Derechoadministrativo

PUCP RAFAEL MUENTE SCHWARZ 2016-II
DERECHO ADMINISTRATIVO 2
Curso es ms practico curso busca generar interaccin es importante intervenir en clase
Derecho administrativo es aterrizaje del derecho constitucional derecho cotidiano se actualiza da a da todos
los das se usan servicios pblicos
Evaluacin 6 controles avisados (se elimina 1); practica calificada; trabajo de grupo; final (primera parte preguntas
de clases; comentario de una noticia; teora para desarrollar
INTERVENCIN PBLICA EN LA ECONOMA

Rgimen econmico en nuestra constitucin economa social de mercado as est definida la composicin
econmica en el Per
Art 58 constitucin 93 no es solo economa social de mercado en abstracto sino de una determinada economa
social de mercado
Constitucin del 79 tambin sealaba una economa social de mercado termino economa social de
mercado ms all del nombre tiene contenidos diferenciados
En nuestra constitucin vigente tiene un contenido concreto
CURSO ESTUDIA RELACION: Estado ----------- ---------- ciudadano
Art 58-60Constitucin 93: estado es subsidiario, de economa libre, social estado eminentemente promotor de
la actividad econmica privada con un toque social
Subsidiario: es un estado que no interviene en la actividad econmica a menos que el privado no tenga
inters/incentivo o simplemente no exista para efectos de la prestacin de un servicio determinado
estado no se mete a menos que no exista un privado disponible; salvo que este establecido
mediante ley constitucin: (1) alto inters pblico o (2) manifiesta conveniencia nacional dos
posibles supuestos a su vez debe ser declarado mediante ley expresa
-Alto inters pblico: excepcional, razn realmente poderosa

-Manifiesta conveniencia nacional: hay rentabilidad
Estado subsidiario se basa en la lgica de que el estado no se debe meter en la economa la

economa debe ser libre fundamentndose en la capacidad del sector privado a travs de los incentivos
que generan sus utilidades en proveer a sus consumidores sus bienes y servicios de la mejor
calidad/ms eficiencia posible ineficiencias deben ser reducidas por el estado, es su rol en la
economa social de mercado
Social: Estado tiene ciertas actividades econmicas que son los servicios pblicos sociales Estado
tiene roles de proveer ciertos servicios propios/indelegables como educacin pblica, salud pblica,
seguridad interna y externa, promocin del empleo sistema de servicios pblicos son ineficientes,
el estado es ineficiente en ellos pues los ciudadanos deben procurarse estos de manera privada
(+) estado est prohibido de hacer actividad empresarial: FALSO Si, solo que existe una valla
(+) economa de control de precios: juego de gato y el ratn empresario tratando de mantener la expectativa de sus
ganancias y el estado tratado de mantener satisfecho de inters nacional
(+) Precio regulado: vendedor traslada el precio del producto regulado al cliente
Daniel Snchez Flores (agosto-noviembre 2016)

(+) Estado tiene gran cantidad de empresas incidencia en actividad econmica FONAFE holding estado
tambin se ocupa de la actividad de limpieza y vigilancia incluso
17/08/16
DERECHO ADMINISTRATIVO ECONOMICO

Relacin: estado ciudadanos: base del derecho administrativo
Lgica es diferente sustancialmente entre derecho administrativo y derecho laboral (compensa con instituciones
tuitivo)
Entre derecho administrativo (problema pblico) y derecho civil (inters particular) estado representa inters
general, existe para promover el inters de todos POR ELLO GOZA DE PODER no podra ejercer poder si no tuviera
como justificante el inters general riesgo de ello es el abuso de poder
Lgica en la cual el estado necesita tener poder para prevalecer inters general acto administrativo es ejecutivo
(tiene ejecutividad)
El administrado tiene ante el poder de la administracin DERECHOS como los ejerce rgimen jurdico se basa
en el principio de legalidad la administracin no tiene discrecionalidad ms all de lo que la ley le otorga ese
poder debe ser entendido de manera restrictiva limitaciones que tiene administracin
-competencia capacidad en derecho administrativo no se presume (como si pasa en el derecho civil con la
capacidad del sujeto)
(*) ante un problema jurdico lo 1 es saber si se debe atender en base al mbito pblico o privado
(+) ejemplo: problema de buena pro en concurso pblico que se trata de resolver equivocadamente con lesin
(derecho civil) BARBARIDAD contrato administrativo (publico) no se puede aplicar institucin propia del derecho
civil lo que se tendra que buscar es una causal de nulidad del acto administrativo (como punto de partida) lo
primero que se evala en derecho administrativo: LA ENTIDAD (QUIEN OSTENTA EL PODER PUBLICO) ES COMPETENTE
O NO COMPETENTE COMPETENCIA NO SE PRESUME en derecho administrativo se evala en parte considerativa
(cul es la fuente de la competencia de la entidad)/ parte resolutiva no si no hay mencin a la competencia el caso
se cae solo si la entidad administrativa no es competente el acto administrativo es nulo
(+) ejemplo: ONG denuncia al anunciante y a la empresa que elaboro el anuncio por violar el principio de legalidad
vulnera principio de no discriminacin
(+) INDECOPI Organizacin publica privada ente adscrito a la PCM
(+) Ejmp: cliente al que le viene sancin-multa de $/. 100,000:
1. LO PRIMERO QUE SE DEBE CORROBORAR ES SI LA ENTIDAD ES COMPETENTE O NO

2. Principio de legalidad, tipicidad (donde est prevista la sancin) en el TUPA
(+) normas de a diario son 99% de derecho pblico y muy poco es de derecho privado derecho pblico siempre se
relaciona con los privados QUIERE QUE NOS COMPORTEMOS DE UNA MANERA DISTINTA en la medida que la
ciudadana se involucre ms derecho administrativo lo que la ciudadana quiere es que el estado haga ms
por qu? DERECHO ADMINISTRATIVO ES ATERRIZAJE DE DERECHO CONSTITUCIONAL nuestros derechos
SISTEMA ECONOMICO CONTEMPORANEO

Globalizado cambios en otros pases repercuten en todos los dems (econmicamente)
Interdependiente

Mayormente liberalizado
Informatizado: rol de las TICS tecnologa de la informacin y comunicaciones
Sociedad de la informacin y el conocimiento informacin y conocimiento tiene papel fundamental
en creacin de valor se generan relaciones y se genera la posibilidad de crear valor
(+) Ejemplo: Brexit a britnicos les cuesta ms los productos importados pues estn fuera de la UE (ya no gozan del
acuerdo)
(+) si todo est conectado a internet todos se puede conectar- todas nuestras cosas puede generar ahorro
(eficiencia) quien no se sube al carro de la tecnologa (conectarse) tiene que afrontar muchos gastos adicionales
En ese contexto no hay una sola respuesta
Economas libres y de mercado

Economas planificadas, estatizadas
Son opciones polticas que se manifiestan en el mbito jurdico constitucional Constitucin de 79
vs constitucin de 93
Siglo xx:
o Estado de bienestar
o Estado liberal
TODO UN REGIMEN ECONOMICO SE TRANSFIERE/VUELVA EN UN REGIMEN JURIDICO EN UN MOMENTO

DETERMINADO
(+) etapa postguerra mundial el estado se volvi estado generador de bienestar
Constitucin 79 propia del estado de bienestar llega tarda en el 79 el mundo estaba saliendo del estado de
bienestar en el mundo se estaba liberalizando todo cambio de constitucin de Fujimori es oportuno
Art 111 El Estado formula la poltica econmica y social mediante planes de desarrollo que regulan la actividad de los
dems sectores. La planificacin una vez concertada es de cumplimiento obligatorio el estado planifica
Art 112 El Estado garantiza el pluralismo econmico. La economa nacional se sustenta en la coexistencia democrtica
de diversas formas de propiedad y de empresa. Las empresas estatales, privadas, cooperativas, autogestionadas,
comunales y de cualquier otra modalidad actan con la personera jurdica que la ley seala de acuerdo con sus
caractersticas actividad empresarial del estado modelo es claro rol del estado a nivel de economa es CLARO
Art 113 El Estado ejerce su actividad empresarial con el fin de promover la economa del pas, prestar servicios pblicos
y alcanzar los objetivos de desarrollo
Art 114 Por causa de inters social o seguridad nacional, la ley puede reservar para el Estado actividades productivas o
de servicios. Por iguales causas puede tambin el Estado establecer reservas de dichas actividades en favor de los
peruanos Estado puede decir nadie ms produce este producto o servicio. Estado puede reservar sectores
estratgicos
Art 130 Las empresas, cualquiera sea su modalidad, son unidades de produccin cuya eficiencia y contribucin al bien
comn son exigibles por el Estado de acuerdo con la ley contribucin del bien comn de las empresas es exigible
Art 131 El Estado reconoce la libertad de comercio e industria. art.131, La ley determina sus requisitos, garantas,
obligaciones y lmites. Su ejercicio no puede ser contrario al inters social ni lesivo a la moral, la salud o la seguridad
pblica.
Art 132 En situaciones de crisis grave o de emergencia el Estado puede intervenir la actividad econmica con medidas
transitorias de carcter extraordinario

Artculo 133 Estn prohibidos los monopolios, oligopolios, acaparamientos, prcticas y acuerdos respectivos en la
actividad industrial y mercantil. La ley asegura la normal actividad del mercado y establece las sanciones
correspondientes monopolios y acaparamientos prohibidos
(+) Petroper una empresa que se gestiona mal y tiene ganancias
(+) en Per hay fondo de estabilizacin para compensar subidas y bajadas en la estructura de costos de por ejemplo
del petrleo curso a empresas que proveen productos diversos
(+) el estado debe investigar si hay concertacin de precios (entre vendedores se pueden haber puesto de acuerdo
para subir el precio) hay investigacin en aba resoluciones cambiarias (ya no existe) haba distintos tipos de
cambio que el estado regulaba por la diferencia de cambio la gente hacia negocios inmensos teniendo como nico
perdedor al estado operaciones totalmente transparentes amparadas en la ley. Se daba fenmeno de
acaparamiento distorsiones en el mercado por el tema de regular precios precios no se pueden regular por
decreto precios responden a un valor no a la decisin del estado
CONSTITUCION 93
Art 58 Diferencia: estado orienta el desarrollo del pas estado solo se mete en eso
Art 59 Estado estimula
Art 60 Principio de subsidiariedad totalmente opuesto a la constitucin del 79 dos realidades y

opciones que se manifiestan en lo poltico de manera muy distinta
22/08/16
(+) Artculo en gestin Desempeo del servicio pblico de saneamiento en nuestro pas servicio prestado
mayormente por la empresa estatal
Rgimen constitucional derivado de una determinada opcin Schmidtt desarrollaba una teora sobre la decisin
poltica fundamental (constitucin la tena en su ncleo) se habla de un orden econmico por eso se habla de la
constitucin econmica ministro en el congreso expone cual es el foco de la gestin pblica durante el gobierno
accione que van a aterrizar en normas jurdicas o actuaciones de la administracin (traduciendo de lo poltico a lo
jurdico esta exponiendo los temas que vanan ser objeto de derecho administrativo en los prximos aos) esto se
traduce en normas administrativas y actos administrativos derecho administrativo es el derecho de lo cotidiano-
aparece todos los das en normas y noticias
(+) Derecho tiene que integrar doctrina con las normas y practica de lo que ocurre a diario
Constitucin econmica determinado rol del estado en el manejo de la economa del pas DEBATE sobre
ministros deca que es continuismo el mismo sistema econmico que ha regido el pas en las ltimas dcadas
gestin del gobierno anterior es desastroso dficit (incremento de contratacin torpe, designaciones diplomticas
durante el ltimo mes
(+) lo que se hablo es derecho administrativo transformado en noticias continuismo (seguir el mismo sistema
econmico de los ltimos 20 aos) continuismo del modelo econmico y constitucin del 93 jurdicamente
poda el premier plantear un modelo econmico distinto al actual? : critica de lo poltico a lo jurdico no tiene
sentido jurdicamente el modelo econmico est planteado en una normas LA CONSTITUCION los polticos
muchas veces hacen abstraccin de la realidad jurdica si la crtica polticamente hablando es que se est
continuando con el modelo econmico traducido jurdicamente no tiene ningn sentido
(+) Humala juramento por constitucin del 79- que no era vigente se dice que juramento es nulo si l fue elegido
bajo el fundamento de la constitucin del 93 juramentacin tiene contenido jurdico un funcionario pblico lo

es cuando juramenta juramento era inocuo desde la perspectiva jurdica (pero no era con intencin en los efectos
jurdicos sino era un acto poltico)
(+) Detrs de declaracin poltica hay contenido jurdico distinguible
Lo que corresponde a la presentacin del gabinete jurdicamente debera estar contemplado en la constitucin art
130 contenido jurdico de la presentacin lo que se va a exponer es el plan general de gobierno y las principales
medidas presentacin de ministros estuvo apegado al mandato constitucional dimensiones en el derecho
pblico lo jurdico no es lo necesariamente implicado en las decisiones polticas
Constitucin econmica factores fundamentales: rol del estado como empresario (estado empresario es la punta
de un iceberg se concibe en contraste con la verdadera actuacin del estado)
CONTRASTE ENORME ENTRE LA CONSTITUCION DEL 79Y LA DEL 93: Grado de intervencin que tiene el estado en las
actividades econmicas
CONCEPTOS CONSTITUCIONALES BASICOS

Constitucin dice que es la defensa de la persona humana y su dignidad lo que constituye el fin supremo de la sociedad
y el estado no es el estado en si el fin supremo sino la persona vida humana no es el fin supremo del estado sino
su defensa y dignidad de la persona humana TIENE CONTENIDO JURIDICO PROFUNDO QUE ATERRIZA EN EL
DERECHO ADMINISTRATIVO: Fundamento esencial de todos los derechos fundamentales es la dignidad de la persona
humana art 3 Constitucin Conceptos incluidos en la constitucin as esta no lo exprese de manera clara,
concreta Conceptos de contenido jurdico tienen impacto en derecho administrativo e impacta en normas de
derecho administrativo
DIGNIDAD HUMANA TIENE DOS CARACTERES:
1. Principio: parte del proceso de aplicacin y ejecucin de las normas jurdicas hablar de dignidad genera una
manera de interpretar normas jurdicas, elaborar contenidos en el mbito jurdico, negativamente limita
pretensiones legislativas judiciales se aplica como principio jurdico de interpretacin
2. Derecho Fundamental: dignidad como derecho lo anteponemos al concepto de principio principio es para
interpretar; pero cuando hablamos de derecho el enfoque es distinto se habla de dignidad humana como
tutela y proteccin que es autnoma y por tal como un valor en s mismo, ejecutable en s mismo dignidad
es como brjula que lleva
LA ECONOMIA NO ES UN FIN EN SI MISMO economa termina siendo por tal instrumental en economa social de
mercado para delimitarla se tiene que entenderla en contexto de lo que significa el principio de dignidad humana en
la constitucin Economa es instrumento al servicio de este principio de dignidad rol de la economa tiene una
evolucin tanto historia como filosfica Modelos econmicos que aterrizan en el derecho administrativo derecho
administrativo es aterrizaje de derecho constitucional Werner: derecho constitucional concretizado
Modelo constitucional de 79correpondia a un estado de bienestar estado de bienestar es intervencionista y

subvenciona dentro del mercado- se reserva ciertas prerrogativas para si
Posterior a la 2 guerra mundial se gener esta necesidad de reconstruir el mundo despus de una guerra y lo que se
plantea es que los estados tengan un rol protagnico en generar bienestar de las personas (bienes, servicios, controles
de precios, subsidios, empresa pblica) todo lo contrario a libertad econmica estado es real generador de la
riqueza y la libertad de las personas constitucin de Quertaro, Weimar (estado social de derecho: contenido social
antes no considerado dentro del mbito constitucional)

Per llega tarde a ese proceso En los aos 70 fracasa el modelo, se da fenmeno de estanflacin (combinacin de
inflacin + estancamiento econmico: crecimiento negativo del PBI: valor de todo lo que se produce en el pas) pas
produce menos; hay inflacin y encima hay desempleo
(+) Inflacin precios cambian 10%, 15%, 20% en un da precios cambian en segundo, pagan tarde a la gente
(diferencia entre maana y tarde era 10%, se pierde todo eso en unas horas)
Ejmp: Maduro ha decretado aumento de sueldos de 50% provoca que se eleven los precios pues hay ms costo
circulo vicioso: subir precios, inflacin, subir sueldos sigue la rueda
(+) maquinita en Per- 1 gobierno de Alan Garca emisin inorgnica: emitir dinero sin que este respaldado de
mayor valor reflejado en mayor produccin la misma cantidad de bienes con ms dinero presin sobre ese bien
el precio de ese bien sube genera inflacin para producir dinero debe tener una base; sino genera inflacin
(+) escasez e inflacin se reflejan en beneficio que daba empresa a trabajador ejemplo de auto de $ 16,000
24/08/16
(+) Todo tema relativo a un servicio Publico nunca es de derecho privado
(+) Organismos reguladores tienen autonoma al margen de la confianza o no del presidente (ejecutivo)
(*) Organismos se vinculan con otro ente (ministerio) a travs de la ADSCRIPCION
(+) Razonamiento consiste en vincular e integrar todos los conceptos jurdicos para poder dar una respuesta al caso
concreto
(+) temas cotidianos son complejos de realidad compleja empezar a tener el anlisis jurdico para dar respuesta a
ese problema problemas complejos requieren un nivel de abstraccin y vinculacin con realidad compleja
(+) plan estratgico empieza con una visin presidente planteo plan estratgico de pas, empieza con una visin
como me quiero ver, que voy a ser ejmp: cul es el plan estratgico de vida profesional?
Normas LOPE, LPAG, LSA, CONSTITUCION
BASES CONSTITUCIONALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA PARTE ECONOMICA

