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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Completo
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Completo
Internacional Privado
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. CONCEPTO Y DEFINICIONES:
Romero Prado citado por Carlos Larios Ochaita describe este
derecho como Conjunto de normas jurdicas que tienen por
objeto o fin determinar cual es la jurisdiccin competente o la ley
que debe aplicarse en caso de concurrencia simultanea de dos o
ms leyes, en el espacio, que reclaman su observancia.
b. Post Glosadores:
- Brtolo de Saxoferrato: inici sus estudios preguntndose si
el Estatuto de un territorio se aplica a quienes no son sbditos,
entonces se dio cuenta que era imposible proceder por medio de
reglas generales, opt por la aplicacin del mtodo escolstico de
distinguir y subdistinguir. Hizo sntesis de los principios de lex fori.
Distingui entre estatutos que se refieren a contratos, a sucesiones y
otros. La forma de los contratos se regir por el principio de Locus
regit actum; el proceso por el principio de la Lex fori y los efectos
dependern de s stos son naturales o accesorios; los naturales se
rigen por la regla del Locus regit actum, los accesorios por la regla
de lex executionis. Las sucesiones la forma se rige por el Locus
Regit Actum; en cuanto a la capacidad, sta se rige por el Estatuto
Personal. Por consiguiente, territorialidad y extraterritorialidad.
En cuanto a los dems estatutos Brtolo indic que deben
distinguirse entre los prohibitivos y los favorables; en los primeros se
debe distinguir entre la forma (de carcter territorial).
5. DOCTRINAS INTERMEDIAS:
5.1 Escuela de la comunidad jurdica internacional (Savigny)
Plantea lo siguiente: las reglas estn destinadas a regir las
relaciones de derecho, ahora bien, cules son sus limites
territoriales?, Qu relaciones le estn sometidas?
En caso de conflicto lo que procede es buscar para cada
relacin jurdica el dominio del derecho ms conforme con la
naturaleza propia y esencial de esta relacin; a la la pregunta cul
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es el dominio jurdico al que pertenece por su propia naturaleza la
relacin jurdica de mrito? Lo lgico es que si se trata de la persona
misma, deber aplicarse el derecho positivo perteneciente a su
domicilio; se son contratos u obligaciones se aplicar la autonoma
de la voluntad y el lugar donde se cumplir; y si son bienes, el lugar
de la situacin o el domicilio del propietario. Su idea gua y
fundamental fue la naturaleza de la relacin jurdica.
Sus estudios han tenido gran influencia en Amrica y Europa.
Introdujo lo que hoy en da se conoce como puntos de conexin en
la norma de conflicto.
6. DOCTRINAS CONTEMPORANEAS:
6.1 Escuela de la Habana (Bustamante y Sirvn)
Resume el conflicto de leyes en tres preguntas:
1. Por qu se aplican las leyes extranjeras en territorios que
no son aquellos para los cuales fueron emitidas? A lo cual
responde: debido a la comunidad internacional que tiene
necesidad de coexistir jurdicamente y proteger la
naturaleza cosmopolita del hombre.
2. Qu clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y
cul es el motivo determinante de la diferencia?,
respondiendo a esta pregunta Bustamante hace diferencia
entre leyes de orden privado, las cuales se aplican
dependiendo de la interpretacin que se haga de la
voluntad de las partes; leyes de orden pblico internacional
que obligan a todos aquellos que se encuentren en su
territorio, nacionales o no y de carcter absoluto e
imperativas en el mismo.
3. Qu instituciones o relaciones jurdicas corresponden a
cada uno de los grupos de leyes antes mencionadas?, al
orden privado pertenece la autonoma de la voluntad, los
contratos, las instituciones procsales como la sumisin a la
competencia de los tribunales y procedimiento arbitral. Al
orden pblico interno pertenecen el estado, la capacidad, el
derecho de familia, las sucesiones, algunas lees penales que
castigan la traicin. Al orden pblico internacional
pertenece el derecho poltico, constitucional, administrativo,
el derecho penal, el derecho procesal general, el derecho de
los bienes, la moral y las buenas costumbres.
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Bustamante fue quien prepar el texto adoptado en La Habana,
el cual es hoy el Cdigo de DIP.
A. LA NACIONALIDAD Y EL DOMICILIO
NACIONALIDAD
Vnculo especfico que une a una persona determinada con un Estado
particular, fija su permanencia a dicho Estado, le da derechos a
reclamar la proteccin del mismo y la somete a las obligaciones
impuestas por sus leyes.
Vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la
comunidad poltica que un Estado constituye, segn el Derecho
interno y el Derecho Internacional.
Efectos de la Nacionalidad:
- Otorga derechos polticos
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- Impone deberes militares
- Capacita para ciertas funciones pblicas
B. DOMICILIO
El lugar donde la ley supone que se le encontrara siempre para todos
los efectos legales.
NACIONALIDAD:
*Concepto:
Vnculo especfico que une a una persona determinada con un Estado particular, fija su
permanencia a dicho Estado, le da derechos a reclamar la proteccin del mismo y la
somete a las obligaciones impuestas por sus leyes. Vnculo jurdico en virtud del cual
una persona es miembro de la comunidad poltica que un Estado constituye, segn el
Derecho interno y el Derecho internacional. Vnculo poltico y jurdico que existe entre
la persona y el Estado, como origen y garanta de deberes y derechos recprocos.
*Caractersticas:
a) Es un vnculo no voluntario en su origen para los Estados que adoptan el ius soli.
b) Es un vnculo voluntario en su permanencia para los Estados que adoptan el ius soli
porque sus nacionales pueden a voluntad cambiar de nacionalidad.
