en condiciones de efectuar retiros de la cuenta en todas
aquellas plazas en donde su tarjeta pueda ser utilizada. Esto solo es posible,

34
en virtud de la afiliacin del emisor de la tarjeta a un sistema de marca que le
interconecta con otras entidades financieras y redes de servicio.8

De este modo, quien ha abierto una cuenta corriente o de ahorros en un


banco del exterior, podr hacer uso de su tarjeta dbito Cirrus, Visa, etctera,
en cualquier punto que este afiliado a tales empresas de franquicia.

El tarjeta habiente no realiza negocio jurdico alguno con la red de cajeros


donde realiza el retiro, ni con las entidades crediticias que han alimentado el
respectivo cajero automtico. Su relacin es de usuario autorizado por virtud
de los acuerdos de marca a que pertenece su entidad y no de cliente
propiamente dicho.

La solicitud de recursos efectuada por el tarjeta habiente es enrutada por el


cajero automtico hasta el host de la entidad originadora, esto es, se conecta
al tarjeta habiente directamente con la entidad emisora de la tarjeta quien
autoriza o rechaza la dispensacin. En funcin de esta orden, el sistema
local procede a negar o dispensar los recursos, de modo que ste acta
frente al cliente que retira los fondos por nombre y cuenta del banco emisor
de la tarjeta, generndose un crdito a favor de las entidades financieras
locales que soportan la dispensacin de tales recursos y, que debe ser
honrado por la entidad financiera del exterior a travs del sistema
internacional de la compensacin.

En lo que respecta al usuario local, una vez autorizado el retiro, se debita


consecuentemente en la misma proporcin a la dispensacin de los recursos
y costo de la operacin, su cuenta corriente en el exterior.9

8
MANUEL ENRIQUE CIFUENTES MUOZ Y OTROS, Globalizacin de la Transferencia
Electrnica de Fondos a travs de Cajeros Automticos, Ob. Cit. pg 43.
9
Ibidem. pg. 43-44

35
3.1.1.4 Nueva adquisicin de
dlares

La persona se acerca a un cajero en Colombia y retira total o parcialmente


los dineros depositados y con los mismos recursos con los cuales se efectu
el primer depsito y el beneficio que arroja el arbitramento cambiario, la
persona procede nuevamente a comprar dlares en un establecimiento de
comercio que ejerce profesionalmente la actividad de compra y venta de
divisas.10
3.1.1.5 Nueva consignacin de
los dineros

El agente emprendedor del negocio, una vez ha retirado en Colombia las


divisas depositas en el exterior obteniendo la respectiva ganancia producto
del arbitramento, realiza nuevos depsitos en la cuenta abierta en el banco
del exterior.
3.1.1.6 Repeticin de la
operacin

El procedimiento descrito anteriormente, se repite una y otra vez. De esta


forma, el agente emprendedor de la actividad, obtiene su utilidad segn el
diferencial presentado entre el precio al que compr las divisas con las que
abri la cuenta en el exterior, y el valor con que la entidad bancaria que le
permiti hacer el retiro de fondos, hace la liquidacin de los dlares. Pues
como ya se ha sealado, el diferencial de tasa de cambio de compra y
venta, se da en la medida en que los dlares se adquieren en el mercado
libre a un precio inferior a la TRM (tasa representativa del mercado

10
Ibidem. pg.58.

36
cambiario) y se venden a los intermediarios del mercado cambiario a tasa de
mercado regulado que es ms alta.11

3.1.2 Legalidad de la operacin segn la


normativa colombiana

Es claro que el rgimen cambiario colombiano contempla la coexistencia de


dos mercados, uno el mercado cambiario o regulado y otro el mercado libre o
no regulado. Desde la expedicin de la Ley 9 de 1991 qued abierta tal
posibilidad, corroborada por la Resolucin Externa 008 de 2000. Estas
disposiciones legales coincidieron en sealar que el mercado regulado est
conformado por las divisas que deben canalizarse a travs de los
intermediarios cambiarios, y que es libre la tenencia, posesin y negociacin
de las divisas que no deban ser negociadas por medio del mercado
cambiario.

As mismo, la normativa colombiana, faculta a quienes poseen divisas


adquiridas indistintamente en el mercado cambiario o en el mercado libre,
para abrir cuentas corrientes o de ahorros en bancos del exterior.

Y en el mismo sentido, as como no se impone a los participantes del


mercado libre, comprar y vender divisas a determinado precio o tasa, la
normativa colombiana s obliga a los intermediarios del mercado cambiario, a
relaizarlo segn la TRM. Especficamente, el pargrafo primero del artculo
70 de la Resolucin 8 de 2000, seala que las divisas dispensadas a travs
de tarjetas crdito y dbito, se pagarn a la tasa de cambio que los
intermediarios del mercado cambiario informen al pblico, que no es otra
diferente a la conocida como Tasa Representativa del Mercado, que es el
promedio de las tasas de cambio ofrecidas por los diferentes intermediarios.
11
Ibidem. pg.59.

37
Adquiridas las divisas, sea en el mercado libre o en el mercado regulado, los
residentes en Colombia pueden abrir cuentas en entidades bancarias del
exterior.

Se tiene adems que, en desarrollo del contrato de cuenta corriente


bancaria, el cuentacorrentista adquiere la facultad de disponer de las sumas
de dinero que ha depositado en el establecimiento bancario, encontrndose
las tarjetas dbito como un medio para efectuar el retiro de los fondos
(artculo 1382 del Cdigo de Comercio).

En tal sentido, tenindose que el presupuesto de la operacin de arbitraje


cual es el de comprar divisas en el mercado libre para depositarlas en una
cuenta del exterior, y retirar los dineros a travs de tarjetas dbito, es
expresamente autorizado por la ley colombiana, puede concluirse que la
operacin de arbitramento cambiario se desarrolla segn presupuestos
legales.

Es as, que el arbitraje tiene precisamente su fuente en un arbitraje


regulatorio, pues por un lado la ley me permite adquirir divisas en el mercado
libre o regulado, y en cambio, obliga a lo intermediarios de este ltimo a
liquidarlas a la TRM que generalmente ser mayor que la tasa de cambio
segn la cual he adquirido las divisas en le mercado no regulado.

3.1.3 La actividad que realizan los


administradores de redes de cajeros
automticos

La actividad de las redes de cajeros inicialmente est dirigida a prestarle


servicios a sus asociados (clientes de la red) colocando a su disposicin su

38
red financiera para que los <<clientes de las entidades financieras
asociadas>> hagan uso de la red de cajeros o de otras redes con las cuales
stas tengan convenios (clientes de la red).12

En ocasiones la persona que administra la red es una asociacin o sociedad


completamente autnoma con respecto a sus asociados, sin embargo,
tambin prestan servicios de <<outsorcing>> en cajeros automticos a
algunas entidades asociadas o no asociadas. Y en otros casos, la red de
cajeros es de propiedad o es administrada por una entidad financiera
(<<sujeto obligado>>).

El origen de las personas jurdicas que administran redes de cajeros


automticos en Colombia es similar a la justificacin de las sociedades de
servicios tcnicos y administrativos. En estos casos, la red, sea asociacin
sin nimo de lucro o sociedad annima, est realizando por cuenta de una
entidad financiera, actividades tendientes a facilitar que aquella desarrolle su
objeto social.13

3.2 Transferencias

En trminos generales, la transferencia constituye una transmisin unilateral


o sin contrapartida de dinero, bienes o servicios, que realiza un agente
econmico a otro con un objetivo social o econmico. La transferencia
bancaria es la operacin por la que, por orden de un cliente de una entidad
bancaria se produce el traspaso de una determinada cantidad de dinero que
el cliente tiene depositado en una cuenta en ese banco a otra cuenta de la
misma institucin financiera o de otra distinta, y por la cual la entidad puede
cobrar a su cliente una comisin en concepto de gastos de transferencia.

12
Ibidem, pg. 73.
13
Ibidem, pg. 74.

39
Dentro de stas se incluyen las transferencias de fondos, que son los envos
internacionales de recursos que realizan los residentes de un pas al exterior
sin ser objeto de contraprestacin, como el caso de las cantidades de dinero
que envan los inmigrantes en un pas a sus familiares en el pas de origen,
llamadas remesas de emigrantes y recogidas en la balanza de
transferencias, junto con las donaciones y dems transferencias, dentro de la
balanza de pagos.

Las remesas pueden entenderse como el envo de mercancas, dinero,


efectos, valores, documentos, etc., de un lugar a otro. La remesa implica una
operacin mediante la cual se abona a la cuenta corriente de una persona
ubicada en otro pas, en forma inmediata, el valor de cheques girados
propios o de otros Bancos sobre plazas diferentes a la de la oficina donde el
destinatario de la misma tiene radicada su cuenta.

Pueden diferenciarse las siguientes clases:

a) Remesa de Emigrantes. Envos de dinero u otros


bienes que hacen los inmigrantes que residen en un
pas, a sus familias en sus lugares de origen, para su
manutencin.
b) Remeda de Fondos. Traspase de fondos entre
corresponsales, de una institucin financiera a otra, de
una sucursal a otra, etc.
c) Remesa documentaria. Medio utilizado para el cobro
de exportaciones, formado por documentos
acreditativos de la expedicin de la mercanca y
efectos mercantiles girados contra el importador y
negociados a travs de un banco.

40
d) Remesa Simple. Medio utilizado para el cobro de
exportaciones, formado por efectos mercantiles girados
contra el importador, sin que se acompaen los
documentos de expedicin de la mercanca.

Las remesas de emigrantes y las remesas de fondos, son una clase de


transferencias, en tanto que implican una operacin efectuada por iniciativa
de una persona fsica o jurdica con el fin de que se entregue una cantidad
de dinero al beneficiario de la misma, cualquiera que sea la forma en que se
prevea la recepcin o entrega de los fondos, siempre que el ordenante, en el
caso de las transferencias ordenadas o el beneficiario, en el caso de las
recibidas, entregue o reciba los fondos en un pas, y el correspondiente
beneficiario u ordenante est situado en otro.

