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ANGELINA FERREYRA DE DE LA RA
CRISTINA GONZLEZ IlELA VEGA DE DeL

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Crdoba
2003

(
)
 Prlogo
I No se ha escrito en los ltimos aos un manua l de Teora general del
proceso; esta'obra. dedicada por las profesoras Ferreyra de de la Ra y
Gonzlez de la Vega de Opl, a los docentes y adscriptos que participa ron
en el <[Seminario de Pro fundi zacin de Teora General del Proceso del ao
2002" excede a nuestro humilde entender. los alcances de un texto para
los alu mnos de la carrera de abogada y representa. en definitiva, un
im po rta nte compendio para la labor docen te de los pro fesores que dictan
los cursos sobre la materia. El!o en razn d el esfuerzo que ha ~ilS lll k.c;. J.
volca r en esta obra . el tratamiento de los principales tpicos que integran
la denomi nada Teora genera l. analiza ndo las diferentes posiciones
doctrinaria s que prohijaron la independencia del derecho procesal, as
como la obra de los au tores. nacionales y extranjeros que hasW la fecha
, defini el alcance de cada uno de los institutos que la com prenden .
En partic ular. destacamos el afn por defin ir qu se entiend e por
Teora gen eral del proceso. ta mbin d enomina da p or algu nos auto res como
Teora unitaria: toda vez que, ms all d e las crt icas que puedan hacerse
acerca de su utilidad para la rea lizacin pr ct ica del proceso civil o
penal , ella existe y merece u n p ro fundo estudio tendien te a conocer
cu les son las insti tuciones que la integran y el alcance de sta. p revio
a toda revisin crt ica y proyeccin fu tura.
Las autoras se propusieron formular un plan de t raba jo apto para el
estudio de la materia, vlido desde el punto de vista doctrinario y legisla tivo.
, objetivo que apa rece claramente logrado en el contenido de cada uno de
los capitu las de esta o bra.
En este libro se realiza un tratamiento sistemtico de las instituciollCs
que con forman la piedra angular d e la disciplina. derecho proccs8 1. I.l!nl'
, que se ve fortalecida por la inclusIn d e lo que a nuestro juiCio rcPrf':,('lIl a
 ............-- --_.
...,.-
-

flm71l de de la Ra GonzJez de la Vega de Opl

esto es las cBases Constituciona]eg, temtica abordada

111. despus de describir la evolucin histrica del derecho
OO1nclo con un prolijo anlisis de los sistemas y principios
todo ello previo al abordaje de la faz institucional. Lo que, sin
coadyuva a una adecuada comprensin de la razn de ser
,
del orden jurfdico. CAPITULO I
metodologfa utilizada ser de gran utilidad a docentes y
, a la hora de comparar cmo operan en el plano legislativo
Iros institucionales bsicos: Accin, Jurisdiccin y Proceso.
cuidado el estudio y tratamiento de los tres planos en que se
Derecho procesal

'Cla su enseanza, al abordar 10 realizativo. pragmtico y

en la modalidad especfica que opera tanto para los
"'Inadosprocesos civiles (civil y comercial, laboral y de familia) como
los procesos penales. Recreando ricas citas jurisprudenciales en temas
de un modo especial asf lo demandan. como es la competencia.
' 1I
...A.J.v
didcticos e ilustrativos grficos del proceso. En definItiva.
logra en forma ordenada y sistemtica el plan propuesto.
Finalmente. deseo poner nfasis en el rigor cientfico y acadmico
que emana de los once captulos de este libro y lo que representa para la
ctencia procesal una tarea de estas caractersticas, en momentos que la
moderna doctrina con aparente creatividad omite las enseanzas de los
turistas italianos y alemanes. que como Chiovenda. Camelutti. Calamandrei.
MJcheli. Rocco. Goldschmidt. Rosenberg.. entre otros. abrevaron y nutrieron
la doctrina rioplatense. representada por Hugo A1sina. Eduardo 1. Couture.
Ramiro 1. Podetti, Jorge Clari Olmedo, Alfredo Vlez Mariconde y Uno
Enrique Palacio, por mencionar slo algunos de nuestros maestros. gracias
a la labor editorial de Santiago Sents Melendo.
Prologar un libro no es una tarea fcil. menos an cuando se trata de
personas caras en los afectos y de reconocida tr;yectoria intelectual.
Pero las autoras me han honrado con esta distincin, tarea que result
sumamente grata en razn de los mritos de la obra.
Angela Eslu Ledesma
BueMs Aires. mano de 2003
W Suma rl o: 1. Rea!lzaci6n indirecta del derecho. 2.
.Contenido. 2.2. Caracteres. 3. I
,e,; procesal. 4. I
evolucin en el pensamiento de los autores.
su manifestacin en el mbito civil, penal. familiar y laboral.
1. Realizacin Ind irecta del derecho
El derecho est conformado por un conjuhto de normas jurdicas
que establecen reglas de conductas a las que deben ajustarse la de los
hombres en la convivencia social. Estas reglas imponen rdenes,
mandatos y prohibiciones, y tambin prevn la sancin legal pata
el caso de incumplimiento . Es decir. que ante la existencia de un
conflicto de intereses jurdicos, generalmente existe una norma
que establece la poSible forma de solucin.
El derecho poSitivo se Intesra por normas sustanciales contenidas en
los cdjgos de fondQ (Civil. Penal. etctera) y r normas rocesales ue
g~neralmente. aunque no siempre. se encuentran en los cdigos de rito .
..Y Ante la violacin del orden iurfdi~ por incumplimiento_de una orden
'Asustancial. cabe la posibilidad de c.omposicin...de..la_controversia_con o
sin la ntervencin de los rganos judiciales. Dicho de otro modo: ,La
conducta liumana normalmente se ajusta al dereclio. el que, por olra parte. recoge
como norma la regla social, esto es, /0 que liabiluafmente se cumple; los conflictos
ordinariamente no se producen, pero en caso de ocurrir. tambin pueden resolverse por
v(a pacifial. No obslante !I para los casos de exapci6n que pese el ser muclios. sen de

..
-

 ----------,--_ ... , "
'2 Ftrreyra de de la Ra Gondlez de la Vega de Opl
fntll txupd6n ti Estado dehe esta/tur su tutela juridico.. es decir, fa prtStacin de'
aptNJo y ti tslaledmitl1to de formas fXJrtl que St respeten las situaciones jurldiC4S
legitilMs y se cumpla con ti derecho' 111,
Es que el derecho establece el orden jurdico en su quietud.!I ti partir de
Su vio/lla" wbt fa posibilidad de recomposicin tspontt1ea o directa : tamin surge la
posibilidad dl! su rt/Jlizaci6n indirecta el t(avls de los rganos judicialen t2J.
La realizacin del derecho de fondo por medio de vfas reguladas por
el derecho procesal denota la vigencia del principio de oficialidad y.
adems. alude a la posible realizacin indirecta del orden jurfdico. Esto es
as porque ante la violacin de una norma jurfdica puede ste recomponerse
espontneamente. sin necesidad de intervencin de los rganos judicia les.
O caso contrario. puede requerirse la intervencin de los rganos estatales
a fin de lograr su cumplimiento coactivo. Pinsese, por ejemplo. en la
existencia de un contrato de prstamo de dinero que debe devolverse en
cuotas. Ante el atraso en el pago por parte del deudor. el acreedor 10 /1
intima telefnicamente y el obligado paga. En este caso. el orden jurdico
se recompuso espontneamente, en forma directa sin intervencin de
los rganos judiciales. Pero si. por el contrario, ante la intimacin el deudor
se resiste. podr el titular del crdito iniciar un juicio por el procedimiento
que establece la ley y a travs de los rganos del PocIer Jud icial. con el fin
de obtener su oportuno abono (realizacin oficial indirecta).
Cabe sealar, asimismo, que frente a ciertas situaciones la intervencin
de Jos tribunales oficia les se torna indispensable a fin de integrar
adecuadamente una situacin jurdica. Ello sucede cuando se trata de
materia no disponible por exclusiva voluntad de las partes. Tal es as por
ejemplo. en materia de divo rcio (en donde no cabe el mutuo acuerdo
y es menester la intervencin del juez para que decrete el divorcio), de
adopcin (en donde es ineludible la participacin del juez para
otorgarla), etctera: es decir. en aquellos casos en donde por exigencia
de normas sustanciales slo puede resolverse la constitucin de un
nuevo estado personal por resolucin judicial.
Por eso se ha dicho que (el dmc'Jo procesal es la rama del deredio que estudia
/ fen6meno jurdico l/amado proceso judicial y los problemas que le son conexos y que
(1) ~ovt, Enriqu~. Teorla fe"er1 dd prouso, Nomos. SS. As., 1984. p. 3.
!21 Clari Olmedo, lorge, Dmdo proc&l/, Depalma, Bs. AS .. 1982, t. l. p. 61.
,,
leona General del Proceso '3
la tstructura (ntima de todo prouso t:S 6ien simple: dos suJetos de6atiendo po.d(iCil. 11
iallctiCil.mente ante un teruro, que 'ahrd de molvtrel litigio si t:S que no se autacompone
-urante la tramitaci6n del procedimiento. A la su"", de todas tstas nociones 51 le da el
om6re de proaso, IJI. Por ello. el proceso judicial es el instrumento tcnico
eado por la Constitucin y constituido por nonnas para la realizacin
directa del derecho por medio de los procedimientos y con la intervencin
e los> rganos judiciales del Estado que cumplen esta funcin de
omposicin del orden jurfdico (principio de oficialidad).
2. Derecho procesal. Concepto
(El derecho procesal puede ser definido como el conjunto de principios
y. normas jurdicas que regulan la actividad judicial del Estado y de los
articulares en la realizacin indirecta del derecho.)
~ Su estudio no se limita slo al anlisis de nonnas positivas sino que
omprende tambin los principios y reglas utilizadas en la aplicacin judicial
el derecho. Es decir, que no basta el anlisis del derecho objetivo
contenido en las normas procesales sino. muy especialmente,
comprende el tratamiento de principios y reglas de trascendencia que
sern tiles a la hora de dic tar la ley, de aplicarla e interpretarla o en su
caso de integrarla. Estos principios, rntimamente vinculados al sistema
procesal. inciden en forma directa en sus formulaciones. Ello tambin
sucede con las garantfas constitucionales que deben asegurarse en la
rea lizacin jurisdiccional del derecho (juez natural, debido proceso,
inviolabilidad de la defensa en juicio, etctera).
Palacio seala que dtsde !!,Junto de visla de la teora general del derecho. es
posible conu6ir al dmc'o proasaf~mo aquel sector de la ciencia jurldiCQ. que 51 ocupa
del prouso en sentido tl.mplio. entendiendo por tal ti. la actividad que despliegan los
6rganos del Esttldo en la aeaci6n !I aplicacin de I'Wrrna5 urldieas generales o individuales>~t.
AdVierte que es comn que la nocin de derecho procesal en sentido
estricto se formule exclusivamente en torno de la idea de jurisdiccin
,
131 A1varado velloso. Adolfo, JI1/roductid" al n/lidio ul dlrrro prousal. Rubinzal-CuJzonl,
Santa Fe. t. 1.
I (4) Palacio. Uno Enrique. Dtm~o proasal civil. Nocio,,1S jmmles, Abeledo-Perrot, 61. M " e, l.
I I
,
 Ferreyra de de la Raa Gondltz de la Vega de Opl
Con i orientacin se ha expresado que es la rama del derecho
que estudia el conjunto de normas y principios que regulan la funcin
jurisdiccional del Estado en todos sus aspectos y que. por lo tanto.
fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del
derecho positivo en los casos concretos. y que determinan las personas
que deben someterse a la jurisdiCcln del Estado y los funcionarios
enc rgados de ejercerla ISI.
n una formulacin clsica se ha dicho que el derecho procesal es el
co junto de normas que regulan la actividad jurisdiCcional del Estado
para la aplicacin de las leyes de fondo y su estudio compren?e la
organizacin del Poder ludicial. la determinacin de la competenCIa de
los funcionarios que 10 integran y la actuacin del juez y las partes en la
sustanciacin del proceso ay
Como se ve, los elementos tomados para la conceptualizacin de
esta disciplina no acusan notables diferencias; en la mayora de los casos
son comunes y slo se hace necesario precisar el contenido del derecho
procesal para lograr una adecuada
No cabe duda. entonces. que el
del derecho procesal como 1 I le compete
el anlisis del derecho positivo contenido en las leyes (Constitucin
Nacional y Provincial. cdigos de fondo. de forma . etctera) pero tambin
y muy especialmente. de los principios y reglas que hacen a los sistemas
procesales Ibilateralidad, inmediacin, lealtad y buena fe procesal.
1'5) Devis Echandla. Humbeno. Tlorla 9''''''1/ del prouso. Universidad. SS. As .. 1997.
(6) A1s1na. Hugo. 'lhIllldo lt6rico 1"4dico di dtm:lio prtlaSl:ll civil VcomtrCial. Parle ft""/lI. Edla r.
Ss. As .. 1963. p. n .
17) Clari Olmedo. lor~. Dtm:lio proc.tSlIl. ~palma. Ss. As .. 1982. t . '. p. 11 .
- .
Teorla General del Proceso 15
etctera). Le compete delinear [os distintos sistemas que se determinan
muchas veces por la materia sustancial a realizar y otras por
circunstancias tales como el momento social y la idiosincrasia ciudadana
para los que va a regir (sistema oral o escrito. de nica o doble instancia,
dispositivo inquisitivo o acusatorio) .
Resu[ta. por [o tanto. realmente relevante destacar que el estudio
de derecho procesal no puede limitarse exclusivamente a normas
positivas. sino que tiene que hacerlo en forma integral
arman izndolo con los principios y reglas que generalmente emanan
de la Carta Magna y que son indispensables tanto para el dictado
cuanto para la interpretacin de la leyes.
El reconocimiento de su carcter cientfico es reciente ya que se lo
admite como tal a partir del siglo XIX; hasta ese momento era considerado
un apndice del derecho de fondo. En efecto. el derecho procesal civil se
estudiaba coniuntamente y conforme a reglas y principios del derecho
civil; el derecho procesal penal de acuerdo al derecho penal; y asr suceda
tambin con el laboral, administrativo. de familia, etctera. Recin se
logra el tratamiento independiente de esta disciplina con la evolucin de
las escuelas cientficas del derecho procesal.
Es asf como el derecho procesal consigue ierarqua cientfica solamente
cuando se deslindan sus principios tericos y corta el cordn umbilical
por el cual se alimentaba exclusivamente del derecho sustantivo 111. Esto
es cuando se efectan desarrollos sistemticos. de trascendencia . de la
escuela alemana primero y de los italianos despus. Asf los desarrollos de
\ Van Bulow. Goldschmidt. Windscheid. Guasp. etctera. contribuyen
fuertemente en su identificacin.
~eda claro. entonces. que el obieto de estudio del derecho procesal
est dado por e[ anlisis de principios y tambin de normas de derecho
positivo . Es que el estudio sistemtico de una disciplina Implica
necesariamente la profundizacin en las reglas de los cdigos formales.
pero muy especialmente de los principios que la rigen . Por ltimo. debe
sealarse que estos principios y normas del derecho procesal siempre
estn enderezados a la realizacin iurisdiccional del derecho.
(8) Clari Olmedo. ob. cit .. Ttorla gt"tra/ dil dtmllo prrxtSlll. p. 7.
F I
b

Ferreyra de de la ROl-
puede conoce""
el aspecto subjetivo-objetivo. El primero,
procesales segn su posicin en la litis.
deberes y cargas. El aspecto objetivo por su
ornnall, esto es, a las circunstancias de
deben desarrollarse los actos o las etapas
2. 1. Contenido
En general, ex.iste acuerdo doctrinario en
desde el punto de vista objetivo y subjetivo,
~
o nido :
I Estudio de las reglas de organizacin y
e er Judicia l. en sentido amplio. En tal
estructura de los rganos judiciales. de los poder~s
integrantes. de las garantas e incompatibilidades de
auxiliares. Tambin comprende el anlisis de la forma
ministerio pblico y del sistema legal a que se
integra mes, A su vez, contempla las
asignando competencias a los diferentes rganos
principios poltico procesales (criterio institucional.
te~ial, crIterio funcional. etctera) .
\1YAnlisis del rgimen jurdico aplicable a los
juez y las partes, sus representantes y apoderados
cargas). Adems comprende las disposiciones relatlva
p),iciPantes y extraos al pleito.
) Estudio de los requisitos y formalidades que d b .. n
I actos procesales: esto es, )0 relativo a las circun l t l n In d.
lugar, tiempo y modo del actuar judicial y de la secuen cia del tr' mll ..
procesal (orden y etapas).
Teorfa General del Proceso 17
En resumen, el estudio del derecho procesal comprende diferentes
aspectos. El que se refiere a la forma en que la ley estructura los tribunales
y la oficina judicial en general. distribuYendo tareas administrativas el
conocimiento de determinadas causas: tambin el que se ocupa de la forma
de los actos procesales y la etapas de los procesos sealando las
circunstancias de lugar. tiempo y modo y sus efectos. Por ltimo, y conforme
el sistema procesal elegido. se otorgan poderes. facultades, atribuciones y
cargas a los sujetos procesales (esenciales y eventuales). poniendo mayor
nfasis en las de uno u otro que por ello se presentan diferentes teniendo
en cuenta para esto la incidencia del derecho de fondo.
2.2. Caracteres del derecho procesal
Conforme al desarrollo efectuado pueden sealarse como caracteres
del derecho procesal los siguientes: es pblico. es realizador, es secundario
y es autnomo.
R derecho procesal es pJtJliee
En virtud de l. r8gla se efieialidad 19 publicidad resulta el ms
significativo de sus caracteres. El derecho procesal en general integra el
derecho pblico interno de la Nacin Argentina porque es ejercido por un
1 poder del Estado. el Judicial. Por otra parte. debe sealarse que persigue
fines pblicos y esto resulta inmutable aunque se est resolviendo sobre
, derechos disponibles o de inters exclusivo de las partes.
Por ello, la naturaleta de derecho pblico que corresponde al derecho
procesal no es incompatible con su carcter de fuente de derechos
subjetivos. porque al lado de los derechos individuales privados existen .
los derechos individuales pblicos /9).
B derecho procesal es realizador
Este carcter es el que ms determina el derecho procesa{ ya que,
est dirigido a la efectiva realizacin del derecho de fondo 1101 . En t. 1
J.
r Devis Echandla. ob. cit, p$. 44/6.
(9 )
(10) Clari Olmedo, lorge. ob. cit . p. 12_
l
 -
,. Ferreyra de de la R~a Gonzlez de la Vega de Opl
sentido. toda norma del derecho procesal es realizadora. La norma procesal
es realizadora por su destino ya que a travs del derecho procesal se acta
por individualizacin las normas constitutivas del orden jurdico) 1111. Cabe
destacar que Clari distingue entre normas constitutivas y realizadoras.
Las primeras son las que integran el orden jurfdico en general en su quietud
y siempre estn comprendidas en la ley sustantiva. En tanto que las
procesales son realizadoras y estn destinadas a la recomposicin del
orden jurdico alterado. Como ejemplo de las constitutivas, pueden
citarse las reglas contenidas en los cdigos de fondos que regulan
los derechos sub je tivos individuales. por ejemplo. aquellas que
protegen el derecho de propiedad, que reglamentan los contratos,
que determinan las obligaciones, etctera. En tanto que las
realizadoras son las que se alan los camInos proces'ales y el trmite
a cumpli r para el restablecimiento del derecho violado . .
Por regla general el derecho procesa.1 positivo se ~ncuentra en lbs
cdigos procesales. Pero. en algunos casos, est contenido en la ley
sustancial as. por ejemplo, el trmite de la separacin personal o de
divorcio por presentacin conjunta (arts. 215 y 236 C,C.). La norma que
reeula la prueba de los contratos prevista en el -art. 1193 c.c.; la norma
ql\~ regulflla eficacia probatoria de los instrumentos pblicos y privados
recqnQ<;:jdos larts. 979 y 10 16 Y 1021 C.C,). se
trata pues, de normas
su,s~ ~Ia.le,~ . pero con eficacia procesal.
es secundarlo
.,...:
y no i de uno sin el otro. Asi para
I5U efectiYid,d deben actuar integrada mente.
Los clsicos del derecho procesal lo consideraban como un derecho
secundarlo denominndolo tambin accesorio y adjetivo, en oposicin
al derecho civil y penal que para ellos era el principal y sustantivo. Este
criterio es .~u ~~eJ'ltado an entre los juristas de este siglo.
Sin embWio, el derecho procesal constituye hoy, gracias al esfuerzo
de Jos procesa listas modernos, una rama propia e independiente del
i
11 II Clari Olmedo. lorge. ob. cit., p. 14.
j
leorfa General del Proceso 18
derecho, que no forma parte del derecho civil o penal. y se rige por sus
propias reglas fundamentales. Por eso se ha dicho que las normas
procesales son normas medios, porque sirven para la aplicacin o
realizacin de las normas objetivas materiales; y son normas
instrumentales, porque a travs de ellas se realiza el derecho objetivo en
los casos concretos 112'. Caber sealar que este carcter que hace que el
derecho procesal sirva de medio y se adecue a los derechos sustanciales.
no le hace perder su autonomra. ni tampoco su unidad como veremos 1U1.
La autonoma de esta ciencia ha sido reconocida recientemente y
significa que vive con independenCia del derecho sustantivo.
3. I,a elaboracin clenlitica del derecho procesal
cE/ rgimen procesal de pas, tiene tUla trascendencia social 11 eam6micC1 que SI
1.1/1
traduce e/1 consecuencias prcticas. All donde el procedimiento es aifcultoSD. la
administr<lci6n de justicia resulta tardfa. cara 11 deficien/e 114).
Por ello. si se muestra una organizacin judicial idnea y reglas de
procedimientos adecuados hacen en d efinitiva a la satisfaccin del inters
general y al orden socia l. Por cierto que todo ello deber ser acompaado
de operadores jurdicos giles y eficaces capaces de hacer poSible un
buen rgimen judicial. En el Estado actual estn dadas las condiciones
para que eUo se logre. En efecto, el derecho procesal ha logrado ya su
madurez como ciencia y contamos con ordenamientos legislativos
modelos capaces de otorgar la eficacia a los procedimientos que [05
requerimientos sociales demandan.
La historia del derecho procesal como ciencia es corta; se trata de ur)
derecho nuevo a d iferencia de lo que sucede con otras ramas de las ciencias
jurdicas que ostentan una tradici~ en la doctrina ; por el contrario. su
elaboracin es actual. es moderna y an estn reestructurndose sus reglas.
Hasta el siglo XVIII el derecho procesal fue tratado como un mero
trmite. como un Simple procedimiento, como una serie de actos que se
concatenaban entre sr para llegar a un fin, pero no era estudiado en
1121 Devis Echandfa. Hernando, ob. cit .. ps. 40/1 .
(13 )~ovi . Enrique. ob. cit .. ps. 10/11.
(14) Alsina. Hugo. ob. cit., ps. 47/48.