Elementos de la economa social de mercado:
Estado subsidiario tambin es solidario intervencin en promover el desarrollo social (subsidios,

programas sociales, propia intervencin del estado)
Inters general/publico servicios pblicos sociales
Iniciativa privada libre competencia genera bienestar a la sociedad mercado/competencia es lo que
va a tender a regular los incentivos para que las empresas den a los usuarios/consumidores las mejores
condiciones competir es ser mejor que el otro en relacin al consumidor, ser mejor para el
Ejmp: Venta irrestricta de cigarrillos puede que existan incentivos perversos si el estado no pone ciertos limites
Problema del Transporte es consecuencia de la falta de intervencin del estado hay competencia que no
respeta limites (mata, accidenta) competencia no regulada/intervenida
(+) Canales no son beneficencia tienen que hacer dinero Modelo que presenta TV se va absorbiendo y la sociedad
va interiorizando el mismo, puede ser contenido sexista categoras que estn normadas hacen de un aviso
publicitario jurdicamente correcto o ilcito aquellas cosas que proyectan modelos coinciden con las expectativas
de la poblacin?
ROL DEL ESTADO
Economa social de mercado se basa en la libertad econmica pero estado interviene estrictamente para
garantizar el bienestar social Estado interviene para corregir fallas del mercado (monopolio, asimetra informativa)
estado debe tratar de corregir lo ms posible estas fallas
Ejmp: INDECOPI publica errores de las aerolneas Elementos para tomar decisin de consumo consumidor puede
corregir asimetra informativa
Estado puede tomar distintas estrategias:
SANCIONAR
DAR A CONOCER al consumidor cual es la situacin de tal manera que incentivo fuera espontaneo
(+) externalidades son impactos colaterales positivos o negativos
Ejmp: externalidades positivas o negativas en el problema del transporte (trafico) contaminacin auditiva o
ambiental, prdida de tiempo, oportunidad de robo, talleres
Externalidades negativas tienen que ser materia del estado en regulacin lo que se busca es eficiencia econmica
justicia social (compensa libertad econmica -eficiencia correccin de fallas de mercado y justicia social)
ECONOMIA SOCIAL DE MERCADO balance entre JUSTICIA SOCIAL y LIBERTAD ECONOMICA PRINCIPIOS
RECTORES DE LA CONSTITUCION ECONOMICA vs DERECHOS DEL ADMINISTRADO
DERECHO DE LA COMPETENCIA
En Estado constitucional y social de derecho MERCADO tiene que ser integrado por cuatro elementos:
1. social principios y valores compatibles con el estado democrtico y social de derecho para que pase esto
estado tiene que intervenir estado busca que el balance se de en la practica
2. estado divisin en el estado contrapesos y controles recprocos entre los poderes del estado (elemento
fundamental en democracia)
3. medio ambiente proteccin al medio ambiente
4. cultura es un elemento que constituye un estado democrtico y social de derecho
Economa social de mercado tambin tiene la PROTECCION A LA LIBRE COMPETENCIA (jala a la libertad
econmica) regmenes que la protegen Ejmp: existen normas que sancionan la competencia desleal
Ejmp: me cuelgo del prestigio del competidor kola real seala que su producto sabe igual que coca cola es un
acto de competencia desleal
Ejmp: Cristal compro lote de Pilsen y las degrado al sol y luego las puso en el mercado acto de competencia desleal
Una de las maneras como el estado tiene que intervenir para proteger libre competencia estableciendo marco
jurdico contra la competencia desleal
Actos contra la libre y leal competencia es diferente
COMPORTAMIENTOS CONTRA LIBRE COMPETENCIA
Comportamiento abusivo practicas colusorias competidores se ponen de acuerdo de varias maneras

(concertacin de precios. Ejmp: pollos, gas)

Quin puede abusar? el que tiene poder PODER DE MERCADO: tener posicin de dominio en el mercado un
agente de mercado puede actuar con prescindencia de sus competidores- subir o bajar precios sin que me importe lo
que haga el competidor Si los competidores chicos bajan o suben de precio no inmuta al que tiene poder de
mercado.
posicin de dominio/poder de mercado cuando se tiene se le establece un margen mnimo de actuacin cuando
se usa poder para sacar al competidor del mercado (negativa a vender, acuerdos privados, venta atada serie de
actos que el estado debe limitar para garantizar libre competencia)
Comportamiento anticompetitivo competencia desleal
29/08/16
REGULACION
Mecanismos a nivel normativo vinculados a la proteccin y a la fuerza en ejecucin de conceptos vinculados a la
economa social de mercado para que funcione economa social de mercado tiene que protegerse el mercado
el mercado se tiene que proteger de una serie de aspectos que generan distorsiones en el mercado existen dos
formas de manejar ese tipo de distorsiones (no son ttulos habilitantes permisos no es regulacin)
REGULACION es el propio funcionamiento del mercado en cuanto a temas especficos, se pueden regular ex ante o ex
post como debe estar el MERCADO establecido con ciertas reglas para evitar que haya fallas en el mercado
cuando debera regularse ex ante o ex post
(+) permiso =/= regulacin
Regulacin ex ante: cundo resulta recomendable acudir a este sistema de regulacin? antes de que un
producto entre al mercado
Ejmp: alimentos o zapatos como producto, se debe regular como deben ser antes de entrar al mercado? como se
van a portar los agentes de mercado, debera hacer diferencia en cuanto a los productos? Mercados donde
estructuralmente existen elementos que en s mismos son una falla del mercado.
Ejmp: redes de telfono, agua, electricidad se debe regular que existan varias redes obstaculizndose entre si
no puede haber muchas estructuras a la vez.
Existe operador del mercado para que pueda restringir la libre competencia cuando en la estructura del mercado
exista una falla que impida normalizar la libre competencia se requiere una REGULACION EX ANTE. Ejmp tipico: redes
de telecomunicaciones antes, en los 80s, exista tlex: telefona depende del telfono, haba un solo operador, no
haba sitio para otros operadores telefnicos Ahora aparece telefona mvil y celular se transmite por aire da
lugar a que puedan aparecer varios operadores a la vez, solo se asigna a una red un cdigo y a otro, otro. Entran estos
operadores que irrumpen en el mercado y tiene que ponerse de acuerdo con los operadores de telefona fija
telfonos entrantes al mercado (de telefona mvil) compiten con los de telefona fija?: la funcin es la misma y por
tal se dirigen al mismo usuario si el usuario tiene disyuntiva en elegir entonces si compiten
Ante la lgica de que son competencia el entrante al mercado (tele mvil) que tiene que hacer para ser competidor?:
conectarse con los dems abonados a la telefona fija para que sean realmente competidores, de palmo a palmo,
red mvil tiene que ser capaz de comunicarse con red fija si los de red mvil no se pueden comunicar con los de
telefona fija (99%) la telefona mvil pierde su valor si no hay comunicacin
(+) en el Per solo tres de cada 100 persona tienen un telfono fijo (1990) imposibilidades tcnicas de que compaa
ponga un telfono, era un conocimiento familiar, telfono era privilegio, bien escaso y por tal caro (bienes escasos y
necesarios por tal caros) en estas circunstancias si hay competencia entre las compaas de telefona fija y mvil,

no interesa tanto el nivel de precio ni a las personas que se dirijan. En esa poca eran competidores la telefona
mvil puede reemplazar tranquilamente a la telefona fija
(+) que el mercado sea muy elitista no implica que no haya competencia si hay variedad de ofertas hay competencia
(oferta no implica nivel de precio bajo) hay competencia en todos los niveles
(*) competencia no se entiende en cuanto a la cantidad de personas
(*) competencia no se entiende en cuanto a nivel de precios hay competencia a todo nivel de precio
Establecer condiciones para que a travs de la regulacin se genere la libre competencia gerencia de telecom no
puede decidir conectarse o no con las nuevas operadoras mviles
Estado tiene que imponer a telecom (fija) que tiene POSICION DE DOMINIO EN EL MERCADO obligarla conectarse
(establece como tiene que comportarse un actor en el mercado frente a su competidor) se disea a travs de
normas jurdicas una serie de regulaciones, condiciones que van a permitir que exista competencia ante un problema
estructural del mercado el problema estructural es la posicin de dominio en operadores con redes operador
actual puede negarse a conectarse con operadores mviles por tal es importante que el estado genere obligaciones
a esta empresa que tiene el monopolio, para que lo brinde a otros operadores, competidores empresa da
interconexin bajo ciertas condiciones (algunas imposibles de cumplir) es lo que en su momento hizo la CPT
telefnica hoy (central peruana de telefona) tarifas de interconexin las estableci tan caras que es equivalente a
que diga que no REGULACION TIENE QUE ENTRAR A ESO TAMBIEN: todas las condiciones necesarias para que se
de la interconexin se regulan las condiciones tcnicas, econmicas y JURIDICAS a tal punto tiene que regular
el estado, una vez que tienen el acuerdo suscrito, el estado lo revisa, lo aprueba si es que hay clusula abusiva
estado obliga a ponerse de acuerdo si es que no lo hacen, estado a travs de acto administrativo (mandato de
interconexin) obliga a interconectar en condiciones establecidas por el
Regulacin ex post: Todo lo dems que hay cuando no existe este problema estructural, simplemente el
estado acta como un rbitro sancionando conductas que generen distorsiones a la libre y leal competencia
en nuestra constitucin monopolios no estn prohibidos, lo que estn prohibidos son los abusos de la
posicin de dominio
cundo se puede abusar de esa posicin?: cuando un operador de mercado tiene posicin de dominio (puede
actuar con prescindencia de sus competidores) entidad que tiene posicin de dominio en el mercado no es lo
mismo que abusar de esa posicin de dominio REGULACION EXPOST cuando en un mercado libre donde existe
libertad de entrada, salida, estructuracin de las operaciones se dan distorsiones en la libre competencia
(+) ventas atadas: obligo a que me compre otro producto cuando te vendo otro clusula de venta atada es un abuso
de posicin de dominio en el mercado
(*) interconexin telefnica es un solo acuerdo global que implica cambios sustanciales antes de la entrada al mercado
del nuevo operador por eso es regulacin ex ante y las trabas en las condiciones no se entiende como regulacin
ex post, todo eso pertenecer a un solo acuerdo global (interconexin)
Existen comportamiento que distorsionan el mercado que se basan en el poder econmico/competitivo en el

mercado esto implica regulacin ex post regulacin que implica sancionar una conducta no deseada derecho
administrativo sancionador de aqu nace el trilateral sancionador (actividad cuasi jurisdiccional del estado) es ms
trilateral que sancionador
(+) en trilateral se llama denuncia, no demanda cuando se denuncia un hecho ante autoridad implica poner en
marcha mecanismo para que autoridad restablezca principios y valores del inters pblico; en la demanda se pide
tutelar inters particular la parte agraviada no tiene que perseguir, en las denuncias se tiene que sancionar antes
que trilateral (es ms sancionador que trilateral)

----------------------------------------------------ESTO ANTERIOR ES LIBRE COMPETENCIA-------------------------------------------------
COMPETENCIA DESLEAL es diferente pues se puede hacer por pequeos o grandes en el mercado, con prescindencia
de la posicin de dominio o no
(+) Estado persigue empresas formales (obligaciones tributarias, sancionadoras) y a la vez tiene que competir con
empresas informales
31/08/16
PROTECCION AL CONSUMIDOR
Existe Principio o normativa para proteger al consumidor en el contexto de una economa social de mercado?
Existe asimetra legal, informativa, negocial entre consumidor y proveedor

Consumidor es destinatario final de la cadena de consumo
Ley protege al consumidor por situacin de inequidad entre el que provee el bien o servicio y el que lo adquiere
se ve al negociar. Ejmp: Bill Gates que tiene mucho dinero tiene gran capacidad de negociar. Pero
consumidor corriente no tiene capacidad de negociar se topa con una asimetra informativa (inequidad,
desigualdad) consumidor no sabe ni la calidad ni cantidad del bien REQUIERE ALGUN NIVEL DE
PROTECCION JURIDICA pues proveedor eventualmente puede aprovechar o tomar una posicin de
supremaca (desventajosa) tal como el derecho laboral es tuitivo, el derecho de proteccin al consumidor
tambin tiene ROL TUITIVO cmo se configura en una economa social de mercado? Y en un sistema
estatista?
Economa social de mercado Sistema estatista

Proteccin al consumidor adquiere dimensin libre relacin entre -Estado puede ser la fuente
consumidor, proveedor y estado directa de provisin de bienes y
(+) en derecho laboral estado defiende intereses de trabajadores y tutela derechos servicios estado puede
inters =/= derecho sistema en el que estado defienda intereses es regular mediante control de
insostenible precios
Equilibrio entre correcta defensa de consumidores y razonable defensa de -estado puede entablar accin
utilidad que necesita tener operador ese equilibrio utpico es el ROL DEL de proteccin al consumidor a la
REGULADOR leche ENCI? Es difcil pues el
constitucin en cuanto a la proteccin al consumidor: art 65 Constitucin: estado provee bienes y servicios,
estado defiende inters de consumidores y usuarios se traduce ms bien la proteccin al
normativamente a travs de normas que generan responsabilidad objetiva en consumidor est dirigida a
proveedor y bajo un estndar de consumidor que es prcticamente inconcebible aquellos proveedores de bienes
consumidor puede ser definido como persona que si bien est en situacin de y servicios que no son estatales
asimetra, tiene discernimiento y razn consumidor es protegido ms all de proteccin al consumidor se
cualquier pensamiento razonable al consumidor se le protege como si fuera un fundamenta en:
dbil mental definicin y estndar de consumidor es absurdo consumidor (1) Perseguir a los
debe ser protegido cuando efectivamente existe esa asimetra normativa pero no acaparadores (acaparan nivel
se debe proteger a consumidor eminentemente negligente de precios)
Ejmp: EEUU: consumidor de caf que se autoinflingio lesiones al derramarse caf (2) Que se respeten control de
en las piernas jueces admitieron que mcdonalds haba hecho caso omiso al precios
cliente de que el caf era muy caliente (3) Condiciones del consumidor
-Nivel de proteccin normativa puede proteger a ese consumidor estndar que
establece proteccin al consumidor puede ser muy distinto de ordenamiento a
ordenamiento
(+) el que asume aumento de RMV es el consumidor final, al final aumentar una lnea de estructura de costos de
una empresa tiene que ser trasladado aumento de sueldos lleva a aumento de precios y eso a inflacin efecto
bolo de nieve, circulo vicioso en Per fujishock alivio esta situacin (peor crisis econmica de la historia)
(+) estado que asume intereses de otros es insostenible estado proteccionista, estado debe tutelar derechos
ES FUNDAMENTAL DEFINIR AL CONSUMIDOR Estndar de consumidor ser decisin para saber cul es el nivel de
proteccionismo y equilibrio entre proteccin de consumidor y proveedor
05/09/16
MODALIDADES DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