Por su parte, el giro es una orden escrita e incondicional que una persona
dirige a otra. Va firmado por la persona que lo extiende y pide al destinatario
de la misma que proceda el pago de una determinada suma a la vista en
fecha futura que se determina, a la orden de una determinada persona, o
bien al portador.

Es as como, los colombianos que residen en el exterior y que estn


interesados en enviarle dinero a sus familiares en Colombia, pueden escoger
entre las tres modalidades de envo de fondos mencionadas.

Las transferencias son entonces la manera genrica como se denomina


cualquier traspaso o envo de fondos de un lugar a otro; as que de tomarse
esta expresin tan amplia, las remesas y los giros podran encasillarse dentro
de dicha operacin.

41
Las remesas son utilizadas entonces para entregar a una persona ubicada
en otro Estado, una cantidad de dinero; esto, utilizando un Banco en el lugar
de origen el cual se encarga de hacer el abono respectivo en la cuenta que el
destinatario tenga en el Banco del lugar de destino.

As mismo, los giros pueden sealarse como otra clase de transferencias,


pero mediante las cuales, el remitente de los mismos, da una orden de pago
a un tercero que puede ser un banco o cualquier otro intermediario del
mercado cambiario, para que ste le pague a un beneficiario, la cantidad que
el remitente ha transferido al intermediario al cual le dio la orden.

Anteriormente, estos giros eran realizados a travs de las casas de cambio,


con el inconveniente de que los costos en que deba incurrirse no eran
completamente favorables ni para quien enviaba el dinero ni para quien lo
reciba. Por esto los colombianos residentes en el exterior empezaron a
hacerlo a travs de entidades financieras.

As, las entidades del sector financiero, han entrado a disputarles a las casas
de cambio su dominio como pagador de remesas, que durante el ao 2003
movieron USD 3.000 millones y que, de continuar creciendo a su ritmo anual
del 25%, podra alcanzar en el 2004 cerca de USD 3.600 millones.

El gran interrogante es: Quien se queda con las remesas? En su mayora se


utilizan como fuente de financiacin del consumo y necesidades bsicas,
debido a que la mayor parte de los receptores de divisas son individuos con
muy bajo nivel de ingreso.

Sin embargo, segn el Banco de la Repblica, los intermediarios se quedan


con cerca de USD 225 millones, el 7.5% del total enviado. De esto, la oficina
receptora en el exterior se queda con el 2.5%, los transmisores

42
internacionales de divisas o money remitters, como Western Union y
MoneyGram se quedan con el 2%, y los intermediarios locales,
principalmente las casas de cambio, con el 3%.

La recepcin de los millones de pequeos giros, con un monto promedio de


USD 260 cada uno, se canaliza en un 70% por las casas de cambio, segn
cifras del Banco de la Repblica. No obstante, durante el ltimo ao
entidades como Bancolombia, Davivienda, BBVA Ganadero, Colmena,
Conavi, Caja Social, Megabanco, entre otras, y comisionistas de bolsa, como
Acciones y Valores e Interbolsa, han realizado alianzas con compaas del
exterior para lanzar su servicio de giros y remesas familiares.

Bancolombia ha sido dado hasta ahora el mejor ejemplo. En los primeros


meses del 2003 suscribi un acuerdo con el grupo Banco Popular de Espaa
y Francia para facilitar el envo de remesas desde Europa al pas. Adems, la
entidad financiera suscribi un acuerdo similar con MoneyGram, que cuenta
con 50.000 agentes en todo el mundo, as como la posibilidad de envos a
travs de otras instituciones financieras en el exterior con la posibilidad de
abonos a una cuenta. Este convenio, vigente hasta el 31 de Julio de 2004, le
permita a Bancolombia canalizar los recursos girados desde el exterior,
realizados desde cualquiera de los establecimientos de MoneyGram.

El envo de remesas a Colombia, ha registrado un alto crecimiento, un


estudio de FEDESARROLLO proyecta que las remesas de los colombianos
llegarn a finales del 2004 a 3.410 millones de dlares, pudiendo representar
el 4% del PIB, superando las exportaciones de caf y de carbn.

Segn datos del DANE, se estima que las remesas son enviadas por el 75%
de compatriotas, de un total de 1,4 millones de colombianos que residen en
el exterior, y han crecido un 20% entre 1999 y el 2004..

43
El Gobierno ha promovido la competencia en el envo de remesas, con la
eliminacin del cobro de retencin en la fuente del 3% a los giros, que
cancelaba el beneficiario, y la autorizacin para que los residentes en el
extranjero puedan tener cuentas en pesos en el pas. No obstante, las
remesas an son objeto del impuesto a las transacciones financieras
(41.000) y del IVA, a cargo de la entidad que realiza el pago del giro.

Lo que s es claro para muchos analistas, cuya apreciacin comparto, es que


los giros provenientes de colombianos que residen en el extranjero, no son
originados en actividades ilcitas, pues por su monto y proporcionalidad con
los colombianos residentes en el exterior, se puede concluir que son
recursos producto de su trabajo y esfuerzo para enviar una ayuda econmica
a su familia.

Tambin existen transferencias respecto de las divisas trasladadas entre una


sociedad extranjera y su sucursal en Colombia. Sin embargo seala la
Resolucin 8, que stas solo podrn hacerse por los siguientes conceptos:
1. Transferencia de capital asignado o suplementario.
2. Reembolso de utilidades y capital asignado o suplementario.
3. Pago por concepto de operaciones reembolsables de comercio
exterior de bienes, de conformidad con las normas aduaneras y
tributarias.
4. Pago por concepto de servicios, de conformidad con las normas
tributarias.

Pero ahora bien, veamos como puede llevarse a cabo una operacin de
arbitraje a travs de las diferentes modalidades de transferencias
anteriormente mencionadas.

44
3.2.1 Transferencias en general

Para que se configure una operacin de arbitraje mediante una transferencia,


es necesario, que la misma sea regresada a su lugar de origen: Una persona
reside en el exterior y decide pagar una obligacin contrada con un
residente colombiano, es as que hace uso de su cuenta de ahorros para que
a travs de esta le sean transportados unos recursos a la cuenta de su
acreedor en Colombia. Quien est pagando transfiere en dlares, y quien
recibe lo hace en pesos. Si quien recibe los pesos los convierte en dlares y
los transfiere a su original remitente, ste recibir una cantidad mayor a la
transferida inicialmente, obtenida por el diferencial cambiario existente entre
los dlares que generaron la transaccin, y los que se compraron para hacer
la segunda transferencia, o transferencia de regreso.

3.2.2 Giros

Entendidos como la orden que hace una institucin bancaria a favor de


una persona determinada por encargo de un tercero, para realizar
traslado de fondos de uno a otro, no constituyen una forma de arbitraje
cambiario, toda vez que la finalidad del giro es entregar a otra persona
una determinada suma de dinero, y no, beneficiarse de los
diferenciales cambiarios ofrecido por la brecha entre los dos mercados,
el cambiario y el libre.

3.2.3 Remesas

Las remesas, utilizadas hoy en da como la forma ms comn por quienes


residen en el exterior para enviar a sus familiares recursos provenientes de
su trabajo, y que sufragan en gran parte los gastos de manutencin de estos

45
ltimos, tampoco pueden servir como instrumento para arbitrar, pues tienen
la misma finalidad que los giros, cul es la de enviar a otras personas unos
recursos para que se beneficien de los mismos.

3.3 Crditos en Moneda Extranjera

Para llevar a cabo una operacin de arbitraje, quien este interesado en


hacerlo, lo hace aprovechndose de las tasas de inters colombianas que
son ms altas en relacin con las de otros pases.

Por ejemplo: Un residente en los Estados Unidos de Amrica solicita un


crdito en su pas por una suma determinada, respecto de la cual pagar un
4% de Inters; una vez tiene el dinero, lo trae a Colombia y lo invierte a
travs de un ttulo a trmino indefinido, el cual le reportar una utilidad del
14% anual. As, al momento en que el extranjero retira dicho ttulo, obtendr
una ganancia del 14% cuando solo invirti el 4%, obteniendo de esta forma
una ganancia de un 10% dada por las diferencias de las tasas de inters
entre el sistema financiero de un pas, y el de otro.

a. Marco Tributario del Arbitraje Cambiario

En el caso del primer instrumento de arbitraje explicado, esto es, el de la


apertura de cuentas, para determinar cual es el marco tributario en el cual se
desarrolla la operacin, es importante clarificar si dicha operacin de
arbitramento constituye un hecho jurdico generador de gravamen o impuesto
consagrado por la legislacin colombiano.

En cuanto al primer instrumento explicado para desarrollar la operacin de


arbitraje, se tiene que la operacin de arbitramento cambiario consiste en el
retiro de fondos en Colombia, que han sido depositados en el extranjero, y

46
adquiridos a una tasa cambiaria menor a la que se liquidan cuando se
obtiene la dispensacin en el pas. La utilidad del agente que emprende tal
operacin, se concreta en el provecho que obtiene del diferencial cambiario
al que ya se ha hecho referencia.

Es por esto, que el hecho jurdico que desarrolla la operacin de arbitraje, no


desencadena por s solo, un hecho generador de un tributo o gravamen. Por
tanto, el marco tributario que rodea la operacin de arbitramento, se limita a
ser el mismo que encierra las transacciones financieras, sin que
necesariamente, los impuestos a stas graven la operacin en comento.

En aras a comprender la anterior conclusin es importante tener en cuenta el


anlisis que a continuacin se presentar en los siguientes numerales.