20 Ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl
forma sistemtica. No se lo concebfa como ciencia y la tarea de
investi~aci6n - iur rdica que se realizaba estaba constituida por simples
comentarios netamenteprctico$, con explicaciones ms o menos prolijas
del mecanismo procesal. concebido como un conjunto de frmulas
encerradas en la, absoluta accesoriedad de cada rama con el derecho
sustantivo al cual,seryra 1"1,
Es la poca de los cprcticos) que se extiende hasta el s. XIX,
considerada como procedimentalista en donde no existran investigaciones
profupdas ni elaboracin de reglas o principios generales. La leyera
considerada como el nico objl7to de c0l!0cimiento.
Los grandes acopteclmientos histricos ocurridos en Europa en esa
poca influyen en nuevas formulaciones jurdicas, no s610 sustanciales
sino tambin formales, Asr la sancin del Cdigo de Procedimiento Civil
francs, que adopta aleunos de los postulados de la Revolucin Francesa,
como por ejemplo, la separacin de los poderes, la postulacin de la
justicia gratuita, l Inamovilidad de los jueces, la supresin de fueros, la
igualdad de to dos ante la ley, la obligacin de fundar las sentencias,
etctera, produlo 'en el rglmen procesal una transformacin que no tard
en extenderse a los dems pases, pero que no obstante no modific
conceptos de la doctrina. De all, que la llamada doctrina . I
proceso. era compartida por los comentadores del cdigo pero
expuesta princlp;llmente por los tratadistas de derecho i
por los g[osadoresen forma superficial. Resultaba necesario. cortar
esta cadena de arrarre, para que el derecho procesal su ascensin
hacia la conquista de un lugar propio en el campo de enciI"ia ". "
As, la I encamina a lograr
la 1 englobe principios
diferentes ramas del derecho procesal, que, no
de presentar vicisitudes. A grandes rasgos pueden
ps que son sealadas doctrinariamente :xx Alsina 111) y
ue se formulan ,l largo del tiempo en la bsqueda constante de
incipios genera~es, Estas ideas que researemos, luego son tomadas y
115) De la Ra, Fernando, Pll>CtSO!I lIslida. Ttmas prousalts, L.erner. Bs. As., 1980, p . 152.
116) Alsina. Hugo, ob cit., p . 47.
ti 71 Alsina. Hugo. ob. cit, ps, 47/48.
"
Teorla General del Proceso 21
representadas en el pensamiento de los grandes autores alemanes e
an'" y luego transportadas al derecho nacional.
ld 1- etaPd j Fs la de la txlgtsis: esta etapa se limita al anlisis de normas
y en el mejor de los casos a Simples anotaciones del derecho positivo.
lA 2- etapa: Es llamada por QlTI1tlutti, tlapa dt las idUls parliculares: busca
profundizar y extraer los principios de cada institucin pero en forma
individual. No llega, en consecuencia, a la formulacin de reglas generales.
S
,ld 3- etnlXl i la denominada, la dt la teora general dtl ccnocimiento: Es esta
la oportunidad en que Chiovenda en sus clebres obras procesales realiza
una tarea trascendente: analiza la estructura, fundamento del proceso;
elabora principios comunes a las instituciones. Giuseppe Chiovenda
someti a revisin a la nueva ciencia procesal alemana y publica los famosos
Principios de derecf10 procesal civil 081 en que no describe al proceso siguindolo
en sus etapas, sino que lo fundamenta a travs de una orientacin lgica,
superior a un mero sentido descriptivo II<}J.
Completa esta tarea, luego con su obra l"slitudones. En ella reclama el
derecho procesal para el derecho pblico, partiendo de la nocin de
accin entendida en consonancia con la de jurisdiccin, inters pblico
y autoridad del Estado (;101.
Con Chiovenda naci un sistema cientffico para el estudio del proceso,
cuya base est constituida por principios en los que se procura resumir la
realidad para comprender mejor la ley 111) .
ld ~- eta~: Es la ms mportalflt!l se ccnOCt como la dt sntesis i"tegral: Con
ella <;'Qmienz~ elaborarse cientficamente .la te.Q~geneJal del pr~e~
como dciplina comn a todas las ramas particul~ del derecho procesal
(Civil. penal. familiar, laboral. ~~tera). Se la concibe como la exposicin
de los conceptos, instituciones y principios comunes a las distintas ramas
""
t18) Chiovenda, los, Prilldpiosdtdut'~O proctSdI civil, Reus, Madrid. 192~. el.
{19) De la Ra. Fernando, ob. cit., p. 154.
(20) Chiovenda, Gluseppe, !nstiluciollts dt dmcft.o proclSlll civil, Revista de Derecho Privado.
1940.t.1.
1 121) De la Ra. Fernando. ob. eit .. p. 178.

22 Ferreyra de de la Ra GondJez de la Vega de Opl
del trmite procesal. La teora general del proceso se contrapone a la
particular de sus diferentes ramas, y la relacin entre aqulla y stas
podramos reflejarla. segn ya hizo Carnelutti, mediante la metfora del
tronco y de las ramas, con el resultado de que tanta mayor importancia
tendr el primero cuanto mayor sea la altura a que la ramificacin comience.
Se sobreentiende. asimismo. que la difusin y el arraigo de la teora general
del proceso en facultades y escuelas de Derecho ha de tener hondas y
beneficiosas repercusiones" de ndole doctrinal. docente. legislativa y
ju risprudencial. sen intentaremos demostrar.
Conforme a la evolucin reseada puede concluirse que en la
realidad actual el derecho procesal es mucho ms que una mera
prctica judicial. y ha transitado un camino por el que resulta inomitible
su tratamiento como dencla.
Si bien su principal objeto de' conocimiento es el contenido normativo
del derecho procesal y del fenmeno c:proceso, como estructura tcnica.
su estudio no se realiza en forma aislada y desconexa. sino a la luz de la
formulacin de principios y reglas generales que rigen en conjunto los
diferentes sistemas. Su anlisis no puede limitarse a un procedimiento
o trmite. sino que implica un estudio profundo con una visin
subjetiva y objetiva compresiva del conjunto de poderes. deberes.
facultades y potestades, que incumben a los sujetos procesales y de
las consiguientes actividades, encuadradas en conceptos esenciales
que han de darle validez universal mI.
La elaboracin cien t fica del derecho procesal se vincula con la
profundizacin por parte de la doctrina en temas fundamentales del
derecho procesel eneral.
,/ Porellb lorge Clarl Olmedo. uno de los' principales exponentes sea la
,,) que modernamente pu~de afirmarse que entre los objetos de
..~ conocimiento del derecho pro:cesal civil. penal. laboral. familiar. etctera.
se advt""rten elementos cOMunes muy importantes y que se manifiestan
como suflttentes para lustlflcaruna teona general comn a todas las ramas,
De aqur que pueda sostenerse que es admisible un tratamiento cientfico
c:nico, en forma conjunta de problemas procesales y las diferencias o
(22) C!ari Olmedo, ob. cll .. p, 35.
n'
Teora General del Proceso 23
contraposiciones existentes entre algunos de sus principios bsicos resulta
solamente de la diversa ndole de los intereses puestos en juego mi,
Los conceptos bsicos de esta disciplina. en consecuencia. pueden
ser expresados en una unidad esencial que cO(J'lprende a todo el derecho
procesa l. Ello resulta as porque tanto el derecho procesal penal. como el
derecho procesal civil. son ante todo y sobre todo. Gierecho procesal 1241,
El movimiento cientfico concreta entonces la exposicin de ciertos
conceptos y principios generales. sin referencia a un ordenamiento positivo
detenninado. Estas elaboraciones integran el llamado c:derecho procesal
generab y expresan una tendencia hacia la unidad cientffica ,
( Se arriba asf. a la elaboracin de conceptos de vigencia un iversal.
sistematizados en principios y reglas, que explican los poderes de accin.
jurisdiccin y excepcin entroncados en la idea del proceso. teniendo en
cuenta el ntegro mbito del derecho procesal. sin retIcen cias
particula~lza~oras dentro de la unidad fundamental del orden iurdicoJul.
La C1enCla del proceso nace como tal en el mbito del civl. y
posteriormente. pasa al proceso penal dentro del que se desarrolla como
un reflejO, procurando adaptar los nuevos conceptos a una sustancia
diferente. Por ende. las elaboraciones originarias se suceden por anlisis
concienzudo y sistemtico de instituciones pertenecientes al derecho
procesal civil primero y que. posteriormente. son tomadas y aplicadas
muchas veces sin distinciones ni rigor tcnico al procedimiento penal.
Pero como la decantacin purificadora del tiempo obra con eficacia sobre
todo en el campo de la ciencia jurdica. la direccin de los estudios hacia
la formacin de una teorfa general del proceso. va acortando distancias.
trPs_estudi.Q.SJ.oiCiales ahondan en...temas de alta sIgnificacin para
el derecho procesal y puede seala rse como primer punto de anlisis, lo
q)Je..se ha dado en !lamar la trilogfa estructural del derecho procesal lU.,
Este desarrollo comienza procurando delimitar las instituciones bases
del derecho p rocesa l. accin. ju risd iccin. y
constitudonal. en su-yinculacin necesaria..con el derecho sustancial y
en su i I
(
123) Clari Olmedo, ob. cil.. p. 39.
t24( De la Ra. Fernando. oo. cit .. p , 174.
125) De la Ra, Fernando, ob. cit .. p , 176.
(261 Co ut ure. Eduardo 1.. Esludios de dtfec~o prom'" civil. Depalma, Ss. As ., " , .
ps. 24 y <\ 5, t 1.
-

Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl
E_stas temas ~e.Dt.r.aLes preocupan y -otorgan cimiento -a las
elaboraciones que fundan la concepcin cientfica del derecho
procesal general y se completan, posteriormente, con la indagacin
acerca de la naturaleza jurd ica deJ~lloderes de realizacin del
proceso (accin, e.xcepci6n y_jutiscllccinl. .
Estos desarrollos parten de lo que denomin Podetti. triloga
estructural del derecho procesa! y lim.ita su expo;;icin a los c.oncepts de
accin, jurisdiccin y proceso. Este p'ensamien.to es .completado y
reelaborado por Clari Olmedo quien los denomina poderes de relizacin
del proceso e incluye al poder de excepcin.
Consecuentemente, se investiga y discute sobre la esencia y caracteres
del fenmeno <proceso, corno estruCtura tcnico jurdica.
Respecto de la accin se determina su independencia de la accin
sustancial; tambin se procura dilucidar su naturaleza jurfdica, sus
caracteres, su direccin y su objeto. Correlativa y complementariamente
se profundiza tambin en los otros poderes de realizacin ~jurisdccin y
excepcin~ que juntamente con la accin entroncan en la idea de proceso.'
Se adYierte, asimismo, sobre la existencia de una re~iILjudico
procesal que se desarrolla en los trmites en forma autnoma y se identifica
~es~cto de ella a los Qresupuestos procesales como elementos o-;q~isitos
mdspe~ables para su constitucin. Esta relacin jurfsJico.procesal tiene
como protagonistas a los sujetos procesales necesarios, titulares de los
poderes de realizacin, que presentan un diferenciado posicionamiento
segn sea el derecho que se pretenda realizar; asf. por ejem plo, en el
proceso civil. la relacin se establece entre actor, juez y demandado. En
tanto que. en el proceso penal ella se entabla entre acusador, tribunal e
imputado. Se advierte, asimismo, en forma complementaria que
. I I ""-
I Complementariamente, resulta pertinente tambin, establecer sus
""lXi rganos de prueba, etctera).
Vinculado a esto se determina la
l en I
se i la mera faculta<L.e1
car&a RLocesal diferencindola de la carga..pbliq;l.
Respecto del proceso judicial se lo delimita externa e
internamente procurando precisar, en este ltimo aspecto, su
naturaleza jurdica. En tal sentido. se seala que el proceso es una
institucin que contiene una relacin jurd ico procesa l que se
desarrolla en forma autnoma e independiente.
Teorla General del Proceso 25
Tambin se identifican algunas instituciones que resultan nelamente
procesales y se las distingue de ot ras que si bien aparecen como
emparentadas con ellas son de naturaleza sustancial. Tal diferenciacin
se efecta. por ejemplo, respecto de los conceptos de admIsibilidad
(de naturaleza procesal) y fundabilidad (que hace al aspecto de la
pretensin sustancial).
Como se ve de esta breve resea, los esfuerzos se dirigen a
profundiza r conceptos. principios y reglas comunes que son las que
perfilan la autonomra del derecho procesal y que integran el derecho
procesal general y que en su avance encuentran nuevos nichos o
ncleos problemticos comunes a todas sus ramas.
Para ello, el esfuerzo se dirige a establecer elementos comunes en las
distintas instituciones y establecen sus diferencias con el objetivo final
de determinar su alcance. Por lo tanto, no obstante, destaca r por su
relevancia y por constituir el puntapi inicial. estos puntos relativos a
los poderes de realizacin. a la autonoma de la accin y a las
caractersticas del proceso, los estudios continan y la teora general va
abarcando a otros conceptos que comprenden la ma teria relativa a los
actos procesales, a la prueba, a la actividad decisoria, a la impugnativa,
y a la cautelar, etctera.
Por eso se ha dicho que la admisin del derecho procesal como
ciencia se vincula a la teora general del proceso, e implica la exposicin
sistemtica de conceptos, instituciones y principios comunes a las
distintas ramas del enjuiciamiento m.
El tema crucial est en determinar hasta qu punto entre las distintaS
ramas procesales median coincidencias esenciales o rasgos comunes que
no slo permitan su cotejo en el plano comparativo sino que adems
contribuyan a la elaboracin de una teora general.
diferencias. En tal sentido, es necesario tratar de determinar el alcance de
la unidad y establecen si la comunidad de reglas resultan dirJctamente
(271 Alcal Zamora y Castillo. Niceto. (De la Universidad y la diversidad d~1 d.ftcho
procesal surge lo que se llama teorra general del proceso. La teorla general del prOC W'
la enseanza del derecho procesal" ponencia realizada en memoria del maestro Edu.rOo
Carlos, Ss. As .. 1959. p. 533 .

26 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
aplicables a todos los institutos del derecho procesal en todas sus ramas o
si por el contrario deben limitarse slo a algunos de ellos o en forma parcial.
4. Teora general del proceso
, i
Por la tarea que hemos reseado se acepta por un sector importante
de la doc trina la existencia de una unidad esencial del derecho procesal
compatible con la existencia de varios y diferentes sectores y que se
traslada a la legislacin tanto en lo que se refiere: a la organizacin
judi cial. como a las reglas de la competencia; al proceso como
estructura tcnica y, en definitiva, con mayor razn a las reglas generales
de los procedimientos aunque esto ltimo sea tambin una cuestin
,interna de las diferentes ramas.
Se afirma la posibilidad de un estudio comn de las instituciones
procesales que resulten vlidas para las diferentes ramas del derecho
procesal. Ellas seran integrativas y configuraran la llamada teoa ~eral
del proceso qe-adems es aplicable tanto para el dictado 10ScdigOSde
formales. como en lo referido al estudio y enseanza del derecho procesal.
El estudio de la teora general debe formular reglas generales comunes a
todas sUJamas (civil. penal. familiar. administrativo. laboral. etcteraJ. ~
teora comprepde el anlisis de,:lementos estructurales de todas las @IDas.
Algunos de estos elementos gene rales y comunes YJI estn
determinados. pero el alcance definitivo de Sil contenido.no..est deJimi~do
an en forma concreta . En este sentido es importante destacar que la
actitud no es padfica y
(28) Devis Echandra. Hernando. ob. cit .. p. 43 .
Teoria General del Proceso ~7
una unidad esencial
I
I
en i con mayor razn
ltimo sea tambin una cuestin interna de las distintas ramas 12'11.
Por ello el estudio de la teora general del proceso, se manifiesta como
limitado en lo que se refiere a las vas procesales y procedimientos. En
efecto. el anlisis de las vas adjetivas sealadas por la ley pertenece a las
diferentes ramas procesales . Asf el derecho procesal general debe
concentrarse en conceptos capaces de presentar la caracterstica de
validez uniforme en todas sus manifestaciones.
El pensamiento autonmico aunque muy difundido y de prevalente
aceptacin entre los procesa listas. es resjstido por algunos autores.
,
hmdamentalmente de) mbjto procesal penal, sector desde el que se
I prohi jan disidencias.
pertenecientes a la denominada
Este sector de la doctrina no discute la exjstencia de (identidad D-.e.
vocabulario) e instituciones...ee el der:.ecbo procesal civil y penal Por
ejemplo. en 10 atinente a la organizacin judicial, al juez. a la competencia.
a los recursos. a los plazos, a la sentencia. etctera, pero expresan que
esta uniformidad de lxica hace ms fcil la identidad. pero argumentan
que ella . en muchos..- casoS-es..s610 aparente. Concluyen afirm~n.do que.
c omo consecuencia. las similitudes no..pasan de lo formal y se limitan a lo
que se denomina funcionamiento interno de las re,.g!asj!:l.rdico D~esales.
Asf. arguyen Que no son vlidas. por ejemplo, en 10 concermente a la
estructura de los actos procesales. a las consecuencias jurdicas Que
acarrean ni tampoco para su. ineficacia o a su nulidad . etctera 1111
(29) Clari Olmedo. Jorie. ob. cit.. p.37.
(30) Maier. lulio. Dm(~o proGfsai penal. Editores dell'uerto. Bs. As .. 999. t. 1. _Fundamen-
tos_o p. 66
t311 Maler. Julio. ob. cit .. p. 68
--------------------
28 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Qpl
Reafirman esta argumentacin diciendo que contribuye a esta
iCCentificaci6n formal solamente la similar estructura normativa que se da
en las normas del derecho procesal penal con las del
chLiL En efecto, ambas ramas utilizan un mismo tipo de norma s
d~[echo
jurfdicas que se diferencian de las del derecho de fondo. Estas ltimas.
sea que correspondan al derecho penal o cIvil o de otra naturaleza,
son conceptual y estructuralmente distintas.
Por eso, advierten que la explicacin e investigacin conjunta de lo.s
derechos procesales penal y civil conduce. no bien se abandonen las
estrechas fronteras de su identidad formal. a gruesos errores conceptuales
y lamentables confusiones. en especial generan construcciones intiles
que nada explican y mucho confunden. En este sentido, recalcan que el
derecho procesal pe:nal ha soportado bastante con la transmisin de
instituciones y conceptos del derecho procesal civil m i. En definitiva. estos
autores niegan la posibilidad de una teora general del proceso , y
proclaman- que se trata de una identidad meramente aparente.
Las objeciones esgrimidas a la posibilidad de una teora general son
varias y suscitan un gran debate de ideas .
Los unificadores representados. entre otros, por Niceto Alcal Zamora
y Castillo, lorge Clari Olmedo. Fernando de la Ra, Enrique Vescovi y
Hernando Devis Echanda afirman respecto del proceso que es una
institucin comn y que su fin es obtener una decisin jurisdiccional formal
dictada en todos los casos por un tercero imparcial. Por lo que no puede
plantearse su diferente naturaleza. Por otra parte rebaten los argumentos
de los opositores. esgrimiendo diferentes argumentaciones.
As, por ejemplo, quienes niegan la posibilidad de una teora general
plantean. adems del argumento normativo como obstculo a su
concrecin. razones que se vinculan al diferente objeto del proceso civil
y penal. al diferente posicionamiento de los sujetos esenciales o
eventuales, etctera. Como se dijo, quienes se oponen a la unidad sealan
el diferente objeto del proceso civil y del proceso penal ya que el primero
es de carcter privado y el segundo es de carcter pblico y se refiere al
poder represivo del Estado. Esto es rebatido por Alcal Zamora y Castillo
quien expresa que esos argumentos no son vlidos si se piensa por ejemplo
t32J Maier.lulio. ob. Cll .. p . 168.
Teorla General del Proceso 29
en la familia, institucin del derecho privado. pero referida a la cual muchas
veces se hacen prevale<.'er intereses pblicos diversos al de las partes (el
pmcesal
,, del nio. el inters familiar y el inters pblico) IUI.
En cuanto a los sujetos principales o secundarios (esenciales o
eventuales). se seala que el cambio de posicionamiento que se advierte
en las diferentes ramas es propio de su correspondiente caracterizacin.
Desde otro ngulo. se desarrolla como argumento corroborante
que la unidad del derecho procesal se enfatiza y se ve favorecida
por la manifestacin de dos corrientes de direccin opuesta: la que
se ha dado en llamar la civilizadora (privatizadora) del proceso penal
y la de penalizacin del proceso civil con el consiguiente
acortamiento de distancias 1l~1.
En efecto. los nuevos sistemas y ordenamientos procesales civiles
propician una participacin activa del juez o tribunal a quienes se otorgan
poderes espeCiales a tal fin. En tanto que, inversamente en el nuevo
procedimiento penal se impone para su etapa final -la ms trascendente,
la de juicio- las reglas del acusatorio por lo que la actuacin del juez o
tribunal es pasiva y casi se podra decir que se limita a escuchar la prueba
y alegatos y dictar la sentencia.
Estas conclusiones que son vlidas en 10 cientfico y acadmico,
no 'se desvirtan por el hecho de que ciertas instituciones o sectores
del derecho procesal puedan no adaptarse -al menos tan fcilmente-
. As sucede. por ejemplo. en 10 relacionado al rgimen de las pruebas
o al de las medidas cautelares. Pero aun en estos casos, nada impide
que puedan formularse, aunque ms limitadamente. reglas generales y
comunes para estas instituciones.
Cabe sealar. sin embargo, que la pOSibilidad de una unidad de la
problemtica formal entre las diversas manifestaciones del derecho
procesal no debe sobrepasar sus propiOS lmites e ignorar la estrecha
coordinacin de principios y metas polticas que une a cada uno de los
derechos procesales con su respectivo derecho material. En cierta manera,
cada norma del derecho sustancial condiciona polticamente al derecho
procesal que le corresponde. de modo tal que la meta principal de ellos,
;
(331 Alcal Zamora y Castillo. Niceto. ob. cit .. ps. 547. 555 Y 556.
, (341 Alcal Zamo ra y Castillo. ob. cit .. p. 578.
,