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c) Es un vnculo necesario porque todo individuo debe pertenecer al rgimen poltico de
algn Estado; la excepcin sera el caso de los aptridas.
d) Es un vnculo exclusivista ya que en teora ningn individuo puede poseer ms de
una nacionalidad; en teora porque en la prctica hay algunos Estados que s aceptan
esta doble nacionalidad haciendo aplicacin del ius sanguinis pero ante un problema
jurdico el juzgador reconocer jurdicamente slo una nacionalidad.
*Clases de Nacionalidad:
a) Nacionalidad de Origen: (ius soli o ius sanguinis) Se adquiere por el nacimiento.
b) Nacionalidad Derivada: Se adquiere con posterioridad al nacimiento y se denomina
generalmente naturalizacin.
Efectos de la Nacionalidad:
- Otorga derechos polticos
- Impone deberes militares
- Capacita para ciertas funciones pblicas
- Da derecho a un pasaporte
- Da derecho a invocar en ciertos casos la proteccin diplomtica
- Posibilita la repatriacin
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- Da derecho a poseer bienes inmuebles en zonas restringidas consideradas de
inters nacional por razones de seguridad.
- Da derecho a participar como socio en ciertas empresas cuyo objetivo queda
reservado a los nacionales de un Estado.
- Da derecho a la prctica de ciertas profesiones liberales que conllevan el
depsito de la Fe Pblica del Estado.
- Da derecho a obtener ciertas concesiones estatales.
DOMICILIO
Es el asiento jurdico de la persona, es decir, el lugar donde la ley supone que se le
encontrara siempre para todos los efectos legales. Lugar donde reside habitualmente
una persona con nimo de permanencia..
Principios:
1) Toda persona debe tener y de hecho tiene un domicilio. La carencia de
domicilio se considera contraria al orden social por razones de orden pblico y
en el inters de la autoridad y de terceros. Todas las legislaciones atribuyen a la
persona por lo menos su domicilio de origen o de derecho, equivalente al lugar
de nacimiento.
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2) Toda persona puede tener ms de un domicilio.
3) Toda persona tiene derecho a cambiar su domicilio.
4) El domicilio de los menores e incapaces es el de las personas que ejercen la
patria potestad o la tutora sobre ellos.
Casos de Conflicto:
Tanto los conflictos positivos (dos domicilios reclamados) como los conflictos
negativos (ningn domicilio) debern en ltimo trmino ser solucionados aplicando la
lex fori, ya que sta determinar qu requisitos se necesitan para que la residencia
constituya domicilio. El caso negativo se rige por el lugar de residencia o donde se
encuentre.
2. CONDICIN JURDICA DEL EXTRANJERO Y DE LAS SOCIEDADES
EXTRANJERAS
Es necesario indicar que extranjero se denomina a toda aquella persona que reside en un
Estado que no es el de su origen o como aquella persona que conservndose sbdito de
un Estado reside en otro. Asimismo, la condicin jurdica, se refiere a las normas que
deben regular el trato del extranjero con relacin al marco jurdico del Estado dentro del
cual dicha persona ha establecido su residencia.
EVOLUCIN
Algunos autores atribuyen al tratado sobre las personas extranjeras una categora
especial llamada Derecho de Extranjera o Derecho Internacional Pblico o en el
contexto del derecho interno segn el caso. Otros autores, sostienen que la condicin
jurdica del extranjero pertenece al Derecho Internacional Privado lo cual viene a
complementar la descripcin tradicional del Derecho Internacional Privado que se
refiere nicamente a determinar la jurisdiccin competente o la ley aplicable.
DERECHOS MNIMOS
Segn algunos autores, existen dos clasificaciones:
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La primera clasificacin indica lo siguiente:
a. Derechos y libertades propios a su condicin humana: derechos humanos.
b. Derechos como persona jurdica privada: adquirir bienes sujetos a las
limitaciones que por razones de orden pblico y seguridad pueda establecer cada
Estado.
c. Derecho a la seguridad personal
d. Derecho de amparo judicial
Y la segunda clasificacin:
a. Derechos Pblicos: libertad individual, libertad de pensamiento, etc.
b. Derechos Polticos: tales como elegir y ser electo, etc., que se reservan a los
nacionales y se niegan a los extranjeros; esta reserva se considera una
compensacin por los sacrificios que solamente se exige a los nacionales.
c. Derechos Privados en relacin con los cuales existen dos tendencias: aquella que
los concede sobre la base de la reciprocidad, y aquella que equipara al extranjero
con el nacional, llamada sistema de igualdad.
Hoy en da toda persona independientemente del lugar en que se encuentre, goza de los
derechos y libertades que le acuerdan la Declaracin de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas aprobada el da 10 de diciembre de 1948, la cual dice: Toda persona
tiene todos los derecho s y libertades proclamadas en esta declaracin, sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin, poltica de cualquier ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
Se puede concluir en que una ley extranjera es aplicable en un Estado extranjero, segn
las circunstancias y las disposiciones del DIPr, siempre que la misma no viole las leyes
de orden pblico establecidas por el Estado en cuestin, o las de orden pblico
internacional (externas).
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TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS
Las leyes de orden pblico interno no excluyen la convalidacin de ciertos actos
realizados o derechos adquiridos de acuerdo con normas pertenecientes a otros
ordenamientos jurdicos positivos, siempre y cuando stos no se refieran sino a aspectos
formales y no lesionen contenidos esenciales de una institucin considerada de orden
pblico. Siempre que un derecho ha sido legtimamente adquirido en un Estado de
acuerdo con las leyes all en vigor, debe ser reconocida su existencia por cualquier
Estado en que se pretenda hacer valer. Este principio est sujeto a tres condiciones: a)
que se haya adquirido un derecho; b) que dicho derecho haya sido adquirido de
conformidad con una ley vigente; y c) que el respeto del mismo sea explcitamente
invocado por las partes o por una de ellas. Entre las limitaciones para aplicarse estn:
a) que no se lesiones el orden pblico interno ni las buenas costumbres; b) que no
exista imposibilidad material, es decir que el Estado en donde se est presentando la
cuestin contenga tambin disposiciones que tiendan a preservar el mencionado
derecho; y c) que el derecho invocado todava se repute vigente en el pas donde se
adquiri.