4.1. Tipificacin legal del retiro de fondos

El Cdigo de Comercio y el Estatuto Tributario, consagran expresamente la


retirada de fondos. El rgimen comercial en su artculo 1382 define el
contrato de cuenta corriente bancaria, y seala como una de las facultades
del cuentacorrentista, la de disponer total o parcialmente de sus saldos
mediante el giro de cheques o en otra forma previamente convenida por el
banco. Es as como la dispensacin de fondos a travs de cajeros
automticos, utilizando las tarjetas dbito, tienen un fundamento legal que
permite a los arbitradores cambiarios desarrollar una de las etapas de su
negocio.

Igual fundamento legal, ha establecido el legislador tributario con ocasin de


la regulacin de los movimientos financieros:

ARTCULO 871(...)

47
PARGRAFO. Se entiende por transaccin financiera toda
operacin de retiro en efectivo mediante cheque, con talonario,
con tarjeta dbito, a travs de cajero automtico, mediante
puntos de pago, notas dbito o mediante cualquier otra modalidad
que implique la disposicin de recursos de cuentas de depsito,
corrientes o de ahorros, en cualquier tipo de denominacin...

Conforme a lo anterior, queda claramente demostrada la tipificacin legal de


retiro de fondos.

4.2. Gravmenes a la renta

El impuesto sobre la renta grava un hecho constituido por la percepcin de


un ingreso, el cual debe tener la capacidad de enriquecer para que sea
susceptible de ser efectivamente gravado. Ingreso es todo valor en dinero o
en especie que se recibe como contraprestacin por la realizacin de
determinada actividad, que equivale a un pago y que eventualmente puede
enriquecer a la persona que lo percibe.

El Decreto 2649 de 1993 en su artculo 38 consagra el concepto de ingreso


de la siguiente manera:

Artculo 38. Ingresos. Los ingresos representan flujos de entradas


de recursos, en forma de incrementos del activo o disminucin del
pasivo o una combinacin de ambos, que generan incrementos en
el patrimonio, devengados por la venta de bienes, por la
prestacin de servicios o por la ejecucin de otras actividades
realizadas durante un perodo, que no provienen de los aportes de
capital.

48
Desde el punto de vista tcnico, el retiro de recursos propios no constituye
un ingreso, as se traduzca en el cambio de moneda, pues se presume como
equivalente, siendo su efecto directo e inmediato para quien lleve
contabilidad, un cambio en las cuentas del mismo ente econmico.

Cosa distinta es que para ciertos operadores econmicos, como lo pueden


ser quienes se dedican habitualmente a realizar operaciones de arbitramento
cambiario, la operacin contribuya de manera mediata a la generacin de un
ingreso, lo que no hace a la operacin en s misma constitutiva de un ingreso
tributario.14

Coincido con la anterior reflexin hecha por Manuel Enrique Cifuentes


Muoz, pues considero que la operacin la cual se discute si debe ser
gravada o no es el retiro o dispensacin de dineros a travs de cajeros
automticos, y es claro que tal dispensacin no genera por s sola ningn
enriquecimiento o provecho para quien la efecta, pues quien la realiza est
simplemente actuando en desarrollo del contrato de cuenta corriente que ha
celebrado con su banco.

En efecto, el retiro como tal es un hecho neutro para el ente econmico que
en s mismo no conlleva ganancia o prdida; el ingreso tributario propiamente
dicho, si lo hubiere, resulta, en estos casos, de su vinculacin con otros
hechos ajenos a la transaccin financiera como tal y se puede causar en
forma previa o posterior al retiro en s mismo.

En tal sentido, es posible identificar dos parmetros o puntos de comparacin


para establecer la existencia de ganancia o prdida.

14
Ibidem, pg. 50.

49
Uno, consistente en el diferencial entre el precio de compra de la divisa
depositada en el exterior y su precio de conversin a pesos, que es
justamente la fuente de ingreso del arbitrador y que escapa a la operacin
financiera como tal, pues involucra aspectos que trascienden a la operacin y
otro, que es el parmetro de cambio objetivo seguido en la operacin
financiera propiamente dicha, en virtud del cual unos dlares depositados en
el exterior, son convertidos a pesos.

Este ltimo fenmeno que sera el nico relevante para efectos tributarios
frente a la operacin en s misma, no es constitutivo de ingreso, pues el
cambio no se da en trminos diversos a las condiciones del mercado, como
para que en razn de las eventuales variaciones en el precio, la operacin
pueda ser interpretada como posible fuente de ganancia o prdida, sino que
ocurre a la Tasa Representativa del Mercado (TRM), patrn que lleva a
presumir legalmente que el cambio se ha hecho en trminos de perfecta
equivalencia, esto es, la cantidad que se tena en una moneda determinada
resulta igual a la que se posee en otra moneda.

El diferencial cambiario que en sentido propio genera la ganancia o prdida,


en el negocio en estudio, depende de un hecho ajeno a la operacin
financiera como tal, como lo es el precio de compra de las divisas que han
sido consignadas en el exterior y de los costos del negocio, en la medida en
que el ingreso de quien realiza operaciones de arbitramento est constituido
por la diferencia entre el precio de compra ms los costos asociados a la
operacin y el valor al que el sistema reconoce el retiro de los fondos. En
otras palabras, la dispensacin como tal no es la fuente ni la causa del
ingreso tributario.15

15
Ibidem, pg. 50-51.

50
En tal sentido, se concluye que el retiro a travs de cajeros automticos, de
recursos propios, no constituye un hecho generador de gravamen o impuesto
alguno, sino que es una operacin neutra, propia del contrato de cuenta
corriente.

III. POSIBLE UTILIZACIN DEL ARBITRAJE EN EL LAVADO DE


ACTIVOS

En un sentido amplio el lavado de dinero o de activos se entiende como la


realizacin de una serie de actos u operaciones que buscan darle apariencia
lcita a los ingresos y utilidades producto de actividades delictivas. Se
entiende que el objetivo buscado mediante esta actividad es el de ocultar el
origen de los recursos y la propiedad de los mismos. En un sentido ms
estricto se entiende como la ejecucin directa o por intermedio de otros
agentes de una serie de actividades que resultan en un incremento de
activos no reportado a las autoridades, con el propsito de dar la apariencia
de que provienen de un origen legal16.

El lavado de activos consiste entonces, en una operacin a travs de la cual


el dinero de origen siempre ilcito es ocultado, sustituido o transformado e
incorporado a los circuitos econmico-financiero legales, como si se hubiera
obtenido en forma lcita.

El proceso de lavado por medio del cual se pretende dar visos de legalidad al
dinero proveniente de actividades delictuales, se inicia una vez ha culminado

16
SUPERINTENDENCIA BANCARIA, Lavado de activos, Una Actividad Multifactica,
Bogot, 1998, pg.17-18.

51
el delito que da origen a los dineros, y se desarrolla en diferentes etapas
utilizando una o varias tcnicas o mtodos, entre las que se encuentra el
sistema financiero como una de los ms apetecidos por los lavadores.
El sector bancario es el sistema ms importante para la circulacin de los
dineros obtenidos ilegalmente. Las siguientes tcnicas son las ms utilizadas
en los bancos:

1. La estructuracin, atomizacin o pitufeo. El pitufeo consiste en


distribuir o dividir grandes cantidades de dinero en un sin nmero de
pequeas cuantas, inferiores a una cifra preestablecida por los
organismos de control (generalmente U$ 10.000 o su equivalente en la
moneda local) y realizar transacciones en mltiples cuentas bancarias
a nombre de otros tantos titulares, ya sea por el autor del delito o por
terceros. Las cuentas son abiertas por terceros a los que se les paga
una suma por hacerlo pero que no tienen ningn control sobre ellas, o
por los mismos delincuentes con nombres e identidades falsas17.
Se lavan pequeas sumas de dinero que no alcancen el lmite
establecido por las entidades financieras, para evitar que la respectiva
entidad exija el lleno de formularios y documentacin que pueda
sealar la procedencia del dinero, o que obliguen a su reporte a las
entidades de vigilancia y control o a sus propias auditorias o revisoras.
Las operaciones de lavado de dinero muestran ciertas caractersticas:
1) Consignaciones repetitivas de efectivo en cuentas de entidades
bancarias y financieras que no superan los U$ 10.000.
2) El movimiento de la cuenta y las sumas en ellas consignadas no
guardan relacin con los ingresos o la actividad econmica del
titular de la misma.

17
Ibidem, pg. 22.

52
3) Las cuentas son abiertas con poco dinero, durante un breve
perodo muestran movimientos inusuales y luego permanecen
inactivas o son canceladas.

De esta manera se introducen los recursos ilegales dentro del sistema


financiero, realizando transferencias de dineros y divisas donde
grandes montos son depositados en pequeas cantidades en
mltiples cuentas en el pas origen del lavado o en el exterior.