30 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
esto es. la realizacin del derecho material. abre paso a una serie de
principios procesales propios de cada uno de los derechos procesales
especficos, que determinan bsicamente toda su regulacin . Pinsese.
por ejemplo. en las especiales caractersticas y diferencias que presentan
en su regulacin el derecho procesal de familia o laboral respecto del
procedimiento civil o penal.
Por ello. nos proponemos formular un plan de trabajo apto para el
estudio de la materia teora general del proceso, vlido desde el punto de
vista doctrinario y legislativo.
A ello debemos agregar. adems. las ventaias de su aplicacin e
inclusin en programas acadmicos para una difusin adecuada y
ordenada pedaggicamente de la materia.
5. la evolucin en el pensamiento de los autores
El debate de los temas centrales del derecho procesal se efecta en
forma paulatina y no resulta fcil sealar un orden cronolgico en el avance
de las ideas. Por ello. a los fines del desarrollo de este tema apelamos al
sealamiento de ncleos problemticos ya que su forma de solucin es la
que dar entidad a la ciencia del derecho procesal.
El aporte que puede sealarse como inicial y de significacin para la
ciencia del derecho procesal. es el realizado por Windscheid (1856). autor
alemn del s. XIX. quien dirige sus esfuerzos a desentraar la naturaleza
jurdica de la accin procesal y efecta un deslinde de importancia respecto
, significativos en orden a la determinacin de la naturaleza y autonoma
a la accin sustancial. Este autor. da el puntapi inicial en lo que se
refiere a la autonoma aunque no logre acabadamente e[ objetivo final. Su
principal mrito es el de identificar e[ concepto de pretensin (nsprucli),
diferencindolo del de accin.
La concepcin de Windscheid respecto de la accin procesal. es
completada por otro doctrinario alemn llamado Muther (1857). Este
colabora en [a tarea de aislar a [a accin como institucin propia del
derecho procesal, y advierte que debe traslada rse este concepto del
campo del derecho privado a[ del derecho pblico. Ello resulta asf. ya que
Muther sostiene que [a accin es un derecho a [a tutela jurfdica que no se
dirige contra e[ adversario sino fundamentalmente frente al Estado.
Cabe destacar, sIn embargo. que aun reconocindole sus mritos
estas posiciones han sido objeto de crftlcas. En efecto. se ha sealad.o
acertadamente. que se trata de teodas respecto de la accin
. ,
, " - -- --_.
leorla General del Proceso 31
denominadas concretas. Ello significa que estos autores condicionan
la poSibilidad del ejercicio Qe la accin procesal a la necesaria violacin
de un derec;:ho subjetivo. En esta tesitura se concluye que quien no
cuenta con un derecho subjetivo violado carece de accin. Como se ve.
al asignarle carcter concreto al poder de accin, esta tesis se torna
vulnerable ya que con ella no se justifica el trmite procesal frente a una
pretensin infundada o ante la demanda que resulta rechazada al
momento de dictar sentencia por falta de pruebas.
Por las falencias de estas posiciones concretas, surgen por reaccin
las denominadas abstractas . Uno de sus principales expositores es
Degenkolb. quien pretendiendo superar estos escollos, profundiza en el
tema de la independencia de la accin y afirma su desvinculacin total
del derecho subjetivo violado. Seala el carcter abstracto de la accin.
a la que concibe como un mero derecho subjetivo pblico de accionar en
juicio. derecho que se manifiesta como simplemente cartular y que puede
ejercitarse sin vinculacin a una situacin fctico concreta . Pone tanto
nfasis en la abstraccin. que llega a considerar a la accin como un
mero derecho a peticionar despojado de todo contenido.
Sin embargo. debe sealarse que el antecedente ms importante entre
nosotros. es la obra de Chiovenda quien a mediados de 1900 se pronuncia
en forma enftica por la autonoma del derecho procesal en su obra
Principios !J~) y concibe a la accin como derecho potestativo autnomo.
Discpulos de Chiovenda. continan su tarea. Asf Calamandrei. Roeco.
Ridenti. Mauro Cappeletti. por mencionar slo algunos.
Los desarrollos de la escuela alemana e italiana importan logros
de la accin procesal.
Hoy no se discute que constituye un poder de realizacin del proceso;
que es autnoma respecto del derecho sustanciaL pero que. sin embargo.
tal autonoma no significa una desvinculacin total y absoluta sino que
encuentra ntima relacin con ste a travs de la pretensin que contiene.
E!lo es as ya que el derecho a peticionar ante las autoridades judiCiales
slo puede ejercitarse cuando se afirman hechos ju rdicamente relevantes.
Otro ncleo problemtico de importa ncia es la determinacin de la
naturaleza jurdica o esencia del proceso. Con ese fin y desde otro ngulo
I
I (351 Chiovenda, Jos. ob. cit .. p. 55.
 ,
32 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de La Vega de Opl
en 1868 \obn Bullow da un paso ms hacia [a autonomfa dIrigiendo su
observacin al fenmeno de la relacin jurfdico procesal .
La analiza , la independiza y seala que para su existencia es necesaria
la concurrencia de presupuestos procesales. Estos se manifiestan como
requisitos indispensables, poniendo en evidencia que se trata de
condiciones necesarias para la constitucin de una relacin jurdico
procesal vlida que puede existir, desarrollarse y concluir con independencia
de la relacin sustancial subyacente cierta o aleatoria .
La existencia de una relacin jurfdico procesal vlida. est condicionada
por la concurrencia de un juez competente. de partes con capacidad
procesal para actuar y, adems. que la peticin se realice conforme a los
requisitos establecidos por la ley.
Otro aporte importante es el que rea liza Goldschmld (l926) quien
niega que el proceso sea o contenga una relacin jurfdlca. Este autor
pone nfasis en la existencia de situaciones jurdicas, de expectatIVas lurfdlcas
que se configuran por la distinta posicin en que se encuentran los suletos
frente a la eventualidad de la sentencia . Pero la contribucIn ms
importante de Coldschmid es la identificacin y deslinde del concepto
de c:carga procesal, a la que distingue de otros tales como, poder. potestad
o facultad. Caracteriza a la carga como un imperativa que tiene el suleto
en virtud de su propio
, Inters y que se refleja en la s consecuencias
disvaliosas que pueden ocasionrsele ante un no actuar procesal frente a
una actividad querida por la ley.
,
En el mismo orden de ideas. Guasp utiliza para delimitar el concepto
de proceso en un aspecto teleolgico. Seala que sus fines son
trascendentes y estn representados por el logro a travs de su desarrollo
de un concepto superior y que denomina .idea comn objetiva,. A esta
idea comn objetiva deben adherir la voluntad de los particulares llamados a
partiCipar en el proceso y aunarse a la obtencin de la paz jurdica y en la
realizacin del valor justicia.
Gracias a la tarea de estos autores en la doctrina procesal moderna no
se discute si el proceso es o contiene relaciones jurdico procesales sino
que, por el contrario. se admite que a travs de este instrumento tcnico
se establecen relaciones de naturaleza procesal: que se desarrolla en base
a estrmulos proporcionados por las potestades, facltades, deberes o cargas
que se conceden o imponen a los sujetos en su devenir. Y que el fin de la
actividad en todos los casos es la obtencin de la justicia.
Otro eje problemtico y que facilita y clarifica el pensamiento procesal
,
moderno es el que efecta ms recientemente Fairen Guillen quien advierte
Teofta General del Proceso 33
sobre la necesidad de distinguir entre conceptos bsicos procesales y
sustanciales que muchas veces son confundidos. As seala la lnea divisoria
entre <admisibilidad. y c:fundabilidad. (concepto prevalentemente procesal
el primero y material el segundol .
Como se ve. los aportes cientficos in iciales ms importantes son
efectuados por la doctrina alemana e italiana . Sus desarrollos son los que
dan base y justifican la ciencia del derecho procesal y sealan los rumbos
del posterior movimiento codificador.
El derecho procesal contemporneo abreva en todas estas fuentes. Sin
embargo, con la formacin de los Estados modernos, el derecho procesal se
caracteriza diferenciada mente en cada continente y en cada pas.
As! puede sealarse que en materia penal es la Revolucin Francesa quien
promueve nuevos prin ci pios o ideas pero que son captados.
fundamentalmente, en las constituciones y no tanto en los cdigos (oralidad,
publicidad, libre apreciacin de las pruebas. contradiccin, etctera) .
En el campo del proceso penal, puede citarse la tarea de Manzini y
Florin. como los ms altos expositores que encabezaron el movimiento
autonmico. Ellos concibieron a la accin como un poder abstracto. y al
proceso como una relacin iurfdica. desenvolviendo sus ideas con un
mtodo siste mtico y liberal. Desarrollan las reglas relativas a la
inviolabilidad de la defensa. del juez natural. formulan el principio del non
bis in dem, etctera. Sin embargo. se les ha criticado porque otorgan a la
figura del juez una preeminencia excesiva . Tanto es as que el propio
Manzini expresa que el juez constituye la mejor garanta lJ61.
El proceso civil de nuestro pas, con diferente suerte, se realiza
siguiendo el lineamiento dado por los espaoles. En efecto la ley de
enjuiciamiento civil de 1855 y de 1881 dan base y fundamento a los cdigos
procesales provinciales. La primera es fuente del e.p.CN. y de muchas
provincias, en tanto que la segunda es seguida. fundamentalmente. por
Crdoba y Santa Fe. Tomando sus lineamientos se elige una tradicin
formal y civ ili sta de l proceso; t r mites. escritos, formal es, muy
disposi tivos y bajo el rgimen de la doble instancia. Seala Vescovl
que <lamentablemente se fan seguido esas fuentes que no liaMan absorbido las
ideas fran.cesas ti que ostentaban un sensible atraso, \171
I
1361 ~ la Ra. Fernando. oo. ci t.. p . 16 1.
I, IHI 'kscovi. Enrique. ob. cit .. p. 30.
,

34 Feueyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl
Asf se ha sealado que se copia) una legislacin que estaba dos
siglos atrasada respecto de los cdigos procesales modernos.
En nuestro continente el cambio se propicia a partir del s. XX desde
el Instituto Latlnoamericano, hoy Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal. que hace que las concepciones cientfficas se difundan y se
manifiesten con importantes aportes doctrinarios y un significativo
movimiento codificador.
En el mbito de la doctrina debe destacarse en Mxico la tarea de
Niceto AlcalZamora y Hctor Fix Zamudio; en Colombia. se verifican los
aportes de Hernando Devis Echanda; en Venezuela, es trascendente la
labor de Armln\ Boria y Luis LoTeto; en Uruguay, Eduardo Couture. Adolfo
Gelsi Bidart y Enrique Vescovi.
En el mbito de la codificacin nuestro pas se presenta como frtil y
prematuro en la materia procesal penal. En este aspecto debe citarse a
Carlos Tejedor. quien elabora un proyecto de C6dlo Procesal Penal de
trmite escrito y prevalentemente inquisitivo; pero ms trascendentes
resultan Los trabajos de Toms Jofr, autor del Manual de ProcedimitntD.
que apareci6 en 1919. de quien puede decirse que inicia la etapa
propiamente cientfica (Cdigo para la Provincia de Buenos Aires, 1.915).
A travs de la obra de Jofr se prepara- el campo para el desarrollQ del
moderno procesalismo argentino.
Sin embargo, es desde Crdoba, donde se produce una ran
renovacin a partir de 1940 cuando comienza a regir el Cdigo Procesal
Pena! elaborado por los Ores. Sebastin Soler y Alfredo Vlez Mariconde.
Nuestra provincia es as pionera del sistema oral y se despoja en gran
medida del viejo sistema de corte inquisitivo y escriturario para reemplazarlo
por un cdigo moderno de trmite oral inspirado fundamentalmente en
el pensamiento italiano de principios del s. XX. La sancin de estos cdigos
constituyen un modelo y ejemplo para todo el pas.
Sin embargo. sus opiniones y principios plantean la gran batalla del
proceso penal. y las tendencias se dividen entre oralistas y escrituristas.
Prevalecen las opiniones de los ora listas pero diflcultades materiales y
econmicas para implementar tribunales adaptados a estos sistemas
postergan el cambio . En 1969, el Cdigo cordobs de 1940 fue reemplazado
por otro preparado tambin porVlez Mariconde que. sin alterar el sistema
ni la sustancia. introduce modificaciones sugeridas por la experiencia.
La influencia de la escuela de Crdoba. se extendi por toda Amrica
latina y el Instituto Iberoamericano encomend a Vlez Mariconde. Clari
leona General del Proceso 35
Olmedo y Fernando de la Ra. la preparacin de un proyecto de cdigo
uniforme para Latinoamrica sobre la base del Cdigo de Crdoba.
En el mbito del derecho procesal civil de nuestro pas los aos 1941
y 1942 marcan hitos y son lo que Sents Melendo designa 'c omo <la poca
ms grande del proadimiento argentina>.
Aparece. el Tratado teriw Ij prctico de derecno procesal civil y comercial de
Hugo Alsina y los Fundamentos del derecno procesal civil de Eduardo Couture.
Tambin: Ramiro Podetti. presenta sus obras Teora Ij tcnica del proceso civil y
Triloga estructural de la ciencia del proceso civil.
Referido a la codificacin. cabe destacar. como antecedente relevante
posterior a muchos otros. la ley 14.237, de 1953 (de Oderigo y Payo). el
proyecto de 1949 (de Ramiro Podetti) y, muy especialmente. los trabals
realizados por el Instituto de Derecho Procesal del Ministerio de Justicia.
En general. se procura conceder mayores facultades y poderes a los jueces,
la agilizacin de trmites y la incorporacin de reglas elaboradas por la
experiencia (doctrina y jurisprudencia). Esta leyes derogada y reemplazada
por la 17.454. Posteriormente. se dicta la ley 22.434 que modifica
significativamente el Cdigo Procesal Civil de la Nacin; la reforma implica
un cambio y reordena miento de la ley procesal vigente. Sin nimo de
realizar un anlisis exhaustivo del movimiento codificador. han existido
diversas reformas parciales. siendo la ltima de ellas la ley 25.587 con
vigencia a partir de mayo de 2002. Hoy. en el orden nacional. se cuenta
con una legislacin ms moderna y avanzada que la de nuestra provincla .
Sin embargo. es de destacar que en materia procesal civil el gran
cambio se opera tambin por obra del Instituto Iberoamericano del
Derecho Procesal que encarga a los profesores uruguayos, Adolfo Gelsl
Bidart y Enrique Vscovi. al que luego se incorpora el profesor Luis
Torello la redaccin de las (Bases uniformes para la legislacin
procesal civil latinoamericana,.
Como consecuencia de este esfuerzo en el que participan muchos
estudiosos del derecho procesal de todo el continente americano. se
elabora el anteproyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrl<:l,
publicado en Montevideo en '1988 IJ81. Este ordenamiento es el que
(38) Cdigo Procesal Civil Modelo para lberoamrica. Instituto Iberoamericano de De,..
cho Procesal. Montevideo. 1988.

36 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
propone cambios fundamentales regulando un proceso tipo de
caracterstica oral para el trmite civil. Sirve de fuente al Cdigo General
del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay (39), sancionado en 1990
que introduce un cambio copernicano en las instituciones procesales
civiles de ese pas. Establece modelos de procesos por audiencia de
carcter mixto con instancias escritas y oralidad. Esta legisladn resulta
exitosa en el Uruguay y las estadsticas luego de varios aos de vigencia y
funcionamiento. asf lo demuestran.
En nuestro pas, el proceso por audiencias es aceptado doctrinaria
y legislativa mente. Se muestra especialmente a travs de dos grandes
lneas que marcan los proyectos denominados Morello y Colombo. El
primero de 1993. denominado Anteproyecto de Reformas al Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin; en esta obra participan adems
del maestro Mario Augusto Morello . los Dres. Roland Arazi, Mario Kaminker
e Isidoro Eisner. Su contenido propone. adems, de reglas de carcter
general una regulacin completa del juicio por audiencia ante un tribunal
unipersonal concediendo para impugnar la sentencia recursos ordinarios
a decidir por tribunales colegiados .
En el proyecto Colombo de \995. participan los Dres. Julio Cueto Ra. Ral
Etcheverry y Hctor G. Umaschi y la diferencia en la regulacin se establece en
que. este ltimo, proxme que el trmite se realice ante un tribunal colegiado
de sentencia con procedimiento oralizado de instancia nica.
En la Argentina estas ideas se difunden y' prenden con la sancin de
cdigos adjetivos actualmente vigentes en algunas provincias. tales como
Tierra del Fuego y La Pampa, y en las que su instrumentacin resulta exitosa.
Su adopcin no es general. se plantean resistencias y se advierte algunas
dificu l tades para su implementacin generalizada. Gravitan,
fundamentalmente, objeciones de carcter personal y econmico.
Ello es as ya que el xito obtenido por estos ordenamientos generalmente
ha sucedido en comunidades pequeas y el modelo total muchas veces no
resulte vlido o trasladable a otras latitudes densamente pobladas.
Las objeciones econmicas apuntan. fundamentalmente, a lo oneroso
del sistema y los personales se dan por la resistencia al cambio que
plantean los operadores jurdicos.
(39) Gelsi Bidart. Adolfo; Corello.l.JJis; Ikscovi. Enrique y Uriate. Gonzalo. Cdigo Generol del
Proceso de IQ Rtp6licQ Oriemal del Uro9UQ~. fundacin Cultura Universitaria. Montevideo, 1990.
Teor!a General del Proceso 37
Tambin se han propuesto modelos intermedios. Ellos se formulan
por la propuesta de cambios parciales tomando slo algunas de sus
instituciones con el fin de atemperar el rigor de los trmites
rigurosamente escritos incluyendo algunas instancias oralizadas.
Fundamentalmente. la propuesta se concreta con la inclusin en el
trmite escrito de una audiencia preliminar ~instancia concentrada,
oralizada y con protagonismo del juez~ luego de trabada la litis. Esto
ha sucedido, por ejemplo, en algunos cdigos procesales, tales como
el Cdigo Procesal de la Nacin y el de Ro Negro.
~6 . El derecho procesal: su manilestacin en el mbito civil, penal ,
familiar y laboral
Objeto de conocimiento y diferencia
Corresponde al Estado administrar justicia por lo que debe organizar
la magistratura y fijar las atribuciones y deberes de sus integrantes. Le
compete adems. segn lo establecido en los arts. 75 inc. \2 y 12\ C.N ..
sancionar las normas de procedimiento que se compendian en los
denominados (cdigos procesales).
El Estado. entonces, ejerce y se arroga para s. el poder de jurisdiccin
que le permite conocer y resolver los conflictos que le son presentados.
los que pueden ser de diferente naturaleza: ci~il. penal. familiar, laboral.
contencioso administrativo. etctera.
La naturaleza del derecho de fondo a realrzar establece diferentes
condiciones en las pretensiones planteadas. lo cual determina un cambio
en las caractersticas que ~sume esta potestad judicial del Estado. As.
a veces. ella est dirigida a la reparacin o composicin de derechos
violados o establece conminaciones de pena cuando el derecho
sustancial penal ha sido transgredido. Por ello es que, atendiendo
especialmente al derecho de fondo y a reglas valorativas de poltica
legislativa que se efecten en un momento dado. se diferencian las
formas organizativas de los tribunales. el sistema a seguir y las reglas
rocesales que se aplicarn, segn sea el fuero de que se trate .
Partiendo de un concepto que puede denominarse clsico. la diferencia
inicialmente se establece por la naturaleza pblica o privada del intert
, protegido por la norma penal o civil. de las cuales, respectivamente, le
I deduce el carcter inquisitivo de lo penal y el dispositivo de lo civil. I..a

38 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
jurisdiccin civil desde este enfoque es considerada como asunto de
inters particular y el proceso civil como cuestin de inters privado; en
cambio. a la jurisdiccin penal se la considera como asunto de inters
pblico, Jo mismo que al proceso penal. ya que se trata de una cuestin
de defensa de la sociedad contra el delito. Resulta tan exagerada esta
que refiere a una dualidad de jurisdicciones sobre estos temas.
en el derecho modemo se rechaza totalmente esa concepcin.
la
I moderno se impone la nueva regla denominada i 1
se asigna un en
manifestaciones (penal, civil. laboral, etctera) , Por lo tanto. la
i 'en cuanto al inters protegido y a los medios hoy. es inadmisible.
La funcin jurisdiccional del Estado y sus principios fundamentales
son comunes a todas sus ramas. Sin embargo, conforme a la naturaleza
de las normas de fondo que ataen al conflicto, puede dIvidirse en derecho
procesal. civil. penal. contencioso, administrativo. del trabajo, etctera.
rEI derecho procesal general. como se ha dicho, es una cienCia
jurdica que estudia principios, sistemas y normas cue se refieren a la
realizacin jurisdiccional del derecho . Su objeto es regular la funcin
judicia l del Estado: al en la soluci.n de distinta naturaleza, entre
particulares y de stos con el Estado y sus entidades o fundonarios:
bl en la declaracin de certeza de ciertos derechos subjetivos o de
situaciones jurdicas concretas cuando la ley lo exige como formalida~
para su ejercicio o reconocimiento ; cl en la investigacin y sancin de'
hechos ilcitos de naturaleza penal ; dI en la prevencin de hechos
ilcitos; el en la tutela del orden jurd ico constitucional; O en la tutela
de la libertad individual, de la dignidad de las personas o sus derechos
que la constitucin y las leyes les otorgan {4~
Bajo el prisma del derecho procesal general se investigan e
individualizan principios y reglas comunes en el devenir judicial. cualquiera
sea su rama Y qlJe son vlidas a la hora de dictar y de aplicar las leyes
.
procesales. Los principios procesales se manifiestan como mximas o
,
reglas generales del proceso y que son comunes a todas sus ramas. As
sucede, por ejemplo, con ciertos principios clsicos, tales como el principio
(40) Dev!s Echanda. Hernando, ob. cit., p. 43.
., leorla General del Proceso 39
I de bilateralidad, inmediacin, celeridad, economa, concentracin . buena
~ fe y lealtad procesal. etctera . Estas reglas funcionan como mximas
" antiguas y que se aplican en todos los sistemas. . .
se elaboran
...-""
Pero, adems, en cada rama incide la vigencia de ciertos principios
especiales que ~on impuestos por las particulares caractersticas del
derecho sustancial en juego. A modo de ejemplo I I
o solidaridad y que resulta de un desprendimiento o i
vieja mxima de buena fe o lealtad procesal. El principio de moralidad
(buena fe y lealtad procesal) tiene origen y se enfatiza a partir de las;
concepciones pblicas del proceso; as la colaboracin y la splidaridad
se presentan como deberes procesales de las partes para cqn el juez o
para con el trmite. Se impone, por ejemplo, el deber de veracidad, la
informacin patrimonial. de claridad en la formulacin de las pretensiones,
etctera. Su cumplimiento se garantiza estableciendo en los cdigos
formales, presunciones contrarias al renuente y habilitando al juez para
valorar la conducta obselVada por las partes como indicio contrario.
Otro tanto ocurre, en el.proceso penal. en el que tambin rigen principios
especiales, tales como el denominado c:el ' de legaljdad) (hor en crisis y en
proceso de reelaboraci6nl, el principio de inocencia. el de jlljcjo previo, el
de libertad ambulatoria, el de inviolabilidad de domicilio (4 0, etctera.
Estos son slo ejemplos, ni taxativos ni exhaustivos de principios
especiales que rigen para las diferentes ramas del derecho procesal. sin
perjuicio de los generales. Ellos se expresan como producto del cambio
de fenomenologa ya que el derecho procesal debe adaptarse en sus
formulaciones a las nuevas circunstancias jurdicas sociales que inciden
en las diferentes ramas procesales.
El derecho procesal general est integrado por reglas adjetivas que
desde el punto de vista esttico regulan la organizacin judicial y
determinan las reglas de competencia. Desde el punto de vista dinmico
estructuran el trmite procesal estableciendo condiciones del actuar de
los sujetos procesales. Es decir, fijan las circunstancias de lugar, t iempo y
.. modo del proceder en los diferentes mbitos .
I
I.
2 (41) Cafferata, Jos l., ob. cit., p . 32 .
l