INTERS NACIONAL
Esto se refiere a que una ley extranjera no puede aplicarse, cuando afecte al inters
nacional (orden pblico o bien comn) de un determinado Estado.
INSTITUCIN DESCONOCIDA
Se refiere a que si en el Estado en que piensa aplicarse la ley extranjera, esta trata acerca
de una institucin jurdica que no ha sido contemplada por dicho Estado, este deber
abstenerse de aplicarla, hasta que en su defecto pueda ser probada.
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Condiciones:
1. Existencia de una relacin jurdica que reclama la aplicacin de una ley
extranjera; una situacin conflictiva en la cual una de las partes o las dos
reclaman que el problema se resuelva haciendo aplicacin de una ley sustantiva
a la ley normal del foro.
2. En algunos casos, la prueba de la ley, la cual da lugar a dos corrientes:
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a) La primera escuela sostiene que para su aplicacin, la ley extranjera debe
ser alegada y probada. Es un mbito rogado. (Art.35 LOJ). Si las partes
o una de ellas no invoca y prueba dicha ley extranjera, se presume igual a la
del foro nacional.
b) La segunda escuela, sostiene que la ley extranjera no debe ser invocada y
probada subdividindose entre aquellos que la presumen conocida por el
tribunal y aquellos que la condicionan al conocimiento del tribunal
(Art.35 LOJ; 408 y 409 CDIPr)
PRUEBA:
En el caso de las escuelas que sostienen que la aplicacin de la ley extranjera debe
alegarse, la prueba puede obtenerse y presentarse:
a) Mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya
legislacin se trate; certificacin que deber presentarse con sus respectivos
pases de ley (Art. 35 LOJ) y Art. 409 CDIPr)
b) Si lo anterior fuere imposible por extrema pobreza, la dificultad material de
obtenerla y otra razn valedera, entonces, podr recurrirse al juzgador
solicitndole que por la va diplomtica solicite dicha prueba (Art. 35 LOJ, 410
CDIPr)
c) En algunos Estados, los tribunales comunes invitan cortsmente a los cnsules
a acudir a la Corte o Tribunal a explicar la ley de sus respectivos Estados sobre
un punto determinado, y en este caso, queda a decisin de los cnsules acudir o
no a ese llamado. La mayora de las veces, aplicando la cortesa y en los
mejores intereses de sus Estados, acuden, sin que de su parte exista una
obligacin de hacerlo.
En el caso de las escuelas que sostienen la aplicacin de oficio de las leyes
extranjeras, el juzgador, para imponerse de las mismas, puede acudir a la va
diplomtica antes de resolver (Art. 35 LOJ; 410 CDIPr)
Extensin de la prueba:
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La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre tres
aspectos: texto, vigencia y sentido. La certificacin presentada por las partes debe ser
clara y precisa a este respecto. Si por cualquier razn faltara la tercera parte, referente
al sentido, el juzgador deber acudir a sus propias reglas de interpretacin contenidas
en su ley interna. Tratndose de Estados partes en el Convenio de La Habana, deber
acudirse, a dems de su ley interna o en su defecto, a lo dispuesto en los arts. 3 y 6 del
CDIPr. Tratndose de nuestro pas, el juzgador deber acudir a lo dispuesto en los Art.
9 y 10 de LOJ. En los Estados del Common Law, deber tenerse en cuenta que dichas
leyes llamadas Bill o Law of... contienen al principio un glosario, en el cual se explica el
sentido de cada uno de los trminos utilizados en el cuerpo de la ley. En los pases en
donde la jurisprudencia es una fuente de derecho, deber adems, pedir la tendencia
jurisprudencial del Estado de mrito.
Recursos:
Es evidente que si procediendo, se niega la aplicacin de una ley extranjera, o se
tergiversa su texto o malinterpreta, proceden los recursos ordinarios vigentes en cada
Estado. Sin embargo, se ha discutido si procede el recurso de casacin. La tendencia
a nivel mundial es que s procede ste o el que haga sus veces. (Art. 412 CDIPr y 621
CPCYM).
Se ha planteado la cuestin de saber si en casacin se podra probar la ley extranjera,
ya fuese en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en cuanto a su
interpretacin. Los autores, y en nuestro medio el doctor Mario Aguirre Godoy,
sostiene que no, porque la prueba del Derecho extranjero es una cuestin "de hecho, no
una cuestin de derecho, tendencia no solamente sostenida en Guatemala, sino en la
mayora de los Estados; por otra parte, en nuestro medio se prueban los hechos no el
derecho, de ah que no pudindose proponer o recibir prueba durante el trmite del
recurso de casacin, segn lo dispuesto en el Art. 629 del CPCyM ; se concluye que no
es posible que el Tribunal de Casacin reciba a peticin de parte la prueba de la ley
extranjera o que de oficio la investigue. La prueba debe hacerse por las partes o
investigarse de oficio por el juzgador en los tribunales de instancia. El Dr. Aguirre
Godoy dice que en casacin s se pueden citar como infringidas las normas establecidas
en Tratados Internacionales celebrados por Guatemala, si stos han sido debidamente
ratificados y pasado a formar parte de nuestra legislacin vigente.
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La Convencin Interamericana Sobre Prueba E Informacin Acerca Del Derecho
Extranjero:
Firmada en Montevideo el 8 de mayo de 1979. Guatemala no la ha ratificado.
Esta convencin no est todava vigente. Sin embargo, es de hacer notar lo siguiente:
a) crea en los Estados que la ratifiquen la obligacin de informar sobre las disposiciones
de su ley interna cuando son consultados; b) establece los medios idneos de prueba; c)
establece los requisitos que deben llenar las solicitudes; d) deja al Estado requirente en
la libertad de aplicar o no el derecho alegado segn el contenido de la respuesta
recibida; e) facilita el mecanismo de consulta ya que puede hacerse directamente por el
rgano jurisdiccional sin necesidad de legalizacin.