Potestades de la administracin pblica con privados o pblicos siempre tiene que recurrir al estado actos
administrativos se dan siempre. Ejmp: otorgamiento de colegiatura
Actividades del estado y de la administracin pblica ENTIDADES estn sometidas bajo un rgimen especial
rgimen de derecho pblico y tiene potestades exorbitantes cmo se justifica? en relacin con el estado no se
aplique CC (rgimen comn) nica justificacin: estado defiende el bien comn y el inters pblico (contratos que
firma o actos administrativos que emite) defiende un bien que esta sobre todos los intereses que los particulares
podamos tener estado trata de regular o adecuar nuestros intereses de particulares hacia la consecucin de un
determinado bien comn entidades deben tener un respaldo para poder actuar no es libertad como los
particulares
Principio de legalidad: no puede una entidad del estado actuar si no hay norma que lo autoriza art IV TP LPAG:
Sometimiento pleno de entidades del estado a todas las normas que rigen ordenamiento jurdico
Vinculatoriedad positiva a las leyes solo se puede hacer aquello que expresamente este establecido en una
norma
Entidades de administracin publica tienen potestades situacin subjetiva de poder de un sujeto en cuanto a otro
uno hace algo y la otra tiene que soportarlo en su esfera jurdica patrimonial es lo que caracteriza a la
Administracin Pblica frente a un particular situacin de poder es la que identifica a la AP Situacin de poder o
potestad tiene incidencia notoria en el desarrollo de actividades econmicas dos derechos fundamentales de los
particulares afectados (sufren mayor carga) cuando la AP decide ejercer sus potestades (control, fiscalizacin):
Derecho de propiedad
Derecho a la libertad de empresa
Son situaciones en que el propio administrado va a sufrir una intervencin por parte del ejercicio de las potestades de
la AP 1950 cules son las principales actividades de la AP que reflejan estas potestades?
1. Actividad de polica: actividad de limitacin, control se manifiesta en todas las entidades de la AP Ejmp:
ttulos habilitantes -licencia de funcionamiento, autorizacin, permiso; actividades cuando se quiera brindar
servicios pblicos: concesin actividad siempre se va a mantener en el ncleo duro de las potestades de la
AP todas las actividades que se realizan tienen regulacin
Regulacin propia de las entidades de AP emitir reglamentos, directivas ya es parte de la actividad de
polica ordenacin, fiscalizacin. Se presume declaraciones de administrados como verdaderas (presuncin
de verdad material del administrado). Tambin estn comprendidas todos los actos de represin (potestades
sancionadoras) con ello se puede dar cumplimiento a los objetivos que tienen las entidades no todas las
entidades tienen potestad sancionadora
(+) autorizacin: declarativa de derechos; permiso y licencia: constitutiva de derechos permiso
concede ciertos derechos que se basan en una excepcin a la regla; en licencia estado le confiere al
privado poder hacer actividad que antes estaba reservado para el estado concesin minera
2. Actividad de fomento: por medio de la cual las entidades del estado buscan promover la participacin de los
privados en ciertas actividades. Ejmp: estado exonera tributos a aerolneas para promover turismo, La
subvencin Favorecen que los privados inviertan pues as tienen seguridad jurdica
3. Actividad de Servicio pblico: En el rgimen peruano el estado no transfiere la propiedad, lo que transfiere es
la gestin de una determinada actividad a un privado siempre se establece que estado no pierde la
propiedad rgimen de servicios pblico le permite al estado valerse del esfuerzo de los privados para
satisfacer intereses
4. Actividad empresarial
5. Actividad cuasi jurisdiccional: Solucin de controversias
6. Actividad de Planificacin
7. Actividad de Fiscalizacin y Sancionadora
07/09/16
ACTIVIDADES DEL ESTADO
El estado realiza actividades en una serie de mbitos uno puede descomponer sus actividades de cierta manera
se manejan por lgicas distintas, en puridad:
ACTIVIDAD DE POLICIA
Cuando el estado interviene a travs de normatividad, regulacin y esta intervencin es sobre el ciudadano, limita su
libertad es la limitacin de la libertad del ciudadano estado est invadiendo permanentemente nuestra libertad
porque las reglas estn a todo nuestro alrededor reglas que buscan modelar un comportamiento. Ejmp: lmites de
velocidad en las pistas, normas de circulacin de autos
Organismos reguladores tambin desarrollan actividad de polica porque establecen normas (ex ante condiciones
previas-establece las normas o conductas que deben preceder a una actividad- obligaciones antes de comenzar)
(contrapuesto a ex post: generan consecuencias de una violacin de normas que establecen obligaciones).
Ejmp: Entel Per tiene monopolio, luego aparece tele mvil que tiene inters de interconectarse con la red de Entel
si no se hace intil telefona de tele mvil para ello AP tiene que hacer normas para que Entel este obligada a dar
interconexin a tele mvil si no hubiera obligacin de interconectar existencia de tele mvil no sera viable
Ejmp: en el mercado de zapatos no cabra una regulacin ex ante (como salen zapatos) aqu se aplica normas ex
post (competencia desleal, proteccin al consumidor)
(+) abuso de posicin de dominio anlisis: (1) analizar el mercado mercado relevante (determinar sobre qu
mercado estamos hablando) puede ser mercado geogrfico (frontera geogrfica de mercados) o mercado de
productos (que productos en especfico) si hablamos de abuso de posicin de dominio diramos que una zapatera
tendra el 90% del mercado de zapatos en el distrito de san miguel si empresa aplica estas medidas cae en abuso
de posicin de dominio siempre regulacin ex post
(*) El nico sector en el cual hay control de fusiones (regulacin ex ante) es el sector elctrico, en todos los dems hay
regulacin ex post (eres libre y si vulneras alguna norma habr sancin)
(*) Regulacin ambiental en buena parte es ex ante (obligaciones de que puedes hacer y que no)
Actividad de polica estado en general (AP) est constantemente limitando nuestra libertad hay lmites para
restringir esta libertad? SI: Principio de legalidad (juridicidad) lleva a principio de constitucionalidad normas de
polica tienen que estar alineadas con el inters pblico derechos constitucionales
(*) normas de polica (obligaciones) no pueden violar derechos constitucionales de la persona (art 2 constitucin)
Principios que limitan la libertad en la constitucin nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni puede
hacer lo que la ley prohbe EL PRINCIPIO DE ESTO ES LA LIBERTAD toda persona es libre a menos que la ley lo
prohba pero ley puede ser inconstitucional por ms que sea ley o lo que fue tiene que haber un LIMITE

CONCEPTUAL (aun cuando sea por una ley) ese principio es PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y RAZONABILIDAD
(Interdiccin de la arbitrariedad)
Toda norma, decisin administrativa (*) que restringa la libertad est sujeta al principio de INTERDICCION DE LA
ARBITRARIEDAD.
FORMAS DE ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACION
Actuaciones materiales: (comiso de mercadera, polica te atrapa, desalojo no hay acto administrativo
es el acto mismo) acto material no tiene sustento es un acto fsico
Actos administrativos: decisiones de la administracin en el marco del derecho pblico que
afectan/modifican derechos subjetivos de los administrados en una situacin concreta
Todo esto, actividad de la administracin, normas deben obedecer al PRINCIPIO DE INTERDICCION DE LA

ARBITRARIEDAD (prohibicin de la arbitrariedad) art 200 Constitucin () El ejercicio de las acciones de hbeas
corpus y de amparo no se suspende durante la vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el
artculo 137 de la Constitucin. Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restringidos
o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo.
No corresponde al juez cuestionar la declaracin del estado de emergencia ni de
sitio en un rgimen de excepcin el estado puede limitar derechos personales (pero aun as se puede plantear
acciones de habeas corpus o amparo) la limitacin tiene que ser RAZONABLE, NO puede ser ABITRARIA aun en
rgimen de excepcin las restricciones- aun actos materiales- de derechos tienen que obedecer a una racionalidad (no
pueden ser arbitrarias)
En el supuesto de que no exista rgimen de excepcin: actos administrativos y actos materiales se pueden dar
En un contexto en el cual el estado puede restringir derechos constitucionales (rgimen de excepcin) no puede
actuar arbitrariamente en un contexto en el que el estado no puede restringir derechos constitucionales (si se
puede hacer restriccin comn) muchos menos puede actuar arbitrariamente
Para establecer si la restriccin (actividad de polica) es constitucional hay que evaluar la razonabilidad y
proporcionalidad de la restriccin el poder de polica de administracin siempre est restringido al principio de
razonabilidad y proporcionalidad toda actuacin de polica (AP) est siempre sujeto al
Test de proporcionalidad (tres subtest):
1. Idoneidad: mnima relacin lgica entre el objetivo que se persigue y el medio que se establece-restringe
libertad;
2. Necesidad: entre todas las posibles restricciones hay que escoger aquella que restringa menos la libertad-si
hay una menos gravosa se tiene que agotar;
3. Proporcionalidad en sentido estricto: entender la actividad de limitacin desde una perspectiva-si restrinjo
libertad es porque persigo un objetivo que debe estar vinculado a un valor que persigo Tiene que haber
una ponderacin entre cual es el nivel de restriccin respecto a cul es la importancia de aquello que se
persigue se piensa como balanza (a restriccin ligera objetivo ligero)
Ejmp: obligacin de pintar vehculo-un gasto: medida menos costosa, ms adecuada
(+) No ser arbitrario: actuar en la razonabilidad y proporcionalidad de las medidas
Lo que puede suceder es que restriccin sea inmensa y lo que se pone del otro lado no sea del valor de lo que se
persigue. Ejmp: si prohbo moto taxis por inseguros (medida) restriccin del ms alto nivel (es la adecuada y menos
gravosa)- tendra que establecer si aquello que se persigue se justifica de aquello que procuramos proteger habr
que establecer una determinada formula en la cual se diga: si la restriccin es muy alta (lo que se restringe es lo ms
alto) ya paso necesidad, no hay manera ms gravosa esa medida se justifica? tal restriccin tiene el valor de
lo que se quiere proteger
Ejmp: prohibicin de fumar en campus restriccin de alta intensidad cmo busca salud de las personas, ser
razonable? constitucin dice que estado controla txicos sociales
Ejmp: obligacin de usar cinturn de seguridad por seguridad se restringe libertad en EEUU no hay prohibicin
solo recomendacin
Estado se supone que por propia salud de uno comienza a restringir mis decisiones en esa lgica se sigue
restringiendo discusin y tensin es la del estado paternalista: estado que procura tu bienestar comienza a tomar
decisiones por uno; a pesar que constitucin plantea la libertad como valor supremo Estado comienza a modelar
mi vida en base a restriccin por mi propio bien discusin: ESTADO PATERNALISTA Y LIBERTAD
12/09/16
Caso: Ordenanza municipal sobre Pokemon GO
Principios que argumentaran posicin de municipalidad
CRITERIOS PARA ANALISIS PRELATIVOS: resolver casos
1. Verificar competencias norma? rgano?
2. Discrecionalidad o reglamentacin de la administracin
3. Hay sustrato formal-objetivo y sustancial lo ms cercano
Dos tipos de anlisis
Legalidad competencia (rgano que emite la norma) y luego procedimiento adecuado (en
cuanto a la norma)
Razonabilidad el test de razonabilidad -ponderar propiamente norma pretende proteger
algn bien jurdico (salud, seguridad) luego, necesidad (hay otra medida que cumple con esto
tengo que tratar de restringir la norma) proporcionalidad (es razonable)
Se tiene que usar de forma preclusiva luego del test puedo inaplicar o no para el caso concreto (comisin de barreras
burocrticas) en situacin individual
De forma general hay otras formas accin de inconstitucionalidad, garantas constitucionales para efectos
generales
Para sacar autorizacin, licencia, hay siempre procedimiento en el TUPA de la entidad, o permisos para un negocio en
especifico
Estado saca tantas normas para arreglar todo jurdicamente hay sobrerregulacin (cada entidad tiene reglamento,
directiva)
ACTIVIDAD DE POLICIA TIENE MUCHOS DEFECTOS: (1) marco normativo es disperso, (2) falta de predictibilidad, (3)
indefectibilidad del silencio administrativo, (3) planes nacionales de adecuacin legal leyes marco plan de ley marco
es para unificar requisitos muchas municipalidades no las acatan;
Organismos son autnomos pero estado es uno solo TC analiza que debe haber una adecuacin, ms que todo en
temas de planificacin
ACTIVIDAD DE FOMENTO
Busca fomentar, un apoyo una actividad concreta a favor de un particular concreto para que este realice una
actividad para satisfacer una necesidad pblica particular va a asumir una funcin o actividad que originalmente
debi ser cumplida por la administracin pblica particular se anima a realizar actividad es un apoyo, prestacin

concreta que realiza el estado a favor de personas o entidades concretas prestaciones particulares no generales
(no servicio pblico)
Para otorgar esta prestacin hay determinados requisitos hay una seleccin mbito restringido para determinar
a quienes van a ser beneficios, tres tipos de actividad de fomento:
Jurdica: medidas normativas, exoneraciones, exenciones forma que mediante una norma un privado se
estimule para hacer algo y cumplir fin publico
Econmica: subvenciones directas, tambin encajan exoneraciones est asociado a una medida concreta
de apoyo econmico en dos formas:
(a) directo: a travs de subvenciones Positivo (estado da algo: iglesia); o (b) indirecto negativo (no doy
algo, como estado dejo de recibir: exoneraciones)
Honorifica: reconocimiento que estado le da a alguien para hacer notar que est haciendo las cosas bien
referido a acciones cvicas (ejemplos o modelos de xito); condecoraciones para militares; premios de
investigacin
No son simples donaciones pues buscan que particulares cumplan ciertos deberes que yo como estado quiero que
cumplan en un momento
Principios que se satisfacen en actividad de fomento

PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD: es importante que el estado identifique que la actividad de fomento no vaya a
distorsionar la competencia estado le va a dar ayuda, estimulo, pero no puede entrar a todas las actividades que el
estado crea que deba cubrir, tampoco puede ser perjudicial
PRINCIPIO DE IGUALDAD: cualquier particular que cumpla con determinados criterios tendra que tener el derecho de
acceder a este fomento que el estado est en capacidad de otorgar no se puede crear norma para un particular en
especfico todos los participantes deberan poder acceder no se puede discriminar
No se puede alegar discriminacin en todos los escenarios: si personas se encuentran en distintas posiciones no se
puede exigir lo mismo distinciones deben estar debidamente sustentadas en cuanto a la actividad que desarrollan
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD: no se puede distorsionar la libertad de empresa, competencia se tiene que

hacer un anlisis objetivo de si la medida a usar es adecuada/idnea para poder cumplir con un fin publico diversos
factores para poder dar lo justo y necesario en el fomento estado no puede perder plata (hay control) con el
fomento se buscar cubrir una necesidad publica, pero no por ello se va a dejar de lado la competencia o libertad de
empresa
(+) poltica regulatoria tiene que ver siempre costo-beneficio tambin asociado a proporcionalidad ajusto a un
particular, pero tengo que ver el impacto de esa medida
RESERVA DE LEY: en mayor cantidad de casos se necesita que la base de actividad de fomento sea una norma con
rango de ley art 74 Constitucin: exoneraciones, inafectaciones o temas tributarios tambin son fomento, se debe
hacer una planificacin pues norma tributaria rige desde el 1 enero del ao siguiente
Subvenciones tambin tienen el mismo criterio, pero existen otras medidas (de menor impacto), se pueden adoptar
mediante resoluciones administrativas
TRANSPARENCIA: control es importante norma de alcance general se tiene que publicar para comentarios
-Igualdad de oportunidades actividad de fomento necesita que estado tenga que proponer determinados criterios,
tiene que ser transparente para que todos los interesados supuestos de seleccin puedan acceder a este fomento
que todos postulen y sean seleccionados los mejores, que ellos cubran esa necesidad publica pero que lo hagan de
manera eficiente para que estado asuma la menor cantidad de costos

CONTROL: vinculado a transparencia es desagregado porque es control del acto para otorgar fomento, se va a ver
si es que hizo un anlisis para otorgar tal fomento. Control no solo respecto de la entidad sino tambin respecto de la
persona que est recibiendo el beneficio si esa persona est cumpliendo las metas que estado quiere alcanzar
--------
Que permite contrato-ley o convenio de estabilidad jurdica?
Permite congelamiento de reglas de juego en marcos normativos aplicacin ultractiva: marco normativo lo voy a
mantener de ac a 20 o 30 aos mantengo las reglas de juego y por ello hago aplicacin ultractiva de la norma
sigo aplicando normas vigentes a la fecha de suscripcin de este contrato art 62 Constitucin: le da a las partes la
seguridad de que lo que pacten sea vlido a lo largo del contrato- este articulo protege los contratos ley otorgan
garantas y dan seguridad: deja en claro que se puede blindar el contrato un rgimen que no puede ser cambiado
posteriormente porque tendra en teora un rango de ley
No es ley en s: STC 005-2003 AI / TC
CONTRATOS LEY: Permiten realizar aplicacin ultractiva de las normas, que no haya resolucin unilateral del contrato
(potestad exorbitante de la administracin que se pierde cuando se firma el contrato), la entidad se compromete con
el privado de igual a igual (no hay ius variandi); se aplican reglas de cdigo civil supletoriamente, impiden que el estado
puede realizar modificaciones, resoluciones
1357 CC, ley 27342, d leg 757, DS 162-92 EF aplican para convenios de estabilidad jurdica
14/09/16
ACTIVIDAD (DE): EL SERVICIO PUBLICO

El estado (funciones del estado) se encarga primordialmente de dar prestaciones que sean de importancia (inters)
para los administrados-ciudadanos ello implica que el estado tiene que dar prestaciones de tipo econmico
Hay dos conceptos involucrados: prestaciones de contenido econmico, como las que no lo tienen
Servicios pblicos indefectiblemente a cargo del estado: salud, educacin, seguridad, saneamiento
prestaciones indelegables
Servicios por los cuales el estado da prestacin y cobra por ello Es sustentable que estado cobre por servicio
pues unos los usan ms o menos, en mayor o menor medida (unos usan ms agua que otros ricos y pobres)
Hay prestaciones en que estado por tema social debera subsidiarlos estado debera atender a poblacin que no
tiene para servicios mdicos no le puede cobrar igual salud que comunicaciones, hay sspp que no puede cobrar
SERVICIOS PUBLICOS SOCIALES: salud, educacin, seguridad interna/externa