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
I La experiencia indica que l. ev.lucin del derecho conduce
lgicamente a su especializacin y diversificacin. a medida que se
complican y transforman los fenmenos sociales: esto opera con mlyor
razn en el derecho procesal. El fenmeno se advierte.
en la creacin de tribunales o fueros especializados para el
de ciertas cuestiones que antes eran , tramitadas en otros
generalmente el civil o penal; pinsese. por ejemplo. en las
creaciones del fuero de familia. fuero penal econmico.
fenmeno se manifiesta. asimismo. en el campo legislativo; en
concepto de orden jurdico es unitario al captaren plenitud un
sector de la realidad social. pero es posible considerarlo en un
enfoque. en su manifestacin constitutiva y realizadora. Surgen asf
en la normacin jurdica. que van adquiriendo independencia I
doctrinal. sin perjuicio de que los principios de una de ellas Influyan
otras con variable eficacia 1.21.
}Ir mi derecho procesal penal. se ocupa del estudio del proceso y la materta
principal sobre la cual versa. consiste en la hiptesis de infraccin o
violacin al derecho . Como se advierte. t ,
del
la , .~c c.ambio est--.'-por la
i o compelidos a actuar
La actividad que se cumple en el proceso penaf:'st encaminada a la
dedaraci6n--de-certeza del delito y a la imposicin de una pena o ara
. '
declaracin de certeza deja P~RTosidad social y a la aplicacin de medidas
ae seguridad; o a la dec]arasjttn g.~ certeiaae responsabilidades civiles
. ..-S.2f"!exas al delito ~ <;l~inflicCi.9lL de las consiguientes sar:tciones: o a la
ejecucin de las providencias (431.
Cabe sealar. sin embargo. que en el desarrollo del proceso penal.
confluyen diversas instituciones ideadas por principios de carcter
procesal. De tal modo que. en ltima instancia. las normas procesales
penales constituyen aunque limitadamente tambin objeto de estudio
del derecho procesal general. A ello se aade una serie de normas propias
142) Clarl Olmedo. lorge. Otft"(ho prousa/ perra/. t. l. Marcos Lerner. Cba .. 1984. p. 33 .
(43) Leone. Giavannl. Tratado dtdutdIO pnxtS<l1 penal. T. l.. trad. de Santiago Sentis Melendo.
Ejea. Bs. As . 1963. ps. 17/18.
,
, ,
, Teorla General del Proceso 41
del proceso penal en sus diversas proyecciones: principios generales que
logobjeman: las derivaciones y aplicaciones concretas de estos principios;
rganos que actan: la actividad que stos desenvuelven y el rito en que
esa actividad se cristaliza (441.
Cabe sealar que los tribunales penales del pas acusan una dualidad
en su forma de organizacin. Algunos. aun no modernizados. funcionan
en base a trmites ms o menos inquisitivos o acusatorios y con
procedimiento escrito. Otros. como los de nuestra provincia. 10 hacen
conforme a procedimientos oralizados. mixtos. con una fase inquisitiva y
una fuerte tendencia acusatoria.
Es importante destacar que el trmite penal ha sido objeto de
significativas modificaciones (4~1.
As la ltima reforma procesal penal implementada recientemente en
Crdoba gira en torno a cinco ideas fuerzas: la primera se refiere a ajustar
, roles y otorgar poderes diferentes a los que tradiciona]nente tenan los
jueces y fiscales: a facilitar las polticas de persecucin: a agilizar los trmites
y lograr la tan anhelada eficacia del proceso. Por ltimo, se procura
personalizar la instruccin fiscal preparatoria y otorgar al juicio plenario
, un meramente protagnico en el dictado de una resolucin final.
ttmite
'" I o
, Este tribunal de orden j superior tiene.
i embargo. sus acotadas por las reglas del acusatoriol As.
est limitado en su resolucin por la solicitud del ministerio pblico fiscal
e imputado y carece absolutamente de facultades de iniciativa probatoria.
m. en la la
as, ya que al fiscal o juez de control
(44) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit. en nota anterior. p. 35.
" (45) Cdigo Procesal Penal de la provincia de Crdoba. Ley 8123 Y modi!lcaclontl,
publicado el 16-1-92.
 Ferreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de Opl
" 43
facultades en orden a la investigacin del delito y a la recepcIn de
pruebas. En tanto, que esta ca racterstica inquisitiva del trmiteJes
mutada en la etapa de juicio donde rigen las reglas del acusatorio que
determinan la limitacin de las facultades del tribunal en oportunIdad
de la audiencia de juicio.
C9mO jnstmmento .para restablecer el orden
I consecuencia de este sistema inadecuado y del incorrecto manejo del
y I
trmite. la fijacin de la plataforma fctica y la aportacin de pruebas,
est reservada a las partes; el rgano jurisdiccional provee al trmite y su
funcin principal es la de resolver respetando la regla de la congruencia.
Esto significa que sus decisIones estn limitadas por las pretensiones
esgrim idas en los escritos de poStulacin. especialmente de demanda y
contestacin. Cabe sealar. que en cuanto a la aplicacin del derecho
rige el principio jura novil curia que expresa que. es el juez quien determina
el derecho aplicable. Como por regla general se trata de derechos de
naturaleza patrimonial las partes tienen amplias facultades de disposiCin
sobre el contenido sustancial y procesal de la relacin. En consecuencia,
en este tipo de trmite el juez es un sujeto paSivo y espectador.
La eleccin del sistema escrito fue uniformemente adoptad por
casi todas las legislaciones procesales civiles del pas. En efecto, por
regla general la actuacin del derecho se efectuaba e n base a
(46) Palacio. Uno, Dereclio proceS/lI civil, t. l.. Abeledo- Perrat, Bs. As .. 1983. p. 23.
Teorla General del Proceso
p rocedimientos o sistemas a los que se ha denominado como
(desesperadamente escritos y formales.
Por tal motivo, las leyes rituales, en su faz operativa, desnudan falencias
que, fundamentalmente. se traducen en Que los trmites se prolongan en
el tiempo, son largos y tediosos y rara vez el juez toma contacto con el
expediente o con las partes antes del momento de d ictar sentencia. Como
trmite por parte de los operadores jurdicos. se generan incidentes que
postergan la decisin final y que se profundiza por largos momentos de
inactividad que se denominan los tiempos muertos del proceso. Por otra
parte, se advierte la falta absoluta de inmediaci n , en etapas
fundamentales del trmite O en la recepcin de pruebas oralizadas. Ellas
se diligencian. por medio del procedimiento escrito ~verbal y actuado-
que asumen en definitiva la caracterstica de reflejarse en un documento
y de este modo conoce el juez las declaraciones.
Por ello, actualmente. se proponen nuevas formas procesales que
se cons ideran aptas para superar los defectos de los cdigos
tradicionales. Se trata de la adopcin de sistemas ms giles y menos
formales con instancias oralizadas y que asegu ren el contacto directo
entre el juez las partes y los rganos de prueba, al menos en algunas
secuencias procesales. El juez en esta visin, asume el rol de un sujeto
activo y de verdadero directo r del proceso. Para ello, se le otorga un
protagonismo especial en la instruccin de la causa, como tambin en
la admisin o rechazo de los medios de prueba cuando resulten
superfluos, dilatorios o carentes de utilidad .
I Tambin se estn reexaminando los lmites de la doble instancia . Se
arguye que los rganos colegiados, esto es, la integracin en forma plural.
debe ser limitada ya que en ciertos casos se presentan como elementos
burocratizadores y complejos que. para cuestiones menores, son muy
onerosos. Asf la tendencia actual se dirige a autorizar a los tribunales
colegiados para que acten en forma unipersonal en determinados casos
y bajo ciertas circunstancias.
La redaccin de! Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica. marca
un hito trascendente para el cambio del proceso civil. A partir de este
precedente se han redactado numerosos proyec tos legislativos que
proponen la sustitucin de los procedimientos escritos por procesos do
naturaleza mixta en donde el punto de inflexin est dado por la inclusin
( de importantes instancias oralizadas en las que se impone mlV ,
protagonismo del rgano jurisdiccional que es un verdadero dIrector eI.. 1
 44 Ferreyra de de la Ala Gonzlez de la Vega de Opl
procedimiento [411. Estas circunstancias tienden a lograr un cambio total
del sistema; tambin ante la imposibilidad de la reforma total se han
propuesto implementaciones parciales que incorporan s610 algunas
instituciones que resultaran agilizadoras y dinamizadoras del trmite como
la inclusin de slo ciertos actos procesales. Por ejemplo, la insercin en
el trmite escrito de una audiencia preliminar.
El proceso civil acusa notables diferencias con el penal, ya que la orientadn
est dada por la txJsqueda de verdad formal en los primeros y la de ven:fad
material en los segundos, lo Ojal se traduce en otorgar distinta significacin
los poderes del juez y deberes, facultades y cargas de las partes.
f!:.
diferencia sustancial radica en que el derecho penal realiza un
derecho subjetivo del Estado para imponer penas y medidas de seguridad
con fuene compromiso del orden pblico. En tanto, que el plOCeso ctvII
es usado con el fin de restablecer los derechos subjetivos concu lcados y
procura, generalmente, un resarcimiento econmico, o una declaracin
para el logro de efectos jurfdicos o la satisfaccin de derechos (P!.QFesos
puramente declarativos, de condena, constitutivos o ejecutlvos) ~
"*. Tambin en el moderno proceso familiar se advierte la presencia de realas
especficas: tales, por ejemplo, la de reserva, secreto o confidenclalldad
de las actuaciones por la que se procura la proteccin de la intimidad de
los sujetos involucrados en los conflictos de esta naturaleza. Tambin se
impone como complemento de la regla de inmediacin (contacto directo
entre juez, partes y rganos de prueba) el principio de personalidad que
persigue un fin especfico en este fuero que es la de permitir la efectividad
de la funcin conciliadora de los jueces y funcionarios asr como la" de
facilitar la imponante tarea de docencia y de clarificacin .
En lo estrictamente procedimentaL tambin se han gestado cambios
sign ificativos. En efecto, el proceso de familia adopta autonoma y
presenta perfil diferenciado que se tradu ce tanto en la organiza cin de
los tribunales, como en el dictado de normas reguladores del proceder
ante los conflictos de familia . Como la realizacin del derecho familiar
...
(47) C6diBo Procesal Modelo para lberoamrica. Tambin el Cdigo de Proceso de Uru
guay, y a partir de ste se abren dos grandes Ifneas con Jos proyectos, de Morello y Colombo
que han sido tomados en numerosas latitudes.
(48) Devis Echandia. Hernando. ob. clt., ps. 107103.
Teorla. General del Proceso 45
est fuertemente condicionada por la naturaleza de las cuestiones
sustanciales vinculadas al orden pbliCO general y familiar, cuenta con
una ley propia de organizacin y funcionamiento y un fuero
independiente adaptado a su realidad . En tal sentido, actualmente, no
se discute su conveniencia y se pone especial cuidado en atribuirle una
competencia exclusiva y limitada a cuestiones estrictamente familiares
que presentan caractersticas diferenciadas "91.
En efecto. se seala, en relacin a este fuero la necesidad de preservar
su competencia para los asuntos estrictamente familiares, ya que existe
una tendencia a incorporar a su conocimiento materias que no 10 son,
tales como cuestiones relativas a la capacidad de las personas, registrales
y de menores sometidos al patronato del Estado. que entOl pecen el trmite.
En general. estos tribunales son competentes para entender en
cuestiones familiares, no patrimoniales, tales como: separacin personaL
divo rcio vincular, nulidad de matrimonio, adopcin, filiacin, cuestiones
relativas a la guarda. alimentos, rgimen de visitas. patria potestad, etctera.
En Crdoba, y en la provincia de Buenos Aires, existen modelos de
estos fueros que se distinguen no s610 por su competencia especffica
sino tambin por la idoneidad y aptitud que se requieren sus integrantes. a
As, ellos deben acreditar versacin jurdica en la materia y actuar auxiliados
por cuerpos tcnicos multidisciplinarios, que son integrados por mdicos,
siclogos, siquiatras, asistentes sociales, etctera ,~.
El trmite establecido es el de proceso oral con instancia nica con
procedimientos similares al del proceso por audiencia en los que se
otorgan un protagonismo a los magistrados judiciales (asesores, jueces
y camaristas) quienes ofician como activos operadores en esta justicia
de acompaamiento "11. Como caracterstica pa rticul ar, se impone el
impulso procesal de oficio. se presentan instancias conciliatorias que
se repiten en la etapa prejurisdiccional o intrajurisdiccional previa, en
oportunidad de la audiencia preliminar y que tambin opera ante la
(49) En tal sentido 1::,: Crdoba se organiza el fuero de familia mediante el d ictado de las
ley6 7675 y 7676y sus modificatorias de 1988. Por su parte. la provincia de BuenOS Aires .
tambin cuenta con un fuero especializado al dictarse la ley 11.453 que es incorporado al
, C.P.C., desde 1993.
(50) En Crdoba, leyes 7675 y 7676 de Creacin del Fuero de Familia y modiflcaclcne.,
sancionado el 28J6I88. En Buenos Aires es ley 11.453 incorporada al e PC . de 1999
I
I
.&

46 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Cmara de Familia. Se impone la bsqueda de la verdad jurdica objetiva
concepto superador del de verdad formal propio del proceso civil
dispositivo y que se acenta por el principio sustancial de la bsqu eda
de la verdad biolgica sustentada por el Cdigo Civil; su vigencia hace
que el juez tenga facultades no s6lo en cuanto al impulso del trmite,
proposicin de prueba , sino que adems sus decisiones no estn
limitadas estrictamente por las reglas de la congruencia.
'.. Por ltimo, nos referimos al derecho procesal laboral. Nace como
consecuencia del movimiento de constitucionalismo social gestado a
partir de 1957 en el que se reconocen los derechos sociales del hombre
vinculados a sus relaciones de trabajo. A partir de la inclusin del art , 14
bis en la Constitucin Nacional. se establecen principios protectores
de los derechos del trabajador que procuran equilibrar desigualdades
que se plantean en la relacin laboral. Se advierte que no puede regir en
la relacin patrn-obrero el principio de autonoma de la voluntad atento
la escasa capacidad negocial que tiene el trabajador. Se imponen como
reglas propias, adems de las generales nsitas de todo procedimIento
oral. las del in dubio pro operario, (inversin de la carga de la prueba, y la
fijacin de las reglas de la competencia a partir del domicilio del trabajador
requirente, etctera.
El procedimiento laboral. tiene carta de ciudadana en la legislacin
cordobesa desde vieja data. As la ley provincial 4163 organiza y fija el
procedimiento para Jos tribunales laborales; establece uno oral. de Instancia
nica. ante tribuna! colegiado. El trmite se iniciaba ante un Juez de:
conciliacin que oficiaba adems como instructor. I ,.
La ley 4 [63 rigi hasta 1990, cuando se dict el nueyo Cdigo
Procesal Laboral para la provincia de Crdoba {ley 79871 lHI A grandes
rasgos, el sistema elegido se mantiene intangible, se establece el
impulso procesal de oficio, con dos etapas bien diferenoladas. La
primera, se lleva a cabo ante el juez de conciliacin quien, adems, se
oficia como juez instructor, por medio de un procedimiento de carcter
documental y actuado. La etapa de juicio, .de caracterstica informal y
, En verdad. esto Oltimo, significa que se van aceptando nuevas ideas
(5 () Berlzonce, Roberto: Bermejo. Patricia y Amendolara. Zulma. Tribunales !I proU50S de
familia. Librerra Editora Platense. La Plata. 200 l. p . 31.
(52) Cdigo Procesal Laboral. Ley provincial 7987 y modificaciones. sancionado en no-
, el trmite judicial. Esta tendencia se recepciona legislativa mente con .
viembre de 1990.
Teorfa General del Proceso 47
oralizada procura la bsqueda de la verdad real pudiendo el tribunal
resolver ultra petita. esto es, ms all del monto reclamado. En el trmite
laboral el juez acta como un verdadero director del procedimiento y
en tal sentido se le reconocen amplias facultades.
Como rasgos individualizadores de los tribunales laborales cordobeses
puede mencionarse una facultad amplia de saneamiento concedida
inicialmente al juez quien puede ordenar oficiosamente que se aclare los
trminos de lo demandado y, posteriormente, producir despachos tendientes
a eliminar vicios o errores en el trmite. Rige la regla de la gratuidad ya que
es el Estado quien anticipa los gastos para el trabajador y se provee
asistencia tcnica gratuita para el trabajador por medio de un funcionario
del ministerio pblico pupilar denominado procurador del trabajo.
Cabe sealar, por ltimo. como una caracterstica de la reforma procesal
laboral que es trascendente la autorizacin que se otorga a los tribunales
de juiciO colegiado de actuar en salas unipersonales como tribunal de
sentencia para causas que no revistan complejidad.
Para finalizar. recordemos que, pese a las caractersticas individuales
sealadas, que le otorgan fisonoma propia. todas las ramas giran en
torno a conceptos procesales unificados a partir de la escuela cientfica
del derecho procesal y la elaboracin de la teora general del proceso. La
diferencia que presentan los sistemas de organizacin y reglas de
procedimiento en nada desvirtan esta afirmacin.
Por ltimo, insistimos, que adems de la vigencia de principIos, reglas
o mximas procesales. comunes a todas las ramas del derecho procesa!.
la problemtica que presenta la realizacin jurisdiCcional siempre tiene
aspectos comunes, a veces, en forma mas amplia y en otras, ms
limitadamente.
As la duracin razonable del proceso, la economa de costos, la
concentracin del la actividad del proceso, son problemas generales sin
perjuicio de la vigencia de las reglas que hacen a las particularidades de
cada sector.
Modernamente se estn produciendo grandes cambios y mutaciones
en los regmenes procesales, por 10 que se habla de la publicizacin del
proceso civil y la privatizacin del proceso penal y, en definitiva, se
convalidan sistemas mixtos (laboral y familiar).
que se manifiestan, fundamentalmente, en otorgar mayores o menores
poderes a los jueces. nueva distribucin de los roles procesales y en agilizar
incorporacin de formas de terminacin anticipada en el proceso penal

48 Ferreyra de de II Ra Gonzilez de la Vega de Opl

Ijuicio abreviado) y con la inclusin de mtodos alternativos de resolucin

de ccnmetas. Por ltimo. y sin agotar la temtica, se regulan instituciones
idneas para purificar, sanear el trmite. que es lo que en definitiva el
momento requiere.

El proceso al

Suma rlo: l. Precisiones sobre el tema. 2. Concepto. 3. Enfoque

externo. Elementos. 4. Enfoque interno. Naturaleza jurfdica. 4.l.
Escuelas privatlstas. 4. 1.1 . Teorra contractualista. 4.1.2 . Teorfa del
cuasicontrato. 4 .2. Escuelas cientficas y pblicas del derecho
procesal. 4.2.1. Tearra de la relacin lurfdica. 4.2.2. l ecrra de la
situacin jurdica. 4.2.3. Teorra de la insti tucin jurfdica. 5.
valoraciones de las teorias. 6. Caracteres. 7. Contenido del proceso.
8. Objeto del proceso. 9. Etapas. 9 l . Etapas del proceso civil.
9.1. 1. Etapa introductoria . 9.1.2. Etapa probatoria. 9.1.3. Etapa
discusoria. 9.1.4. Etapa decisoria . 10. Etapas del proceso penal.
1 l . Etapas del proceso laboral. 12. Etapas en el proceso de familia.
13. Presupuestos procesales '1 sentencia les. 13.1. Legitimacin
procesal '1 sustancial. 13.2. Pre]udiclalidad penal. 13.3. Impro-
ponibilidad objetiva de la demanda.

1. Precisiones sobre el tema
El est] djo sistemtiee de le tesFe eAeriiill del proceso ,.. pone elanljsis

.,

de onceptos fu~~a~7.~~~ de la materia procesal. tales como los de
acp6h. exceoci6;~;;r;;;;'n.
en la idea de proceson:l
QloIe cobran vjrtu.alidad y se entroncan
. i I es e l
, de la ciencia del derecho
IIn m .... 1
principios. normas y de la legislacin formal en cuanto se refiere a la
organizacin del Poder Judicial. las reglas de competencia y tambin las que
\
-1 determinan la forma y modo de proceder de los sujetos procesales en juicio.