DERECHO CIVIL
Es tal la relacin y la frecuencia de esta relacin de parte del Derecho Internacional
Privado con el Derecho Civil, que al principio y en la actualidad todava algunos
juristas, consideran que el Derecho Internacional Privado, como materia, debe llamarse
con el nombre genrico de Derecho Civil Internacional Privado. Las cuestiones mas
directamente relacionadas y la s mas comunes en este campo son las atinentes a
capacidad civil, bienes, matrimonios, divorcios, obligaciones en general, contratos y
sucesiones.
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DERECHO NOTARIAL
Aqu consideramos aspectos como validez de los documentos otorgados o provenientes
del extranjero, validez de los documentos extendidos por los registros civiles, requisitos
para que dichos documentos adquieran validez y fuerza probatoria en los diferentes
Estados, exigencia de la protocolizacin en algunos Estados, formas externas de los
documentos, etc.
DERECHO MERCANTIL
Aspectos relacionados con la calidad de comerciante, ttulos de crdito, quiebras, fuerza
probatoria de los libros de contabilidad, seguros, hipotecas prendarias, etc.
DERECHO ADMINISTRATIVO
Hoy en da es comn tener problemas provenientes del incumplimiento de contratos
administrativos internacionales, por concesiones otorgadas a transnacionales y no
respetados por cualquiera de las partes, etc.
DERECHO PROCESAL
Se refiere a aspectos como la naturaleza de las acciones judiciales, la competencia
internacional, la naturaleza y aceptacin de la prueba, la ejecucin de sentencias
extranjeras, el valor de cosa juzgada, la recepcin de pruebas en el extranjero, la validez
de los ttulos ejecutivos, etc.
DERECHO LABORAL
Cuestiones relacionadas con la contratacin de trabajadores extranjeros y sus
consecuencias: indemnizacin, porcentaje legal de salarios comparado con el total de
salarios devengados por los nacionales, accidentes de trabajo, condiciones mnimas de
trabajo, respeto objetivo al derecho al trabajo frente a las prioridades nacionales, etc.
DERECHO PENAL
Ha sido siempre consenso que las leyes penales son territoriales, razn por la cual
muchos autores excluyen esta relacin; adems cuestiones como la extradicin y el
asilo, muchas veces se incluyen dentro del estudio del Derecho Internacional Pblico.
Lo que interesa son todos aquellos delitos cometidos por extranjeros en territorio ajeno,
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y que afectan a un Estado o personas de diferente Estado al del autor del delito, por
ejemplo falsificacin de moneda, la trata de blancas, el trfico de estupefacientes,
falsificacin de valores (acciones, obligaciones, deventures, etc.)
DERECHO FISCAL
Cuestiones referentes a evitar la doble tributacin y atraer as la inversin extranjera
hacia un determinado territorio, la admisibilidad de documentos que prueban el pago de
impuestos en otro Estado, condiciones favorables a la inversin en diferentes Estados,
etc.
DERECHO MARTIMO
Asuntos referentes a contratos de transporte (letras de transporte martimo), accidentes,
abordajes, contratos de ajuste de la gente de mar, contratos de fletamento, naufragios,
hipotecas de buques, averas, asistencia, salvamento, seguros, perdidas y dao a las
mercaderas transportadas, etc.
DERECHO AREO
Rama joven del derecho en general pero ya bastante desarrollada, cuestiones referentes
a hipotecas areas, responsabilidad civil proveniente de lesiones o muerte,
responsabilidad civil provocadas por atrasos en vuelos ordinarios, por dao, avera,
extravo y/o perdida de equipaje, carga y/o correo.
DERECHO ESPACIAL
Responsabilidad civil proveniente de cada de objetos espaciales, interferencias
provocadas por satlites estacionados en el espacio, responsabilidad civil proveniente de
la cada del contenido transportado por satlites supuestamente inofensivos, etc.
Aplicacin:
Se extiende a los Estados Partes (originarios o adheridos); es aplicacin americana) y
naturalmente siempre y cuando los asuntos sean planteados por y ante un tribunal de los
Estados contratantes. Su modificacin o enmienda debe ser presentada a la Conferencia
Interamericana.
Muoz Meany afirma que nicamente la Constitucin tiene mayor jerarqua que el
Cdigo de Bustamante. Formalmente, se encuentra el mismo nivel de cualquier
decreto; materialmente se encuentra en jerarqua superior por ser un tratado. El CDIPR
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no puede modificarse por leyes internas; sin embargo, puede ser regulado por dichas
leyes internas.
Contenido:
El Cdigo consta de cuatro libros: el primero se refiere al Derecho Civil Internacional,
el segundo al Derecho Mercantil Internacional, el tercero al Derecho Penal Internacional
y el cuarto al Derecho Procesal Internacional.
LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL
Los siguientes artculos contienen normas de Derecho Internacional Privado:
Artculo 24. Estatuto Personal; Artculo 25. Calificacin; Artculo 26. Derechos
Adquiridos; Artculo 27. Situacin de los bienes (Lex rei sitae); Artculo 28.
Formalidades externas de los actos (Locus regit actum); Artculo 29. Forma de validez
de los actos (Lex loci celebrationis); Artculo 30. Lugar de cumplimiento de los actos
(Lex loci executionis); Artculo 31. Pacto de Sumisin; Artculo 32. Sometimiento
voluntario; Artculo 33. De lo procesal; Artculo 36. De la jurisdiccin; Artculo 35. Del
derecho extranjero; Captulo IV Documentos provenientes del Extranjero; Artculo 37.
Requisito de documentos extranjeros; Artculo 38. Protocolizacin; Artculo 39.