SERVICIOS PUBLICOS ECONOMICOS: Tambin hay otros servicios pblicos que se sujetan a tarifa quien
presta los servicios puede cobrar por ello y generar una rentabilidad: telecomunicaciones, saneamiento,
energa, infraestructura de transporte publico
En servicio pblico NECESARIAMENTE EL TITULAR ES EL ESTADO: cuando se habla se servicio pblico se dice
implcitamente que titular es el estado titular =/= quien ejecuta la prestacin
(*) Titular: implica que garantiza la prestacin (no es en el sentido del derecho civil) el que el estado se haga titular
del servicio pblico implica necesariamente que este debe realizar la prestacin con ciertas caractersticas:
1. Continuidad: servicio pblico econmico debe estar permanentemente a disposicin de los usuarios, no puede
estar espordicamente no implica que este en todo momento y lugar utilizndose, pero si implica que est
disponible siempre el servicio
2. Regularidad: servicio tiene que contar con estndares mnimos para su prestacin niveles de calidad,
caractersticas que reflejan condiciones mnimas de prestacin del servicio
3. Universalidad: servicio tiene que tener la vocacin de ser prestado a todos los administrados-ciudadanos
dentro del mbito en el cual se presta tanto en dimensin del (a) acceso al servicio como (b) al servicio
mismo acceso universal y servicio universal
4. No discriminacin: servicio tiene que ser prestado de manera no discriminatoria. Se trata de que a los iguales
en condiciones tcnicas /concretas se les deba tratar de manera igual
5. Mutabilidad: las caractersticas de prestacin del servicio pueden variar con el tiempo: lo que era en su
momento el estndar de sspp determinado puede cambiar con el tiempo. Ejmp: comunicaciones Antes
para conectarse internet se requera de un tratamiento tedioso implicaba llamada telefnica (ISP- Internet
service provide) ahora se transmite a travs de fibra ptica (velocidad de la luz) mundo analgico se
digitaliz
Servicios cambia constantemente y tambin las condiciones establecidas por el propio estado para la
prestacin del servicio por ello servicio pblico es mutante
Puedan existir prestaciones que en un momento sean servicio pblico y en otro momento dejen de ser servicio
pblico cambio puede ser tan extremo que estado determina que deja de ser titular se est
despublificando la prestacin, esta pasa a ser simplemente una prestacin econmica ms a cargo de los
prestadores que existan en el mundo
Que determina algo inobjetablemente que una prestacin es servicio pblico o no lo es? inters general,
necesidad publica, relevancia social
Art 58 constitucin: enumeracin de prestaciones necesarias
Art 65 constitucin: salud y seguridad reiterativamente
Servicios pblicos sociales son esenciales, necesarios

Servicios pblicos econmicos tambin son necesarios, pero podramos excluir algunos de ellos porque puede
darse rgimen de libre competencia (Gracias a tecnologa y telecomunicaciones)
En un buen nivel los servicios pblicos son discrecionales estado determina discrecionalmente cuales son las
prestaciones que hace suya (incorpora a un rgimen jurdico suyo) acto del estado que formalmente establezca que
una determinada prestacin es servicio pblico PUBLICATIO acto formal, legislativo, incorpora prestacin a
rgimen pblico (rgimen que establece las seis caractersticas) estado es titular, garante y por tal sspp cuenta con
esas caractersticas hay servicios que pueden parecer prescindibles pero por decisin del legislador se hacen
servicio pblico. Ejmp: televisin por cable, en Per es servicio pblico que se presta a cambio de una tarifa (definicin
abstracta) una serie de servicios terminan siendo servicios pblicos
EL FACTOR QUE DETERMINA DEFINITIVAMENTE QUE UN SERVICIO DETERMINADO CONSTITUYA SERVICIO PUBLICO ES
LA PUBLICATIO, no el inters general, necesidades bsicas
Ejmp: Aero continente (asociaba narcotraficantes) daba tarifas bajsimas y perjudicaba la libre competencia qued
fuera. Luego por resolucin cautelar judicial lan peru tambin quedo fuera. En medio de un campeonato mundial de
futbol solucin es que vuelos areos como prestacin sea constituida servicio pblico (para que tenga que tener
esas caractersticas) va decreto de urgencia as funciona publicatio y servicio pblico norma legal puede
discrecionalmente nombrar a una prestacin como servicio pblico.
Ejmp: va ley de telecomunicaciones, por imprecisin Msica de fondo tambin es considerada servicio pblico
mala regulacin trae colacin a muchas otras prestaciones

es servicio pblico? en ltima instancia: hay publicatio o no? ha sido instituido como sspp? tiene que haber
ley que autorice esa prestacin constitucin no prohbe que estado haga actividad empresarial solo establece
barreras para que decisin sea tomada va legislativa
Carreteras, infraestructura, puertos estn en tema intermedio estado tiene que determinar ingreso del privado y
asociarse con el privado a travs de ASOCIACION PUBLICO-PRIVADA: en donde estado debido a necesidad (rentabilidad
social y no econmica) se asocia con el privado a fin de repartirse con el privado prestaciones para que un determinado
servicio pblico se de
Titular: estado es distinto a quien ejecuta la prestacin entidades que prestan servicio (ejecutan) no
necesariamente son el estado pueden ser CONCESIONARIOS: implica relacin contractual CONTRATO DE
CONCESIN: objeto del contrato son las prestaciones que componen el servicio pblico empresa concesionaria y
estado concedente
Le otorga privilegios a empresa concesionario: art 8 LPAG por ser concesionario (realizar bajo concesin
prestacin de servicio pbico) constituye para efectos de la ley se considera entidades de la administracin para
efectos de esa ley se aplica a concesionarios como si fueran entidades del estado, pero no es que sean en s mismo
entidades del estado. Ejmp: para que concesionario resuelva reclamo debe observar principios y normas de rgimen
pblico (LPAG) entidad privada emite actos administrativos cuando resuelve reclamo para lo que constituye su
actividad vinculada a la prestacin del servicio pblico primera instancia es privado y segunda instancia es regulador
19/09/16
Art 62 Constitucin
CONTRATO LEY
Tiene finalidad de permanecer los efectos jurdicos a una situacin jurdica dota a la situacin jurdica de estabilidad
No se le puede aplicar rgimen de ley por ejemplo para derogarla no procede accin de inconstitucionalidad
STC telefnica da razones de lo que es contrato ley en naturaleza jurdica contrato como tal se tiene que ver en
va judicial o arbitral
Al contrato ley se le adhiere un reglamento tiene esencia de contrato (civil) y a la vez pblico (administrativo)
Ley es general y abstracta; en cambio contrato es bilateral: los efectos van a la situacin jurdica concreta
Se considera que son contratos de derecho pblico porque est el estado metido all aunque se aplican reglas civiles
estado acta como un igual a pesar de ser contrato administrativo, pero reglas que se aplican en controversia son
reglas civiles siempre y cuando se pueda (supletoriamente) si las controversias son tcnicas o especializadas tambin
se ven normas sectoriales
Art 1357 CC ley autoritativa es aquella que da la competencia
ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO

Es una de las funciones de la administracin publica
Art 60 Constitucin: principio que rige actividad empresarial del estado es la economa social del mercado no es
rgimen totalmente liberal (mercado no regula todo en el Per) oferta y demanda no define sino estado tiene un
rol tratando de poner inters pblico de la poblacin satisfecho

En constitucin de 1993: No se establece que actividad econmica (empresarial) tenga una finalidad si bien estado
puede ser proveedor de bienes o prestador de servicios debe hacerlo en el marco de subsidiariedad principio de
subsidiariedad limita actividad econmica del estado (art 60): ley expresa legislativa; estado no es actor ms del
mercado que compita con otras empresas sino que va a ser un controlador (regulador)-estado va a ver si mercado se
controla o se cubren todas las necesidades; estado interviene para solucionar una deficiencia del mercado
Entidad del estado Actividad empresarial del estado FONAFE acta como un holding ley 27770 (rgimen
competencia) + d leg 1031 y reglamento
Empresas como tal no pueden ser diferenciadas, pero estructura interna de cmo se rigen una y otra si son diferentes
Para que estado actu como agente econmico debe haber una necesidad comprobada (no debe ser atendida por los
privados)
D. Leg 1031:
Empresas con potestades publicas empresa de derecho pblico: se crean por ley y tienen ciertos atributos
de la actividad pblica, solo hay dos: FONAFE y Banco de la Nacin: tienen atributos de la administracin
publica en ciertas acciones, empres que acta en el mercado acta como privado (pero tienen rgimen
distinto)
Empresa de accionariado nico empresa de derecho privado: estado es el nico accionista, estado tiene
control absoluto de JGA pero empresa est constituida como SA y es creada por ley; empresa sujeta a la LGS
Empresas del estado con accionariado privado empresas de economa mixtas: estado tiene otros
accionistas, el estado no es el nico accionista tienen particulares como parte de sus accionistas, tiene mayora
de acciones el estado: Control de JGA tiene que tenerlo el estado tambin se constituye como SA y tiene
ley de creacin y se rige por LGS en lo que sea aplicable
Caractersticas de empresas de actividad empresarial

-Estado siempre tiene control sobre la JGA o el rgano que toma decisiones aquellas empresas en que el estado
tiene minora de acciones quedan fuera del rgimen propio, se les aplica LGS y rgimen privado (privados son los que
tienen la batuta-hasta ahora no hay empresas en este tipo)
-Golden Shair o blue chips termino para casos de privatizaciones (negocio este en funcin de iniciativa privada)
pero en algunos casos el estado se quedaba con un porcentaje pequeo de las acciones estado no tiene derecho a
voto, pero si derecho de veto (razn: cuando privatizas tienes la idea de que empresa cumpla un rumbo determinado,
derecho de veto para orientar rumbo de empresa y cuidar el inters pblico)
-FONAFE: Fondo Nacional de Financiamiento de Empresas del Estado Es holding, est presente en todas las juntas
de empresas de estado tambin acta como segundo piso: ayuda a empresas del estado para que tenga el
financiamiento que necesiten empresa de derecho pblico adscrita al MEF una de sus actividades es normar y
dirigir empresas del estado
Que no est comprendido en FONAFE, no se aplica rgimen de D leg 1031: Empresas municipales, universidades
pblicas, SERSALUD, petro peru
Empresas del estado tienen un rgimen igual para el rgimen laboral y directorio de gerencias siempre se aplica
rgimen general (ley laboral y LGS) se crea como SA pero como excepcin
Incompatibilidades
Se aplica LGS, pero con cuidado del marco especifico

Normas de derecho pblico que se aplican: presupuesto (estado aprueba); rgimen de contrataciones y adquisiciones;
sistema de administracin pblica estatal se aplica rgimen dual: derecho pblico y privado
Cap VIII d leg se establecen principios de eficiencia: principios de buen gobierno corporativo (cdigos de tica), se
busca incentivar transparencia; se incentiva que empresas de estado empiecen a trabajar de forma distinta
ACTIVIDAD DE SOLUCION DE CONTROVERSIAS DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

Estado interviene no solo cuando privados no encuentren solucin; existen tribuales administrativos: tiene rol de
segunda instancia administrativa: ante una controversia siempre se va primero a entidad prestadora en segunda
instancia se va a entidad de solucin de controversias de los reguladores; OSiPTEL y OPSIPTRAN tiene rganos de
solucin de controversias colegiados ya no se tiene que ir a segunda instancia en casos de su competencia
ACTIVIDAD DE PLANIFICACION DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

Se refiere a polticas pblicas: Estado como ente que maneja todo de manera organizada define planes (no solo
sectoriales); tambin hay entidades de otro nivel de gobierno (municipalidades) que establecen sus planes hay
planes que son vinculantes. Ejmp: planificacin urbana (definir en jurisdiccin los suelos) y zonificacin sub
planificacin urbana y urbanizacin de las municipalidades son totalmente vinculantes
ACTIVIDAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

Entidades del estado pueden aplicar sanciones tienen que sancionar conductas: Actividad represora pero que tiene
que cumplir con principios: tipicidad, discrecionalidad, legalidad
Principios Generales estn en LPAG (230-siguientes) se aplican supletoriamente a partir del procedimiento
administrativo
Rgimen disciplinario =/= actividad sancionadora rgimen disciplinario se aplica a trabajadores de la AP (es un
rgimen interno: administracin-trabajador) mientras que en actividad sancionadora se aplica administracin-
administrado
21/09/16
ACTIVIDAD (DE): EL SERVICIO PUBLICO (final)

Bancos no se consideran servicio pblico aun cuando haya un fuerte inters se les suele llamar servicios pblicos
impropios a pesar de no ser sspp tiene una fuerte regulacin no son sspp en si pues no existen publificacin de
la actividad (publicatio): significa que estado se hace titular hay servicios que no son pblicos y estado los regula
Bancos a pesar de ser muy regulados no son sspp
CONTRATO DE CONCESION DE SERVICIOS PUBLICOS, tiene dos aspectos:

Ttulo habilitante: la concesin del sspp es un ttulo habilitante concesin es contrato bilateral con
obligaciones de ambas partes. Como ttulo habilitante levanta una barrera
Recursos naturales concesin minera no es aqu sspp
Puede ser un contrato
Es ambos a la vez
Las partes serian: el estado y Persona no se requiere que sea PJ puede ser PN es posible que PN pueda prestar
un servicio pblico en contrato de concesin

Concesin administrativa
Contrato de Concesin si es un acto bilateral (concedente y concesionario) todas las APPS implican actos de
concesin de algn tipo
Obligaciones de las partes

Derechos de las partes: atribuciones que puede tener atribucin que nazca del contrato de concesin. Ejmp:
concesionario recibe atribucin para resolver reclamos, puede emitir actos administrativos para ello
TITULO HABILITANTE
Es la liberalizacin de una barrera legal existente. Hay dos tipos de ttulos habilitantes:
Autorizaciones, permisos, licencias y similares: Remocin de barreras legales una vez superada la barrera
legal ya se puede realizar la actividad
Concesin: Atribucin de un derecho no tiene naturaleza de ser barrera legal, a travs de la concesin se
atribuyen derechos
En ambos casos es una manifestacin de la Voluntad del estado que finalmente faculta a un privado a realizar
determinada actividad
Ejmp: otorgamiento de ttulo de abogado es un ttulo habilitante es una remocin de una barrera legal
Ejmp: autorizacin para portar armas
Ejmp: licencia de funcionamiento
(+) CAL existe para regular servicio tico de la profesin
CONTRATO DE CONCESION DE SERVICIOS PUBLICOS

En trminos generales: El estado se va a obligar a respetar los trminos de la concesin
Derecho del concesionario a que se mantenga el equilibrio econmico de origen (del contrato) si estado modifica
tiene que de algn modo compensar
Caractersticas del servicio pblico se involucran:
Estado se reserva el derecho de rescatar la concesin por razones de inters pblico estado revierte la
concesin (en consecuencia, tiene que haber compensacin a concesionario por tema de daos y perjuicios)
en ningn caso el estado se puede obligar a no resolver
Estado se obliga a dar facilidades (dominio pblico): acceso, colaborar con sus actos para que el contrato se
pueda desenvolver de manera normal
Concesionario tiene derecho de disponer que el estado expropie o establezca servidumbres para efectos de
que se pueda ejecutar contrato de concesin tambin incluye que el estado regule para ello
Estado puede como contratante aplicar sanciones? el que aplica derecho sancionador es el estado (ius
imperium), estado como contratante puede aplicar penalidades, pero NO PUEDE APLICAR DERECHO
SANCIONADOR ACTIVIDAD SANCIONADORA DEL ESTADO NO SE PUEDEN CONFUNDIR CON FACULTADES
DE PENALIZAR COMO CONTRATANTE CUALQUIER TIPO DE INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
Ejmp: OSITRAN tiene competencia para interpretar los contratos, as tambin el tribunal arbitral podra tener una
interpretacin diferente hay esos cruces porque el diseo institucional est mal hecho

Aun cuando son partes muy distintas cada una tiene su mbito de derecho y obligaciones de ambos lados
a pesar de ser estado no puede hacer abuso de derecho contrato por su naturaleza no es contrato ley
requiere de una calificacin particular del sistema jurdico
26/09/16
Contrato de concesin: condiciones ms bsicas lgica de un contrato de concesin comn y corriente dice que
hay dos partes, existe un fundamental rol de una de las partes: Estado.
Modelo de concesin bsica:
rol del estado en el objeto del contrato: se define por titularidad de la prestacin
objeto del contrato de concesin: es el sspp para lo cual el estado (titular) le entrega la obligacin al privado
de ejecutar las prestaciones relativas de este sspp del cual estado es titular
esta ejecucin se da bajo parmetros (continuidad, mutabilidad); y adems
concesionario debe cobrar una tarifa al usuario (lgica del equilibrio econmico-financiero)
estado es limitado en su capacidad de gestin -LIMITACION JURIDICA debido al principio de subsidiariedad
del estado: estado solo puede realizar actividad econmica cuando lo autoriza ley expresa del congreso
(estado esta constitucionalmente limitado)
Lgica de concesin evita que estado pase el dinero de un bolsillo al otro cuando impone sanciones (caso:
Petroper)
Competencia obliga a las empresas a ser cada vez ms eficientes, si no lo son, empresas pierden
competencia genera beneficios al usuario: lgica econmica desempeo por iniciativa propia es mejor que
el asignado
(+) Friedmman: las cosas que generan costos nunca desaparecen: no hay lonche gratis los costos que generan las
decisiones del estado nunca desaparecen siempre quedan en alguien. Ejmp: Telefnica pago una enormidad al estado
por la concesin, exceso al final se traslada a los usuarios (no hay lonche gratis). Ejmp2: estado populista rebaja costos
de alimentos, al final lo pagan todos: escasez norma jurdica supone costo que no desaparece -no hay lonche gratis
Concesionario cobra y por eso puede rentabilizar lo que cobra: ac no hay lonche gratis EQUILIBRIO
Cada accin del estado es una inversin de activos y tiene que generar su propia rentabilidad por ello a veces
no son viables algunas obras cada obra tiene que tener evaluacin de rentabilidad
En Per poblacin atomizada no permite que haya masa crtica para poder evaluar rentabilidad y por tal
hacer obras solucin para que proyectos no rentables puedan darse y beneficiar a la poblacin: APPS
APPS: Asociaciones Pblico-Privadas