50 Ferreyra de de la RiJa Gonzalez de la Vega de Opl
En su acepcin comn, el vocablo <proceso) proviene del lat n proude"
y significa avanzar, ir hacia. desenvolvimiento. ~n sentido tcnico. el
proceso como instrumento judicial es una abstraccin de la ley UI; un
todo conceptua l que adquiere forma en la vida prctica del derecho.
diversificado por medio de los procedimientos. que son organizados y
delineados segn sea el derecho de fondo que se pretende realizar. En
consecuencia, el proceso est estructurado y se integra por una secuencia
de actos que se desenvuelven progresivamente. avanzando hacia un (in y
cuyo objeto es el de resolver un conflicto sometido a su decisin.
Previo a definir al proceso judicial como instrumento para la realizacin
del derecho. es necesario efectuar algunas precisiones. En primer luaar,
se enfatiza que el proceso permite la realizacin indirecta del derecho de
fondo y. en segundo trmino. cabe espec ificar que en cuanto a su gnesis
y fines rige en forma absoluta el principio de oficialidad.
1) Respecto de la primera. es de sealar que se utiliza la expresin
<realizacin indirecta del dereclio). por oposicin a la de recomposicin directa
o espontnea del mismo. En efecto, puede suceder que ante la violacin
de una norma que pertenezca al derecho sustancial. el orden urfdico se
recomponga directamente. esto es. sin la intervencin de terceros.
Pinsese, por ejemplo, en el caso de un contrato incumplido. en el que el
perjudicado puede intimar a su deudor, quien. ante este requerimiento
satisface su obligacin directamente. esto es. sin intervencin de los
rganos judiciales. En tanto que la realizacin indirecta significa por el
contrario, solicitar la recompoSicin del derecho cuando ha sido violado,
por medio del proceso adicial previsto en el derecho adjetivo. Es que la
ley sustantiva garantiza los derechos subjetivos y prev hiptesis de
conductas en forma de mandatos o prohibiciones que los particulares
deben cumplir. ProdUCida la violacin de un derecho disponible. ste puede
recomponerse directamente sin la necesidad de acudir a los tribunales.
Pero si esto no ocurre y el afectado lo requiriera. debe restaurarse
indirectamente por medio de este instrumento y a t ravs de los tribunales
judiciales. Distinta situacin se presenta cuando el derecho sustancial
violado es el penal. en este caso no cabe la recomposicin drecta. se
impone la intervencin jurisdiccional para condena r o absolver. Lo mismo
(II Clariti Olmedo. lorge, Dtrt(~o proctSal, Depalma. Ss. As .. t . 1, 1982. p. 126.
_._---._- -~
Teoria General del Proceso 51
sucede re.s)ecto de ciertas instituciones del derecho familiar en donde
no :a~ la posibilidad de transaccin o allanamiento entre las partes y
resulta inexorable la resolucin judicial. a los fines de la recomposicin
del otorgamiento de la pretensin . Pinsese en el caso de un divorcio
vincular. del oa>rgamiento de una adopCin, de una impugnacin del
estado de una persona, etctera.
2) En segundo lugar, debe precisarse que rige el cprincipio de oficialidad.
Ello es as PQrque en el Estado moderno impera la regla que proscribe la
defensa propia del derecho; esto es, que agotados los medios pacficos
de solucin. en todo supuesto de violacin. el damnificado debe recurrir
a la proteccin del Estado. que acta por medio de sus rganos en Jos
cuajes ha delegado la funcin jurisdicciona l 121. Esto significa que slo a
travs de tribunales judiciales. organizados conforme a la Constit ucin y
mu nidos de competenc ia atribuida de antemano por la rey cabe la
recomposicin del orden jurdico alterado. El Estado se ha reservado para
s el monopoliO de la funcin jurisdiccional. Por ello se organizan t ribunales
nacionales y provinciales de carcter pblico que actan de acuerdo a las
reglas que distribuyen su competencia.
r" -----.
/ 2. Concep.!V
En una nocin descriptiva definimos
conceptualizado como una
coordinados pa ra la obtencin de \
un fin com n. Por eso, I concepto genrico de proceso supone una
estructura y una finalidad propia y tambin la actuacin de sujetos ante
los tribunales como: partes. abogados. procuradores y jueces iJ\.
121 A1sina. Hugo. Tratad;) tt6fjco-pn!aiUJ lit dtrtc~o pTllUSllI civil. t. '. Edlar. Bs. As . 1963. p. 399,
(3) Barrios de Anelis. Dante. TtOrla dtl prouso. Depalma. Ss. As . 1979. ps 01. 5, 15 Y 10,
~/PIP!S '
 ~--_ . .- .

52 ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl Teora General del Proceso 53

En una concepcin semejante se 10 ha definido como (el conjunto de
actos recprocamente coordinados en/re s de acuerdo con reglas preestablecidas,
que conducen a la creCln de una norma individual destinada a regir un
deUrmil1ado aspecto de la conduela del sujeto o sujefos. tl;el1os /JI rgano, que
(la requerido la in/trvtncin) 1.1.
En otra acepcin. se ha dicho qU~ proceso es el medio idneo que
tiene el Estado para resolver un conflicto reglado por el derecho procesal,
que establece el orden de los actos (procedimiento para una correcta
-legal- prestacin de la actividad jurisdiccional), que se pone en marcha
normalmente cuando una de las partes ejerce su derecho poder) de acci6n
El proceso se presenta as como una unidad que hace no s610 que los
l'
actos que 10 componen estn coordinados y concurran armoniosamente
al fin que persigue, sino tambin que el valor que la ley otorga a cada uno
de tales actos, dependa de ser partes de ese todo y de la influencia que
tienen sobre el fin comn. Existe por consiguiente, <una dependencia ntima
entre ellos,!J por esto UI10S producen a los otros, los determinan, los complementan
o los limitan, !J la nulidad de uno, vicia tambin de nulidad a otros que dependan
de aquh 161. As, prestigiosa doctrina estima que la delimitacin del proceso
se integra por el concepto del <gnero proceso> y la especificacin
correspondiente al proceso jurisdiccional 171
Esos actos estn estrechamente relacionados entre $r y a pesar
de aquella variedad y multiplicidad el proceso forma un todo uniforme,
dotado de slida estructura.
Puede sealarse tambin que(el proceso judicial es una estructura
evolutiva y se mueve en base a estmulos (accin, excepcin y jurisdiccin)
que en funcin f':)luirente, defensiva o jurisdiccional actan c~nforme a
reglas adjetivas)@ p':oceso, o los procedimientos como conjuntos de
actos regulados por la ley vincula a los tres sujetos esenciales. Ellos son
en el proceso civil, el tringulo integrado por actor, demandado y juez
como titulares de los poderes de realizac in del derecho procesal. En el
campo del proceso penal. esta triloga se integra por el ministerio publico
fiscal (acusador), tribunal e imputado.
Sin embargo, deben distinguirse los vocablos proceso y procedimiento.
conjunto de actos la
que
que el proceso puede
,mJrend,,, 141. Otros sealan que [os procedimientos son las diversas
formas o caminos que toma el proceso en la realizacin jurisdiccional del
, derecho. Por ejemplo, tenemos, entre otros, procedimientos penales,
,
civiles, de familia, etctera. A su vez, ellos se diversflkan en diferentes
vas para la mejor realizacin jurisdiccional del derecho.
El derecho positivo se manifiesta en forma mltiple segn sus distintas
, ramas y teniendo en cuenta la naturaleza de las relaciones que regula.
--
Ello hace qye la tutela jurfdica no siempre pueda realizarse por 105
mismos caminos. Esta diversidad tambin se proyecta en el rito, en
- ,
los denominados procedimientos . De all la existencia de distintas
formas procedimentales que son clasificadas por la doctrina
atendiendo a diferentes criterios.
Para lograr una idea completa del fenmeno jurdico denominado
-
proceso judicial, debe analizrselo desde un punto de vista externo y
desde un punto de vista in~erno.
J. En el enfoque externo de una manera simplemente descriptiva se
, li;enen en cuenta sus elementos (objetivo, subjetivo y teleolgico) .
Pero para t;ompletar esta visin es menester, adems, determinar
-"
cmo es, cul es su sustancia. desentraar cul es su esencia o
naturaleza jurdica (pun to de vista interno).
--
3. Enfoque externo. Etementos
-
Conforme el concepto que de proceso hemos dado en el punto 21
pueden advertirse a partir de un visin externa tres elementos esenciales,

- a los que la doctrina denomina : objetivo, subjetivo y teleolgico.

elemento objetivo se manifiesta en el ~~

(4) Palacio. Uno, Ot"dio p'Oltsdl vil, t. l. Abeledo-Perrot, Ss. As .. p. 221.

::,
151 Vescovi. Enrique. Ttorlll glntfIJl dd pflXtSO. Temls, Colombia, 1984, p. 104.
161 [)ey!s Echanda. Ttorll ~ntrll' dd "roCtso. Universidad. as. As., 991. p. 156.
(1) Barrios de Angehs. Dante, Ttora dtl pflXtSO, Depalma. Ss. As .. 1979. p. 15.

-
{81 Palacio. Uno. ob. cit., p. 229 .

.,


.. Ferreyra de de la Rua Gonzjlez de la Vega d, 0pI
aCi( u n acto
adems estos actos estn estructurados en etapas
y fin estn eslabonados, es decir, concatenados. El pn),,>s
avanzar y desarrollarse en base a impulsos que provienen
demandado y hasta del propio tribuna!. tendiendo a un
precisamente la resolucin definitiva del juicio a travs de la
Este acto conclusivo de la instancia constituye la
conforme al concepto de Palado.
. tiene a su cargo el poner en movimiento (instar el proceso) comO"xpresi6n
, se i un para su ;;:;;
en las etapas del proceso; stas sern necesarias o
segn sea el tipo de juicio de que se trate y. en su caso, este
determinante si se encuentra dominadas por un orden precluslvo O no.
Cabe sea lar, sin embargo. que algunos autores han incluido CQihO
integrante del elemento objetivo del proceso adems de 10$ letos
procesales. a la pretensi6n y la norma procesal 191. Discrepamos con tal
inclusin por cuanto no es posible aceptar que la norma procesal Integre
el elemento objetivo. sino que solamente lo regula.
necesarios y eyeotuales
(9IZinny. Jorge. Dtmlro prousal civil - TtOfll dtl proctSO. Atenea. Cba .. 1997. ps. 30/31.
- -- _. '"
Teorfa General del Proceso 55
I por actuar como titulares de los poderes de accin (inicio y
mantenimiento del trmite), excepci6n (defensa) y jurisdicci6n (decisin).
En el proceso penal tambin se advierte como indispensable un
rgano requirente (ministerio pblico fiscal), un 6rgano judicial y el
, sujeto pasivo que es el imputado.
, En el proceso civil ,11,,,
actor y un
relacin procesal con
1
Por otra parte. estos sujetos ejercen poderes de jerarqua
constitucional. As el actor lo hace por ser el titular I poder de acci6n y
del derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. Por su parte.
el juez ejerce el poder de jurisdicci6n. en virtud del cual debe dirigir el
proceso con ecuanimidad hasta la decisi6n final (sentencia). El
demandado completa este tringulo ejerciendo su poder de defensa en
sentido amplio UOI. Cabe sealar. que este ltimo (demandado) es sujeto
esencial y ello sucede aunque. como se sabe, pueda no estar presente en
forma efectiva en el juicio. Ello se manifiesta as(, porque la garantia de
defensa en juicio. impone que al demandado se le haya dado oportunidad
para ejercerla con independencia de que. efectivamente, lo haga. Pinsese.
en este sentido. que el accionado puede ser declarado rebelde en juicio
(art. 110 e.c.p.). En cambio. en el mbito del proceso penal. se advierten
ciertas diferencias ya que en algunos casos la presencia del imputado se
torna indispensable e impide la continuidad del trmite. puesto que
escucharle hace a su derecho de defensa .
ste)S en la 1 que precisa~,
(101 Clari Olmedo. Jorge. ob. cit .. t. l. p. 30.