Devolucin de documentos protocolizados; Artculo 40. Obligaciones notariales;
Artculo 41 Impuesto de papel sellado y timbres; Artculo 42 Rgimen Especial;
Artculo 43 Actuacin notarial en el extranjero; Artculo 44 Hermetismo del Orden
Publico; Artculo 114 Comisiones; Artculo 115 Suplicatorios; Artculo 196 Calidad de
Abogado;
CDIGO CIVIL
Artculo 22; Artculo 28; Artculo 29; Artculo 30; Artculo 31; Artculo 37; Artculo 41;
Artculo 42; Artculo 43; Artculo 86. Matrimonio celebrado fuera de la Repblica;
Artculo 87. Nacionalidad; Artculo 96. Contrayente extranjero; Artculo 130. Cnyuges
extranjeros; Artculo 310. Excusa; Artculo370. (Registro Civil); Artculo 374. Agentes
Consulares; Artculo 402. Nacimiento fuera de la Republica; Artculo 416. Muerte a
bordo de un buque; Artculo 417. Muerte en campaa; Artculo 432.; Artculo 433;
Artculo 434.; Artculo 635; Artculo 871.; Artculo 923.; Artculo 926. Incapacidad para
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suceder por testamento.; Artculo 974.; Artculo 975.; Artculo 976.; Artculo 1126.
( Inscripcin en el Registro de la Propiedad ); Artculo 1226.
CDIGO DE COMERCIO
Artculo 8. ( Comerciante extranjero); Artculo 19. Situaciones especiales; Captulo IX
de las Sociedades constituidas en el extranjero; Artculo 213. Sociedades constituidas en
el extranjero; Artculo 214. Agencias o sucursales.; Artculo 215. Requisitos para operar
en el pas.; Artculo 216. Publicacin del Balance General; Artculo 217.
Responsabilidad de representantes o mandatarios; Artculo 218. Autorizacin para
retirarse del pas; Artculo 219. Disolucin o quiebra en el pas de origen; Artculo 220.
Operaciones que no necesitan autorizacin; Artculo 221. Autorizaciones especiales;
Captulo II. Inscripcin de Sociedades Mercantiles Extranjeras; Artculo 352.
Inscripcin de sociedades extranjeras; Artculo 353. Inscripcin definitiva y
comprobacin del Capital; Artculo 354. Sociedades con autorizacin especial; Artculo
355. Caducidad de la autorizacin; Artculo 369. Contabilidad, idioma espaol y
moneda nacional.; Artculo 671. Formalidades de los contratos mercantiles.;
17. SUCESIONES
Existen diferentes corrientes en cuanto a qu ley rige las sucesiones en el Derecho
Internacional Privado. En la actualidad la corriente que domina en las legislaciones de
los Estados es la de la unidad, aquella que sostiene que una sola ley rige la
sucesin, sea esta intestada o testamentaria. La diferencia viene del hecho de que siendo
esa nica ley la ley personal del de cujus, algunos pases siguen la corriente de
considerar que la ley personal es la de la nacionalidad; en esta lnea se sita la mayora
de Estados que generan una fuerte emigracin, otros, como ya vimos antes, consideran
que la ley personal es la del domicilio del de cujus, y en esta lnea se sita la mayora
de los Estados.
Al optar por el sistema de la unidad deber aplicarse a todos los aspectos de las
sucesiones: capacidad, forma de los testamentos, orden de sucesin en el caso de los
intestados, validez de los testamentos hechos en el extranjero, etc. Sin embargo, en el
caso de os bienes inmuebles situados en el extranjero, stos se encuentran sujetos a la
limitacin de que previo a entrar en posesin de los mismos, los herederos
testamentarios o los herederos legales, que hayan sido declarados tales legalmente,
debern someterse a las formalidades locales referentes a la publicidad, derecho de
oposicin, pago d impuestos hereditarios, etc. Asimismo, los bienes situados en el
extranjero, debern someterse a las razones de orden pblico del pas donde estuvieren
situados.
En la aplicacin de la ley personal se puede a veces encontrar algunas dificultades
referentes a la clasificacin de muebles e inmuebles locales; puede ser que algunos
bienes que en el pas de la ley personal del de cujus son considerados muebles en el pas
donde estn situados sean considerados inmuebles incorpreos.
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18. CUESTIONES DE JURISDICCIN Y COMPETENCIA: CLUSULAS DE
SELECCIN DE FORO, INMUNIDAD SOBERANA, ARBITRAJE
NACIONAL E INTERNACIONAL
- El Principio de la Autonoma de la Voluntad:
Es aquella facultad soberana de que gozan los individuos para regular sus derechos
mediante un acuerdo de voluntades que adquiere entre las partes fuerza de ley. Algunos,
lo han entendido como una facultad ilimitada, olvidando que al interior de cada
Estado existen leyes de carcter imperativo y otras de carcter facultativo; contra las
primeras, por muy soberana que sea la voluntad no podr estipularse. De otra parte, la
presumida autonoma de la voluntad no es tal que cree la ley sino ms bien consiste
en la libertad de estipular en el entendido de que si se viola una disposicin
imperativa, el mencionado acuerdo de voluntades ser ineficaz.
En el DIPR, la autonoma de la voluntad se entiende como la facultad de que gozan
las partes para someter la sustancia y efectos de sus obligaciones a una ley determinada
libremente elegida. La autonoma en este campo no consiste en crear una ley entre las
partes sino en estipular qu ley las regir.
El principio de la autonoma de la voluntad queda excluido en lo referente a
capacidad ya que est sometida a la ley personal de las partes; la forma ya que sta
por la aplicacin del principio locus regit actum no depende de la voluntad de las partes;
el orden pblico que es de observancia obligatoria; el caso en que no exista un
potencial conflicto de leyes pues se trata de una cuestin sometida al derecho interno.