2. Transferencias. Son algunas tcnicas de transferencia:


2.1. Transferencias electrnicas. Utilizando la red electrnica del
sistema financiero, los lavadores transfieren recursos dentro o
fuera del pas donde se cometi el ilcito. Al no existir acciones de
control para este tipo de transferencias, salvo que los lmites de
dinero en efectivo se hayan superado, esta tcnica se convierte
en la ms usada para lavar.
2.2. El cambio de efectivo por papeles. El lavador lleva el dinero en
efectivo a un banco, y lo consigna o lo cambia por cheques de
gerencia o viajeros, bonos u otros papeles financieros. Estos
papeles en general son al portador y no nominativos, para
mantener el anonimato.
2.3. Banca offshore. Llamados as los bancos con sucursales en el
exterior que no estn sujetos a la reglamentacin del pas de
origen, sino que operan con la reglamentacin local. Estos
bancos prestan servicios financieros especficos a clientes que
generalmente no son residentes del paraso fiscal sino que son
clientes de la casa matriz, quienes al acceder al banco offshore
quedan fuera de la reglamentacin y control de su pas.18

18
Ibidem, pg. 23.

53
2.4. Cuenta en suspenso. Los lavadores utilizan esta tcnica
debido a que no es necesario poseer una cuenta en el banco para
poder realizar un giro; el banco recibe el dinero y lo mantiene en
la cuenta en suspenso hasta que se realiza la transferencia
dentro o fuera del pas. El seguimiento de los recursos es muy
difcil debido al gran volumen de movimiento que presentan estas
cuentas.19

Las instituciones financieras no bancarias y compaas no financieras, que


ofrecen servicios de cambio de cheques, giros postales y transferencias a
cualquier lugar del mundo, son entidades que no han tenido la misma
regulacin y control que el sistema financiero, y por tanto se han convertido
en los ltimos aos en instrumento importante para quienes llevan a cabo el
proceso de lavado. Para tal efecto son utilizadas:

1. Casas de Cambio. Siendo negocios que manejan dinero en efectivo,


los lavadores hacen uso de ellas cambiando el dinero ilcito a
diferente tipo de moneda. Al no existir una regulacin precisa para
estas oficinas de cambio, se ha presentado un incremento en el
lavado de dinero a travs de este mecanismo.
2. Mercados Burstiles. Por intermediacin de los comisionistas de
bolsa, quienes son los nicos autorizados para efectuar operaciones
en la Bolsa de Valores, el lavador compra instrumentos financieros
como ttulos valores, bonos y acciones, papeles que en general
presentan alta liquidez teniendo, algunos de ellos accesos a
mercados internacionales. Muchas firmas de corredores tienen
oficinas en distintos pases y las transacciones son realizadas a
travs de medios electrnicos.

19
Ibidem, pg. 23.

54
Realizada la descripcin anterior, se infiere que el arbitraje cambiario puede
ser una operacin utilizada como tcnica del lavado de activos. A esta
conclusin se llega, teniendo en cuenta que dentro de las transferencias
electrnicas y los retiros de fondos efectuados por los arbitradores, pueden
hallarse algunos que tiene como finalidad llevar a cabo una operacin de
blanqueo de dinero.

Concretamente, el arbitramento puede ser utilizado por quienes pretendan


lavar activos, si los fondos con los que pretenden comprarse las divisas
provienen de origen ilcito, o si las mismas tuvieren origen delictual, y
posteriormente el lavador abre cuentas corrientes o de ahorros en un pas
extranjero con el fin de transferir a otras personas los dineros de origen ilcito
o de obtener el retiro de los fondos en moneda nacional a travs de cajeros
automticos. En este caso quien est blanqueando el dinero, est
simultneamente, desarrollando la actividad de arbitraje cambiario.

Pero cabe aclarar, que no necesariamente quien emprende una operacin de


arbitramento cambiario, a travs del instrumento apertura de cuentas, lo hace
con el fin de lavar activos, considero que es todo lo contrario, es decir, quien
tiene la intencin de lavar dinero, termina realizando el negocio de arbitraje,
pero no porque este ltimo haya sido su propsito, sino porque en l se vio
envuelto en el trascurso de su proceso de ocultamiento de dineros ilcitos.

Adems, como lo sealan JAIME OSPINA Y CARLOS MARIO SERNA, ...el


volumen de recursos que podra movilizar no sera de grandes sumas, toda
vez que las redes de cajeros normalmente restringen la posibilidad de retiros
diarios a sumas relativamente pequeas.

55
Tendra que acudir a la apertura de varias cuentas y a la utilizacin de un
gran nmero de tarjetas dbito20

Se tiene que observar entonces, que quienes lavan dinero desarrollando una
actividad de arbitraje, lo hacen no para obtener el beneficio que el negocio de
arbitramento reporta, sino para llevar a cabo su fin ltimo cual es el de ocultar
el origen ilcito de los dineros.

Es as, que lo importante es identificar la intencin de quien realiza dicha


actividad. Por esto considero, que el lavador de dinero no emprende el
negocio de arbitramento para obtener la utilidad que l produce, sino para
obtener su propio beneficio que se concreta en el ocultamiento de los dineros
que ha conseguido de manera ilegal.

El arbitraje es una actividad que puede ser utilizada por los sujetos activos de
un hecho delictual, pero como un medio y no como un fin. El sujeto se ve
involucrado en una actividad de arbitraje pero no porque esa fuera su
intencin, sino porque dicha actividad es un mtodo til para llevar a cabo su
punible.

Sin embargo no puede descartarse la posibilidad de lavar dinero a travs de


la operacin de arbitraje, y por tal razn se estudiar a continuacin el
escenario en que puede producirse, claro est mediante el desarrollo de la
modalidad de apertura de cuentas, que sera dentro de los instrumentos
posibilitadores del arbitraje, el ms vulnerable frente a la comisin del hecho
punible del lavado de activos, pues los dems, tienen un mayor control por la
intervencin directa de una entidad financiera, la cual est en la obligacin de

20
MANUEL ENRIQUE CIFUENTES MUOZ Y OTROS, Globalizacin de la Transferencia
Electrnica de Fondos a travs de Cajeros Automticos, Ob. Cit. pg. 83.

56
poner en prctica todas las disposiciones tendientes a evitar y controlar el
lavado de dinero, y que ya fueron ampliamente explicadas.

1. El riesgo de lavado de activos en las transferencias


electrnicas de dinero

Hoy en da, las transacciones en lnea, es decir, las que se hacen utilizando
Internet, y las despersonalizadas como las realizadas a travs de cajeros
automticos, telfono, ATMs, etctera, han reemplazado de tal forma a las
operaciones convencionales establecidas por las entidades financieras, que
es inminente la necesidad de controlarlas, pues teniendo en cuenta que tales
operaciones implican falta de contacto entre el cliente y la institucin
financiera, el riesgo en la comisin de hechos punibles como el lavado de
dinero es mayor.

La prdida del contacto personal, ha sido el mvil generador del problema,


pues ha puesto en peligro la poltica centra de la prevencin y control de
lavado de activos, cual es el conocimiento y trato directo con el cliente.

Es por esto, que para contrarrestar el problema, se ha propuesto que los


servicios en lnea se presten solamente a titulares de cuentas, con los cuales
el banco ha tenido algn tipo de contacto personal, al menos en la apertura
de la cuenta.

Segn lo sealan JAIME OSPINA y CARLOS MARIO SERNA en su obra


GLOBALIZACIN DE LA TRANSFERENCIA ELECTRNICA DE FONDOS
A TRAVS DE CAJEROS AUTOMTICOS, existen tres modalidades
utilizadas por los lavadores de activos a travs de los ATMs:

57
Clientes que estructuran mltiples depsitos de efectivo o retiros en el
mismo da y en el mismo o diferente ATM.
Clientes que estructuran retiros mediante una combinacin entre el
mismo da con ATMs en diferentes localidades. 21
Realizar depsitos en efectivo o transferir fondos electrnicamente a
cuentas en otro pas que posteriormente son retirados a travs de
ATMs en cualquier parte del mundo.

Frente a estas conductas, deben implementarse controles y seguimientos


con el fin de controlar y evitar que las transferencias electrnicas sigan
siendo utilizadas como otro medio para lavar dinero.

En este punto cabe recordar que, en cuanto las transferencias de


colombianos que residen en el exterior a sus familiares, por su regularidad y
proporcionalidad, son montos tan pequeos que se concluye que no
proceden de recursos con origen ilcito.

2. La actividad que realizan las redes de cajeros automticos


frente a la regulacin colombiana contra el lavado de activos

El tipo penal del lavado de activos ha tenido una trayectoria normativa,


desarrollada en diferentes etapas. Inicialmente debemos centrarnos en la
Ley 190 expedida en el ao de 1995, conocida tambin como el Estatuto
Anticorrupcin, con la cual se fijaron disposiciones con el fin de erradicar la
corrupcin administrativa y de preservar la moralidad en el ente estatal. En
materia de lavado de activos, se individualiz este delito y se estructuro la
normatividad que sobre el tema se estaba aplicando.

21
Ibidem, pg. 80.

58
El texto final referente al lavado de activos, quedara contemplado de la
siguiente manera, en la Ley 190 de 1995 en su artculo 31:

Articulo 177 del Cdigo Penal. Receptacin, legalizacin y


ocultamiento de bienes provenientes de actividades ilegales. El
que fuera de los casos de concurso en el delito oculte, asegure,
transforme, invierta, transfiera, custodie, transporte, administre o
adquiera el objeto material o el producto del mismo o les d a los
bienes provenientes de dicha actividad apariencia de legalidad o
los legalice, incurrir en pena de prisin de tres (3) a ocho (8)
aos, siempre que el hecho no constituya delito sancionado con
pena mayor.

La pena imponible ser de cuatro (4) a doce (12) aos de prisin


si el valor de los bienes que constituye el objeto material o el
producto del hecho punible es superior a mil (1000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes al momento de la
consumacin del hecho.

La pena imponible con base en los incisos anteriores se


aumentar de la mitad ( ) a las tres cuartas (3/4) partes en los
siguientes casos:

1. Si los bienes que constituyen el objeto material o el producto del


hecho punible provienen de los delitos de secuestro, extorsin, o
de cualquiera de los delitos a que se refiere la Ley 30 de 1986.

IV. Cuando para la realizacin de la o las conductas se efectun


operaciones de cambio o de comercio exterior o se introduzcan
mercancas al territorio aduanero nacional o se celebren contratos
con personas sujetas a la inspeccin, vigilancia o control de la
Superintendencia Bancaria o de Valores.