Es sistema ms complejo de CONCESION, donde hay aporte del estado esa especie de concesin de titularidad
estatal en el proyecto, pero mucho ms compleja
Estado saca de su bolsillo para generar relacin donde este ESTADO-CONCESIONARIO-USUARIO
Prestaciones de las partes implican la construccin de infraestructura involucrada apps tienen siempre que ver con
un tema de infraestructura
Aspectos involucrados en operacin de ciertos tipos de concesin: financiamiento, construccin, operacin,

mantenimiento, fiscalizacin, costos, cobros estos aspectos se reparten entre las partes SON VARIABLES DEL
CONTRATO que se reparte y se cuantifican para que ese contrato y proyecto sea nico

APPS implican que 1 alguien tiene que disear, como en un caso concreto en cada tipo de concesin, un modelo de
contrato que le saque el mejor provecho para ambas partes a esta relacin jurdica destinada a darle un servicio al
ciudadano
Apps tambin son contratos de concesin ms complejos pues en el contrato hay reparticin de las obligaciones,
derechos y los riesgos atribucin de los riesgos es fundamental: normalmente se le atribuye el riesgo a la parte que
est en mejores condiciones de asumirlo Riesgo es sobrecosto que casi siempre es asumido por el estado por su
mejor condicin (desastres naturales). Modelo de contrato asignara en cada diferente caso los riesgos. Riesgo del mal
diseo generalmente es asumido por aquel que hizo el diseo
Proyectos con baja rentabilidad econmica, pero con alta rentabilidad social
Ejmp: transporte pblico masivo no es nada rentables econmicamente por eso se dan mediante apps
Concesin siempre tiene detrs criterio econmico ms que lgica jurdica proyecto tiene arquitectura de contrato
que le garantice al concesionario un equilibrio econmico cada caso se evala en razn a sus caractersticas propias
rentabilidad econmica/rentabilidad social no hay contrato si no hay beneficios de ambas partes
Se disea contrato de tal manera para que haya ms de un interesado factor de competencia garantiza que funcione
(+) estado tiene rgimen exorbitante: fuera de la lgica del derecho comn muchas atribuciones
Concesin tradicional > concesin app
Entidad que se encarga de disear el contrato, reparticin, y venta de proyectos: PROINVERSION se parte de inters
del estado, pero es posible que privado tambin plantee idea al estado
En estos contratos hay estructura tarifaria que generalmente lo tiene el estado porque hay tema social detrs:
rentabilidad social es alta
En estos proyectos hay una serie de decisiones complejsimas que implica el contactar especialistas de todas las
disciplinas
28/09/16
Estado tiene que compartir con el privado tanto aspectos econmicos como asignacin de riesgos sostenibilidad
no solo econmica sino tambin social
App originalmente solo se originaba por iniciativa estatal sistema era concesin pura despus app que era
concesin ms estructurada que tena que ver con infraestructura
Pero luego se da posibilidad que haya INICIATIVA PRIVADA apps sean producto de una propuesta privada
APPS puede ser:
Auto sostenibles solo eran planteables por iniciativa privada, ahora no

Co-financiadas prestaciones econmicas del estado y del privado que se combinan tambin puede ser
de iniciativa privada
Modalidades de APPS
Obras por impuestos entidad pblica-gobiernos locales o regionales; en donde se requiere algn tipo
de obra (necesidad) gobierno no tiene presupuesto para ejecutarla privado propone financiar obra
primero hay que ir al MEF y SNIP para saber si obra es viable o no entonces privado con entidad pblica
desarrolla un proyecto de infraestructura proyecto tiene costo supervisado costo del proyecto origina
que MEF emita un certificado que equivale a la inversin que se ha hecho certificado sirve para pagar

impuestos certificado en manos de entidad privada para que posteriormente pague sus impuestos al
final quien financia la obra es el estado privado maneja la obra con mejor criterios de eficiencia (menos
tiempo, sin transferencias, proyecto ms rpido) incentivo del privado: imagen, reputacin
Modalidad particular gener grande impulso por parte del estado
Cuando la iniciativa es privada pasa por mesa de partes de PROINVERSION entidad da tramite y da parte a
sector interesado (MTC) MTC tiene que dar opinin sobre si existe o no inters en el proyecto (hay
inters/no hay inters) a. hay inters: proyecto se estructura y pasa a proinversion, proinversion lleva
adelante todo el proceso, y de todos modos tiene que competir con los dems (Proinversion lanza el proyecto
a concurso pblico, tiene bases -para que genere factor de competencia-buena pro y contrato -) cuando el
proyecto se somete a concurso; si no gana le devuelven lo gastado en la elaboracin del proyecto ejecucin
del contrato: sector respectivo y OSITRAN OSITRAN y sector respectivo tiene que dar opinin favorable
se involucra (complejidad de proyecto es enorme)
Proinversion, sector, MEF, contralora, OSITRAN (fiscalizar, supervisar, sancionar) proinversion tena ltima palabra
antes objeciones de OSITRA son ahora vinculantes (tiene facultad
(+) factor de competencia: concesiones (cuando plata me del estado)
(+) ORGANISMOS REGULADORES: facultad normativa (normas de carcter), facultad regulatoria (fijacin de tarifas),
facultad cuasi-jurisdiccional (solucin de controversias); facultad fiscalizadora; facultad sancionadora; interpretacin
del contrato (solo la tiene OSITRAN)
>PROBLEMA: OSITRAN INTERPRETA, RESUELVE, FISCALIZA > VIAS DISTINTAS: PJ, OSITRAN
03/10/16
DISCUSION DE ARTICULOS EN FACEBOOK
1. Control de fusiones: regulacin-ex ante (poder de polica-actividad de limitacin)- libre competencia

Bullard: implicara un costo mayor, implica costo beneficio
Distintas competencias del INDECOPI:
(Bullard) Monopolizar el mercado genera tambin innovacin hay muchas razones por las que se dice que no se
debe invertir
Estado debera evitar monopolio si una empresa es eficiente y as llega a posicionarse? lo que la constitucin
prohbe es el abuso de posicin de dominio no la posicin de dominio en si lo que se debe castigar no es monopolio
sino los medios de cmo llega a serlo
Si eres monopolio vas a fijar las condiciones para que surja competencia monopolio no tiene vocacin de
permanencia tarde o temprano desaparece
(+) adscripcin: todo organismo est colocado debajo de un sector por tema de responsabilidad y coordinacin
responsabilidad poltica le corresponde al jerrquico superior de su sector respectivo vigilancia, gestionar, dialogo
porque siempre hay tema
(+) organismos constitucionalmente autnomos: aun as, debe rendir cuentas al congreso
2. Obras por impuestos se pretende ampliar sector y montos limites
El dinero de obras por impuestos finalmente los pone el estado
Se pretende incorporar gobierno electrnico administracin va electrnica se conciben procesos de manera

distinta se cambi no salo manera sino proto funcionamiento del estado en conjunto

App =/= privatizacin
Privatizacin: estado se despoja de activo - transferencia no es prestacin de un servicio estado ya no est

vinculado a ese activo (a estado no le interesa lo que se haga con activo) paso previo por el cual el estado se
desprende de sus activos transferir propiedad -
Concesin APP: contrato donde hay asignacin de riesgos y aportes transferir administracin
Recurso =/= empresa que lo maneja (administracin de servicios)
Privado tiene incentivo tiene JGA quiere que sea rentable, por tal eficiente mejores servicios, tarifas
modelo de contrato de la app define esto si modelo, estructura est bien planteado no debe haber ningn temor
en manejo de los privados
3. Sal en la mesa
Regulacin es proporcional la medida al fin que se quiere alcanzar? medida restringe la libertad (actividad de
limitacin) tema de poltica regulatoria lgica de poltica en la cual estado limita a personas ciertos
comportamientos DEBERIA SER: decisin de personas es libertad suya, estado debe procurar que personas estn
lo suficientemente informadas para tomar sus decisiones
10/10/16
BIENES DE DOMINIO PBLICO

Constitucin art 73 - captulo sobre propiedad existen bienes de dominio pblico =/= bienes de uso publico
Bienes de dominio pblico son inalienables e imprescriptibles
Bienes estatales (el general) =/= bienes de dominio pblico =/= bienes uso pblico
BIENES ESTATALES (PUBLICOS) mantiene una relacin jurdica con el estado fuera de lgica de derechos reales
en el derecho administrativo rgimen de derechos reales se hace bastante menos aplicable NO ES que bienes
estatales sean de propiedad del estado (uso, disfrute, disposicin)
Bienes de dominio pblico -Bienes de dominio publico
-Bienes de uso publico
Bienes patrimoniales del estado
BIENES PUBLICOS NOCION GENERAL: relacin jurdica con varias caractersticas: control, tutela, afectacin del estado
que tienen relacin con el uso que se va a dar al bien finalidad de los bienes: cumplir con funciones y competencias
del estado concepto jurdicamente mucho ms rico se les denomina bienes demaniales
El dominio pblico es un conjunto de bienes que por los fines que con ellos se tiende a satisfacer se hallan sometidos
a un rgimen jurdico especial de derecho pblico y por tal exorbitante de derecho privado
La doctrina lo define como un rgimen jurdico, potestad de intervencin, soberana, gestin y control AFECTACION
del bien por la cual esos bienes quedan sometidos a un rgimen especial de utilizacin y proteccin
Por ser bienes de dominio pblico estn al servicio de las actividades estatales, pero no necesariamente en uso vigente,
pero si destinados a cumplir un rol AFECTADOS a un rgimen especial
NATURALEZA JURIDICA - HISTORIA: Para asignar determinada institucin en una determinada clasificacin:

Teora patrimonialista: Hariou relacin es propia del derecho civil propiedad del estado por relacin de
soberana estado hace uso de los atributos de la propiedad para los fines que considere convenientes
se dice derecho de propiedad sui generis tanto propiedad pblica como privada estn sujetas al inters
general, pero en los primeros hay un mayor nivel de afectacin de los bienes que pertenecen al estado
Teora del rgimen jurdico publico Duguit escuela francesa de sspp al afectar bien determinado se genera
relacin jurdica rgimen: tcnica o ttulo causal de intervencin de la administracin
PRECISIONES:
No son dominio patrimonial del estado ni tampoco res nullius pertenecen al estado latu sensu -en
sentido amplio
No es un derecho real administrativo
Es un concepto ms cercano al de la soberana estatal
Implican una declaracin del estado (AFECTACION)
Bienes de dominio pblico se extienden hasta marea alta nadie puede excluir del uso a ninguna persona
del dominio publico
Si hay bienes que no son bienes privados todos ellos, se entiende, que son bienes de dominio pblico
Implica retirar el bien del mercado
AFECTACION
Normalmente los bienes son materia de afectacin hay ley que los declara de dominio pblico: hay una publicatio
estn automticamente excluidos del universo de bienes que pueden ser materia de propiedad privada
ELEMENTOS
o Subjetivo: titularidad por parte del estado

o Objetivo: cosas o bienes que pueden ser parte del dominio publico
o Teleolgico: finalidad a la que estn sometidos los bienes de dominio publico
o Normativo: rgimen jurdico
NATURALEZA
Soporte jurdico de potestades titulo jurdico de intervencin: AFECTACION para que el estado pueda ejercer un
orden en cuanto a su uso segn los intereses generales, potestades que el estado va a ejercer en su gestin dominio
pblico no interesa como propiedad sino como justificacin para que la ley atribuya determinadas facultades a las
cuales el derecho privado no puede llegar
CLASIFICACION DEL DOMINIO PUBLICO
Bienes naturales; Bienes artificiales; Bienes materiales; Bienes inmateriales: marca Per deberan ser artculos de
calidad especfica (caracterstica de lo peruano con una serie de atributos), no prostituidas
Segn titular, jurisdiccin, composicin
STC: mercado de surquillo era inicialmente propiedad privada del distrito de Miraflores dos entidades autnomas
descentralizadas llega al TC
(+) al aire se le llama espectro radioelctrico niveles de espectro de bandas de frecuencia (radio) espectro
radioelctrico es bien de dominio pblico o no?: espectro radioelctrico es como una pista que el estado ordena para
que no se interfieran el estado tiene que ordenar y ejercer soberana sobre la gran carretera que es el espectro
radioelctrico es un bien escaso no es ilimitado por lo tanto la utilidad que tiene para los fines pblicos es enorme:

no habra tv, radio, satlites si estado no determinara orden y dar los permisos para ello. todo el aire es un bien de
dominio pblico de soberana estatal estado solo mediante concesin puede establecer
REGIMEN JURIDICO CARACTERISTICO
Inalienables: transferencia ser nula 140 cc + 1403 CC

Imprescriptibles: tiene carcter extra comercium No se pueden gravar afectando derecho a tutela
efectiva se puede gravar concesin (ttulo habilitante) pero no el bien mismo
Inembargables se desprende de lo anterior (no transferibles) caracterstica propia de la autotutela
administrativa
12/10/16
Bienes de dominio publico Servicio Publico

bien que es objeto de servicio pblico se le aplica Prestaciones econmicas que por efectos de la
rgimen de bien de dominio publico publicatio son extrados del comercio (cualquiera no
lo puede prestar, se extrae del comn de los servicios)
BIENES DE DOMINIO PUBLICO =/= BIENES DE DOMINIO PRIVADO DEL ESTADO
Estado puede tener propiedades que no estn afectadas (no declaradas) como bienes de dominio pblico no gozan
de las caractersticas de los bienes de dominio pblico (puede transferirse, embargarse, prescribir)
Bienes que no han sido extrados en si del comercio no se puede extender proteccin de bienes de dominio pblico
a todos los bienes del estado (constitucin)
Normas de alcance restrictivo (art 73 constitucin) no se puede interpretar extensivamente, no se puede aplicar
analoga se estara extendiendo una excepcin que la constitucin establece (ley 29618: ley que establece la
presuncin de que el estado es poseedor de los inmuebles de su propiedad y declara imprescriptibles los bienes
inmuebles de dominio privado estatal) (ley 26599: Artculo 648 CPC. - Son inembargables: 1. Los bienes del Estado. Las
resoluciones judiciales o administrativas, consentidas o ejecutoriadas que dispongan el pago de obligaciones a cargo
del Estado, slo sern atendidas con las partidas previamente presupuestadas del Sector al que correspondan)
BIENES DE USO PUBLICO

Subcategora de bienes de dominio pblico (todos los bienes de uso pblico son bienes de dominio pblico, pero no
todos los bienes de dominio pblico son bienes de uso pblico) cuando estn destinados a la utilizacin (USO) de
los ciudadanos. Ejmp: playas, plazas, naturales ni siquiera se necesita que exista una declaracin (publicatio) que
los establezca como bienes de uso pblico bienes hechos para el disfrute de los ciudadanos Usualmente son
gratuitos En muchos casos no hay declaracin expresa de demanialidad
Ejmp: propietarios de casas de playas, adquirieron sus derechos en regularidad posteriormente rea de dominio
pblico se extendi por naturaleza, norma que sancionaba apareci despus
BIENES DESTINADOS A SERVICIO PUBLICO (BIENES DE USO PUBLICO)
Son bienes naturales, estn sujetos a rgimen jurdico que garantice administracin de bienes, se da en concesin a
privados usualmente (estamos en estado subsidiario)
BIENES PATRIMONIALES
Son bienes de propiedad privada, de titularidad de la AP que sirven tambin para la ejecucin de sus funciones
publicas
No son de uso pblico, y no se usan para los servicios pblicos

No estn en el rgimen de los bienes de dominio publico
Hay bienes muebles como inmuebles
Hay derechos reales (muebles e inmuebles) y derechos intangibles (acciones, propiedad industrial)
Ejmp: departamento de jackeline beltran fue expropiado y ya era un bien patrimonial del estado
Pueden ser transferidos gravados, adquiribles, embargados, dados en garanta (estado puede ser embargado,
dados en garanta) implica que este en rgimen de auto tutela (administracin y disposicin) no es
discrecional, se reglamenta no hay liberalidad en el tratamiento de estos bienes
(+) bien de dominio pblico puede pasar a ser bien patrimonial (previa valorizacin, tasacin)
CASO: OSITRAN infraestructura de transporte de uso pblico (carreteras, aerovas, ferrovas) tiene facultad
reguladora (fijacin de tarifas) cuando no hay condiciones de competencia imperfeccin del mercado (monopolio,
operador con posicin de dominio) ejercicio de funcin reguladora: emite resolucin fijando tarifas (es un acto
administrativo) regulado: ENAPU S.A. (era operador nico de puertos en el Per) accionista en nombre del estado
(FONAFE)
17/10/16
ACTIVIDAD FISCALIZADORA Y SANCIONADORA DEL ESTADO