La autonoma de la voluntad en el DIPR no es un principio que escape a toda regulacin
legal; no significa tampoco que las partes arbitrariamente puedan escoger la ley de
antojo o preferencia; la ley escogida debe guardar relacin con las partes, con el objeto
del negocio, con el lugar de la celebracin o con el lugar de su ejecucin.
La autonoma de la voluntad en la escogencia de la ley aplicable debe respetar las
disposiciones de orden pblico internacional, las buenas costumbres y la moral. El
problema viene a veces de que en un contrato entre extranjeros o en un contrato a
ejecutarse en Estado extranjero, las partes no siempre especifican la ley de su eleccin
para regir el instrumento; en este caso, el juzgador, en caso de conflicto, deber
proceder a examinar cul fue la intencin de las partes deducida de las circunstancias de
celebracin del compromiso. El juzgador deber siempre respetar lo ms ajustadamente
posible la intencin de las partes.
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Algunos Estados como Francia, aplican a priori la lex loci contratctus si las partes son
de diferente nacionalidad y si pertenecen a la misma nacionalidad aplican la ley de la
nacionalidad comn; otros Estados como Estados Unidos a priori aplican la lex loci
executionis, y finalmente Suiza procede al examen de la intencin de las partes, que es
la que aconsejamos ya que esto permite hacer justicia a lo que realmente quisieron las
partes y a determinar si hubo intencin de cometer fraude a la ley en cuyo caso de
oficio el juzgador someter el negocio a la ley que correspondera por su propia
naturaleza. Niboyet sostiene que en presencia del silencio de las partes la ley
facultativa se convierte en ley imperativa.
En Guatemala, los arts. 28-30 LOJ parecen solucionar la cuestin al establecer como
leyes alternativas para regir las formalidades externas de los actos, la forma de validez
de los actos y el lugar de cumplimiento de los actos (naturaleza, validez, efectos,
consecuencias y ejecucin) la regla general de locus regit actum o la lex loci
celebrationis o la lex loci executionis.
19. MATRIMONIO
En el Derecho Internacional Privado, el matrimonio reviste especial importancia:
b.) Por ser el origen de la familia en todos los Estados del mundo;
c.) Por ser una institucin existente en todos los ordenamientos jurdicos del
mundo, an cuando en algunos Estados se le considere ms bajo su
aspecto religioso;
d.) Porque los modernos medios de comunicacin y transporte, su bajo
precio, la proliferacin de nuevas fuentes de trabajo que exigen
migracin masiva, etc. Favorecen el desplazamiento del ser humano de
un Estado a otro y este hecho favorece los enlaces entre personas de
diferentes nacionalidades;
e.) Por ser una de las instituciones jurdicas que provoca mayores conflictos
Las Formalidades: Haciendo aplicacin de la regla locus regit actum, se constata que
existe consenso en que las formalidades del matrimonio se rigen por la ley del lugar de
la celebracin lex forum executionis, ya que se supone que el matrimonio es consumado
en el lugar de su celebracin. Al referirse a las formalidades, se involucran a todos
aquellos actos, condiciones y requisitos que deben llevarse a cabo antes de la
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celebracin material del matrimonio. El CDIPr, aplicable a Guatemala, contiene lo
referente a la forma el matrimonio en los artculos 37, 38, 40, 41 y 42.
-PATERNIDAD Y FILIACIN
En cuanto a la ley aplicable, en general podemos resumirlo as, segn lo ms
comnmente aceptado por los Estados del mundo:
a) La capacidad para efectuar o exigir el reconocimiento de la paternidad o de
la filiacin, se rige por la ley personal del padre suponiendo que sea la
misma de la del hijo; si fuere diferente entonces se aplica la ley personal del
hijo;
b) Las formas y condiciones por la ley del foro donde se realice el
reconocimiento;
c) Los efectos del reconocimiento por la ley del lugar donde deban hacerse
efectivos.
El Derecho Internacional Privado distingue entre reconocimiento voluntario y
reconocimiento forzoso, habiendo una diferencia entre ambos respecto a la capacidad;
en el primer caso tanto la ley personal del padre como la del hijo deben concurrir para
determinar la capacidad, en caso dicha ley personal fuese diferente; en el segundo caso,
la capacidad ser determinada necesariamente por la ley de quien intente el
reconocimiento.
En el continente americano, de conformidad con lo dispuesto en Cdigo de Derecho
Internacional Privado, artculos 63,64 y 66 cuyo estudio detenido es obligatorio en esta
materia, rigen los principios siguientes:
a) Capacidad: regir la ley personal del hijo; el artculo 66 del citado cdigo
hace referencia condiciones involucrando en ello como condicin principal
la capacidad. Ms an, dicha ley personal puede llegar hasta obligar el
reconocimiento.
b) Forma: (artculo 66) Se regir por la ley territorial (lex fori). Estamos aqu
frente a un aspecto eminentemente adjetivo. Aqu se incluye tambin lo
dispuesto en el artculo 63 referente a la investigacin de paternidad
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c) Efectos: Guatemala, a defecto de disposiciones expresas, aplica las
disposiciones del Cdigo de Derecho Internacional Privado en esta materia
en los artculos 64 y 654.
-EL DOMICILIO
En el Derecho Internacional Privado el domicilio reviste especialsima importancia,
porque:
1. En la actualidad, como hemos visto, el punto de conexin ms aceptado para
determinar el estado y la capacidad de las personas es el domicilio, todo el
derecho de las personas descansa, en gran parte, sobre el domicilio;
2. Determina la jurisdiccin especialmente en acciones personales;
3. Determina la ley que debe regular las relaciones jurdicas internacionales;
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4. Se recurre al domicilio cuando hay conflicto de nacionalidad.
-LA AUSENCIA
Concepto: Aquella persona que ha desaparecido de su domicilio, no pudiendo por
consiguiente hacer uso de sus derechos legalmente adquiridos ni hacer frente al
cumplimiento de sus obligaciones legales y cuyo paradero o situacin se ignora por
completo.