56 Ferreyra de de la ROa Gonzjlez de la Vega de Opl
As el tribunal en sentido amplio (juez e integra ntel del minllterio
pblico) debe estar constituido en la forma que e5tabltce
decir, designados co nform e a los preceptos
estru cturados de acuerdo a las leyes orgnicas. Esto
con ju ri sdicci n y competenci a predeterminada
garanta para los justiciables . Adems, ellos deben ser
las formas y procedimientos establecidos en la
Canst. Pcia l. , y arto 114 CN.).
En similar sentido, los particulares que actan en juiciO
con capacidad y legitimacin reconocida, dado que i
los poderes de accin y excepci6n. Ellos asumen la calidad
(actor y demandado) y tambin podrn inte rven ir a uav"
apoderados y representantes.
(LoS uiiet~
"!,est;;n en sentido tcnico procesat.
efecto, la s partes procesa les so n los titulares de las pretensiones
esgrimidas en juicio; dicho de otra manera, son aquellos sujet01 que
demandan o en cuyo nombre se demanda una actuacin de laley y
aquellos frente al cual esa actuacin es demandada. Se colige, entonces.
que las partes presentan respecto de la controversia la defensa de un
inters propio que es lo que los caract eriza; en tanto. que los integrantes
del ministerio pblico, los patrocinantes o los apoderados actan por sr
en juicio, pero representando un derecho ajeno a ellos mismos ya que
pertenece a la sociedad 0, en su caso. a quien representan o asisten.
~~~asque actan en calidad
"",'~:~~~ ~~;:: ~~ ~~:~!~
s-indl11'1l!tla
, ~:~
ya que al dictarla se logra restablecer e.Lqrden
- --
,
leorla GenetaJ del Proceso 57
jurjdico alterado y la realizacin del valor i"stjCi~, ES que la idea de
proceso es necesariamente teleolgica, por cua nto o Que la caracteriza
especialmente es su fin, e/a dedsi6/1 del conflicto media/1te U/1 fallo que adquiere
autoridad de cosa uzgada, 1111. Por ello. se ha expresado acertadamente
Que aunque su origen es social cumple una funcin ju rdica l121. Desde
otra perspectiva, esto es. teniendo en cuenta los intereses individuales
o personales de las partes, el fin consiste en la obtencin de una
sentencia favorable o desestimatoria .
, Desde o tra posicin se ha dicho que el verdadero fin del proceso
puede ind uci rse considerando la actuacin del juez y de la s partes .
Indudablemente, el juez desarrolla una funcin pblica y sta procura el
sus restablecimiento del orden jurfdico mediante la actuacin de la ley: su
misin. consiste en declarar si una voluntad abstracta de la ley ampara
una situacin concreta y. en su caso, hacer efectiva su realizacin por
los medios posibles. incluso por la fuerza l
acarr,os que la acepta sin discusin la
existencia de estos tres elementos para completar la idea de proceso.
Sin embargo, a veces se los compone de forma diferente o se les otorga
,
,
otro alcance a alunos de sus elementos. Por ejem plo, Pa lacio seala
co mo elementos: el ob jetiVO, el subjetivo y la actividad. y para este
autor, el fin est dado po r da creacin de una ~orma individuah
0'1, Es decir. agrega como ot ro componente del proceso cla nocin
de act ividad, que se co rres pond e con el conjunto de actos que
deben rea liza r los su jetos procesales desde el comienzo del tr m ite
ha sta la decisi n que le pone t rm ino U.I.
En otros casos se pone nfasis en alguno de sus elementos
acentuando, por ejemplo. el subjetivo, el objetivo o el teleolgico . No
obsta nte ello, no cabe duda que todos son indispensables para lograr
ti 1) COUlure, Eduardo. FUlldam(IIlos de dertdio prtlUS41 civil, Depalma. Bs. As .. 1976. p. I ~~ ,
t 12) ~scovi, Enrique. ob. cil ., p. 107.
(IJ) Palacio. Uno. ob. cil .. p. 229.
(14) Palacio, Uno. ob. CiL. p. 229.
 ._--

58 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la V~a de 0111 Teorla General del Proceso 59

una conceptualizacin adecuada del instituto, esto es. qtle es fuente de los poderes
tcnico jurdica. t;:;;, contractuallsta se remontan al
- procedimiento romano clsico, tanto en el perodo de las fegis adiotltS, como
en el del procedimiento formulario, y la idea es mantenida hasta el siglo Xl}{
4. Enfoque interno. Naturaleza jurdica por las escuelas tradicionales del derecho procesal. Como se advierte.
~ emplazan a la institucin del proceso en el marco del derecho privado.
'Con el fin de establecer la esencia del proceso y Por ello. las principal.es crticas apuntan a sealar que no es posible
vi sta es trictamente interno se han gestado teodas encontrar la gnesis del proceso en un contrato ya que es frecuente que
evolucionando conforme se ha desarrollado la ciencia del el trmite de un juicio se lleve a cabo sin la presencia efectiva de las dos
Asf. son diferentes las posiciones doctrinarias que ene partes. En efecto. se sabe que es posible que el demandado no concurra
naturaleza jurdica de este instituto conforme el
a udo, esto es, que est rebelde o que si lo hace, puede ser en contra de
su voluntad (imputado en el proceso penal).
En tal sentido, brindamos un intento de ~la~ificaci6n d las ms
y sealamos sus rasgos sobresalientes, ya que profundizar en SU
r Por eso ante la fuerza de estas crticas se buscan otras figuras tambin
excedera los lmites que impone nuestra asignatura. dentro del campo del derecho sustancial que puedan servirle de sustento.

4.1.2 Teorla del cuasicontrato

- :::-e
Para superar las razonables crticas efectuadas a la del contrato, se
Teoras contractuales
acude a la teora del cuasicontrato. Se trata de encontrar el fundamento
Escuelas priva listas
- Teoria del cuasicontrato
del proceso en esta figura con la que se procura superar las objeciones
apuntadas. En realidad, a esta solucin se arriba slo por una operacin

de descarte. En efecto, se busca el origen de la institucin en el campo
del derecho sustancial. especficamente dentro de las fuentes de las
Escuelas cientflicas
Relacin jurdica (Van BuUow)
SiruaCi~jurdica (Goldschmktt) "" obligaciones, tratando de elegir alguna de ellas que resulte menos
pblicas ~ imperfecta . Pero. a esa poca. las fuentes de las obligaciones eran
Institucin jurdica (Guasp)
solamente cuatro: contrato, cuasicontrato. delito y cuasidelito. Es que
los autores no haban advertido que la ley tambin era una fuente de las
9bligaciones y que, precisamente, era la de mayor importancia, ya que da
origen a la esencia de la relacIn lurdico procesal.
4. 1 Escuelas priVatistas La teora del cuasicontrato RfQCura salvar el escollo y justificar Cl)10
r '
En primer lugar, analizaremos algunas de las llamadas teorfas prlvatlstll.
e.!proceso tiene efectiva vigencia aunque no exista presencia , o
consentimiento de ambas pa lles .

para luego sintetizar los principales exponentes de la concepcin clentfflCI. LO

'-..-.. 4.1.1 Teorfa contractualista 4.2. Escuelas cientllicas y pblicas del derecho procesal

~ Las
jurdica ~o\rl ~ ,\ oc....,
llamadas teoras privatistas
4. .
Esta doctrina se se abren camino las moderna.
I teoras publicistas del derecho formal y su mayor mrito constituye en
I, ubicar al proceso judicial en el mbito del derecho pblico. '
" .


60 Ferreyra de de la Ra Gonulez de la Vega de Opl
Su principal exponente es Von Bullow, quien afirma que la actividad.
derecho y obljeac' ocesales tienen co ley.
As es como el proceso se origina en una (re ad n de carcter procesal
que se suscita entre todos los que intervienen. creando obligaciones y
derechos diferencia bies entre dichos sujetos. Afirma entonces Que el
proceso (contiene, en s mismo una relacin jurfdica y advierte la necesidad
de la concurrencia de presupuestos procesales. Desarrolla tambin la teona
de las excepciones dilatorias ntimamente vinculada con la de los
presupuestos procesales.
Lt relacin procesal. as con formada, se, independiza de la relaci6n
sustaDclal y se manifiesta como: compleja. autnoma V do derecho
Pblico. Ello es as ya que si bien rige el principio ne procedat iudo. ex. ofjeio.
es decir. que el juez no puede actuar oficiosamente sino a requerimiento
de otro sujeto procesal (actor - ministerio publico). la relacin se traba
porque el juez tiene la obligacin de proveer al trmite y de resolver las
causas. aun en caso de silencio u oscuridad de la ley. Las partes tienen el
deber de aporta r los hechos y sus pruebas. Este es. quizs. el desarrollo
ms importante de la escuela cien t fica; los sostenedores concluyen
expresando que la relacin jurdica as sustentada asume el carcter de
compleja. autnoma. de dereeno pblico !I te/eo/6giea.
I procede aquella actividad; hay en esta teora dos elementos fundamentales
De deftC~o
-
leleol6gJea,
d~ los privados.
4.2.2. Teoria de la situacin urldica
tienen las partes y sujetos procesales durante el
trmite y que. en i se representa por la posibilidad de una
sentencia favorable a cada una de ellas ,. Vale decir. la expectativa est
- - -- -- - -
,
,
, Teoria General del Prouso 61
dada en que el rano jurisdiccional acoja las pretensiones hechas valer
en juicio por el actor y. en su caso. por el demandado.
Esta teora es relevante pues distingue claramente como categoras
prQcesales los egnceptOi de derecho, carga y deber. Su valor est en
precisar cmo tia carga procesal implica un imperativo del propio1riters:t.
-
4.2.3. Teora de la institucin ur/c!ica
,<
Esta postura ha sido sostenida por
, ,
por un conjunto de actos complejo.
realizados por los sujetos procesales y dirigidos a esta idea de carcter
superior. De modo tal que todas las voluntades de los sujetos procesales
convergen en esa idea com/1 (!".
Para Guasp, en sfntesis.(!.nstitucin es un conjunto de actividades
relaG:ionadas entre s por un vnculo; el vnculo est dado por la idea
comn objetiva a la que figuran adheridas, sea o no sea esa su finalidad
individual las diversas voluntades particulares de los sujetos de quien
que son propios de cualquie r institucin: la idea obletiva comn y la
voluntad de los particylares Qye adhieren (16),
'C
5., Valoraciones de las teorias
De lo expuesto se infiere que todos los exponentes de la escuela
cientfica del derecho procesal hacen sus aportes. En efecto, en el proceso
existe una relacin jurdico procesal diferente e independiente de la relacin
sustancial. Recordemos que puede tramitarse nteramente el proceso.
sin que la relacin sustanciM sea reconocida al momento de [a sentencia .
(1 SI Guasp. la ime. Dlftdio I"M'SIlI ,ivi/. 2' ed. corregida, Instituto de Estudios PolftlcOI,
" Madrid, 1962, p. 22.
I r 161 Guasp. Jaime, ab. eit .. p. 22.

62 Ferreyra de d,'l..-R6a ~ GonzAlez de la Vega de Opl
Pinsese. por ejemplo. en un trmite iniciado po r un actor, resistido b
no por el demandadot en dond e el juez concluye que la relacin
sustancial invocada es inexi stente. ' -- ~ . Se dice que e[ proceso es, pblico ya que sys Unes responden a un
Sin embargo. es lgico aceptar que adems de esta relacin jurdico
procesal <principal) se presentan durante el trmite otras relaciones jurdico
procesales diferentes o menores, por lo que puede afirmarse que el proceso
contiene mltiples relaciones jurdicas. As sucede porque las relaciones
que se suscitan son cambiantes en su evolucin. Advirtamos que siempre
estas relaciones se presentan en forma triangular, ya que en los
procedimientos no puede haber comunicacin directa entre las partes,
sino que ella se verifica siempre con la intervencin del juez.
Juez
1\
\ \
L _\
Actor Demandado
A su vez. la <teora de la situacin. tambin efecta su contribucin .
Ello se afirma. dado que durante el trmite judicial se suscitan mltiples y
diferentes expectativas puesto que las aspiraciones de las partes son
cambiantes conforme el desarrollo del proceso.
Por ltimo . el proceso participa necesaria y esencialmente de las
caractersticas de la institucin . Esto es as. por cuanto ha tenido
pervivencia en el transcurso del tiempo. aunque con diferefites
manifestaciones. Por cierto. que se trata del instrumento ms
importante. ofrecido por el Estado e ideado para la consecuci n del
restablecimiento del orden jurdico alterado.
/'
6. Caracteres
Conforme [o desarrollado. resulta de inters sealar cules son las
notas que tipifican el proceso. La doctrina [os ha prec isado como
Teorla General del Pro<:eso 63
conclusin del desarrollo de la escuela cientfica. puntualizando que el
.
proceso es pblico, autngmo complejo y telaol 6 giCO.
-
inters que excede del ivado y su trmite debe llev a cabo
,cn arme a os mandatos de la ley a jetiva proe,esal,que es de esta
misma naturaleza. Por otra parte. puede agregarse que
~. I i
~ I
,
7. Contenido del proceso
moro;s, que la
se trata de una pretensin
solamente esgrimida o invocada por el actor {afirmacin de hechos
, jurdicamente relevantesl y una orden del juez que vincula al demandado.
Pero es de destacar que la relacin sustancial slo ha sido invocada por
las partes. y podra resultar denegada en oportunidad del dictado de la
sentencia. ya sea por considerar el juez que no existi el hecho invocado
o que fue probado deficientemente. Por ejemplo. ante un reclamo de
resarcimiento por daos se concluye que ellos no se produjeron o que
no fueron ,acreditados por pruebas.
Por otra parte. la vinculacin entre los sujetos procesales y el desarrollo
de los procedimientos se realiza en base a impulsos que en su actividad
realizan los sujetos esenciales segn sea su posicin o inters proce..1.
64 Ferreyra de de la Rua Gonlel de la Vega de Opl
Estos movimientos nos llevan a analizar lo tlJ)
el contenido del proceso y lo resume en lo que
Dicho autor
I una
norma reconoce al perjudicado la cSlmple)
facultad de solicitar su reparacin. Se trata de una opcin que tlene este
sujeto de demandar ante los tribunales judiciales para obtener una
satisfaccin. Pinsese, por ejemplo, en un accidente de trnsito en el
que el afectado demanda la reparacin de los daos en virtud de los arts.
1109 Y 1 113 c.e.; sin embargo, podrfa suceder que el damnificado no
deduzca demanda o renuncie a hacerlo.
La setu nda categorra es denominada
UeZse presenta como un ,,:::~
I ~so
de la ley. Si actor o demandado efectan una petIcin, elluez debe proveer
necesariamente a ella aunque sea para expresar qu'e' no se ajusta a derecho
o que debe ser desestimada o corregida. Por elemplo. Interpuesta la
demanda, el arto 176 CP.C . otorga al juez la facultad de nadmitirla o de
requerir la subsanacin del defecto que ella exhibe. En ngor. esta facultad
constituye una obligacin inherente al poder de jurisdiccin y al que
denominamos (potestad,. En el campo del proceso penal esta atribucin
impuesta funciona como categora dirigida tml>in a otro funcionario.
tal es el caso del ministerio pblico fiscal.
(171 Clari Olmedo. lorge. ob. di .. p. 170.
Teoria Gene.al del Proceso 65
define como .!:ftsujecin i/!lDUt,S(q jmplica Boa sityaci6n diferente puesto 'q ue se
proctsQ/ts~. rE!qaiere la aer' 'Rejn gil 5wjato por razQAS5 "wa 'tienden al inters n'blico.
y Por ejemplo, se manifiesta en la situacin del testigo que tiene una carga
pblica, consistente en el (deber de comparecer, de declarar y de decir la
verdad, (arts. 287 , 297 CP.C. Y 131 CP.P.) y tan es as que si no lo hiciera
estos sujetos pueden ser detenidos y obligados a concurrir por la fuerza
pblica o sometidos a I por faltar a la veracidad .
I
(la . Al respecto se
que gran parte se preocupado por precisar el concepto
de ca rga procesal y hacer un correcto deslinde de otros conceptos,
tales como los de deberes procesales, ob liga ciones procesa les,
facultades procesales o derechos subjetivos procesales. Con relilcin al
deber y a la obligacin algunos autores entienden, siguiendo
sustancialmente la opinin de Goldschmidc. que mientras que aquellos
constituyen imperativos o vnculos de la voluntad instituidos a favor de
un tercero o de la comunidad. la carga es un imperativo del propio
inters. As la carga procesal se configura como una situacin jurdica
instituida en la ley consistente en el requerimiento de una conducta de
realizacin facultativa , normalmente establecida en inters del propio
sujeto y cuya omisin trae aparejada una consecuencia desfavorable
para l. Como se advierte. es ca racterstica de la carga que no existe en
el ordenamiento procesal sancin ante su incumplimiento, sino tan slo
u importar para el remiso pOSicionarse en un plano desfavorable. Es decir.
~o existe compulsin para su cumplim!ento. :or etemo1o}~~rgaor?esal
Impuesta p o r , ' que Impon~ al i;I~2d;~.0. ;..eeCef de
conductas jurfdicas
i incontestacin de la demanda, de ofrecimiento d e
prueba, no tienen una sancin jurdica. pero modernamente las leyes
procesales le adjudican un valor probatorio que puede equipararse al de
un indicio o presuncin, segn sea .
I 1181 Clari Ol medo. Jorge. ob. cil .. 1. 1. p . 172.
 ------------------------,. -,----'"~ .. ,

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Teoa General del Proceso 67

La llamada carga procesal tiene presencia en todas las etapas del Esta actividad constituye el objeto del
091.
proceso. As se establecen la ccarga de comparecef'lo, (carga de contestan, ~esoy el juez llega a la aplicando reglas de la sana crftica y de
Fcarga de ofrecer prueba:., etctera. En rigor. se trata de un imperativo del la lgica formal, para lo cual analiza los hechos con relevancia jurdica
propio inters. Si ella no es cumplida. el sujeto se posiciona en una afirmados por el actor y contradichos por el demandado a la luz de las
situacin desfavorable a sus intereses. Advirtase ac la diferencia entre pruebas rendidas.
carga pblica y carga procesal; la primera implica la posibilidad de ejercer El objeto as determinado es vlido tambin para -el proceso penal.
coaccin en el sujeto en tanto que en la segunda, s610 se realiza una
)
destacando en este aspecto los diferentes roles o ROsicionamientos que
conminacin o advertencia de que se puede perjudicar. 1
tienen los sujetos esenciales.
Para completar el pensamiento. cuadra destacar que tanto el actor
como el demandado frente a la carga estn en situacin de actuar pero
no pueden ser compelidos a cumplirla. As, por ejemplo, el demandado
debe comparecer y defenderse (arts. 189 y 110 c.P.c.); ambos, actor o
!l. Etapas

demandado, deben absolver posiciones (art. 219 C.P.C.), etctera. En rigor, El proceso judicial se presenta como un fenmeno nico; sin embargo,
no tiene obligacin de hacerlo, pero es claro que su silencio o respuestas
'.r~ /-, en la vida jurisdiccional se manifiesta a travs de diversos procedimientos
evasivas pueden ser tomados como confesin.
que son estructurados en forma diferente teniendo en cuenta distintas
Por ultimo, sealamos que significando la carga procesal un derecho
) circunstancias, el derecho de fondo que se pretende realizar, el sistema
de los sujetos referido a los poderes de accin, excepcin e impugnacin.
esto es, cualquier acto destinado a defender sus posibles derechos, es
..J procesal elegido, la necesidad de imppner determinada forma organizati\(a
a los tribunales, etctera.
posible tambin que se planteen cargas en ciertos momentos y
Cabe sealar que el
oportunidades del proceso penal aunque esto no sea tan frecuente.
La existencia y rigor de la carga se diluye o atena en procesos con
rasgos inquisitivos y ms an en los que rige el impulso procesal de oficio,
ya que la carga procesal sera una forma de manifestacin sui generis
emparentada con el instituto de la negligencia.
En tanto, que en los procedimientos que han optado por la oralidad
en la instancia nica encontramos en forma menos precisa et.apas que
identifican o presentan particularidades que definen la forma procesal
8. Objeto del proceso .. elegida. Tal sucede en el procedimiento penal. laboral y familiar.
t

No existe uniformidad en la doctrina acerca de cul es el objeto del

proceso. Sin duda, que para determinarlo es necesario tener en cuenta el.
contenido de los poderes de accin y excepcin (pretensiones) a la luz
de los inmediatos y mediatos, tal como se explicitaran, esto es:
del
(9. 1. Etapas del procesa civil
Palacio, define al proceso de conocimiento u ordinario como aqul
que tiene por objeto una pretensin tendiente a que el rgano judicial
dilucide y declare, mediante la aplicaCin
, de las normas pertinentes a los
hechos planteados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance
de la situacin jurdica existente entre las partes (201 .

! I 91 Clari Olmedo. lorge. ob. cit .. t. IV, p. 119. 1201 Palacio, Lino, Tratado. ps. 116y 184.
"
 68 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Como dijimos. el juicio ordinario es aquel que tiene como objeto una
pretensin inicialmente Incierta tendiente a lograr que el tribunal Que
entiende en la causa conozca a fondo el problema. reciba la prueba y
dicte sentencia de mrito. d~idiendo en forma definitiva la cuestin. Por
lo general. este juicio const{l de cuatro etapas esenciales, y otras que se
denominan eventuales.
El proceso tipo por excelencia, es el Juicio declarativo ordinario, que
se manifiesta como la vla de mayor amplitud para esclarecer las contiendas
o conflictos. Se caracteriza por estar estructurado con plazps amplios
para contestar la demanda (art. 493 c.pc.); para ofrecer, recepcionar y
merituar la prueba (art. 498 CP.C) y correlativamente tambin para dictar
sentencia (art. 121 e.p.c.). Por ultimo, lo caracteriza el efecto de cosa
juzgada material que suscita la resolucin final. El juicio ordinario por regla
general y sin perjuicio de algunas excepciones consta de cuatro etapas
esenciales: la ~ntroductoria, la probatoria, la discusoria y la decisoria.
Analizaremos. tambin. lo que se denomina <etapas eventuales). ya que
pueden plantearse o no en cada tipo de proceso y que estn
individualizadas, medidas preparatorias, cautelares impugnativa y de
ejecucin de sentencia.
, \~ta fase probatoria se encuentra dominada por plazos perentorios
_ 9, (, (, Etapa Introductoria
l acto procesal propio o tpi~ode esta etapa es la~a}nediante
la cual se opera la definitiva e integral introduccin de las cuestiones que
sern objeto de la decisin final. En esta oportunidad, el actor efectuar
la~afjrmaciOnes de hechos jurdicamente elevantes en base a las cuales
sohcitar la tutela del derecho' que invoca.
Con respecto al (demandado, ste de er contestar la demanda,
ejerciendo de esta forma su derecho de efensa en el plazo de ~ O das
(~rt . 493 c.PC .). Su cont~tacxn deber eferirse a los hechos que han
SIdo expuestos en la demanda) pue~iene a carga procesal de responder
sobre cada uno de ellos) La ley ritual impone al accionado la carga de
pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negando o reconocindolos .
Ello debe realizarse con (claridad, ya que si adopta una modalidad ambigua
corre el riesgo que tal actitud pueda constituir una presuncin de
reconocimiento de los hechos afirmados en demanda (art. 192 c.pc.). En
esta oportunidad, podr oponer excepciones dilatorias en forma de previo
y especial pronunciamiento, siendo este tipo de trmite el nico que
admite esta forma particular de articulacin.
Teorla General del Proceso 69
Adems, ' n ocasin de contestar la demanda, el ae nado puede
reconvenir, siendo sta la nic~ oportunidad para hacerlo .
Con estos actos procesale!\se cierra el momento intro uctori~de la\
cuestiones y fe fijan las respectivas pOSiciones de actor y dema~~dado,)
quedando delimitado el tnema decidendum (plataforma fctica del jUiCi1
9, 1.2, Etapa probatoria
Es el momento u oportunidad en que las partes deben realizar el
esfuerzo para (arrimar al juez o tribunal los elementos probatorios que
acrediten sus pretensiones\ En esta actividad las partes debern prestar
la mxima colaboracin parJobtener el elemento probatorio fundamental.
Esta segunda etapa puede presentarse excepcionalmente comc(no
esencial~or cuanto presupone la existencia de hechos controvertidos.
La etapa probatori~ se inicia con el fecreto que ordena la apertura a
prue~a de la causa.lSe configura como un momento de plena actividad
que ~e resume en recepcin de audiencias, notificaCione, peritajes,
inspecciones oculares, diligencia miento de oficios, etcteral Participan
en ella todos los sujetos procesales y, en especial. los rganos de prueba
\po-ejemplo: testigos, peritos, etctera).
fatales)art. 49. inc. 4 c.pc.).
Comprende la regulacin de las dos categoras de trminos probatorios:
1) El ordinario, fijado en 40 das, segn dispone el arto 498, aclarando
empero que el juez podr designar otro menor y que se prorrogara a solicitud
'
de parte hasta completar aqul. sin necesidad de causa justif~ada; y 2) el
extraordinario, plazo mayor reservado para casos especiales.)
9, 1.3. Etapa discusoria
i..bs actos procesales que objetivan esta etapa son los(alegatos) cuya
(nalidad es proporcionar al jue""argumentaciones favorables al fundamento
de las respectivas pretensione~ Implica, adems. discusin crtica de la
prueba . Es el momento en que las partes incorporan al juicio elementos
doctrinarios y jurisprudenciales tiles para fundar una sentencia que les sea
favorable. Es as. que actor y demandado, a travs de estos escritos tratarn
de evidenciar cmo han sido acreditados los hechos fundamentadores de
sus pretensiones; tambin destacarn en su caso la ausencia de elementos
I probatorios corroborantes de los hechos afirmados por la contraria. En
,1 otras palabras: manifestarn lo que ha permanecido improbado.

70 Ferreyra de de la Ra - Gonz41ez de la Vega de Opl
De esto se infiere que la funcin del alegato no se agota con la
meritaci6n de la prueba sino que va ms all.
En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de
ley por su orden. Esto es, primero se corre traslado al actor y luego al
demandado (art. 505 Cp.e.). Asf. por ejemplo, en el juicio ordinario se
confiere un plazo de seis das perentorio no fatal y su cmputo es
indIvidual. El plazo comenzar a correr desde que la providencia que ordena
los traslados para alegar sea notificada a la parte. Esta~tapa asume una
caracterfs~lca especial. la de reservada, en el sentido de <na pblica) con
el fin de gar~[)t!z.arf jgualdad de las partes. As los alegatos presentados se
reservan :r_seqEltar,iq hasta que se ordene el llamamiento de autos para