59
V. Si la persona que realiza la conducta es importador o
exportador de bienes o servicios, o es director, administrador,
representante legal, revisor fiscal u otro funcionario de una entidad
sujeta a la inspeccin, vigilancia o control de las
Superintendencias Bancaria o de Valores, o es accionista o
asociado de dicha entidad en una proporcin igual o superior al
diez por ciento (10%) de su capital pagado o del valor de los
aportes cooperativos

Posterior a la expedicin del el Art. 31 de la Ley 190/95, incorporado al


artculo 177 del Cdigo Penal, empez a gestarse un periodo de
inconformismo, puesto que el principal objetivo era el de ampliar dicha
conducta, con la imposicin de sanciones ms severas, castigando estas
conductas con la mayor rigidez posible. Pero debido a la interpretacin que
nuestra doctrina colombiana estaba realizando sobre este articulo, sus
alcances no se estaban cumpliendo a cabalidad; por consiguiente, se
empez a forjar la idea de modificar dicha norma, ya que por esta va no se
poda sancionar a una persona por el delito del narcotrfico y adicionalmente
por el de receptacin de los bienes procedentes de dicho delito.

Por las razones expuestas, se parti de la base segn la cual tenia que
distinguirse la receptacin en sus dos modalidades, una utilizndola para los
delitos que no eran especialmente graves y otra, la receptacin referida a los
delitos de enriquecimiento ilcito, extorsin, secuestro extorsivo y todos los
relacionados con el trfico de sustancias estupefacientes o sicotrpicas.

Por consiguiente, se expidi la Ley 365 de 1997, que compil todas las
modificaciones que se venan planteando, consagrndose en los artculos

60
247A, 247B, 247C y 247D, la voluntad de castigar vehementemente a los
infractores que cometan esta clase de conductas, que en conclusin estaban
causando demasiados problemas a nuestra economa poco consolidada y
estructurada en ese entonces.

En tal sentido, el artculo 247 A, quedo concebido de la siguiente manera:

ARTCULO 267A. Lavado de Activos. El que adquiera, resguarde,


transporte, transforme, custodie o administre bienes que tengan su
origen mediato o inmediato en actividades de extorsin,
enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin o relacionadas
con el trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
sicotrpicas, le d a los bienes provenientes de dichas actividades
apariencia de legalidad o los legalice, oculte o encubra la
verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento o
derechos sobre tales bienes, o realice cualquier otro acto para
ocultar o encubrir su origen ilcito incurrir, por ese solo hecho, en
pena de prisin de seis (6) a (15) aos y multa de quinientos (500)
a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales.

La modificacin ms relevante, fue consagrada en el artculo 247B, que


contempla por primera vez como tipo penal la conducta omisiva de los
empleados de las instituciones financieras al realizar de manera negligente
los controles establecidos para las transacciones en efectivo, consagrndose
de la siguiente manera:

Articulo 247B: Omisin de Control. El empleado o directivo de una


institucin financiera o de una cooperativa de ahorro y crdito que,
con el fin de ocultar o encubrir el origen ilcito del dinero, omita el
cumplimiento de alguno o todos los mecanismos de control

61
establecidos por los artculos 103 y 104 del Decreto 663 de 1993
para las transacciones en efectivo incurrir, por ese solo hecho, en
pena de prisin de dos (2) a seis (6) aos y multa de cien ( 100) a
diez mil (10.000) salarios mnimos legales mensuales.

La finalidad de esta norma es constreir a los empleados o directivos de


estas instituciones, a cumplir fielmente con el mandato que se les ha sido
conferido por el legislador, siendo ellos los nicos a los cuales se les entrego
esta funcin y esta responsabilidad; sancionando drsticamente su omisin
en el cumplimiento de su labor.

Adems de la sancin que contemplan los artculos 247 A y 247 B, fue


consagrada la suspensin de las actividades de la persona jurdica, sociedad
u organizacin delictiva que realice la conducta anteriormente descrita. Y
seala el artculo 247D:

ARTCULO 247 D. Imposicin de penas accesorias. Si los hechos


previstos en los artculos 247 A y 247 B fueren realizados por
empresario de cualquier industria administrador, empleado,
directivo o intermediario financiero, burstil o asegurador segn el
caso, servidor pblico en el ejercicio de su cargo, se le impondr,
adems de la pena correspondiente, la prdida del empleo pblico
u oficial o la prohibicin del ejercicio de su arte, profesin u oficio,
industria o comercio segn el caso, por un tiempo no inferior a tres
(3) aos ni superior a cinco (5).

Las disposiciones anteriormente citadas, fueron dictadas segn las


circunstancias polticas y sociales del momento, y por tanto su alcance
estaba previsto para cortos perodos. Es as, que el Nuevo Cdigo Penal en
su artculo 323, extracta de todas sus normas precedentes, para llegar a la

62
compilacin del tipo penal denominado lavado de activos, esperando as,
cumplir con todos los presupuestos legales y sociales que tal punible
demanda.

El artculo 323 quedo redactado de la siguiente manera:

Articulo 323. Lavado de Activos. El que adquiera, resguarde,


invierta, transporte, transforme, custodie o administre bienes que
tengan su origen mediato o inmediato en actividades de extorsin,
enriquecimiento ilcito, secuestro extorsin, rebelin, trafico de
armas, delitos contra el sistema financiero, la administracin
pblica, o vinculados con el producto de los delitos objeto de un
concierto para delinquir, relacionadas con el trfico de drogas
toxicas, estupefacientes o sustancias sicotrpicas, o le d a los
bienes provenientes de dichas actividades apariencia de legalidad
o los legalice, oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen
ubicacin, destino, movimiento o derechos sobre tales bienes, o
realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilcito
incurrir, por esa sola conducta, en pena de prisin de seis (6) a
quince (15) aos y multa de quinientos (500) a cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

La misma pena se aplicar cuando las conductas descritas en el


inciso anterior se realicen sobre bienes cuya extincin de dominio
haya sido declarada.
El lavado de activos ser punible aun cuando las actividades de
que provinieren los bienes, o los actos penados en los apartados
anteriores, se hubiesen realizado, total o parcialmente, en el
extranjero.

63
Las penas privativas de la libertad previstas en el presente artculo
se aumentarn de una tercera a la mitad cuando para la
realizacin de las conductas se efectuaren operaciones de cambio
o de comercio exterior, o se introdujeren mercancas al territorio
nacional.

El aumento de pena previsto en el inciso anterior, tambin se


aplicar cuando se introdujeren mercancas de contrabando al
territorio nacional.

Respecto de las entidades financieras, quiso el legislador, sancionar de


manera especial a los funcionarios que omitieran realizar el control al cual
estaban obligados. Al respecto el artculo 325 seala:

Art. 325. Omisin de Control. El empleado o director de una


institucin financiera o de cooperativas de ahorro y crdito que,
con el fin de ocultar o encubrir el origen ilcito del dinero, omita el
cumplimiento de alguno o todos los mecanismos de control
establecidos por el ordenamiento jurdico para las transacciones
en efectivo incurrir, por esa sola conducta, en prisin de dos (2) a
seis (6) aos y multa de cien (100) a diez mil (10.000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes.

Es as como, la normativa penal, busca sancionar a los funcionarios de


instituciones financieras que incurran en la omisin de control a la cual se ha
hecho referencia. Considero que es clara la identificacin del sujeto activo de
este hecho punible, radicndose tal calidad en el empleado o director de una
institucin financiera. As las cosas, las redes de cajeros automticos no
encuadran dentro de dicha calidad, excluyndose a las mismas de tal
responsabilidad penal.

64
Tampoco podrn las redes de cajeros automticos, enmarcarse como
responsables, dentro del artculo 323, pues aunque ste no impone un sujeto
cualificado, en la realizacin del hecho punible, s exige un ingrediente
subjetivo del tipo, el cual es el conocimiento del origen ilcito de los fondos
por parte de la persona que busca ocultarlos, asegurarlos, transferirlos,
custodiarlos o invertirlos, y es claro que las sociedades que administran las
redes de cajeros automticos no estn en la posibilidad de conocer a las
personas naturales que hacen uso de los cajeros, ni mucho menos el origen
de los fondos.

Por todo lo anterior, puede concluirse que, la actividad que realizan las redes
de cajeros automticos, no es regulada penalmente ni en ningn otro
sentido, tal como se explicar en el numeral desarrollado a continuacin.

3. Prevencin y control de lavado de activos en el Sector


Financiero

Con ocasin al problema de blanqueo de capitales, la Asociacin Bancaria


de Colombia seal algunas directrices con el fin de crear unos vnculos de
colaboracin con las entidades estatales responsables de la investigacin de
estos delitos. El principal objetivo fue el de crear un estatuto general
contentivo de principios rectores en cuanto a la prevencin, deteccin y
represin de los movimientos ilcitos de capitales.

En tal sentido, la Fiscala General de la Nacin junto a Asobancaria, el 21 de


octubre del ao 1992, acordaron un plan en el cual ambas entidades se
transmitiran informacin, tanto la Asociacin Bancaria suministrando su base
de datos (CIFIN) a la Fiscala, como la adopcin de un nuevo sistema de
informacin para el reporte de transacciones en efectivo.

65
En ese mismo ao, el 20 de Noviembre, se expidi el Decreto 1872, en el
que se le exiga a las instituciones sometidas al control y vigilancia de la
Superintendencia Bancaria un control ms eficaz en cuanto a sus
operaciones, con el fin de que no fueran utilizadas como instrumento en el
blanqueo de dinero y as evitar el ocultamiento, manejo, inversin o
aprovechamiento de dineros producto de este ilcito.

Todas estas normas fueron recopiladas en el Decreto 663 de 1993, actual


Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, en el que se concreta la obligacin
que tienen las entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria de
adoptar medidas de control con el fin de evitar que estas entidades sean
utilizadas para el ocultamiento, manejo, inversin o aprovechamiento de
dineros o bienes provenientes de actividades delictivas o para aparentar la
legalidad de estos ilcitos.