Casi siempre relacin administrador -administrado o tambin administracin-servidores
Actividad fiscalizadora no siempre redirige a actividad sancionadora puede tambin provocar Medidas correctivas
No necesariamente tiene que existir relacin entre fiscalizacin y sancin
(+) ejmp: papeletas educativas: en la siguiente puede venir sancin medida correctiva
(*) El problema de hiperregular es que se generan mayores riesgos de salirse de esa regulacin puede generar
nulidad en todo debe haber balance entre actividad discrecional y reglada
(+) para gobierno actual destrabar es desregular
ACTIVIDAD FISCALIZADORA
Supone que la administracin cuenta con poder (facultades)/prerrogativas para verificar cumplimiento de obligaciones
(las que pueden ser de inters pblico) facultad del estado para intervenir/ingresar en el mbito de un administrado
(*) Actividad fiscalizadora no necesariamente est unida a un sancionador y no necesariamente un sancionador

requiere una fiscalizacin previa
Dos caminos despus de fiscalizacin: sancionador o medida correctiva/educativa lo que pasa es que en la LPAG
no se trata/regula de la fiscalizacin normalmente se usa normativa especial/mbitos particulares del derecho
y la LPAG debera regir todos los procedimientos administrativos incluyendo los especiales
Es actual el enfoque independiente de la actividad fiscalizadora en cuanto a la sancionadora nueva tendencia de

derecho administrativo
Poder verificar cumplimiento de obligaciones sustanciales (derivadas del poder de polica); as como obligaciones
formales (formalidades, declaraciones) Ejmp: vendedores no tiene carne de sanidad (infraccin sustancial), se hizo,
pero das despus del plazo (infraccin formal)

IMPLICA EL PODER JURIDICO DE INVADIR AMBITOS PRIVADOS entrar a ver registros, tomar muestras, remover
activos, entrevistar a personas vinculadas con el objeto de encontrar la verdad material, acuerdos de competencia
desleal
OBJETIVOS DE LA FISCALIZACION
Puede tener objetivo sancionar y tambin puede (debera) perseguir medidas

correctivas/preventiva/educativa
El beneficio de las medidas correctivas implica tanto ahorros para administracin como para los administrados
y a la vez genera un incentivo al administrado
Es la fiscalizacin un procedimiento administrativo? no constituye un procedimiento administrativo en s,
es un acto material que puede estar reglado o discrecional
(+) Sistemas jurdicos incorporan a la fiscalizacin como parte previa de un procedimiento sancionador
FISCALIZACION CORRECTIVA
Puede el fiscalizador ocultar su identidad para fines de la eficiencia de la inspeccin? debate

Implica que la administracin advierta al administrado sobre deficiencias que pudieran dar lugar a medidas
correctivas o procedimientos sancionadores
Puede darse a travs de visitas fiscalizadoras rutinarias o tambin a travs de campaas revisin de
instalaciones sanitarias, papeletas educativas
PROBLEMAS JURIDICOS INVOLUCRADOS
o Si fiscalizacin es incorrecta (viciada por violacin a DDFF) podra dar pie a que un futuro procedimiento
sancionador sea viciado
o La inspeccin tiene entonces valor probatorio en un procedimiento posterior? cul es su valor
probatorio?: genera presuncin, acta de inspeccin da fe pblica, es probatorio comn, debera existir la
posibilidad de contradiccin-negar, dar elementos-?
o Nos enfrentamos ante la posibilidad de que en el procedimiento fiscalizador se cometan infracciones a los
derechos del administrado? tiene que haber tambin un nivel de limitacin: tiene que haber restricciones
a estas facultades de la administracin (proteccin de ciertos derechos del administrado) cules son los
lmites de invadir?
BASE NORMATIVA: LPAG: art 235, 2: administracin cuenta con facultad genrica de fiscalizacin, norma no fija
alcances ni derecho del administrado (que colisionen)
19/10/16
OBLIGACIONES DE LA ADMINISTRACION EN EL EJERCICIO DE SU PODER INSPECTIVO
1. Principio de legalidad debera separarse a la actividad fiscalizadora de la actividad sancionadora (debera

haber tratamiento especfico al respecto) lo que debera considerarse:
2. Derechos fundamentales del administrado: puede colisionar con las facultades de la administracin
3. Razonabilidad y proporcionalidad del poder de polica: interdiccin de la arbitrariedad expresada
DERECHOS Y EJERCICIOS DEL PODER FISCALIZADOR
1. Administracin en su actividad fiscalizadora no puede paralizar las actividades del administrado

2. Derecho del administrado a no declarar contra s mismo para ser sancionado
3. Secretos comerciales e industriales son lmites: tendra que haber proporcionalidad y razonabilidad entre lo
que se busca con la fiscalizacin y los secretos-debe haber claridad en saber cul es el hecho materia de
fiscalizacin en el caso concreto

4. Derecho a proteccin de datos personales Informacin de salud de una persona es parte de su intimidad:
sida, vih
5. jurisprudencia: informacin entre cliente y abogado para efecto de defensa de sus intereses est protegida de
cualquier nivel de fiscalizacin. En temas laborales no es lo mismo informacin es parte de facultad directriz
del empleador
6. Inviolabilidad de domicilio: empresa o persona natural
7. Secreto de las telecomunicaciones, secreto bancario, secreto financiero
ACTIVIDAD FISCALIZADORA NO NECESARIAMENTE ES PARTE DE LA FACULTAD SANCIONADORA NO UNIFICARLAS

SIEMPRE estado por su poder de polica debe contar con su facultad de sancionar (ius ponendi) derecho
administrativo tiene rgimen distinto al derecho penal (los principios son bastante parecidos) (tiene desarrollo
autnomo) en derecho administrativo el enfoque est centrado en la culpa y no en el dolo
24/10/16
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

No es lo mismo que el penal es un apndice del derecho penal derecho administrativo sancionador aparece de
manera impensada diferencia sustancial entre derecho penal y administrativo sancionador (autonoma que los
distingue del derecho penal) tiene caractersticas propias
Derecho sancionador no est codificado, derecho penal si

Derecho sancionador tiene complejidad mayor a la del derecho penal
Derecho sancionador se aplica por administracin y no por jueces
Resolucin sancionadora es un acto administrativo revisin en poder judicial viene del control de poderes
Derecho sancionador no siempre tiene carcter represivo, ms bien correctiva, incluso preventiva; en derecho
penal solo hay carcter represivo
En derecho penal actuacin, actitud del sujeto tiene mucha repercusin en la imposicin de la sancin; en
derecho sancionador no se aprecia esa subjetividad
Derecho administrativo sancionador nace del derecho penal, pero ya se independizo siendo ms
administrativo que penal
La administracin cuenta con ejecutividad, presuncin de veracidad, licitud de sus actos para preservar inters
general requiere contar con esas herramientas para llevar a cabo la actuacin que se le encargo a los poderes
pblicos
-Contrapesos a eso del administrado: principio de legalidad, aplicacin de competencias (restrictiva)
(+) Constitucin 93 extrae del cc esencia de contratos: pactan sunt servanda: no puede haber modificacin unilateral
ORIGEN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO SANCIONADOR no lo dice expresamente, estado puede

imponer a los particulares se infiere a su vez que estado cuenta con poderes para reprimir incumplimiento de estas
disposiciones al administrado se trata en LPAG (230):
1. Principio de legalidad: forma de restringir la arbitrariedad actividad y poder que tiene la administracin. En
el fondo es un principio de juridicidad: contenido pleno del concepto
2. Debido Procedimiento: tiene que darse al administrado sujeto al procedimiento las garantas e informacin
3. Principio de Razonabilidad: sistema no debe terminar siendo tan lapso que finalmente genere un incentivo a
seguir cometiendo la infraccin (sancin leve a infraccin grave)
4. Principio de Tipicidad: se requiere que aquella conducta sancionable tiene que estar debidamente
contemplada se relaciona con mtodos de interpretacin jurdica (derechos fundamentales de la persona:

persona solo puede ser sancionada por ley previa) cuando se restringen derechos no se puede aplicar
analoga. Conducta tiene que estar tipificada. Sancin puede provenir de ley o reglamento, no puede delegarse
5. Principio de Irretroactividad: in dubio pro administrado
6. Concurso de infracciones: varias infracciones a la vez se aplica la ms grave
7. Continuacin de infracciones: infracciones que se repiten en el tiempo, puede considerarse un agravante por
la continuacin de la infraccin. Continuacin de infraccin supone rebelda de administrado. En
administrativo sancionador se parte de conducta ilcita
8. Causalidad: relacin directa entre el hecho que se sanciona y la sancin respectiva
9. Presuncin de licitud: es necesario demostrar el comportamiento sancionable, no se parte del supuesto de
haber cometido una infraccin
10. Non bis in Idem: nadie puede ser sancionado dos veces por el mismo supuesto mismo sujeto, mismo hecho,
mismo fundamento para la sancin: aqu aparece non bis in dem
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR SE MANEJA EN DOS FASES:
Fase instructiva (de investigacin) del procedimiento sancionador si la estructura de la entidad lo permite
habr un rgano de la entidad que se encargar de la parte instructiva (ante la posibilidad, el rgano
instructivo debe realizar investigacin de los hechos y notificar al administrado de ello, se le da derecho a
poder cuestionar: dar elementos propios para que no se inicie el procedimiento, tiene derecho a guardar
silencio-no supone admisin de los hechos) se le dan 5 das como mnimo luego de esto se emite un
informe a la instancia sancionadora recin en ese momento se inicia procedimiento
Procedimiento sancionador, se le hace imputacin clara de los hechos materia de sancin procedimiento
sancionador siempre es de oficio (231,1 LPAG) eventual denunciante puede aportar, pero no ser parte
(+) actividad fiscalizadora puede ser considerada parte componente de la fase instructiva del procedimiento
sancionador
(+) informe de fase instructiva puede sealar que se inicie sancionador o que no
(*) principios de LPAG se aplican supletoriamente al procedimiento especial que tenga cada actividad
CONCLUSIONES: Derecho administrativo se diferencia sustancialmente de derecho penal y Derecho administrativo

sancionador tiene estructura definida y principios particulares
26/10/16
(+) Hub and spoke modalidad de colusin no est tipificada pero se da colusin indirecta entre proveedores
Sancin no es discrecional tiene criterios se trata de objetivar ciertos factores para establecer
Compliance: educar internamente a las empresas para que cumplan con las normas
Dentro de un procedimiento sancionador se puede dar mandatos? mandato busca establecer medidas
provisionales: medidas que busquen reducir el perjuicio que se ha dado por la va sancionable
Ejmp: titular de marca pide medida cautelar pues miembros de consejo directivo le quitan marca que era suya
titular demanda nulidad de contrato consigo mismo en va judicial (empresa que contrata con el mismo para quitar la
marca)
Cuando el mismo tema est siendo vista en sede administrativa y judicial la LPAG establece que ninguna autoridad
administrativa puede ABOCARSE si es que el mismo tema est siendo visto en sede judicial debe pedirse que el
procedimiento se suspenda en sede administrativa (si la controversia ya se est viendo en sede judicial) debera
levantarse medida cautelar en sede administrativa si procedimiento administrativo tambin est detenido (lo
accesorio sigue a lo principal)

2/11/16
ACTIVIDAD DE CONTRATACION DEL ESTADO

Estado siempre contrata requiere un rgimen especial para esa contratacin, particularmente de las prestaciones
onerosas pues se est hablando de recursos pblicos que requiere especial cuidado en su generacin y disposicin
Teoras primigenias:
Doctrina alemana: contratos que se establecan con el estado no eran bilaterales sino actos unilaterales de la
administracin aceptados o no por particulares. En la lgica del derecho civil no puede haber contrato sin
igualdad de partes
Doctrina italiana: se insiste en carcter unilateral de la actuacin administrativa contratos de obra y
suministro del estado se dice que tienen aplicacin mixta del derecho civil y administrativo
Cuando estado contrata lo hace en uso de su ius imperium o puede celebrar tambin como si fuera un privado:
TEORIA MONISTA: estado siempre acta en uso de su ius imperium

TEORIA DUALISTA: estado puede suscribir contratos en rgimen pblico y privado (despojndose de su ius
imperium)
TEORIA POSITIVA: Hariou seala un contrato de naturaleza propia CONTRATO ADMINISTRATIVO con reglas
particulares del derecho publico
Existen criterios para saberlo- teora positiva (Berlitz):
o Criterio subjetivo: basta la sola existencia del estado como parte del contrato
o Jurisdiccin: donde la administracin es competente para dilucidar temas referentes al contrato
o Formal: procedimiento para suscripcin, ejecucin y validez
(*) Tribunal Francs: No es solamente criterio subjetivo ms bien se habla del objeto del contrato: organizacin y
funcionamiento de los servicios pblicos (Francia: toda actividad administrativa se consideraba servicio pblico)
Objecin: no toda actividad administrativa es servicio pblico discusin de contrato estatal subyace a
discusin de qu es servicio pblico para saber si estamos ante un contrato administrativo
Se desarrolla doctrina de clausula exorbitante rgimen jurdico- al derecho comn en todo contrato administrativo
(una serie de disposiciones que le dan a la administracin ciertas prerrogativas contractuales que no corresponden a
relacin de derecho civil) prerrogativas contrato de colaboracin o atribucin no es propio de contrato
determinado el dejar sin efectos, sancionar, o uso de facultades de derecho pblico hay poder pblico en estos
contratos que se manifiesta en clausulas exorbitantes -superioridad jurdica o se inviste a co-contratante de
atribuciones propias de poder pblico frente a terceros
Clausulas exorbitantes:
Inusuales en el derecho comn o porque su inclusin seria ilcita por contrariar normas de orden pblico, la naturaleza
de estas clusulas se puede clasificar en dos tipos:
atribuciones de poder publico

atribuciones sobre terceros
Si el contrato tiene objeto pblico o sin serlo por su objeto contenga prestaciones propias de la administracin publica
CLASIFICACION: Se puede usar todas las clasificaciones propias del derecho civil

SUJETO: Siempre ser un ente pblico por lo cual siempre tiene que ser COMPETENTE y privado tiene que contar con
capacidad (pblico-competencia; privado-capacidad) competencia por ley y demostrable (no presumible)
Ejmp: telecomunicaciones: contrato de interconexin entel peru y movistar: las dos partes son entidades de la
administracin Art I,8 TP LPAG concesionarios de servicios pblicos para efectos de la ley son entidades del
estado ES UN CONTRATO ADMINISTRATIVO el objeto es parte de la administracin, sujetos para efectos del
contrato
ELEMENTOS DEL CONTRATO PUBLICO

CONSENTIMIENTO: Contrato se puede dar por adhesin tambin
OBJETO: Prestacin de hacer, no hacer, dar debe ser cierta, fsica jurdicamente posible, determinable y
licita
CAUSA DEL CONTRATO: Satisfaccin de una necesidad colectiva concreta inters publico
Ejmp: contrato en rgimen civil que contribuye a servicio pblico o actividad del estado mininiter compra sillas para
trabajadores aqu entra teora dualista: contrato privado de la administracin publica
Doctrina Peruana: CONTRATOS ADMINISTRATIVOS SON LOS QUE ESTAN SUJETOS AL REGIMEN DE CONTRATACION
PUBLICA Y POR TAL ESTAN SUJETO A PRERROGATIVAS CONTRACTUALES EN FAVOR DEL ESTADO
FORMA: segn se determine en la norma de la materia. En el caso peruano es, de modo general el Decreto
Legislativo 1017 (Ley de Contrataciones del Estado).
FINALIDAD: el ltimo fin que se persigue, el inters publico
PLAZO: hay una tendencia a considerar al plazo como elemento determinante del contrato
PERFECCIONAMIENTO: manifestacin recproca (concesin); notificacin de adjudicacin o resultado de
concurso pblico (licitacin y concurso); formalizacin por escrito; autorizacin o aprobacin del contrato
(contrato de interconexin no es vlido hasta que osiptel lo apruebe)
(+) en caso exista un vicio en alguno de esos elementos se resuelve va arbitral
CARACTERES DEL CONTRATO PUBLICO