-LA CIUDADANA
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El Derecho Internacional Privado reconoce a la ciudadana como el vnculo poltico con
una ciudad; o el vnculo de una persona con una ciudad que le otorga derechos polticos
e interviene al ejercitarlos en el gobierno mismo.
La ciudadana introduce a la sociedad poltica, no necesariamente es opuesta a la calidad
de extranjero en un Estado y por ltimo es constitutiva de Estado.
Todos los Estados exigen como prerrequisito indispensable para ejercer los derechos de
la ciudadana la nacionalidad ya sea por nacimiento o por adquisicin.. Entre los
derechos que otorga la ciudadana, se encuentran: a) Derecho de votar; b) derecho a ser
electo; c) derecho a empleo pblico; d) derecho a iniciativa de ley; e) derecho a peticin
poltica; f) derecho de reunin poltica; g) derecho de asociarse con fines polticos, Es
necesario indicar que estos derechos son un mnimo y no una lista exhaustiva y taxativa.
-TUTELA
Se entiende por tutela la institucin legal que tiene por fin proteger en su persona y en
sus bienes a las personas que no estando sujetas a la patria potestad tienen incapacidad
natural o legal para valerse por s mismas. Es importante notar que esta institucin,
llamada tutela, es creacin de la ley y existe en beneficio de los menores de edad.
La tutela se encuentra regulada en el Cdigo de Derecho Internacional Privado en los
artculos 84 y 97.
En relacin a que ley rige la tutela, sus efectos y condiciones, en general todas las
legislaciones del mundo concuerdan en afirmar que:
a) La ley que rige la declaratoria es la ley personal del beneficiario, entendindose como
la persona bajo tutela,
b) Las medidas de urgencia pueden ser dictadas bajo el amparo de la ley del lugar donde
surge la causa, sujeto a la declaracin bajo la ley y por el juez del lugar de su ley
personal (nacionalidad o domicilio)
-ADOPCIN
En el Derecho Internacional Privado se entiende por adopcin la institucin jurdica
solemne y de orden pblico, por la que se crean entre dos personas que pueden ser
extraas la una de la otra, vnculos semejantes a aquellos que existen entre el padre o
madre unidos legtimamente en matrimonio y sus hijos
La adopcin adquiere importancia en el DIPr debido a que la mayora de los Estados del
mundo admiten hoy en da lo que se ha dado en llamar la adopcin internacional, es
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decir, adopciones en las cuales los adoptantes y el adoptado pertenecen a Estados
diferentes.
Clases de Adopcin:
i. En cuanto a la nacionalidad de las partes: Se distingue la adopcin nacional
cuando tanto los adoptantes como el adoptado pertenecen a una misma
nacionalidad y la adopcin se lleva a cabo en su pas de origen; la adopcin
internacional cuando los adoptante y el adoptado pertenecen a nacionalidades
diferentes y la adopcin se lleva a bao generalmente en el pas de origen del
adoptado.
ii. En cuanto al origen de los nios: Distinguimos la adopcin privada cuando el
nio adoptado es entregado a los adoptantes directamente por los padres
biolgicos o bien por alguna institucin no gubernamental pero que tiene la tutela
sobre el adoptado. La adopcin estatal cuando el nio adoptado es entregado a los
adoptantes por una institucin estatal que tiene sobre el nio adoptado la tutela.
iii. En cuanto a los efectos: Distinguimos, la adopcin plena que revista
caractersticas de consanguinidad, es irrevocable, crea lazos de parentesco con
todas las personas afines o consanguneas de los adoptantes y en general otorga
exactamente todos los derechos y obligaciones de la filiacin biolgica. La
adopcin simple no crea lazos de parentesco sino con los adoptantes, es revocable
y en general tiene limitaciones en cuanto a derecho y obligaciones respecto de los
hijos biolgicos.
iv. En cuanto al trmite: En nuestro medio tenemos la adopcin judicial, que se
tramita ante un tribunal y la adopcin notarial, que se tramita ante los oficios de un
notario.
-REGISTRO CIVIL
La importancia del registro civil en Derecho Internacional Privado viene de que la
inscripcin del registro sirve para fines de determinar derechos y obligaciones; en
algunos casos para determinar la nacionalidad, la cual es un importante punto de
conexin para solucin de conflictos.
En cuanto a la ley que regula el Registro civil, se puede afirmar que es consenso entre
los pases que las disposiciones relativas al registro tienen carcter territorial, aceptando
como nica excepcin los registros consulares y diplomticos. En este mismo sentido
se pronuncia el CDIPr en sus artculos 103 y 104. Igualmente, las certificaciones de los
registros civiles tienen fe pblica con la salvedad de que para que produzcan efectos
extraterritoriales y se acepte dicha fe pblica, el documento debe ser legalizado por
medio de los canales correspondientes.
-EL DIVORCIO
Capacidad: En cuanto a la ley regula la capacidad del extranjero que desea divorciarse,
existen abundantes respuestas y pueden clasificarse as:
1.La Ley Nacional de los Cnyuges
Seguida por quienes sostienen que el estado y capacidad de las personas se rige por la
ley de su nacionalidad. Se fundamenta en el argumento de que el matrimonio modifica
el estado y capacidad de los cnyuges; por consiguiente esa misma ley establece sus
efectos y las causales de disolucin. Si la nacionalidad de los cnyuges fuese diferente,
deber en tal caso atenderse a la nacionalidad del esposo.
2.La Ley del lugar de la celebracin del Matrimonio
En este caso se fundamenta la posicin alegando que el matrimonio es un contrato
civil ordinario, y por consiguiente la ley que presidi su formacin debe presidir su
disolucin. Parte del supuesto errneo que el matrimonio es un simple contrato;
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olvida que el matrimonio es considerado como una institucin de carcter social.