Esta norma constrie a las entidades financieras a disear y poner en


practica procedimientos especficos y a la designacin de funcionarios
responsables que hagan cumplir adecuadamente estos lineamientos; para
que stos, mediante una investigacin previa tengan un adecuado
conocimiento del cliente, de sus operaciones y de la procedencia de los
dineros o bienes, que ste llegue a depositar en cualquiera de sus
modalidades.

Siendo tambin de carcter obligatorio el reporte inmediato a la Fiscala


General de la Nacin o a los Cuerpos Especiales de Polica Judicial que la
Fiscala designe, de cualquier anomala que tenga relacin con la cuanta,
caracterstica de los fondos, actividad econmica, que puedan

66
razonablemente hacer sospechar que dicha entidad esta siendo utilizada
para la inversin, manejo o transferencia de fondos provenientes de
actividades ilcitas.

El artculo 103 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, menciona la


obligacin que tienen las entidades financieras de dejar constancia en
formularios especialmente diseados, de las transacciones en efectivo que
realicen en moneda nacional o extranjera, de acuerdo con las cuantas
estipuladas por la Superintendencia Bancaria y a su reporte peridico a dicha
entidad (artculo 104). En otros artculos se previene a las autoridades sobre
la reserva de la informacin recibida; se precisa que el gobierno podr
modificar todas las disposiciones al respecto y se establece las sanciones
que por la inobservancia de dichas normas pueden ser aplicadas.

Con el propsito de facilitar el cumplimiento de las normas, la Junta Directiva


de la Asociacin Bancaria, conform un comit de conocimiento del cliente,
el cual elabor el acuerdo interbancario sobre conocimiento del cliente, que
entro en vigencia el primero de Septiembre de 1995 y en el se establece
formatos con la informacin mnima requerida por las entidades financieras
para seleccionar a sus clientes; sugiere una declaracin de origen de los
fondos, advirtiendo que los mismos no provienen de actividades ilcitas;
declara que no admite que terceros hagan depsitos en sus cuentas
provenientes de actividades delictivas y autoriza a la entidad financiera para
que salde las cuentas en el caso de que se infrinja el compromiso adquirido
en al declaracin.

Consecutivamente en 1996, se crea el SIPLA o Sistema Integral para la


Prevencin de Lavado de Activos, a travs de la circular externa 061

67
expedida por la Superintendencia Bancaria, con la cual se crean
mecanismos de control sobre los diferentes productos y servicios que ofrezca
cada entidad. En relacin, al conocimiento del cliente, la entidad est en la
obligacin de preguntar e indagar, sus datos personales y comerciales que
se consideren de suma importancia. Se le impone otra obligacin conexa a la
anterior, a las entidades financieras, la cual es la de definir en su Manual de
Procedimientos una lista de conductas y comportamientos, que se realicen
frecuentemente para detectar operaciones inusuales, indicando que estas
son: aquellas operaciones cuya cuanta o caractersticas no guardan
relacin con la actividad econmica de los clientes, o que por su nmero, por
las cantidades transadas o por sus caractersticas particulares, se salen de
los parmetros de normalidad establecidos para determinar tango del
mercado .

Es importante destacar, que esta circular menciona el deber que tiene cada
entidad financiera de realizar un reporte, a la Fiscala General de la Nacin,
sobre las operaciones que se consideren de carcter sospechoso.
Agregando que ese reporte no es una denuncia penal, y por lo tanto no esta
en la obligacin de suscribirla un funcionario de la entidad.

Con el fin de cumplir todas las disposiciones diseadas por la entidad, la


Superintendencia Bancaria, a travs de la Resolucin 061 de 1996, obliga a
sus entidades vigiladas a nombrar un Oficial de Cumplimiento, que tiene
como labor la verificacin de los dispositivos adoptados por la entidad para
evitar el ingreso de dinero proveniente de actividades delictivas.

La descripcin anterior, corresponde a la poltica estatal adoptada para la


prevencin del lavado de activos, y que debe ser cumplida por las entidades
financieras.

68
3.1. Los administradores de redes de cajeros
automticos no son sujetos obligados

La actividad de las redes de cajeros automticos inicialmente est dirigida a


prestarle servicios a sus asociados (clientes de la red) colocando a su
disposicin su red financiera para que los <<clientes de las entidades
financieras asociadas>> hagan uso de la red de cajeros o de otras redes con
las cuales stas tengan convenios (clientes de la red).22

La red de cajeros o datfonos, segn el caso, no posee una opcin distinta a


la de aceptar toda tarjeta activa que se presente como de la marca en
cuestin, por razn del atributo de universalidad que fundamenta a los
sistemas de redes compartidas.

Existe una obligacin de atencin que se encuentra reforzada adems por


las caractersticas del servicio. Los cajeros tienen sus puertas abiertas al
pblico en general que sea portador de una tarjeta admitida por el sistema de
marca, sin que existan ni puedan existir controles humanos de acceso al
cajero, ni condiciones distintas a la utilizacin de claves, validacin del
nmero identificatorio de la entidad financiera, y obtencin de la autorizacin
por parte de ella a la dispensacin de fondos, todos estos procesos de
carcter automatizado.

Lo anterior lleva a que el tarjeta habiente, de modo ms tcnico, sea


designado como usuario y no como cliente en sentido propio.23

La persona que utiliza el ATM ejecuta un contrato con la entidad financiera


que le ha expedido la tarjeta, y no con la sociedad que administra la red, y

22
Ibidem, pg. 73.
23
Ibidem, pg. 37-38.

69
por tanto es usuario del ATM y cliente de la institucin bancaria con la cual
ha suscrito el contrato de cuenta corriente.

Por lo tanto, resulta ilgico que a los intermediarios de la operacin, como


son para el caso, las redes de cajeros automticos, se les exija un
conocimiento del cliente, que s es obligatorio para la entidad emisora de la
tarjeta.

Se entiende por sujetos obligados aquellas personas naturales o jurdicas


que estn en la obligacin legal (so pena de ser sancionados
administrativamente) de adoptar mecanismos de control para prevenir su uso
indebido y de prestar especial colaboracin a las autoridades, a travs del
registro y reporte de transacciones en efectivo o de operaciones
sospechosas.24

Son sujetos obligados en Colombia:

1. Instituciones Financieras
2. Instituciones Financieras no bancarias (sociedades fiduciarias,
compaas de financiamiento comercial, almacenes generales de
depsito, compaas de leasing, entre otras).
3. Fondos de inversin
4. Compaas aseguradoras
5. Corredores de bolsa
6. Casas de cambio
7. Bolsas de valores
8. Cooperativas financieras
9. Sociedades administradoras de fondos de cesantas y pensiones

24
Ibdem. pg. 67

70
10. Importadores y exportadores
11. Agencias de aduanas
12. Casinos y juegos de azar

No son sujetos obligados entonces, las personas jurdicas que administran


las redes financieras, y consecuentemente no estn sujetas a las normas
que exigen la adopcin de medidas de prevencin y control para el lavado de
activos.

VI. ESCENARIO ECONMICO EN EL QUE SE DESARROLLA EL


ARBITRAJE

1. Movimientos econmicos asociados con moneda

Toda vez que el arbitraje trae consigo el aprovechamiento de un diferencial


cambiario generado por las tasas de cambio del mercado de divisas, el eje
de este escenario econmico en el que se presenta la oportunidad para
arbitrar, se concreta en las tasas y precios que determinan el movimiento de
las divisas.

Pues bien, el precio ms importante en el mundo hoy en da, es el del dlar


frente al euro. Sus movimientos, en cualquier sentido, afectan las balanzas
comerciales, flujos de capital, tasas de crecimiento, utilidades de empresas,
precios de acciones, tasas de inflacin, de inters y los tamaos relativos de
las economas.

El dlar ha cado 47% frente el euro desde su pico de junio de 2001. Esto
ocurre cuando Estados Unidos est en un momento de expansin econmica

71
y Europa, en el mejor de los casos, crecer en este 2004 apenas un poco
ms que en el 2003.

Las monedas son un activo cuyo precio depende de las apuestas de los
inversionistas. En los ltimos meses, los inversionistas extranjeros han
vendido sus activos en Estados Unidos, dejando este pas dependiente de
las compras de sus bonos del tesoro en el exterior. Es una cuestin de oferta
y demanda. Si la demanda por dlares es menor que la oferta, el precio cae,
a no ser que la Reserva Federal decida aumentar las tasas de los bonos del
Tesoro para hacer que el dlar se vuelva ms atractivo para quien invierte.

Muchos analistas consideran que en el mediano plazo el dlar puede caer


ms, en especial frente al euro. El problema est, en que si la demanda en
Estados Unidos crece ms rpido que las importaciones de sus socios
comerciales, el dficit de cuenta corriente aumenta y el pas tiene que
endeudarse ms para financiarlo. Si esto se da, se requerir una mayor
depreciacin del dlar para corregir el desbalance.

En cuanto al peso colombiano, las bajas tasas de inters en Estados Unidos,


la desconfianza de los inversionistas colombianos frente a ataques terroristas
en ese pas o a la persecucin de las autoridades a los lavadores de activos,
los impulsa a traer su plata a Colombia

La suma de estos factores estn conduciendo a una fuerte apreciacin del


peso frente al dlar, que se ha intensificado pues el dlar sigue
deprecindose frente al euro.

Sin embargo, no debe olvidarse que todos los factores determinantes en la


apreciacin del peso frente al dlar, son en su mayora coyunturales, y en la
medida en que se vayan revirtiendo por diversas razones, como por ejemplo

72
la subida de las tasa de inters en los Estados Unidos, aumenta la
posibilidad de que buena parte de estos capitales vuelvan a salir.