FORMALISMO: administracin no es libre de contratar siempre todo est contenido en norma que otorga
competencia y autoriza a contratar (no tiene libertad para elegir con quien contrata, la forma ni la finalidad
para que lo hace) gran formalidad
DESIGUALDAD JURIDICA: se manifiesta en las facultades exorbitantes de la AP :
Jus Variandi: mutabilidad es caracterstica tpica AP puede modificar
Auto tutela administrativa: no hay que ir a un juez hay formas de ejecutar y resolver (ejecucin forzosa)
Posibilidad de resolucin del contrato de forma unilateral: equilibrio econmico financiero del
contrato si estado resuelve contrato hay que indemnizar a la contraparte
INTUITU PERSONAE: administracin no es libre de elegir con quien contrata se le imponen procedimientos y
requisitos cesin est prohibida
FORMACION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

o Contratacin directa
o Licitacin privada (por invitacin)
o Licitacin restringida
o Licitacin pblica (bienes); Concurso pblico (servicios)
o Remate publico
o Concurso para empleo publico
o Seleccin por negociacin
o Seleccin por iniciativa privada
(+) compras corporativas: varias entidades del estado se juntan y compran un bien que sea til para ellos
(+) subasta inversa: cuando en vez de vender algo voy a comprar algo
PRINCIPIOS DE LA CONTRATACION
Sin perjuicio de la aplicacin de otros principios generales de derecho pblico principios tienen concreta aplicacin
en el mundo jurdico
7/11/16
Principio de promocin del desarrollo humano inspirado en, contratacin pblica debe coadyuvar en ello
segn estndares universalmente aceptados. Ejmp: contrato de obra para parque zonal puede ir en contra
Principio de Moralidad reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad presupone que
se est cumpliendo con fin de administracin: inters pblico derogado
Principio de libre concurrencia y competencia: en los procesos se debe incluir regulaciones o tratamientos que
fomenten la ms amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores (depende
del caso: naturaleza de la actividad que se busca proporcionalidad entre requisitos y la prestacin si excluyo
sin razn a un interesado sin razn, lo discrimino vulnero el principio
Competencia es ya cuando uno decido competir; concurrencia es el potencial de poder competir
Principio de Imparcialidad acuerdos y resoluciones se deben adoptar en atencin a criterios tcnicos que
permitan objetividad en el tratamiento de los postores y contratistas. Ejmp: bases y especificaciones tcnicas
deben ser nicos criterios (aunque de todos modos se pueden manipular)
Principio de Razonabilidad trminos cuantitativos y cualitativos para satisfacer inters publico
Principio de eficiencia contrataciones deben efectuarse bajo las mejores condiciones de calidad, precios y
plazos (ejecucin y entrega) y con el mejor uso de los recursos materiales con celeridad
Principio de Publicidad implica que los procesos tienen que realizarse con absoluta transparencia publica
difusin adecuada que garantice la concurrencia de los potenciales postores
Principio de transparencia criterios y calificaciones objetivas con debida sustentacin, se da informacin a
cualquier interesado funcionario est obligado a explicarle resultados adems deben ser de pblico
conocimiento
Principio de Economa Se emparenta con eficiencia solo que esta emparentando con criterios de austeridad,
ahorro
Principio de vigencia tecnolgica modernidad y calidad tecnolgica necesarias para cumplir con la
efectividad
Principio de trato justo e igualitario se emparenta con imparcialidad se prohben los privilegios (trato)
tratar de la misma manera a los participantes
Principio de equidad prestaciones y derechos deben guardar relacin de razonable equivalencia y
proporcionalidad. Ejmp: se pide un servicio que realmente cuesta 3x y postor ganador lo hace por la tercera
parte contrato sin relacin de prestaciones equivalentes termina fracasando (problemas en la ejecucin y
al final se genera un conflicto) a nivel de cosa pblica hay muchas trabas
9/11/16
REGLA GENERAL: principios sirven tambin como criterio interpretativo e integrador para la aplicacin de las normas.
Asimismo, tienen que inspirar la gestin de los funcionarios pblicos y rganos responsables de la administracin
al igual son guas para la actuacin de la AP en contratacin Art II,3 TP LPAG: principios que se integran a la funcin
publica
FORMAS DE CONTRATAR

Contratos administracin-administrados forma usual y ms regulada
Contratos Inter-Administrativos Dos organismos o rganos pueden contratar en virtud del principio de
colaboracin administrativa
(+) rgano es parte del organismo es el organismo el que tiene independencia jurdica
CONTRATOS MAS USUALES
Licitaciones para productos, concursos para servicios

Concesiones: APP son parte
Contrato ley: A contrato ley tiene que drsele la calidad de tal para que goce de esa calidad antes de
blindrsele y drsele esa calidad se rige por rgimen especial de contratacin estatal (Convenio de estabilidad
jurdica es clusula del contrato-ley) estado que garantiza condiciones tiene faceta constitucional
art 68 Constitucin: santidad de contratos civiles; contratos -ley (se us para no obstante el estado contrate
a travs de una ley, disposicin pase por encima de eso justificando inters pblico (en uso de sus
potestades) para poner candado a esas situaciones se estableci lo de contrato ley razn de existencia
del contrato ley en virtud del contrato-ley el co-contratante privado tiene cierta investidura frente al estado
antes se deca que estado est en el mismo nivel: es una ilusin pues estado representa inters pblico y
de todos modos puede resolver en cualquier momento por sus potestades por eso se dio esa atribucin
constitucional mediante art 68 constitucin
(+) Prerrogativa parte del contrato y las potestades parten de la propia naturaleza del estado -ius imperium no
obstante en base a ambos se modifica contratos estatales. Ejmp: en el contrato de telefnica hay prerrogativa de
resolver por razones de inters pblico. Ejmp: en un posterior arbitraje la ejecucin forzosa no ser pretensin del
contratante contra el estado
Ejmp telefnica:
o En 1994 se firma contrato con telefnica por el cual se le otorga monopolio

o En 1993 entra en vigencia constitucin 1993 por ley no se pueden otorgar monopolios legales
o Antes de 1993 ley 26285 (desarrollo constitucional) dice que los contratos de concesin son contratos-ley
ESTABLECIA MONOPOLIO- ley sera inconstitucional (pretensin en la STC telefnica)
A sabiendas, los constituyentes aprobaron VIII disposicin transitoria final las disposiciones de la constitucin que lo
requieran son materia de leyes de desarrollo constitucional candado que se puso a este contrato-ley es tan fuerte
que no ha podido ser abierto contrato ley quedo totalmente blindado pues disposicin estaba tan bien engarzada
con la constitucin que no pudo ser aplicable la disposicin no se pueden otorgar monopolios legales por tal
nunca se pudo dar una ley que modifique-quite contrato de telefnica (Johny Lezcano) YA SE JUZGO INCLUSO POR
TC
Convenios financieros, contratos de personal
FORMACION DE LOS CONTRATOS
Proceso de formacin de voluntad del estado es ms complejo (tiene plan anual de contratacin aprobado por
congreso MEF evala la rentabilidad social de un contrato)
(+) rentabilidad social: beneficioso
ACTOS PREPARATORIOS
Partida presupuestaria, autorizacin previa (en cierto tipo de contratos); estudios de factibilidad (SNIP)
Cada entidad debe elaborar su plan anual de contratacin SEACE estn los proyectos

(*) No existe una norma peruana que sistematice todos los contratos estatales del Per
REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES (ya no hay registro de cada entidad pblica)
Cada persona que contrata tiene que inscribirse para estar habilitado para contratar con el estado administrado por
el OSCE
Hay impedimentos para proveedor por parte de exfuncionarios y para sancionados administrativamente
MECANISMOS DE CONTRATACION
Licitacin pblica: bienes
Concurso pblico: servicios
Adjudicacin directa; publica o selectiva
COMIT ESPECIAL Elegido en toda licitacin y concurso pblico, tres miembros, pueden tener responsabilidad
Contenido aparece en las bases, antes de lanzar las bases el comit especial tiene que investigar cul es el valor del
bien o el servicio que se va a lanzar (implica investigacin de valor de mercado) Luego se abre proceso de consultas
para que comit especial responda cualquier duda
PROPUESTAS Y BUENA PRO: se hace en acto pblico con notario o juez de paz (podra haber motivos para prorroga,
se levanta un acta suscrita por los miembros del comit especial por los veedores y postores); puede declararse
desierto cuando no haya oferta valida o parcialmente desierta; excepcionalmente, por fuerza mayor se pueden
cancelar los procesos
14/11/16
FUNCION PUBLICA EMPLEO PUBLICO

Personas vinculadas al que hacer del estado, en su actividad estn vinculados a los intereses pblicos, a los intereses
del estado
Cul es la naturaleza jurdica del empleo pblico?: en discusin aparecen las primeras teoras que parten del derecho
civil Adhesin: ms que contrato es acto unilateral fue evolucionando de manera propia, distinguible y particular
del contrato para el empleo publico
el contrato de empleo pblico es de naturaleza laboral? relacin jurdica: administrativistas vs laboralista (caso
huatuco)
Ncleo de relacin de trabajo entre empleador y trabajador: finalidad de relacin puede estar vinculada a la
prestacin de trabajo y esa prestacin puede estar vinculada a actividad privada o prestacin vinculada a inters
pblico en el caso del estado con el servidor pblico (carrera administrativa o polticamente elegido) prestacin
vinculada netamente al cometido estatal inters general ESTADO
Lo que justifica la existencia de estado es la satisfaccin del inters general Qu implica que se represente el
inters general?: el que tenga poder sobre las personas trabajador que est contratado por el estado no solo ejecuta
prestaciones sino que realiza tambin ese poder sobre las personas servidor pblico esta investido de aquel poder
que proviene de su filiacin a los cometidos del estado trabajador puede ejercer poder pblico que nace del poder
que el estado le da a la entidad pblica que lo contrata implica un nivel distinto de responsabilidad pues aquel que
tiene poder distinguible tiene una responsabilidad distinguible. Ejmp: a un trabajador pblico que comete una falta,
no le espera reproche de empleador, sino que le puede comportar un procedimiento de sancin, una inhabilitacin
El problema de ser servidor pblico es que por ms transparente que uno sea, si le viene una orden de contenido ilcito
(1) la cumple dentro de subordinacin-relacin jerrquica (2) no la realiza y se va poner firma en algo que est mal

le va a generar consecuencias administrativas que pueden desembocar en penales en la funcin pblica ese es el
resultado. Ejmp: jalelille Funcin pblica tiene esa caracterstica que marca
16/11/16
LA FNCION PUBLICA
Antes haba teora de relacin estatuaria- rgimen unilateral no es contrato, era acto unilateral por la cual servidor
pblico se acoga no haba situacin de acuerdo de partes - totalmente alejado del derecho laboral
Teora contractual del derecho pblico: es como un contrato por adhesin, requiere consentimiento de ambas partes,
si funcionario no acepta no hay relacin jurdica
Luego de suscrito ese contrato como se manejan esas relaciones.
Evolucin: Estado puede manejar con amplia libertad IUS VARIANDI; estado puede modificar condiciones, pero a la
vez se genera en las partes el derecho a ser resarcido (afecto desequilibrio econmico); no es del todo ilimitado
(+) Caso huatuco: se advierte choque entre derecho pblico y derecho laboral en el contrato de trabajo al funcionario
pblico (derechos del trabajador vs intereses pblicos que estado representa) al estado no se le trata jurdicamente
como un empleador ms (estado representa inters general) se dice que inters general es incluso superior a los
derechos del trabajador
NATURALEZA JURIDICA DE RELACION ENTRE SERVIDOR PUBLICO Y ADMINISTRACION
Desigualdad de las partes

Poder de direccin, disciplinario control
Empleador puede resolver relacin unilateralmente
Derechos colectivos liberalizacin del empleo publico
Tiene mucho parecido al rgimen privado
existe estabilidad laboral en el empleo pblico? si porque hay reposicin. Ejmp: sedapal opera contratacin a
hijos de trabajadores
TENDENCIAS: flexibilizacin laboral implica posibilidad revisar condiciones laborales inicialmente pactadas ocurre
en Europa derivado de la crisis del estado de bienestar
REGIMEN DE EMPLEO PUBLICO EN EL PERU (39-42 constitucin)

Constitucin le da importancia y establece cierta reserva legal para el tratamiento del rgimen de la funcin pblica
constitucin le da nivel de garantas y nivel de institucionalidad del empleo pblico rgimen de proteccin a la
carrera pblica: rgimen singular, protegido y estatuto
NIVELES DE PROTECCION:
Primer Nivel: Rgimen diferenciado entre servidores pblicos y servidor privado: diferencias ente derecho
del trabajo y empleo publico
Segundo Nivel: Reserva de ley para regular rgimen del empleo pblico parachoque para que a travs
de normas infra legales no se desnaturalice funcin publica
Tercer Nivel: consagra garanta institucional: restricciones hacia el propio legislador para variar la
naturaleza sustancial de la institucin elementos estructurales de una regulacin legal que tiene
caractersticas propias CONSTITUCIONALIZADAS - PERU

TIPOS DE FUNCION PUBLICA
Hay niveles distintos para el nombramiento de funcionario pblicos ya se de funcin pblica representativa o no
representativa
o Representativa: poltica y derivada de eleccin no tiene vocacin de permanencia en el tiempo

o No representativa: hay concurso, es profesionalizada tiene vocacin de permanencia en el tiempo
REGIMENES
Ley marco del empleo pblico (D.l 276)

CAS (D. l. 1057) cuando estado es empleador se vuelve empleador abusivo, informal e infractor de sus
obligaciones en contraste a lo que se le exige a los empleados pblicos modalidad de servicios no personales
(contrato de prestacin de servicios-rgimen civil no haba ningn tipo de derecho laboral involucrado)
progresivamente se fue equiparando al rgimen laboral
PRINCIPIOS DEL EMPLEO PUBLICO
Legalidad; Modernidad; Imparcialidad; Transparencia y rendicin de cuentas; Eficiencia; Probidad y tica pblica;
Mrito y capacidad; Principio de preservacin de la continuidad de polticas del estado; principio de provisin
presupuestaria
Se aplican ciertos principios del derecho laboral: igualdad de oportunidades, no discriminacin, igualdad de derechos,
in dubio pro operario
PRINCIPIOS DE CARRERA ADMINISTRATIVA
Igualdad de oportunidades, estabilidad, garanta de nivel adquirido (no puede revertirse nivel adquirido), retribucin
justa y equitativa
Art 2 ley de carrera administrativa: no estn comprendidos servidores pblicos contratados ni los funcionarios que
desempean cargos pblicos o de confianza, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y fuerzas Policiales, ni los
trabajadores de las empresas del Estado, o de sociedades de economa mixta.
REGIMENES QUE EXISTEN EN EL SECTOR PUBLICO

DL 276 rgimen de beneficios
CAS DL 1057 no son carrera publica TC: es un rgimen transitorio
DL 728
Servir Ley 30057 est orientado a poder ecualizar situaciones poco equitativas CENTRALIZA TODO
(+) sector privado a uno lo mima, beneficios, bonos; funcin pblica dota de poder, y factor emocional de patriotismo
DERECHO DE LOS SERVIDORES PUBLICOS
Meritocracia, estabilidad, vacaciones, ejercer docencia universitaria (nica posibilidad de doble remuneracin),
acumular tiempo de servicios hasta cuatro aos de estudios universitarios a los profesionales con ttulo reconocido
por ley universitaria (incentivo y beneficio para los que estudiaron), derecho a no ser trasladado, huelga, pensin
dentro del rgimen que corresponda, derechos son irrenunciables (pacto en contra es nulo)
FIN DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA: Fallecimiento, renuncia, cese definitivo o destitucin
Ley 28175 ley marco del empleo pblico mbito de aplicacin: La presente Ley tiene como finalidad establecer
los lineamientos generales para promover, consolidar y mantener una administracin pblica moderna, jerrquica,
profesional, unitaria, descentralizada y desconcentrada, basada en el respeto al Estado de Derecho, los derechos
fundamentales y la dignidad de la persona humana
RGIMEN DISCIPLINARIO DL 276, cdigo de tica de funcin pblica, infracciones contenidas en ley de contratacin
pblica, contralora con potestad sancionadora (como tercero si es mucho ms estricto que el empleador)
LEY SERVIR
Se tena rgimen de funcin pblica DL 276 (tema principal: estabilidad laboral + rgimen sindical); CAS; Dl 728 tienen
todos los beneficios del rgimen privado empleado fuera de la carrera publica
Rgimen servir busca unificar todos estos regmenes previos al nuevo rgimen de la carrera publica trabajadores
pblicos del DL 276 se opusieron por tema de estabilidad laboral y meritocracia (va en contra de lgica sindical pues
todos tienen lo mismo) Ingreso al sistema de la ley es optativo
MERITOCRACIA: Regmenes Servir: muy parecidos al sector privado bandas para el tema remunerativo en niveles
en funcin a tiempo y desempeo
21/11/16
CAS (DL 1057)

Es un rgimen que se crea debido al exceso de personal que haba en el sector pblico y no existir recursos econmicos
para contratar en el rgimen DL 276 trabajadores estaban en rgimen de servicios no personales (relacin civil)
se busca crear rgimen de transicin-para otorgarle algunos derechos a los trabajadores TC decide qu rgimen era
constitucional, aunque transitorio (debi ser provisional)
LEY SERVIR aparece despus Busca incorporar metodologa, elementos en la carrera pblica con procedimientos,
valores, principios que son propios del SECTOR PRIVADO: a persona se le evala en base a criterios objetivos -
rigurosamente y en base a eso puede crecer en su carrera (topes y bandas) no solo son remunerativas (contienen
otros beneficios) esto lo fija una encuesta de sueldos, couching, entrenamiento formal, entrenamiento en el trabajo
todo se ve sintetizado en objetivos realizables (cuantificables) en base a esto hay calificaciones (si sale
desaprobatorio significa que sale empleado) todo ese esquema ha buscado ser replicado con el rgimen SERVIR:
busca meritocracia que rompe con lgica sindical
consecuencia: trabajadores en regmenes distintos, voluntariamente pueden pasar al rgimen SERVIR, salvo los CAS
que tiene que postular de todos modos
- Los trabajadores nuevos, a partir de vigencia de ley SERVIR todos entran a ley SERVIR
- Los trabajadores antiguos tienen la opcin de trasladarse a rgimen SERVIR se tiene que esperar
que trabajadores antiguos se jubilen mientras tanto ambos regmenes conviven no siempre
amistosamente
CONTROL DE LA ADMINISTRACION
Hay sistemas administrativos Ejmp: Sistema de defensa civil- alcaldes lideran defensa civil, y hay instituciones
Un sistema es la conjuncin de instituciones pblicas que tienen que conjugarse para cumplir un rol uno de ellos es
el sistema de control de la administracin
o Control interno y externo

o Control Previo/simultaneo y posterior
o Administrativo, ciudadano, jurisdiccional y legislativo