defin it iva '"fs j:lecir, qe al momento de su presentacin slo se deja
constancia de ello en el expediente mediante una certificacin puesta
por el secretarlOl:
_9.1.4. Etapa decisoria
E's la ltima y ~senciai etapa del proceso de mrito. para el
pronunciamiento ge la sentencia definitiva. Ella~e inicia con el llamamiento
de autos para definitv~(arts. 506 y 121 inc. 3 c.pc.. Este es el provedo
que sealall corple nzo d,el plazo que tiene el juez para dictar sentencia.
Asimismo.\!ene el efect9 de hacer cesar. para las partes la carga de impulso
del trmite. y por consiguiente, cesa tambin la carga de notificacin")
Pero antes de la sentencia puede .ocurrir que el juzgador disponga
dictar 10 que se denomina "medidas para mejor proveer,. Ellas son
providencias probatorias que limitadamente puede disponer el tribunal
conforme a las condiciones y los requisitos establecidos por la ley.
fl,-a sentencia es el modo normal de conclusin del proceso) Constituye
un ~to estrictamente formal, esto es, de caractersticas documentales y
que es propio de la jurisdiccin. El juez en la sentencia fija lo fctico y lo
subsume en el derecho positivo vigente. De este modo. la sentencia es el
acto que pone fin al proceso decidiendo en forma definitiva sobre las
pretensiones de las partes.
( La deci si n final debe responder al principio de congruencia.
plenitud y vastedad)Esto significa que el juez resolver conforme a los
hechos fijados en los esc ritos de la etapa introductiva (principio de
congruencia). Tendr que hacerlo de acuerdo a 'los que. efectivamente.
Teorra General del Proceso 71
han sido acreditada las partes. Adems. deber contener decisin expresa
sobre cada uno de los puntos sometidos a decisin del juez. As lo
establece en los arts . 327 y 328 c.pc.. en tanto. que el art. 329 se refiere
a la estructura de la resolucin. A su vez. la ConstituCin de la Provincia
exige que toda resolucin judiCial contenga fundamentacin lgica y
legal (art. 155 de la Const.Pcial.).
Adems de estas etapas deno~nadas esenciales, pueden presentarse
otras. t~madas (etapas eventuales, ya que pueden o no realizarse. Tales
son: l)ftapa de medidas preparatorias; 2) Etapas de cautelares anteriore
a la demanda; 3) Etapa de ejecucin de sentencia; y 4) Etapa impugnativ<f
t
La etapa de(medidas preparatorias estn previstas en la ley adjetiva
con el fin de obtener datos que resultan de conocimiento indispensables
para que el actor en un futuro pueda plantear correctamente su demand~
Conforme 10 dispone el arto 485 c.P.c., podr el actor solicitar que la
contraria preste declaraciones sobre hechos relativos a su personalidad.
que exhiba la cosa mueble que haya de ser objeto del pleito. que se
exhiba algn testamento. etctera. Configuran casos de excepcin, por
lo que se ha dicho que son de interpretacin restrictiva y su solicitud
implican para quien las propone, la carga de demandar o de concretar
la pretensin dentro de los treinta das de su realizacin bajo
apercibimiento de caducidad.
Emparentadas con las edidas preparatorias se encuentran las
~edidas de prueba anticipada u permiten recepcionarlas con antelacin
a la interposicin de !a deman a Su finalidad es la de preservar elementos
convictivos que pueden desapar cer con el transcurso del tiempo, tales
como el caso de declaracin de testigos de avanza edad. gravemente
enfermos o prximos a ausentarse del pafs. etctera
Por otra parte, tanWin en forma exce~cional, e cdigo autoriza la
posibilidad de ordenar\medidas cautelares Jntes de la promocin de la
demanda (art. 466 C.RC, y arto 231 c.c.).
Tambin constituy\etapa eventuat del proceso civ] la ejecucin de
sentencia que tiene lugar a solicitud de parte inter.esada y cuando el
demandado no se hubiere avenido a cumplirla voluntariamente)
Por ultimo. mencionamos la~etapa impugnativa. que tendr lugar
cuando algunas de las partes o ambas se sientan perjudicadas por 10
resuelto en sentenc ia. inter~niendo recursos ordinarios o extraordinarios
ante la instancia pertinente. .
 \

72 Ferreyra de de la ROa Gonzlez de la Vega "de Qpl Teorfa General del Proceso 73

10. Elapas del proceso penal Cabe sealar, penal puede presentar dos

modalidades: ~!.2.
El proceso penal cordobs. presenta tambin una construccin lgica las I
con fases o etapas, algunas esenciales y otras eventuales. Ello es
consecuencia del sistema procesal adoptado 1
sistema cabo
Ij
" segunda etapa, constituye la fase esencial e importa la proyeccin
I . como la fase instrumental en el proceso penal. de las garantas consagradas en
eventual !I pr~paratoria del juicio, que cumple un rgano judicial el1 vir~ud de excitacin 18 C.N .. esto es, del !Jiio
oficial (de la policfa o del ministerio pblico) !J en forma limitadamente pbliu ti. Esta etapa
wntradictoria. para investigar la verdad acerca de los extremos de la imputacil1 penal. acreditaron
ca" el fin de dar fase el la acusacin o determinar el sobreseimiento) 1111.
Ocurrida l entonces, la noticia ~iml1ise inicia la investigacin fiscal
preparatoria que: tiene por fin reuni r elementos de prueba suficientes para
dar andamiaje,3 la acusacin,se trata de las actividades que se desarrollan
para la preparacin del ejercicio de la accin penal pblica. Es que. para
i
que esgrime entre sus
imputar a una persona como supuesto autor de un delito. deben existir
principales propuestas la de jerarquizar el juicio plenario reduciendo la
emotivos bastantes) para sospechar su participacin en el hecho punible
investigacin previa. otorgando un rol meramente preparatorio de la
(art. 258 c.P.Pj. .
acusacin, En este sentido, se ha sealado, que la investigacin
( La .invesdsadn es. llevad~. ~ cabo POI.~FjScal~_ llJstruc~i6~, que
preparatoria debe ser verdaderamente preparatoria. es decir, no
detenta la titularIdad de la acci6n penal pblica. Este funcionar.iG carece '
definitiva para que el juicio oral y pblico sea. como corresponden por
de potesta es juilsaCciOmiles, por' ello . ante la =oeLsida9.Q~ ~ercicio
-~-
~e . algullJ +de eH tg [-~L.: . nterv~.~i..:n_.de las comu~icaciones.
- sus conocidas ventajas y virtudes la estrella de primera magnitud del
intercepcl~n' de correspondencia. establecer el secreto de las proceso penal. Es decir, para que la sentencia definitiva se asiente
.act ua ci 6 nes~ -alsponer emba rgos '--- e t.c e t e ral, -d~e requerir solamente en [as pruebas recibidas mediante un sistema de escrupuloso
espeto al derecho de defensa y de cara a la sociedad !1l l .
" -....
Este momento configura un procedimiento
-
necesariameAte la"6i'den del J'tiez cre:tstruccin , ._- ..
previo- ya que no se l" , 1 i I
emplaza dentro del proceso estrictamente jurisdiccional, aunque es
controlado eh" su leg.hidad por e l juez de instruccin o de ga rantas. Es
eventual. po rque el proceso puede llevarse a cabo sin que se desarrolle la juicio comn constituye el proceso tipo por lo que sus normas
investigacin, tal suC!ede. por ejemplo, en los casos de delitos de instancia se aplican a los dems. salvo que existan previsiones especficas
privada y en los de faltas contravencionales. para determinados juicios.
,.

(22) Viva s. ob. cit. , p. 185.

(211 Vivas, Gustavo. Mallual de dm(lio prouslll pilllll, t. 1. Alveroni. p. 184. (23) Cllfferata Nores . Jos L, ob. cit .. p. 185 .

Ferreyra de de la Ra - Gonmlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 75

y tiene por finalidad

~~de

en el proceso laboral.

en que hasta
,menllO obededa al impulso oficioso y comprender [a realizacin
de actividades necesarias para hacer cumplir lo decidido. Se sustancia
por ante el juez de conciliacin. y el procedimiento se rige p6r las normas
que acta como ley supletoria .

1.w.

El proceso laboral, tal como ha sido

"[ Ji! ~
lleva a _cabo PQr ante el juez de."",,,,
. ya que aotaLse t lJilba la El proc,;eso de conocimiento en el fuero de familia, en
en la audiencia de , recibe la la ci udad de Crdoba, la ley provincial 7676,
preoa, .
ocular. las Ii
e.sto es, la Cmara delTrab,ajo. '.
El juez de CQocWacj6n tjene com petencia para resolver las C!!e5 t iQOes
incjdeola)es Que :-e pla,oteeo durante el desarrollo de la etapa de
instruccin y opera como tribunal de alzada. la Cmara del Trabajo para
conocer de las apelaciones ordinarias deducidas.
Cabe sealar, que el juez de conciliacin tiene competencia gara
(24) Acuerdo NO 53. serie A, del 15 de marzo de 1994.
ordenar medidas cautelares.
76 Fe:rreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl TeOI1a General del Proceso 77

f'.....r ~"" .
como aquellos requisitos necesarios Q indispensables para la cOQstitycin
de '!oa relacin jurdico procesal ylida .
Ellos fueron advertidos por la escuela cientffica alemana que estableci
una distincin entre la relacin jurfd ico procesal necesaria para la
tramitaCin de un juicio y la relacin sustancial subyacente e hipottica y
con fundamento en el derecho de fondo.
I

en la etapa de instruccin, con por

se rene en un solo acto. que es la audiencia preliminar, tal como sucede
en la provin'cla de Buenos Aires. En esta provincia la etapa de juicio tambin
se lleva a cabo ante un tribunal colegiado. aunque admite su divisin en
salas unipersonales para [a decisin de ciertos asuntos.
13. Presupuestos procesales y sentencia les
En doctrina se distingue entre los presupuestos procesales y los
denominados pr.esupuest9s sentencia les. Pueden definirse a los primeros
176 e.P.e., que otorga facultades expresas al rgano jurisdiccional a
de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos
contenga. Ello configura el otorgamiento de una potestad jdicial
lineamiento (despacho saneadorl que se concede a veces en forma
yen otras en forma genrica para depurar el trmite en cualquier
ya lo largo de todo el proceso (art. 34 inc. Ibis. C.PN.) . En
casos. se posterga la admisibilidad formal de la pretensin: sin
I de ello se' reconoce tambin a las partes la posibilidad de
,
-
I JN I ","AndCI, bOl. d.as partes., en Otrrclio proustll d vil " Ttora dtl prouso. Atenea, CbI "

125) 4>. 9032. B.O. 20/8102, modif. de la 7676.

I '" 1 11 11'17
1~11 (,llm , fIIU,,.lIItllt as, ob. clt .. p. IOl.
 78 Ftrreyn de de '" Rila Gonzjlel de la Vega de Opl
denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el tribunal
no lo haya advertido a travs del planteo de excepciones dilatorias:
incompetencia, falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer
la demanda (alt. 184 C.OC.). En el proceso penal. tambin se regulan as
excepci"nes dilatarlas, en 10 atinente a sus efectos (art. 23 C.P.P.I.
I la
on'''1 se integra con comparecencia a
juicio y , en su caso, el promiscuo. Son
aplicables en relacin a la 'capacidad procesal las disposiciones del Cdigo
Civil y rile. en consecuencia, el axioma que expresa que la 4:capacidad es
regla y la Incapacidad la excepcin"
es la
los capacidad procesal,
no bsuinl~ i de la relacin sustancial. no gozan
de aptitud para defenderlos por s en el proceso; v.gr. dementes.
sordomudos. prdigos. interdictos. ausentes. etctera. El juez. adems.
debe estar munido de competencia . La competencia. subjetivamente. es
la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los rganos judiciales para
administrar justicia en un caso dado y objetivamente. es la rbita jurdica
dentro de la cual el tribunal ejerce su jurisdiccin. La falta de competencia
tambin puede ser relevada de oficio por el juez cuando es absoluta; caso
contrario. 51 se trata de incompetencia relativa deber ser alegada por el
demandado a trav5 de excepcin .
un,
El est el planteo en forma de
.
laly a .
Po, , !'-
privilegios
de acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada. la ausencia
10 Ferreyra de de la Ra Gonlez de la Vega de Opl
acreditarlas; tambin
I Qye no aparezca probada 1Ioa ci rcpostanda de ini mputabilidad o
la cuestin de fondo y ataca n a las
pretensiones sustanciales esgrimidas por actor o demandado. Por ello.
I su existencia O inexistencia determinaran la admisin o rechazo de la
pretensin en la decisin final. En este orden de ideas se los vincula
con : la legitimacin en la causa. es decir, con la calidad o idoneidad
pa ra actuar como actor o demandado en un determinado proceso . En
tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para
formular la pretensi n y el demandado el autorizado o contradecirla
pero esta legitimacin debe adems ser calificada por o tr os
elementos . Asr debe exhibirse. adems. un inters sustancial en la
obtencin de la sentencia y una peticin presentada en forma cla ra
y concreta y que no haya sido impugnada por objeciones como, por
ejemplo, aducida la cosa juzgada o la litis pendena l111 ,
Tambi n se requiere la necesidad de existencia de un planteo
- correcto de la relacin sustancial pretendida ; prueba de los hechos y
exigibilidad del derecho.
Sintetiza ndo los argumentos de Devis Echa ndfa acerca de los
presupue'stos sentenclales debe sealarse que la inex istencia de un
presupuesto sentencial puede determinar el dictado de una sentencia
inhibi~orio o, en su caso, el rechazo de las pretensiones. El primer
caso \Sentencia i nhiblto ra~ sign ifica que el juzgado r advertido sobre
la ausencia de un presupuesto sentencia l se abstiene ~ dicta r la
decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia~ n tanto,
que la segu nda posicin importa la admisin s~re la proce(lencia de
una excepcin, Que releva al juez de la cuestin,
. e seal .. , .. mismo. la existencia de presupuestos materiales que
se refieren a las sen tencja s penales ta les S9n: 1) una adecuada
..... i
imputacin en la acusacin fiscal al inicjar el enjlticiamiento; 211a pOlaba
diligenciada en lesal forma y referida la ixistel'leia de los hech os
delictuosos que se investigan; 3) que. esos he(;hos sean precisamente
t30! Devls Echanda. ab. cit .. p. 274.
131) Devis Echandia. ab. cit .. p. 280.
llona General del Proceso 79
de dictamen del asesor de menores e incapaces cuando ste ha sido
impuesto por la ley, etctera. Adems, el trmite debe haberse desarrollado
con sujecin a las formas esenciales establecidas en la ley (idioma.
documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento
de una sentencia vlida por haberse cumplido las etapas que son
inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las cuestiones.
prueba y discusin en el proceso escrito; deba.te en el proceso oral) IllI .
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos
sentenciales vinculndolos a las pretensiones de actor. demandado o
imputado de contenido sustancial. Los presupuestos sentenciales asf
estaran configurados por aquellos requisitos necesarios para que el juez
pueda . en la sentencia. proveer al fondo o mrito de la cuestin; es decir.
resolver si el demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado
la obligacin correlativa o si el imputado tiene o no la responsabilidad
que se le imputa . La falta de estos presupuestos hace que la sentencia
sea inhibitoria . Estas condiciones. entonces , se refieren no al
procedimiento sino a la pretensin.
Cabe sealar. que desde este punto de vista se distingue entre los
presupuestos sentencia les referidos a la pretensin del actor y los
presupuestos sentencia les de la del demandado 11'11.
I
-
en
excepciones. exija
1281 De la Ra. Fernando. ob. cit.. p. IJ9.
129J De-vis Echandra. Hernando. OO. cit .. p . 279.
Teorla General del Proceso
los implltaa03 81 lIlOlliento ele 18 ppon,oeiR gil la accin 41 tamb .JI
,. Ip_prueba de que le incumbe la responsa bilidad por tales hechos; ~)
exhoneraote de responSabjljdad piRaL
Como se ve. desde esta ptica los presupuestos sentencia les en
general. materia civil o penal. se dirigen al fondo de la cuestin debatida
e imp iden u obstan al dictado d e una sentencia favorable a la s
pretensiones de los sujetos.
Por ellg. se seala. QlJe mientras la aysencJ~ de pr.es.!,!.p..j!estos
prQcesales impide qye el juicio pueda LtamltrSe 'vlidams:a , te. los
requisitos sentenciaJes atacan a la pretensin e impiden que las partes
"obtengan un; resolucin favorable o sus pretensrones.' ., .
En Ofnftiva. con la precisin que lo caracteriza, Couture ha expresado
que para tener una sentencia favorable (/"10 ~a!J mejor presupuesto que un buen
derec~o.Sin embargo la invocacin correcta del derec~o, cuando ello eS' indispen.sable. !J
la produccin de la prueba cuando se tiene sobre s la car9.a de la misma son en verdad
presupuestos proctS/lles de una sentencia favorable . No alcanza el prtipt(rde-Ia sabidura
popular ron tener deredlo. es preciso tambin demostrarlo !I probarl? ll~
Por ltimo. efectuada la distincin entre presupuestos procesales y
presupuestos sentenciales, creemos necesario advertir que los lmites de
stos no estn definitivamente fijados, sino que su teora se encuentra
en vas de desarrollo por lo que no existe uniformidad en su tratamiento.
13.1. Legitima ci6n sustancial y procesa l
Para completar el desarrollo que antecede estimamos importante
efectuar algunas precisiones. A ta l efecto. sealamos las diferencias entre
10 q e se ha denominadd legitimacin procesal y la legitimacin en la
causa (legitimario ad prouss~ y legitima/io ad causam) , tema que, por otra
part , es desarrollado en forma ms extensa en otro captulo.
la legitimacin sustancial activa supone identidad entre la persona a
quien la ley le concede el derecho de accin y quien asume en el proceso
132) Coulure. l. . ab. cit .. p . JI O.
82 Ferreyra de de la Rila Gondlez de la Vega de Opl
el carcter de actor. Hay legitimacin pasiva cuando existe identidad e re
la persona habilitada para contradecir y Quien ha sido demandado (l)I,
De all que para denunciar la falta de identidad entre el efectivo t itu ar
del derecho sustancial y quien asume el carcter de actor debe utilizarse
la defensa de falta de accin (sine aaiont agit); mientras que la falta de
legitimacin procesal debe denunciarse por medio de la excepcin procesal
dilatoria de falta de personalidad (art. 184 inc. 2 ep.e].
13.2. Preludielalidad penal
Estimamos necesario referirnos a este tema denominado "presen-
tencialidad penab ya que se trata de una institucin emparentada con
los desarrollos previos pero perfectamente diferenclable. '
Esta institucin denominada tambin preludicialida~retende evitar
el dictado de sentencias contradictorias y consiste en la prohibicin que
tiene el juez civil de dictar fallo cuando existiere una causa en sede penal
anterior a la civil en la que se debatieren los mismos hecho~art, 1101
c.c.). Es decir, que la existencia de prejudicialidad no impide la 6romocin
de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia 1141.
La prejudicialidad se presenta cuando cuna cuesti6n sustandal aut6noma
se constituye en necesario antecedmte I6giw-;urdico de la relaci6n que debe adoptarst
en la sentencia: cuesti6n que es indispenS46/e resolver previamente por otra sentencia
providencia que fraga sus vtctS, en proceso separado, con IIfllor de cosa juzgada '''1,
Como se advierte, opera como obst culo para el dictado de la
sentencia , puesto que el proceso puede desarrollarse]' y alcarizar ese
estado, sin que pueda en definitiva dictarse el pronunciamiento
"SI Arlzl, RoIand, d.'" legitimacin como elemento de la acci"" la Itgiti"/lci611. libro
horntnllle.1Pro' Dr, Lino Palacio, Abeledo-Perrot, Bs. As .. 1996, p. 23.
1304, rer~ndez, Ral, _La sentencia en el proceso civil ycomercial de Crdoba, trabaio de
Tesina presentado ante la Secretaa de Posgrado de la Facultad de Derechoy Ciencias Sociales
de la U.N.e .. aprobado con sobresaliente. 2002, p. 6 .
(35) Azpellcueta, luan los Tessone, Alberto, lA /llzada, podtrtS IJ dtbfrrs. L.E.P., Bs. As ..
1993. p. 75.
Teona General del Proceso 13
jUriSdiccional final. Nuestro derecho positivo ha regulado la prejudicialidad
en el art. I 101 e.e.. que refiere explcitamente al ejercicio de las
pretensiones resarcitorias derivadas de delitos , Sin embargo. tanto la
doctrina como la jurisprudencia han extendido su aplicacin a otras
materias. En efecto. el concepto de prejudicialidad resulta de aplicacin
a otros supuestos. en los que dada la naturaleza del tema litigioso es
necesario contar con una decisin previa de otro tribunal. ya que sta
puede influir con efectos de cosa juzgada en la resolucin final a dictarse~
De otro modo, se corre el riesgo de obtener sentencias contradictorias
sobre un mismo punto, con el consiguiente escndalo jurdiCO que ello
apareja. Por consiguiente, a la prejudicialidad debe advertirla el juez y
relevarla oficiosamente a efectos de dictar sentencia en tiempo oportuno,
esto es, cuando se haya resuelto o concluido el proceso penal.
Se trata de un instituto de orden pblico, ya que persigue evitar el escndalo
jurdico que significara el dictado de sentencias contradictorias l%f.
El efecto que suscita la prejudicialidad, en el proceso en que se
plantea, es el de aplazar el dictado de la sentencia, por la intima
conexin existente entre el pronunciamiento a dictarse en sede penal.
con el que se habr de obtener en sede CIvil.
(36) ~ jurisprudencia ha predsadoque (elart. 11 01 e.e" consagra un principio deorden
pblico, en virtud del cual es un deber del juet suspender el dktado de la sentencia en el
procesocivil mientras no recaia pronunciamiento en sedecrlminal. No enerva dicho princIpio
la circunstancia de que en la demanda civil no se esgrimi la comisin de un delito ni se
reclam resarcimiento de daos y perjuicios hipotticamente ocasi,onados, con fundamento
en el art o 1096 ce. (Cmara Nacional de ApelaCiones en lo Ovil, Sala A. 1/12/97; ((:ollard
Bovy, Gisele y otro C. Malle!, Albeno y otros . La Ley, 1998-B- 161; (En orden a la prejudicia!1dId
prevista en el ano1101 C.C . y siendo el mismo hecho invocado para la cesantfa el que Orllll
la causa penal, no puedeel tribunal del trabajO vlidamente pronunciar sentencia hasta que no
se dicte resolucin definitiva en aquel fuero a la que no es eQuiparable el sobreseImiento
provisorio . ISuprema Corte de Justicia de la Provincia de BuenosAires, 10/8/93; <Ferrarl. RI
F.. c. Piantonl Hnos. S. A.t, D.J.BA, 145-63 55).
SI la pendencia del proceso penal es de tal magnitud que Impide en forma real el derecho
de defensa en iuicio debe pronunciarse resolucin civil aunque no haya recado sentencia en
sede penal. pues todas las normas juridicas. aun las imperativas yde orden pblico. deben Hr
Interpretadas razonablemente en funcion de las circunstanci as particulares de! caso concreto,
de los principiosenerales del ordenamiento lurldlco y de las normas de jerarqufa constltuclQo.
nal. (Suprema Corte de lusticla de la Provincia de Mendaza, Sala 1. Civil YComercial. 21 /5/98.
(Martfnez, Amador y otros c. Lucero. Pascual G.'. La Ley. 1999-A-64 - DI .. 1999- 1-609-
R.R.C .. 1999-1-153 - RCy5, 1999-577),
 ."
..
Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
13.3. Improponibilidad objetiva de la demanda
Este tema ser abordado con mayor amplitud posteriormente pero
creemos que debemos incorporar su-tratamiento por razones de mtodo
y didcticas y por su vinculacin con las cuestiones precedentemente
desarrolladas.
Analiza si es posible el rechazo it1 Imine de una pretensin. por su
evidente carencia de fundamentos jurfdicos.
Pese a su relevancia el tema no ha concitado el inters de los
legisladores y, por lo tanto, no existe regulacin expresa al respecto.
Se parte de la afirmacin de que el rechazo de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de un acto (objetivamente proponible; caso
contrario, la demanda resultara improcedente o inadmisible segn sea
el vicio intrnseco que la afecte .
La meditacin que impone el tema de la (improponibilidad objetiva)
de una pretensin se refiere: a la ausencia absoluta de basamento o a una
peticin basada en un ln!ers que jurfdicamente no es digno de proteccin
y que le impone al juez un examen anticipado acerca de la atendibilidad
sustancial. puesto que si lo deriva a la sentencia de mrito, corre riesgo
de provocar un dispendio jurisdiccional por haber tramitado un pleito
carente de la mnima fundamentacin sustantiva (11).
El puntose plantea cuando los particulares en una demanda someten
a la decisin del rgano jurisdiccional una cuestin que de su simple
lectura resu lta claramente infundada, se cuestiona si puede el juez
rechazarla in mine, es decir, al momento de su presentacin o si por el
contrario debe tramitarse integralmente el juicio para recin resolver su
rechazo al momento del dictado de la sentencia de mrito (]81 .
Inicialmente afirmamos que la demanda no es un instrumento que se
pueda utilizar para satisfacer aspiraciones ajenas en el orden jurfdico o
absolutamente desvinculadas de l.
Por ejemplo puede tratarse de una demanda cuya pretensin expresa:
Un objeto contrario a la moral: por ejemplo, contrato sobre casas
de tolerancia.
(37/ Gozaini. Osvaldo.lA ,ol7ductQt I! ti proUSf), L.E.P., Bs. As .. 1988. p. 140.
(38) Rodrguez Jurez. Manuel. Cutsliol1ts proct5t1Jes. A1veroni. Cba" 1998.
Teorra General del Proceso as
Un objeto contrario a las buenas costumbres: por ejemplo,
actos usurarios.
Un objeto prohibido por las leyes: por ejemplo, un contrato sobre
esclavitud, prostitucin o trata de blancas.
El reclamo de una situacin no protegida judicamente: por ejemplo,
demanda fundamentada en la falta de saludo de una persona a otra.
El interrogante se formula acerca de si es necesario ante la presencia
de estas situaciones tramitar ntegramente el proceso para resolver en la
sentencia o puede inadmltirla inicialmente evitando asr un desgaste
jurisdiccional estril.
Desde una concepcin clsica y privatista del proceso se sostiene,
que el juez no puede examinar inicialmente la proponibilidad jurdica de la
cosa demandada debiendo limitar su examen preliminar a los requisitos o
condiciones formales de procedibilidad. Sostie:nen que la oportunidad o
etapa en la que el juez puede decidir sobre la procedencia sustancial de
la demanda. es la etapa decisoria, previa integral tramitacin del juicio.
Recin en esa oportunidad podrfa el rgano jurisdiccional pronunciarse
con respecto a la procedencia sustancial de ella.
Con una visin ms actual y publicista del proceso se ha expresado