Es por esto, que no puede condenarse la cada del dlar a largo plazo, pues
aunque la tendencia del momento, es la baja de esta divisa, esto no implica
que el descenso no vaya a detenerse. Todo lo contrario, los gobiernos
empiezan a tomar medidas para intervenir el mercado, con miras a evitar la
dramtica cada.

Y si bien es preocupante la devaluacin del dlar, no por esta razn, se


cierran las posibilidades para el desarrollo del arbitramento, pues como
reiteradamente se ha sealado, su vigencia depende no del precio de una
divisa sino del margen que haya entre la divisa ofrecida entre un mercado y
otro. Para el arbitrador lo importante es el movimiento de las tasas que
amplen los diferenciales cambiarios, y no los valores de las mismas.

Es claro entonces que, la operacin objeto de estudio encuentra su razn de


ser en el Spread de Intermediacin dado por la TRM y lasa de cambio del
mercado libre. Este es el escenario principal en el cual se desarrolla la
operacin, independientemente de los otros factores econmicos que en ella
inciden, pero que no son determinantes al momento de generar la utilidad
derivada de la actividad de arbitraje.

Por todas las razones expuestas en el desarrollo de este trabajo, se puede


confirmar que el arbitraje es un negocio legal que nace de una brecha o
diferencia respecto del precio de una divisa, y que est dada por los dos
mercados; as mismo, al ser el arbitraje un proceso por el que se obtiene
provecho de la existencia de precios diferentes para el mismo producto (o su
sustituto) en el mismo momento pero en mercados distintos, los mismos

73
arbitradores al tratar de sacar el mximo beneficio a esta situacin del
mercado, presionan la oferta y la demanda, y el mismo mercado se encarga
de corregir tal situacin volviendo a la normalidad, por lo que se concluye
que s hay una influencia directa en las cotizaciones de las divisas
involucradas en las transacciones, pues entre mayor circulacin de divisas,
introducidas al mercado por los arbitradores, mas bajo ser su precio.

2. Arbitraje como incentivo para el empresario


colombiano

Dentro del sector real, la inversin privada es un factor determinante en el


crecimiento econmico del mismo, toda vez que es indispensable que los
agentes del sector, cuenten con capital que les permita llevar a cabo sus
objetivos y polticas. Es en este punto, donde el empresario ha tenido que
acudir al mercado de capitales en bsqueda de liquidez, y para lograr tal
objetivo se ha visto obligado a presentar ante las entidades bancarias y
financieras, solicitudes de crdito para cumplir el fin ltimo cual es el de
financiar sus operaciones productivas.

Es as como el empresario colombiano ha hecho uso de crditos, no slo


provenientes de entidades nacionales sino tambin extranjeras. En este
ltimo caso, el solicitante del crdito recibe el dinero a travs de un
intermediario del mercado cambiario, el cual entrega el monto que fue
solicitado en moneda extranjera, pero hacindolo efectivo en moneda legal
colombiana. Aunque no se presentara una operacin de arbitraje por no
haber participacin de los dos mercado, el libre y el regulado, sino solamente
de este ltimo, el solicitante podra obtener un beneficio adicional, si al
momento de recibir el desembolso del dinero, la tasa representativa del

74
mercado presenta un precio mayor que al momento de la solicitud del
crdito.

Es por esto, que el propsito de este trabajo es justificar la operacin de


arbitraje como una fuente adicional de liquidez que el empresario puede
encontrar, desarrollando incluso, las operaciones propias del giro ordinario
de sus negocios.

Se trata entonces de que el empresario haga uso del mercado de divisas,


potencializando sus mrgenes cambiarios y aprovechando las diferencias
entre unas y otras tasas y monedas.

La Junta Directiva del Banco de la Repblica, como mxima autoridad


cambiaria, debe propender por esta potencializacin de capitales, a la que
puede llegarse a travs de los instrumentos mediante los cuales se
desarrollan operaciones de arbitraje.

Tambin son llamadas a incentivar esta actividad, las Superintendencias


Bancaria, de Valores, de Industria y Comercio, y la Cmara de Comercio
como gran interesada en velar por los intereses de los comerciantes.

El empresario interesado en hacerlo deber acudir a los crditos en moneda


extranjera, las transferencias, y los derivados financieros. La apertura de
cuentas es una modalidad precaria para ellos, que podra ser utilizada
positivamente por personas naturales.

75
CONCLUSIONES

Las leyes 7 y 9 impulsaron en Colombia las polticas mundiales de apertura


econmica y liberacin de mercados, con ellas se abri paso al intercambio
comercial, las negociaciones internacionales en el marco de tales polticas, y
se dio inici al desmonte del control cambiario.

La Carta Poltica de 1991 otorg al Banco de la Repblica el carcter de


Banca central, y consecuentemente a su Junta Directiva, el de autoridad
reguladora en materia monetaria. Es as como el Banco de la Repblica por
intermedio de su Junta expide las normativas de acuerdo con las cuales se
manejar en lo sucesivo las actividades monetarias, crediticias y cambiarias,
con adecuacin a la poltica econmica general, y por tanto la Junta directiva
del Banco de la Repblica, en ejercicio de su poder regulador en materia
monetaria, expide las Resoluciones Externas Nos. 21 del 2 de septiembre de
1993, y 8 del 5 de mayo de 2000, que en concordancia con la Ley 9 de
1991, contienen el actual rgimen cambiario. Es de anotar que esta ltima
resolucin consagra la constitucin del mercado cambiario, seala cules
son los intermediarios del mismo, determina la canalizacin a travs de los
mismos de ciertas operaciones propias del mercado cambiario, y regula la
apertura de cuentas corrientes en el exterior.

La normativa referenciada ha reglamentado entonces, el mercado de divisas,


el cual, es en sntesis, el conjunto de todas las operaciones de compra y
venta de cualquier moneda extranjera, y que de acuerdo con el marco
regulatorio vigente, se divide en dos submercados: el mercado cambiario o
mercado regulado, y el mercado libre. El primero comprende todas las
operaciones que se canalizan a travs de intermediarios autorizados; y el
segundo est conformado por todas las dems operaciones de cambio entre
el peso y cualquier moneda extranjera.

76
El mercado cambiario o regulado est conformado por las operaciones de
cambio que obligatoriamente deben canalizarse a travs de los
intermediarios de este mercado, y por las divisas que, no obstante estar
exentas de esa obligacin, se canalicen voluntariamente a travs del mismo.

Son operaciones del mercado cambiario:


1. La importacin y exportacin de bienes.
2. Operaciones de endeudamiento externo celebradas por residentes en
el pas, as como los costos financieros inherentes a las mismas.
3. Inversiones de capital del exterior en el pas, as como los
rendimientos asociados a las mismas.
4. Inversiones de capital colombiano en el exterior, as como los
rendimientos asociados a las mismas.
5. Inversiones financieras en ttulos emitidos y en activos radicados en el
exterior, as como los rendimientos asociados a las mismas, salvo
cuando las inversiones se efecten con divisas provenientes de
operaciones que no deban canalizarse a travs del mercado
cambiario.
6. Avales y garantas en moneda extranjera, otorgadas por los residentes
en Colombia, que buscan respaldar cualquier obligacin derivada de
una operacin de cambio.
7. Operaciones de derivados. stas son operaciones financieras que
pueden ejercerse para comprar o vender activos en un futuro, como
divisas o ttulos valores, o futuros financieros sobre tasas de cambio,
tasas de inters o ndices burstiles. En el pas, generalmente una de
las partes del contrato de derivados, es una entidad financiera.

77
Los intermediarios del mercado cambiario tales como bancos comerciales,
bancos hipotecarios, corporaciones financieras, compaas de financiamiento
comercial, la Financiera Energtica Nacional FEN-, el Banco de Comercio
Exterior de Colombia S.A. BANCOLDEX-, las cooperativas financieras, las
sociedades comisionistas de bolsa y las casas de cambio, slo pueden
realizar las operaciones de cambio sealadas, en la forma que expresa les
permita el rgimen (Resolucin 8/00), y en las condiciones que ste indique.

Respecto de las operaciones de cambio, debe sealarse, que quienes la


realicen, tienen la obligacin de presentar una declaracin de cambio, la cual
acreditar la realizacin de tales operaciones a travs de los agentes
cambiarios

En el mismo sentido, estableci la Resolucin 8 de 2000, que las divisas


para el pago de obligaciones provenientes de operaciones de cambio deben
canalizarse por conducto de los intermediarios cambiarios o a travs del
mecanismo de compensacin. ste ltimo, impone a quienes utilicen cuentas
corrientes en el exterior para operaciones de cambio, la obligacin de
registrarlas en el Banco de la Repblica bajo la modalidad de cuentas
corrientes de compensacin, dentro del mes siguiente a la fecha de apertura
de la cuenta o de la realizacin de una operacin que deba ser canalizada a
travs del mercado cambiario.

Por otro lado, el mercado libre o no regulado, est conformado por las divisas
exentas de la obligacin de ser canalizadas a travs del mercado cambiario.

Se destaca la facultad que, tienen las casas de cambio, intermediarios del


mercado cambiario, y las personas naturales o jurdicas, para adquirir o
vender divisas en el mercado libre, segn el artculo 59 de la Resolucin 8.

78
Igualmente, se reconoce la facultad de las personas naturales o jurdicas,
que sin ser intermediarios del mercado cambiario, se dedican de manera
profesional a la compra y venta de divisas en el mercado libre, previa
inscripcin en el registro mercantil, a quienes se les impone una serie de
obligaciones dentro de las cuales est el diligenciamiento de la declaracin
de cambio, el reporte a la UIAF de operaciones superiores a USD10.000, y
operaciones sospechosas de lavado de activos, adems de la obligacin de
suministrar informacin a las autoridades para prevenir cualquier actividad
delictiva.