Adems el lugar de la celebracin puede ser accidental, sin ninguna conexin real con
los contrayentes.
3.La Ley Territorial
Entendindose por sta la ley del domicilio conyugal. Se basa en dos argumentos serios:
a). El matrimonio es una medida de orden pblico; por consiguiente aplicable a todos
los habitantes en un territorio, de ah que debe regularse por la lex fori cualquiera que
haya sido el lugar de su celebracin o la nacionalidad de los involucrados;
b). El matrimonio por su propia naturaleza es indisoluble y tiene carcter de perpetuidad
y permanencia; por consiguiente el derecho o no derecho a divorciarse no puede
considerarse parte del contrato o institucin matrimonial, y es la ley territorial o del
domicilio la que debe aplicarse.
Tribunal Competente:
Es consenso que el tribunal competente ser el correspondiente al domicilio de los
cnyuges, porque es all donde nacen las causales. Consenso universal.
Ejecucin de sentencias: Tanto en el continente europeo como americano, la ejecucin
de sentencias est sujeta a: a) requisitos convenidos en Tratados; b) reciprocidad; c)
orden pblico; d) necesidad; etc. En Guatemala deber aplicarse lo relativo a ejecucin
de sentencias en General, contenido en los artculos 344 al 346 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil.
Efectos del Divorcio: Es consenso que estos son determinados por el juzgador quien en
sentencia har mencin expresa de los mismos; la nica excepcin ser la relativa a los
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bienes inmuebles que por su situacin estn sometidos a la ley de donde estn situados;
es claro tambin que el juzgador deber en tal caso atender a lo dispuesto por las
capitulaciones matrimoniales o contrato de matrimonio si stos existieren.
-PATRIA POTESTAD
La patria potestad se concibe en todas las legislaciones del mundo como el conjunto de
derechos y obligaciones que la naturaleza y la ley acuerdan a los padres en relacin con
sus hijos, respecto de la persona y de los bienes de sus hijos hasta la mayora de edad o
la emancipacin de los mismos.
Por consiguiente la patria potestad se refiere a dos aspectos muy diferentes; el primero a
las relaciones personales padre-hijo, y el segundo a los bienes propiedad de los hijos
que en razn de la minora de stos deben ser administrados por los padres; algunos
afirman respecto de estos ltimos el usufructuar los mismos
La cuestin es, en el mbito internacional privado, qu ley regula estas relaciones? o en
otras palabras, qu ley regula la patria potestad en el mbito internacional privado?
Muoz Meany justifica la regla de que los bienes sea cual fuere su naturaleza, se
sometern a la ley de la situacin. Lo justifica con los siguientes argumentos:
a) el derecho sobre las cosas es fundamentalmente uno, y una debe ser la ley que lo
regule (cita a Savigny)
b) la ley personal del propietario extranjero no puede ser la llamada a determinar la
condicin jurdica de las cosas que se encuentran en el territorio del Estado,
porque ninguna ley de otra nacin puede privar sobre la autoridad del soberano
territorial cuando se dirige a la defensa de los intereses generales que representa
(cita a Matos).
c) por consideraciones de utilidad pblica (cita a Savigny)
d) el derecho sobre los bienes es un derecho real: precisamente por ello hay que
reconocer a las leyes concernientes a esos derechos un carcter territorial (cita a
Asser).
Entre los Estados signatarios y que ratificaron el CDIPR, se aplican los principios
contenidos en los artculos 105 al 113 del cdigo, resumidos:
Ley aplicable:
Regla general: sea cual fuere su clase, los bienes estn sometidos a la ley de la situacin
(ubicacin) (lex rei sitae).
El Usufructo:
1. cuando es por mandato de la ley de un Estado contratante,
se aplica la ley de dicho Estado
2. cuando es por voluntad de los particulares: a) si es entre
vivos, se aplica la regla locus regit actum, b) si es mortis causa se aplica la ley
de la sucesin
3. cuando es por prescripcin, se aplica la ley territorial. Lo
relativo a las fianzas en esta materia se rige por las reglas generales
siguientes:
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a) sobre dispensas al padre usufructuario se aplica la ley personal
del hijo
b) en los casos de sucesiones, se aplica la ley de la sucesin.
Se consideran de orden pblico internacional, las reglas sobre:
a) definicin del usufructo
b) formas de constitucin del usufructo
c) causas de extincin del usufructo
d) plazos de duracin del usufructo
Uso y Habitacin:
Se rige por la voluntad de las partes que lo constituyen. Arts. 121 a 130 CDIPR.
Las Servidumbres:
Se siguen las reglas generales:
1. Se aplica la ley territorial (llamada tambin local) lo relativo a: a) concepto, b)
clasificacin, c) modos no convencionales de adquisicin, d) extincin, e) derechos y
obligaciones.
2. Se aplica el principio de locus regit actum a las servidumbres de origen
contractual o voluntario. Arts. 131-135 CDIPR
Registro de la Propiedad:
- Se inscriben los documentos y ttulos otorgados en el extranjero que deban producir
efectos en otro Estado en el cual se exige el registro.
- Se inscriben en el Estado de origen y en el Estado en donde surtirn efecto.
- Se consideran de orden pblico internacional, las disposiciones:
a) que establecen y regulan los registros de la propiedad
b) que exigen el registro para surtir efectos contra terceros
c) sobre hipoteca legal a favor del Estado, provincia o pueblo.
Arts. 136-139 CDIPR.
Para que los documentos otorgados en el extranjeros surtan efectos en Guatemala deben
ser legalizadas las firmas del (los) otorgante(s) por las autoridades del pas de origen, y
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por el Cnsul de Guatemala, al recibir el documento en Guatemala, la firma del Cnsul
debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Cuando corresponda, los
documentos deben protocolizarse. Arts. 37 al 44 LOJ.