CONTROL INTERNO
Esta dentro de la administracin y esta insertado en su estructura orgnica, normalmente las personas encargadas
dependen directamente del titular de la institucin respectiva; y tambin cuando administrado esta en procedimiento
administrativo ejerce un tipo de control (principio de legalidad) no son contrapartes: procedimiento administrativo
no es contencioso en contencioso si hay contraparte a travs de rganos de control institucional (OSCI)
CONTROL EXTERNO
Se da a travs del contencioso administrativo (art 148 constitucin) en base a garantas constitucionales por la
defensora del pueblo (art 162 Constitucin) defensora del pueblo tambin defiende intereses pblicos, pero solo
emite recomendaciones no son coaccionables- no puede sancionar. Ejmp: nuevo defensor del pueblo arranco
haciendo control del privado no se condice con sus funciones defensora del pueblo no vela por perjuicios que
provoque el privado, eso lo hace INDECOPI en el marco del sistema nacional de control
Control poltico lo ejerce legislativo sobre el ejecutivo

Control ciudadano a travs de la participacin en proceso normativos (pre publicaciones y audiencias
pblicas)- a propsito de implementar TLC participacin es control tambin, en la medida que ciudadano
participa controla y en la medida que controla tambin est aduendose del proyecto participacin es
DDFF reconocido universalmente es parte del desarrollo institucional del pas instituciones democrticas
requiere fortalecerse
Art 5 constitucin: Acceso a la informacin todo ciudadano puede pedir informacin-control sin expresin de causa
con excepcin de informacin secreta, reservada (seguridad nacional o internacional), intimidad o secretos propios-
salud de la persona. Ejmp: terrorista acude a ministerio de defensa para conocer relacin de comandantes PNP- no es
informacin reservada, incluso es publicada en el peruano
CONTROL PREVIO
Se refiere a los procesos internos se busca que actuaciones y decisiones de la administracin se realicen de acuerdo
a ley, se cumplan formalidades, procesos: instrumentos de gestin (MOF, ROF, PEI)
(+) reglamento organizacin y funciones, manual; plan de e institucional
Se ejerce a travs de procedimientos internos de revisin multifuncional y jerarquizado a travs de las instituciones
CONTROL POSTERIOR
Ms comn: si propio funcionario estara sujeto a control previo no se dinamizara en nada la funcin pblica control
previo genera parlisis, trabas en las decisiones publicas
Significa la revisin de los actos de gestin y decisiones administrativas por parte de diversas instancias internas y
externas a la Administracin.
En ciertos casos calificados se puede generar que se revoquen las decisiones (Ejmp: nombramiento de asesor en un
ministerio). Se puede dar marcha atrs y revocar
CONTROL CIUDADANO
Se da a travs del acceso del ciudadano a la informacin Acceso al expediente administrativo, practicas regulatorias
de consulta previa, acceso del ciudadano a la informacin publica
ACCESO A LA INFORMACION PUBLICA

Ley 27806 (ley de transparencia y acceso a la informacin pblica) relativa a art 2,5 constitucin

CONTENIDOS: Se presume que toda informacin de la administracin es publica
(+) presuncin de legalidad de los actos administrativos no es tanto de control posterior si no de la ejecutabilidad
ACCESO A LA INFORMACION: Todo ciudadano tiene derecho a recibir y solicitar informacin de la administracin
pblica. Excepta a las entidades privadas que se consideran pblicas a efectos de LPAG solo para esos efectos
INFORMACION RESERVADA; Informacin que compromete la seguridad nacional en el mbito de orden interno. Se
refiere a aspectos de seguridad del Estado, incluyendo aspectos de criminalidad en general y subsistencia del rgimen
democrtico.
INFORMACION CONFIDENCIAL: (Informacin relativa a) En el proceso de toma de decisiones (gobierno o

administracin) informacin no es publica, pero cuando se tom decisin pasa a ser publica relacionado a la
estrategia legal que siga el estado en una controversia mientras abogado este en proceso legal.
Mientras procedimiento sancionador est en trmite informacin no es publica, pero cuando termina si es publica
si han pasado seis meses en demora de tramitacin esa informacin de todos modos pasa a ser publica
Secreto bancario, comercial, burstil
CONTROL LEGISLATIVO: Art 96 constitucin
SISTEMA NACIONAL DE CONTROL: (art 82 constitucin)

Sistema liderado por la contralora general de la repblica, a travs de Ley 27785 control de uso de recursos pblicos
y control de legalidad contralora tiene potestad de interpretar legalidad solo si hay una Ilegalidad manifiesta
Ejmp: si discrecionalidad de la administracin est fundamentada no procedera un control de la administracin

OSITRAN toma decisiones discrecionales (escoge entre una metodologa para elegir tarifas) y Contralora cuestiona
ese control es acorde al principio de legalidad
PRINCIPIOS DE CONTROL: universalidad, carcter integral, autonoma funcional, carcter permanente, carcter tcnico
y especializado, legalidad, debido proceso de control (accin de control: derecho a defensa), eficiencia, eficacia,
autonoma, objetividad, materialidad (tiene que ser aspecto material el que se levanta- no formal), selectivo,
presuncin de licitud, acceso a la informacin, reserva (en la instruccin aun), continuidad, publicidad, participacin
ciudadana, flexibilidad (no se puede paralizar funcin de entidad)
RESPONSABILIDADES: Una vez identificadas las responsabilidades (previo debido proceso) se inician ante el fuero
respectivo las acciones de orden legal respectivas generan procedimiento administrativo sancionador, funcional o
penal sanciones se imponen por titular de la entidad
DERECHO SANCIONADOR: relacionado a la accin de control, implica una correcta tipificacin y legalidad y otros
principios implicados como consecuencia de una accin de control donde se encuentren indicios de responsabilidad
23/11/16
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FRENTE A TERCEROS Y

RESPONSABILIDAD DE FUNCIONARIOS
FRENTE A TERCEROS
La administracin SI puede ser responsable por sus actos ante terceros no est exceptuada la administracin de
responder, no pone a la administracin en el mismo rgimen que el privado

Es tema civil o administrativo? se habla de responsabilidad extracontractual, pero tambin se habla del estado
como autoridad y los daos que pueda causar a terceros ejerciendo su autoridad
DERECHO CIVIL: tema se une al concepto de acto licito o ilcito regmenes distintos puntos en comn: antijurdica;
dao; causalidad entre dao y hecho; y factor de atribucin (dolo, culpa)
Clusula de exoneracin de responsabilidad va en contra de orden pblico- es invalida
En responsabilidad objetiva factor de atribucin no es importante se supone que persona que realiza el dao tena
ya la responsabilidad de cuidar que no se genere el dao
Se puede dar responsabilidad sin antijuricidad: enriquecimiento sin causa no necesariamente supone un acto ilcito
Contractual (incumplimiento contrato); extracontractual (no relaciona a dos personas que hayan estado unidas por
vnculo contractual)
DERECHO ADMINISTRATIVO: categoras relevantes son la licitud o ilicitud del estado inviolabilidad de la propiedad
y libertad personal
Mientras que en derecho civil el factor de atribucin es el acto ilcito en el derecho administrativo es la falta de
servicio: ejecucin indebida, impropia de la administracin en la ejecucin de sus funciones
En el derecho administrativo regla de derecho civil (tiene que haber fuente de obligacin incumplida) se invierte (tiene
que haber deber incumplido)
LEY 27444 Art 238,1 LPAG: parece responsabilidad objetiva, pero no es todo esto
Elementos y estructura; Acto a indemnizar es una lesin en sus bienes y derechos
RECUENTO HISTORICO: Originalmente administracin se consideraba irresponsable leyes de dios
Siglo XVI en el absolutismo haba irresponsabilidad estatal: rey no se puede equivocar
Revolucin francesa: se cambia soberana del rey por soberana del pueblo
Evolucin: consejo de estado francs aprecia inequidades: (1) responsabilidad del estado por faltas objetivas en la
prestacin de servicios pblicos -actividades del estado-; (2) actos judiciales y legislativos
Estado de derecho y estado social de derecho s XIX reclamos basado en CC ya que no haba desarrollo culpa in
eligendo (haber elegido a persona que no portaba habilidades funcionario y su relacin contractual con el estado)
consejo de estado abandona derecho civil, se genera concepcin ya publica de responsabilidad del estado
distinguiendo (1) falta de servicio (2) falta de personal se abandona concepto de culpa para pasar ejecucin
irregular o defectuosa de la funcin administrativa
IDEA DE FALTA DEL SERVICIO: se desarrolla sobre la base de desequilibrio sobre la prestacin de
administracin y expectativa del administrado que genera un dao concepto ms amplio que la culpa
(comportamiento negligente) tema no va por existencia de culpa sino servicio deficiente o no (exorbitante
del derecho civil) no es responsabilidad de funcionario sino de la propia administracin idea es resarcir
a particulares que sufren
Responsabilidad de personal (funcionario) est a cargo de grado de culpa de este o no
Se incluye tambin a los poderes legislativos y judiciales
TAMBIEN HAY RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO no porque sea la administracin pblica involucrada
significa necesariamente estar ante responsabilidad administrativa

Responsabilidad patrimonial del estado puede darse por acciones legitima o ilegitimas obligacin de soportar dao
es legtimo por ello no genera responsabilidad
En la responsabilidad extracontractual (comportamiento defectuoso o no de la administracin) se da situacin distinta

a la contractual (dentro de los lmites del contrato la administracin cumpli con sus obligaciones o no)
Teora del desbalance patrimonial (alemana) tambin hay accin legitima que genera desbalance
patrimonial: expropiacin tambin genera responsabilidad: indemnizacin expropiatoria
Teora de la lesin: busca crear un concepto unitario se debe soportar intervencin estatal pero no el dao
patrimonial
FUNDAMENTO DE LA REPARACION: tema de resarcir el dao TEORIA ALEMANA: Obligacin del estado no es por el
dao si no por perjuicio en base a la igualdad de los administrados: estado no ha afectado a todos por igual dao
es por la discriminacin (se le indemniza para igualarlo con aquel otro administrado) necesidad de indemnizar sale
de violacin de igualdad
REPLANTEO: No funciona derecho civil en lgica de obligacin de estado de indemnizar: no es por relacin causal de
dao sino porque el facto de atribucin es: (a) actuacin legitima o ilegitima del estado y (b) el deber de indemnizar
en un caso determinado
Lesin=/= perjuicio Lesin es perjuicio patrimonial antijurdico; perjuicio es detrimento cualquiera para que sea
antijurdico lesin no solo hace falta legitimidad hay ms factores
TEST PARA DETERMINAR LESION (PER)
1. Existe o no deber jurdico de soportar el dao Para determinar que existe lesin no debe haber causa de
justificacin no debe haber justificacin que legitime perjuicio
2. Lo Antijurdico es siempre objetivo antijuridicidad siempre est planteada en una norma determinada
Ejmp: en impuestos, ejecucin coactiva no hay lesin poder de polica genera serie de obligaciones (cargas) que
perjudican al administrado existe deber de soportar dao
Si estado sobrepasa ley (deber jurdico de soportar) ya est generando perjuicio-lesin
IMPUTACION-FACTOR DE ATRIBUCION
Lesin tiene que ser imputada-sujeto distinto a la vctima- supone establecer relacin entre daado y el que causa
dao + relacin de causalidad: nexo causal es la fuente normativa
Factores de atribucin ms comunes: pertenecer a organizacin administrativa (activo); agentes externos (excluye
sujeto activo)
Otro factor: deficiencia en servicio del estado
LEY IMPUTACION: hay aparente responsabilidad objetiva, pero luego se ve que es ms bien subjetiva
RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO: la administracin puede repetir contra el funcionario mismo
REPARACION: en dinero; en Per no se da en especie o fraccionada
MONTO: victima debe quedar indemne por el perjuicio que sufri
LEY LPAG art 238,1: artculo de entrada si fuera nica podramos concluir que responsabilidad es objetiva; pero
despus 238,2 seala caso fortuito o fuerza mayor = sigue siendo responsabilidad objetiva pero administracin se
dice no responsable en aquellos actos que generan perjuicio cuando acta en defensa de la vida, integridad,

salvaguarda de bienes pblicos da visos de responsabilidad subjetiva Ejmp: polica dispara y mata a administrado
cuando est cuidando la vida de otros administrados
DECLARATORIA DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO no presupone dao (238 3,4,5)
238,6 administracin puede repetir contra el funcionario responsable hasta puede haber transaccin
25/11/16
RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

Amonestacin: faltas leves
Suspensin: se grada
Destitucin
Sanciones son progresivas:
CRITERIOS PARA GRADUACION: Gravedad de la falta, Reincidencia, Dao causado, Intencionalidad con la que se ha
actuado
INFRACCIONES PREVISTAS (239 LPAG):
o No recibir notificaciones, solicitudes, recursos, declaraciones no hay forma en que AP pueda negarse a
recibir (es ilcito y genera responsabilidad) -es distinta la no admisin
o Resolver sin motivacin: principio de interdiccin de la arbitrariedad
DEBIDO PROCESO: En todo caso de sancin debe existir un proceso previo administrativo disciplinario
Ejmp: consejo directivo OSIPTEL discuta tema de fijacin de tarifas se le descubre infraccin, se le destituye sin
proceso previo, interpone amparo no se puede sancionar sin previo debido proceso
RESTRICCIONES A LAS AUTORIDADES
Art 241.1 LAPG restricciones a ex autoridades post relacin de trabajo con los administrados
Art 241.2 LPAG restriccin para trabajar en regulador una vez que se haya trabajo en regulado 1 ao
Ley particular sobre organismos reguladores Ejmp: no incluye Indecopi (no es regulador)
(+) regulacin parte de poder de polica
DERECHO AMBIENTAL PERUANO

Art 66-69 Constitucin: Recursos naturales son patrimonio de la nacin, lo que involucra su conservacin y proteccin
bastan para ser convocados como causa de necesidad publica de acuerdo a ley alta intensidad regulatoria de parte
del estado para temas relacionados al medio ambiente normas ambientales por tal son de orden pblico (todo
pacto privado en contra es nulo)
Ley general del ambiente (Ley 28611) es norma de carcter general: alcance inters pblico, principios que rigen
actividad privada y pblica en torno al ambiente
PRINCIPIOS
Declaracin sobre el derecho de las personas: art 2 Constitucin persona humana debe desenvolverse en
ambiente saludable

Sostenibilidad: La gestin del ambiente y de sus componentes desenvolverse en ambiente saludable y
tambin el desarrollo econmico (debe haber equilibrio)
Prevencin: gestin del medio ambiente tiene como objetivos prevenir y evitar la degradacin ambiental
como no siempre es posible evitar hay medidas graduales: mitigar, recuperar, restaurar o en ltima instancia
compensar
Principio precautorio: cuando haya peligro de dao grave o irreversible la falta de certeza absoluta en caso
de duda, duda no debe usarse como razn para justificar la postergacin de medidas eficaces y eficientes para
impedir la degradacin del ambiente. Ejmp: radiaciones electromagnticas de celular, laptop en internet hace
dao o no, como se sabe si eso hace dao o no para que tenga implicancia legal tiene que haber
investigacin cientfica que establece relacin causa-efecto del dao para el mundo cientfico solo se puede
demostrar son los hechos cientficos
Esta situacin se soluciona planteando lmites mximos permisibles -LMP: medida discrecional para reducir
exposicin a actividades que pudieran considerarse dainas estado establece estos LMP
A mayor el riesgo hay mayores medidas de prevencin
Internalizacin de costos
Responsabilidad ambiental: generalmente la responsabilidad es objetiva
Gobernanza ambiental: complementar competencias a fin de alinearlas crear un sistema de polticas, para
eso hay
Poltica nacional del ambiente: constituye lineamento (paquete normativo); a nivel normativo se crea, pero
no basta, se necesita
Sistema nacional gestin ambiental: se construye sobre la base de organismo y entidades que ejercen
competencias y funciones sobre el ambiente y recursos naturales con participacin de sector privado y
sociedad civil
Instrumentos de Gestin Ambiental: iniciativas, instrumentos de gerenciamiento que puedan ser aplicables,
para estos se dan
Asignacin de usos: relacin de potencialidades y limitaciones del territorio
SEIA: sistema nacional de evaluacin e impacto ambiental lo administra ministerio del ambiente
establece ya un margen de parmetros de riesgos, para que no se tenga que hacer estudios de impacto
ambiental en cada caso
EIA: estudios de impacto ambiental
ECA: estndar de calidad ambiental parecido a los lmites mximos permisibles, pero es un estndar: dentro
de esos mrgenes no evitamos posible dao
SINIA: sistema nacional de informacin ambiental red para sistematizar informacin ambiental
CONAM: entidad que lidera dentro del MINMA las polticas ambientales
En sector ambiente se dice que hay mucha rigidez (objetividad) LMP en cuanto a los limites, se pretende cambiar
de facultades y sanciones regladas a discrecionales para cambiar esto

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INTERVENCIN PBLICA EN LA ECONOMA

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