Tambin, estn autorizados los residentes en el pas para abrir cuentas


corrientes en el exterior con divisas adquiridas en el mercado cambiario o en
el mercado libre.

Dentro del mercado cambiario o regulado, cada intermediario seala una


tasa de cambio para cada transaccin que hace con el pblico y otros
intermediarios, el promedio de estas tasas indica los precios y tendencias
que se negocian en dicho mercado, y constituyen lo que se conoce como la
tasa representativa del mercado.

En el mercado libre se negocian las divisas a otros precios o tasas de


cambio, que tienden a moverse en la misma direccin que la tasa
representativa del mercado. Cuando se produce una diferencia importante
entre las tasa de los dos mercados, surge el Spread de Intermediacin,
entendido como la brecha que se presenta entre el precio de la divisa segn
la tasa representativa del mercado (TRM), y el precio de la divisa segn el
mercado libre. Dicho diferencial cambiario es lo que constituye un incentivo y
a la vez justificante para emprender la operacin de arbitraje, es decir, pues
el agente compra las divisas en el mercado en el que se consiguen ms
baratas para venderlas en el mercado en donde se negocian a mayor precio.

79
Es as como, el diferencial entre el precio de compra de la divisa y su precio
de conversin a pesos, es la fuente de ingreso del arbitrador. Entre mayor
sea el margen entre los dos mercados, mayor ser la ganancia para el
arbitrador

La primera modalidad hace referencia a las personas que facultadas por el


artculo 55 de la Resolucin 8/00, abren cuentas en el exterior con las divisas
adquiridas ya sea en el mercado cambiario, o en el mercado regulado, y que
utilizando las tarjetas dbito aceptadas por las redes de cajeros automticos
en Colombia, obtienen el retiro en pesos de los dineros depositados en el
exterior. La operacin se repite una y otra vez hasta que el agente del
negocio obtenga la ganancia esperada. Dicha ganancia consiste en el
diferencial cambiario menos los gastos y costos asociados a la operacin.

Los dineros utilizados para comprar las divisas que sern depositadas en las
cuentas del extranjero, pueden provenir tanto de actividades lcitas como de
actividades delictivas, partiendo del principio de la buena fe y concluyendo
por tanto que provienen de actividades legales.

Dentro de la modalidad de apertura de cuentas, cabe destacar el papel de


las redes de cajeros automticos ATM, pues es, a travs de stas que el
arbitrador realiza el retiro de los fondos, puesto que las entidades bancarias
respecto de las cuales, el agente ostenta la calidad de cuentacorrentista,
estn afiliadas a dichas redes, constituyndose en usuarias de stas ltimas.

Es as, que la persona que ha abierto una cuenta en un banco del extranjero,
podr hacer uso de su tarjeta dbito en cualquier punto que est afiliado a
las empresas de franquicia que tienen contrato con su entidad bancaria. La
funcin de las redes es conectar al solicitante de los recursos, con su entidad

80
bancaria, para que ste obtenga la dispensacin de los mismos, una vez
autorizado el retiro, se debita en la misma proporcin y monto en su cuenta
del exterior. Es as, que el portador de la tarjeta, no realiza negocio jurdico
alguno con la red de cajeros donde realiza el retiro, sino con la entidad
bancaria de la cual es cliente. Su relacin con los ATMs es de usuario
autorizado por virtud de los acuerdos de franquicia celebrados por su
entidad, y no de cliente propiamente dicho.

En cuanto las transferencias, se tienen los giros de colombianos que residen


en el exterior y que son enviados a sus familiares. Hace un tiempo las casas
de cambio eran las ms utilizadas para este tipo de transacciones, pero
frente a sus costos, quienes estaban interesados en hacer giros a Colombia
optaron por hacerlo a travs de una entidad financiera la cual ofrece mayor
seguridad en el recibo de los dineros, y costos menores para el remitente de
los mismos.

Al respecto, cabe aclarar la importancia actualmente tiene el tema de las


remesas, pues con el xodo de colombianos, cada da aumentan el monto de
los recursos que son girados al pas; recursos que como bien se explic, en
la mayora de los casos provienen de actividades lcitas por tratarse de los
salarios que los colombianos perciben en el extranjero, y de los cuales
destinan una parte parta ser enviada a sus familias.

Los crditos son una modalidad basada en las operaciones de


endeudamiento externo, toda vez que a los solicitantes del crdito le son
entregadas las divisas del crdito, en pesos liquidados por el intermediario
cambiario a travs del cual le han sido giradas.

Frente al interrogante de, si es o no legal la operacin de arbitraje, en cuanto


al instrumento de apertura de cuentas, se demostr en la parte final del

81
captulo II de este trabajo, que es un negocio desarrollado dentro del marco
legal colombiano, toda vez que, por una parte la misma ley consagra la
coexistencia de los dos mercados, el regulado y el libre, y por otra, es clara y
legal la posibilidad que tiene los residentes en el pas para abrir cuentas
corrientes o de ahorros en el exterior, con divisas adquiridas en cualquiera de
los dos mercados, as como son permitidos los crditos en moneda
extranjera, y legales las transferencias bancarias.

En el mismo sentido, qued claramente demostrado que el cuentacorrentista


est facultado para retirar sus recursos a travs de las redes de cajeros
automticos, puesto que stas desarrollan un contrato de franquicia con la
entidad bancaria emisora de la tarjeta.

En cuanto al marco tributario dentro del cual se desarrolla la operacin de


arbitramento, se dejo constancia, que la operacin por s sola no constituye
un hecho generador de impuesto alguno.

Lo anterior, debido a que la utilidad del arbitrador est dada por el provecho
obtenido de un diferencial cambiario, hecho que no est consagrado en la
legislacin colombiana como generador de gravamen, y que materializa
mediante el retiro de unos fondos a travs de un cajero automtico.

As las cosas, los impuestos que gravaran la operacin, no seran otros


diferentes a los establecidos para las transacciones financieras, sin que esto
implique que graven la operacin en s misma.

Respecto de la posible utilizacin del arbitraje cambiario para lavar activos,


debe sealarse que a pesar de que el sector bancario es uno de los medios
preferidos por los lavadores para ocultar el origen ilcito de los dineros, y es a
travs del mismo como se desarrolla el negocio de arbitraje, cabe anotar,

82
que solamente en las modalidades de apertura de cuentas y transferencias,
podra presentarse un hecho punible de lavado de activos, pero an as, no
es dicha operacin el propsito del lavador, sino un medio que puede utilizar
l mismo para dispersar los dineros.

Se concluye entonces, que la actividad de arbitramento cambiario s puede


ser utilizada para lavar activos pero no con la intencin del arbitrador cual es
la de obtener un provecho o utilidad con el diferencial cambiario, sino por le
afn del lavador de dispersar los dineros de origen delictual. Es as, que el
agente que tiene la intencin de lavar dinero, termina realizando el negocio
de arbitraje, pero no porque este ltimo haya sido su propsito, sino porque
en l se vio envuelto en el trascurso de su proceso de ocultamiento de
dineros ilcitos.

En cuanto a la actividad que realizan las redes de cajeros automticos y su


obligacin de cumplir con las normas de prevencin y control de lavado de
activos, fue claramente demostrado que no son sujetos obligados en el
cumplimiento de las polticas impuestas para los establecimientos bancarios,
en cuanto a la deteccin de operaciones inusuales y sospechosas o la
poltica de conocimiento del cliente

Lo anterior, puesto que la actividad de las redes de cajeros automticos es la


de prestarle servicios a sus asociados o clientes que son las entidades
bancarias con las que tienen la franquicia, y no el pblico en general que se
acerca a un cajero ATM buscando la dispensacin de fondos.

Por tanto, quien debe aplicar las polticas de prevencin y control de lavado
de activos, impuestas por la Superintendencia Bancaria, son las entidades
financieras en las que el agente ha depositado el dinero, y no las redes

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administradoras que no tienen ninguna relacin contractual con el cliente de
la entidad bancaria.

Adicionalmente, dentro de la calificacin de sujetos obligados en Colombia


en materia de lavado de activos, no se encuentran las redes de cajeros
automticos, y mal sera incluirlas puesto que no tendran cmo establecer
un contacto previo con la persona que vaya a hacer uso de las mismas.

En trminos econmicos, el arbitraje puede presentar tanto ventajas como


desventajas. Las primeras para todo aquel que emprenda una operacin de
arbitraje y pueda efectivamente sacar el provecho esperado, derivado de un
diferencial entre dos tasas cambiarias. Y desventajas, pues por ejemplo en el
caso de los derivados financieros, el arbitrado debe asumir el riesgo que la
misma actividad le impone. Recordemos que en el caso de las operaciones
de derivados, se est contratando respecto de una condicin futura, la cual
puede ser menos o ms favorable que la condicin que se est presentando
al momento de hacerse el contrato. Igual sucede con los crditos en moneda
extranjera, pues al momento del pago la tasa cambiaria de la que se
benefici el solicitante del crdito, puede haber aumentado y as el solicitante
que en principio obtuvo un beneficio adicional al esperado, se vera entonces
perjudicado por tener que asumir al momento del pago la diferencia
cambiaria de la que se benefici al momento del desembolso.

El escenario en que se desarrolla la operacin en comento, est enmarcado


por la tasa de cambio, es sta la que determinar la ganancia o utilidad que
obtendr el arbitrador. Entre mayor sea el margen entre una y otra tasa,
mayor ser la ganancia.

La propuesta de este trabajo va encaminada entonces, a que quienes tiene


la posibilidad de aprovechar un factor econmico como es la TRM, en medio

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de sus actividades ordinarias, lo hagan y lo maximicen a tal punto que sea
una constante para las personas que tiene la oportunidad de desarrollar sus
negocios a travs de la utilizacin de los instrumentos mediante los cuales se
puede arbitrar, y que a la postre resultarn en un beneficio adicional para
quien lo haga.

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