que si de la exposicin de hechos no surge una concordancia entre el
derecho pretendido y el rgimen normativo o es violatorio de los principios
en que se sustenta, la demanda carece de objeto jurfdicamente proponibe
y el juez debe inadmitirla tambin inicialmente 1l9l. En esta posicin se
reconoce al juzgador que, dentro de los poderes propios de la jurisdiccin
se comprende la facultad de rechazar in limine la pretensin por evidente
falta de fundabilidad aun en el caso de que el actor haya introducido una
demanda formalmente completa y admisible .
Adherimos a la ltima posicin ya que no puede permitirse, en el
estado actual del derecho procesal que por pasividad del juez, se
propongan. sustancien o reclamen derechos sobre situaciones jurdicas
que la ley categricamente prohibe .
Ello encuentra fundamento en principios de economra procesal , e
implica reconocer expresamente ciertos poderes a la jurisdiccin y se
09) Cario. Carli. UI dtmQllda civil. ATetua l.ex. 1'994 .
 "
I
..,------

86 Ferreyra de de la ROa' Gonzlez de Ia.Vega de Opl

advierte que la posicin contraria importara a nuestro entender un exceso

de rigor formal 14OJ , En consecuencia, concluye. que es deber del iuez repeler
demandas que son inicialmente infundadas; sin embargo. debe tratarse
de situaciones clara y categricamente rechazadas por la ley. Se impone
para su aplicacin una interpretacin restrictiva ya que no puede dejar de CAPITULO
tenerse en cuenta que puede estar afectando al derecho de defensa.

JJases constitucionales del
\JI' '1 proceso,Y~ma proce~ ,/
/l)

Sumarlo : l. Bases constitucionales del proceso y norma

procesal. 1.1. Estructura institucional. 1.2. lulclo previo. 1.3 . juez
natural. lA . Inviolabilidad del derecho de defensa en juicio. 1.5 .

Igualdad. I.. Acceso a la justicia. 1.7. Duracin razonable del
proceso. 2. Norma procesal. 2. 1 Caracteres de la norma procesal.
2.2. fuentes de la norma proc~1. 2.2.1 . Fuentes directas e indirectas.
2.3 . Interpretacin e integracin de la ley. 2.4. Aplicacin de la ley
procesal en el espacio y en el tiempo.

, 1. Bases constitucionales del proceso y norma procesal

1. 1. Estructura institucional

El gobierno de nuestro pas se ha organizado bajo la forma

representativa. republicana y federal segn lo prev la Constitucin Nacional.
En sta. se establece. adems de la forma jurdica que asume el Estado, su
.. .' 1 '
organizacin y los denominados derechos fundamentales de los individuos .
As prev los diferentes rganos que integran los poderes del Estado, delimita

sus funciones y regula las relaciones entre ellos. El arto 1 C.N., establece
que cla Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa,
republicana y federal.. .. :.. Por su parte, el arto 5 impone a cada provincia el
deber de organiza r su administracin de justicia respetando las reglas de la
(40) Bertolino, Pedro, El mISO ritw.IIII,,"i~tSto. LE.P.. La Plata. 1979. p. 155.
Constitucin Nacional. Esto significa que coexisten en la oganizacin
.. Ferreyra de de la RiJa - Gonlez ele la Vega de Opl
Judicial argentina. dos rdenes Que corresponden uno al nacional federal y
el otro al de cada provincia que debe adecuar sus instituciones a lo
establecido por la Constitucin Nacional'
Segn el desarrollo efect ado supra.~a norma procesal se manifiesta
en el texto de la Constitucin en algunos casos se apoya en ella. como
precedente indiscutible al eua responde y del cual no puede apartarse.
Es que la Constitucin Nacional es la fuente primaria de realizacin del
derecho, tal como fluye de 10 prescripto por el arto 31 C.N" que consagra
su supremaca. aunque-en rigor $e ha dicho que se trata del derecflo federal
I/ormado por la Constituci6n. los tratados y/as leyes l1aciomJes) sobre el derecho de las
prrNindas (formado por la Constitucin y las leyes provindalesl, Es dtcir; qUe las provindas
dtbtIl sujetarst a la I...ey Supremta 111. Esto es as!. por cuanto el arto 50 C.N ..
establece que las provin cias estn obli gadas a conformar sus
constituciones locales y dems normas jurdicas que dictaren a la Ley
Suprema de la Nacin . De esta forma se obtiene la pirmide jurfdico
normativa. encontrndose en la cspide la Constitucin, y de la que derivan
las dems normas. La construccin del modelo refleja un escalonamiento
jerrquico entre las diferentes normas que la integran y es all donde
detectamos las normas realizadoras procesales que sirven a las sustanciales
y permiten abrir las puertas de los tribunales para obtener el respeto del
derecho de fondo; de este modo se consagra el acceso a la justicia o
derecho a la jurisdiccin.
Por su parte. el arto 28 C.N. consagra el principio de limitacin. que
consiste en que las leyes que reglamentan el ejercicio de los derechos no
pueden (disminuir. restringir ni alteran los principios. garantas yderechos
reconocidos en la Constitucin. Vale decir. este mandato funciona como
un Ifmite a la atribucin conferida al legislador, quien podr dictar normas
reglamentarias del ejercicio de los derechos fundamentales y de las
prantfas bsicas para la realizacin de la justicia. pero sin alterar su espritu.
La Constitucin sienta principios de neto corte procesal a los cuales
deben acomodarse las leyes nacionales y provinciales. y que los jueces
tienen el deber de respetar aun cuando contraen disposiciones expresas
de la s leyes. Ello da origen a la facultad del juez para declarar la
( 1I Qulroga Lavl. Humberto. C(llIstitud611 de /11 Nllci611 Argtlltillll (Cll'ltll!lIdll . 3" ed .. Zavalfa.
Bs. As . 2000. p. 181 .
l80ria General del Proces .9
,
inconstitucioQ3lidad de una ley en un caso concreto. Esto es lo que se
conoce como el control de constitucionalidad de las leyes, que se
fundamenta en el art o31 C.N.. Cualquier juez ya sea de la Nacin o .de la
provincia ejerce este control. Ahora bien, para que proceda la declaracin
de inconstltucionalidad. debe encontrarse vulnerado. efectivamente. un
derecho. ya sea individual o de incidencia colectiva.
Asimismo, en el mbito local, la Constitucin de cada provincia
consti tu ye ley suprema frente a las otras normas jurdicas (leyes,
ordenanzas y decretos) que dictaren las autoridades ya sean provinciales,
municipales o comu nales. ~
De acuerdo al desarrollo efectuado. es posible afirmar que los cdigos
procesales y la legislacin orgnica de la Nacin deberi ~a decua rse a 'fes
principios sentados por la Constitucin Naciona l y correlativamente los
cdigos y leyes procesales de las provincias deben, adems/ conformarse
a las normas de derecho sustantivo del Congreso de la Nacin y a la
respectiva constitucin 121.
De acuerdo al rgimen republicano de gobierno. el Poder judicial debe
tener asegurada su independencia con respecto a los otros dos podereS
del Esta~o . Esta situaci,n. permite que el Poder Judiclalprmanezca ajeno
a los vaivenes de la pohtlca, con autonoma de criterfo en la decisiones
de los jueces. Ello significa que el magistrado a la hora de resolver no est
subordinado ni moral, ni materialmente a ninguna autoridad. Es que a la
hora de juzgar. la misin del juez, que se traduce en impartir justicia. debe
ser adoptada libremente y con sola sujecin a la I~ Por ello, se ha dicho
que c:esa il1depel1del1cia ts la 6ast fUl1damel1tal fXlra astgurar la imfXlrcialidad del tribul1al
el1 ti cumplimiento de la lund6n jun'sdiaionab 01.
1.2. Juicio previo
El arto 18 C.N .. establece el principio bsico de que ningn habitante
"
de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado ~ ley anterior al
hecho del proceso. La in terpretacin correcta del mandato supone
(2) Clari Olmedo. forge. ob. cit .. t. l. p. 62. ,
(3) Clari Olmedo. lorge. ob. clt., p. 66.
------------------------------- ~
. ---
Ferreyra de de la Ra - Gonrilez de la Ve~ de Opl
90
sostener que contra nadie se podr ejecutar una pena, si no existe en su
contra condena definitiva impuesta por sentencia firme. que tenga
fundamento legal y que, salvo caso de ley posterior ms benigna, ese
fundamento lo sea en ley anterior al hecho del proceso. Sealan los
autores, que aunque el texto constitucional refiera a la voz <pena, debe
entenderse que alude a (condena'. Es decir, refiere a una imposicin
establecida por sentencia, siendo comprensiva tanto de la condena
criminal como de la civil 141, Cabe sealar. que el precepto abarca dos
ideas, a saber: la del juicio previo y la que refiere a la ley anterior. En este
ltimo aspecto. presenta diferente extensin en el mbIto civil del mbito
penal. En efecto. cuando el conflicto afecta al derecho civil no puede
considerarse como integrante de la garanta en estudio. la necesidad de
que exista una ley que prevea el caso. ya que puede el juez integrar el
ordenamiento jurd ico por las vfas que le brinda el sistema. a saber:
analoga. o principios generales del derecho. En cambio, en el proceso
penal por vigencia del aforismo nu/la pcetla. nullum crimen sitle lege praevia
resulta de aplicacin rigurosa el principio que exige que para condenar
sea poSible la adecuacin del hecho criminal con el tipo legal. que
determina de antemano la esfera de ilicitud. Ello significa que la extensin
de esta gar<Ulta constitucional. es mayor en el proceso penal. por cuanto
encierra tres su bprin cipios: el de reserva de la ley penal. el de
indispensabilidad del proceso previo y el del estado de inocencia.
As. los autores. definen el principio en una frmula omnicomprensiva que
se sintetiza en la siguiente expresin: Ningn ~abitanle de la Nadtl podr ser
penado o ejecutado etl sus bienes sin juicio previo fundado en ley) "l.
, El precepto constitucional contiene diversos elementos. que en
sucesin cronolgica se exponen con un orden lgico. En primer lugar,
debe exi stir una ley que prevea y sancione el hecho . Adems. debe
presentarse un hecho que resulte de la categora de los captados por la
ley y que desencadene el proceso. Este proceso debe llevarse a cabo
con la posIbilidad de audiencia del perseguido y debe ~onclulr con una
sentencia en la que se fije el hecho y se aplique el derecho . Por fin.
alcanza tambin la eecucin de la pena h1lpuesta en la sentencia
condenatoria dando ha quedado firme. jI
141 A1sina. Hugo. ob. elt . t . 1. p. 252.
15) Clari Olmedo. ob. cit. p. 68
TeMa General de{ Proceso 91
En otras palabras. lo que garantiza la frmula constitucional. se sintetiza
en la idea que refiere a la imposibilidad de condenar vlidamente a
cualquier persona sin que antes se haya desarrollado un proceso conforme
a las exigencias constitucionales. Ello importa sostener que para poder
considerar vlido un juicio, de,be existir: acusacin. defensa. prueba y
sentencia. Conjugado este principio con la garanta de la inviolabilidad
de la defensa en juicio, habremos obtenido lo que se conoce como l
cdebido proceso legal adjetivo.. .
1.3. Juez natural
El arto 18 C.N .. tambin contiene en su texto el principio del juez
natural al expresar que cningn habitante de la Nacin puede ser sacado
de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa . Cuando
el mandato utiliza la voz juece5)o se lo emplea en sentido tcnico jurfdicO
y excluye la expresin ccomisiones., como rganos irregulares no idneos
para juzgar. El precepto impide que los particulares sean juzgados por
comisiones especiales o tribunales de carcter extraordinario. Segn la
doct rina de la Corte. las comisiones especiales son aquellas que
sustituyen en un caso concreto y determinado al juez con competencia
para ello. sea porque la ley lo establece o habiendo mediado 'u n
. desconocim iento de la competencia legal 16) .
La doctrina ha sentado que <debe etltenderse eDmo juez natural al tribunal
impuesto por la Constitucitl para intervenir en el juicio y juzgar a cualquier nabitante
de la Nacin . Se trata del tribu.nal wtlstituido wnforme a las normas y eDn resguar40
de las garantas wnstitucionales y que responde a las leyes que en su consecuencia se
dicten para el nombramiento de los jueas y para la integracin. funciOtlamiento y
. mpetencia de los respectillOs rganos juzgadoren en.
Esta garantfa tiene por objeto asegurar a todos los habitantes del
, pas una justicia imparc.!, la que resulta afectada cuando personas no
investidas de jurisdiccin para conocer en las contiendas Judiciales se
(6) Doctrina de Fallos 3 10.804 '1 21a..
171 dari Olmedo. 1.. ob. Cll . l . 1. p. 12.

92 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
ad judican por error o por abuso, el poder de hacerlo, Tambin se vulnera
este principio cuando se atribuye jurisdiccin para juzgar un caso concreto
y determinado a una persona u organismo ajeno al Poder Judicial. Por
ltimo, cuando se sustrae una causa a la competencia del juez que
contina tenindola para casos semejantes, con el fin de discemirla a un
juez que no la tiene para conocer en geryeral ' de la materia sobre la que
aquella versa. pues tal procedimiento comporta instituir. Indirectamente,
una comisin especial disimulada 181.
Como derivacin lgica de este principia puede sealarse WI primtr
tumino, que la organiulCi6n judicial debe ser regulada por la ley (en sentido
formal); es decir, que el Poder Ejecutivo 110 puede crear tribunales o dictar normas
de competencia, "'l.
Cabe destacar. como lo ha sealado la Corte Suprema de justicia
de la Nacin. eque la garanta de juez na/ural es ajena, por lo pronto. a la
dis/ribuci611 de competel1cia entre los jueces pumal1entes del pas. asl como
entre istos y autoridades administrativa s cuyas decisiol1es SOI1 recurribles
judicialmente,ll0l,
La formulacin posit iva de este principio exige que e/a funci611
jurisdiccional ~ea ejercida por magistrados il1stituidos previamel1te por la ley para
juzgar una clase de asul1tos o una categora de personas, 1I1l. La potestad
jurisdiccional deriva directamente de la Constitucin. que establece
genricamente los requi si tos para desempear la magistratura y el
procedimiento para su designacin.
Como derivacin de las garantfas de juicio previo y del juez natural se
advierten otras garantas. qu e si bien no estn contem , pladas
explcitamente en el arto 18 C.N., es posible extraerlas del precepto. Ellas
son: el derecho a la jurisdiccin y la prohibicin de establecer una justicia
especial fundada en fueros personales.
El derecho a la jurisdiccin supone que el Estado debe prestar el
servicio de justicia a los particulares a fin de satisfacer sus pretensiones y.
consecuentemente, el sujeto a quien se le imponga una determinada
(81 Palacio. Uno. Dtr('cfr() ",ocn,,1 lli/. t . 1. Abeledo- PenOl. Ss. As.. 1983. p. 142.
(9) Vlez Marlconde. Alfredo. Dertc~ () prousllI penlll. t. 11. Marcos lerner. Cba.. ! 982. p. 49.
11 O) Fallos. 256.533; 258:40; 259: I 1; 26! : I 03.
r I ! I Vlez Marlconde. Alfredo. ob. cit., p . 50.
.. , . I
110rfI General del Proceso 93
conducta o modificacin de una situacin jurdica . tiene derecho al
proceso . Esta poSibilidad de actuacin se resuelve en los poderes de
accin y de excepcin .
La prohibicin de establecer una justicia especial fundada en
fueros personales, no Impide la existencia del fuero real o de causa.
Vale decir, cque ul1a persOl1a grupos de personas puedan ser jwgallos. 110 como
todos los ciudadanos por los tribunales ordinarios. sino por tribuna/es conformados
por integrantes de su grupo de pertenencia: militares. eclesi4sticos. profesiotlales,
Pero no estn abolidos los fueros reales o de causa, es decir, que un i,aegrante de
UI1 grupo. un militar. por ejemplo, pueda ser juzgado por m/ita res. rolo si comete
delitos militares, UJ). Este fuero no existe cuando se trata de delitos
comunes cometidos por militares. en cuyo caso sern juzgados por la
justicia ordinaria.
( /;:JJViolabilidad del derecho de defensa en juicio
.El arto 18 C.N . reconoce explcitamente la inviolabilidad de la defensa
en juicio al consagrar que ces inviolable la defensa en ju iciO de la persona
y de los derechos,. La vigencia de este principio supone asegurar a todo
particurar que intervenga en un proceso. ya sea como actor, acusador o
demandado o perseguido la posibilidad de ser escuchado, de contradecir
y de ofrecer prueba.
Como apunta Clari. el vocablo ejuiCiO., tiene significacin objetiva
y material. y refiere al camino o trmite para la realizacin de la justicia 11').
Es decir. alude a esa serie de actos que la ley adjetiva define
abstractamente como instrumento idneo para la realizacin del derecho
de fondo. Al decir de este autor. tiene sentido l6ico e involucra lo que
l denomina tesis. anttesis y sfntesis. Es decir, acusacin o peticin del
actor, defen sa o contradiccin de demandado y sentencia. como
sntesis final. Dicho de otro modo, abarca todo el trmite, es deci r. a
todo el proceso en sentido tcnico jurdica y en sus diversas etapas. Su
(12) Ouiroa Lavi. Humberto, Consfifllci6lr dt 1111 Nlll6l! Arfl"!"1l ~t",adlll. 3" ed .. l.IVIfa,
Bs. As. 2000. p. 102 .
(13) elafi Olmedo. jorge. ob. cit., p. 76.

9 . Ferreyra de de la Ra GonZ\lez de la Vega de Opl
vigencia. procura asegurar a c:;ada...una de las partes la posibilidad de
pOstular sus respectivas pete~.
Podrfa decirse. que la Constituci6n acuerda a las partes el derecho
subjetivo de tutelar sus intereses en [a forma y condiciones que la ley
procesal establezca 1141, Por su parte. la Corte Suprema de Justicia ha
sentado que cla garanta de la defensa en juicio requiere, por sobre todas
las cosas, que no se prive a nadie. arbitrariamente. de la adecuada y
oportuna tutela de los derechos que pudieren asistirle, (ISI.
I La inviolabilidad de la defensa en juicio es la ms amplia y viaente de
las garantas constitucionales; comprende tanto la defensa material. como.
la tcnica. ,La material. supone reconocerle al justiciable el derecho de
participar en la invocacin o defensa de sus intereses; la tcnica. importa
establecer la exigencia legal de un patrocinio letrado obligatorio y
asegurarlo para el caso de carencia de recursos. )
Esta garanta constitucional se extiende a cualquier tIpo de
procedimiento. sea cual fuere el derecho sustancial en de~te. aunque
adquiere mayor trascendencia en materia penal. As. por ejemplo. el Estado
asigna un defensor oficial al imputado cuando ste no lo desIgnare o no
consiguiere quien le defienda .
Constituyen subprincipios que informan al genrico de la defensa
en juicio el de la intervencin en juicio. el de audiencia ante el tribunal.
el de prueba de las cuestiones planteadas. el de asistencia tcnica. el
de igualdad de oportunidades.
La intervencin en juicio importa consagrar que todo sujeto de
derecho tenga la c.irrestrictible oportunidad de comparecer ante el tribunal
para hacer valer sus derechos como pretendiente ac tivo o pasivo.
directamente o por representacin legtima. ya sea como actor. acusador.
demandado o perseguido 1161. Esta pOSibilidad de actuacin se canaliza
por los poderes de accin y de excepcin que se ejercen frente al de
jurisdiccin propio y exclusivo del rgano judicial. Su efectIva vlaencla.
en el proceso penal. alude a un ejercicio sin restricciones de la
defensa material que se concreta en la indagatoria y en la intervencin
durante todo el desarrollo del proceso .
(14) Vlez Marlconde. A1frtdo. ob. ell .. t . 1. p. 2~ .
(151 Fallos. 267:228.
116) Clari Olmedo.lorge. ob. elt .. t,1. p . 78.
. .-- - - ---
Teor1a Gell8f1l1dl!l Proceso
La audiencia ante el tribunal funciona como impedimento para ser
condenado sin ser odo previamente.
Esta garanta se encuentra interrelacionada con o tras bases
constitucionales. a saber. en materia penal: la prohibicin de obligar a
declarar contra s mismo. de ser condenado sin ser odo. de arresto sin
orden escrita de autoridad competente. y de la inviolabilidad de la
correspondencia. etctera.
/'/" En otro ramas procesales -civil. laboral. familiar. etctera- funciona de
diferente manera y se maniAesta como el otorgamiento al demandado de
una razonable oportunidad a ser ofdo. En efecto. ste puede optar por la
ebelda o la ausencia en sentido genrico en todo el t~mte del juicio.
r;;),gUaldad
J
La garanta de igualdad est contemplada e_n el arto 16 C.N., y presenta
diversas racetas por cuanto a-ude-a laigu.akl!.d en diversos aspec;:tos, el
racial. el de rango social. el laboral. pero principalmente. el de justicia.
Si bien la ley predica que todos los hombres son iguales ante la ley.
no se desconoce que existen diferencias de persona a persona. ya sea de
orden Hsico. moral. etctera. Ello es propio de la condicin humana.
pero lo que la ley garantiza es que no debe excluirse o prohibirse a Jos
unos lo que se les concede o garantiza a otros en las mismas condiciones.
Couture. seala que dodo el sistema tiene como principio el de la igualdad de
las partes anle la ley (111. Esta garantfa est fntimamente vinculada al derecho
de defensa en juicio. y analizada bajo esta ptica se draduce en el etfu.ilibrio
con respecto a las oporlu.nidades que deben lener las partes para hacer valer sus derechos
y garantas 1181. Se trata de la igualdad de los iguales en igual es
circunstancias; procesalmente el principio significa, que dadas las personas
litigan ante los mismos jueces. con iguales formalidades. derechos y obligaciones. sin
que importe una excepcin al pn'ncipio la existel1da de tribunales especiales. desde qut!
.
Couture. Eduardo 1.. fTrayectoria y destino del derecho procesal civil hispanoameri-
(J 7)
cano). en Eslu.io5 de dutr:ho procesal ci~l. t. J.. Ss. As.. J 943. p. 323.
(1 8) Clari Olmedo. Jorge. ob. Cit . p. 80.

96 Ferreyra de de la Ra - Gon2lez de la Vega de Opl
tienen acceso a ellos todos los que se encuentren en las mismas a:mdiciol1e$) (191, Es
claro. entonces, que el concepto de iualdad trasladado al mbito del
proceso, impone que tanto al actor, como al demandado o perseguido
se les reconozca y permita las mismas posibilidades de actuacin en
lo relativo a las alegaciones. a la prueba y a las impugnaciones. Ello
significa que debe atribuirse a cada una de las partes idntica s
posibilidades de actuacin en el proceso.
Se ha dicho que diversas instituciones procesales abrevan en esta
garanta, tal sucede con el beneficio de litigar sin gastos, la provisin de
asistencia tcnica al carente de recursos, etctera. De este modo se
procura nivelar las diferencias econmicas, sociales y culturales y coloca
a quien carece de recursos en condiciones semelantes para litigar
respecto del contrincante pudiente.
.6 Acceso a la justicia (2(1)
Los autores advierten como una derivacin lgica del principio de
juez natural el del genrico derecho a la jurisdiccin. Esta garanta, encierra
en.AY contenido al denominado acceso a la justicia.
<.El derecho a la jurisdiccin, presenta un doble enfoque; por un lado
significa que el Estado debe brindar el servicio pblico de justicia a los
particulares que lo requieran, para obtener la satisfaccin de sus
pretensiones. Por el otro, su vigencia importa que todo sujeto al que se le
imponga una modificacin de una situacin jurdica existente o una
, consumidor, etctera (art. 43). En este mismo orden de id eas, el arto 42
atribucin de responsabilidad tiene el derecho de acceder al proceso
judiciaDDe aqu que la vigencia de esta garanta conlleva la necesidad
de instrumentar mecanismos que procuren garantizar el acceso a la
justicia. Es que la mera igualdad formal, sancionada constitucional y
legalmente, no asegura a las partes el efectivo acceso a la justicia, como
tampoco el de desplegar una razonable defensa.
(]91 Alsina. Huso, '\hitado .. " ob. clt" t. 1, p. 249.
(20) En este punto se han 5e(Uldo los lineamientos fijados por la Dra. Angelina ferreyra de
de la Ra. en el 1'" caprtulo, <Acceso a la Justicia), de su tesis doctoral d.a simplificacin
procesal., publicada en Linflilll!tIIWS para UIl proceso civil moderno. Ediar, Bs. As .. 1997 .
Teoa General del Proceso 97
La preocupacin del constitucionalismo del siglo XIX fue la de limitar
el poder del Estado para resguardar los derechos. Hoy se postula una
dimensin social que se visualiza
. en
. distifltas clusulas constitucionales
que conjugan al mismo tiempo los intereses individuales con los sociales.
Ello se logra a partir de algunas garantas consagradas en la Constitucin
en forma explfcita y de otras en modo implCito.
As, por ejemplo, la refonna de [a Constitucin de Crdoba de 1987,
ha incorporado en la Seccin Cuarta, de modo explcito, garantas tales
como la actin del amparo -regulada en los arts. 48 y 52; el acceso a la
justicia contemplado en e[ arto 49; el derecho a la proteccin de los intereses
difusos o comunes, reconociendo legitimaci6n a cualquier 'individuo para'
reclamar y obtener del Estado su proteccin, tal como lo prev, e[ art o 53,
etctera. Estos mandatos, ponen de manifiesto una aproximacin de
nuestra Constitucin a una concepcin solidaria de la vida que se proyecta
tambin en la faz jurisdiCcional yel proceso toma as una dimensin social.
Por otro lado, se han instalado nuevas formas de organizacin de la
justicia estableciendo, por ejemplo, una estructura diferente y clarificada
para la organizacin y funcionamiento del ministerio pblico y las bases
para la creacin y reglamentacin de la justicia vecinal o de las pequeas
causas (art. 162 Const,Pcia\.).
Por su pa rte, esta visin solidarista tambin se advierte en la
Constitucin Nacional de 1994 que regula en forma explfcita la potestad
del justiciable de interponer accin expedita y rpida de amparo siempre
que no exista otro remedio judicial ms idneo. Es explcita, al establecer
que procede contra cualquier forma de discriminacin en la proteccin
de los derechos ambientales, de la competencia del usuario, del
consagra ga rantas para los usuarios y consumidores de bienes de servicio
estableciendo, asimismo, la obligacin de las autoridades de proveer a su
proteccin ya la educacin de los habitantes para el consumo, provee a
la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los
mercados, control de los monopolios naturales y legales, a la calidad
y eficiencia de los servicios pblicos. Es decir, la reforma eleva como
garanta constitucional a los derechos de los consumidores y usuarios
que, an t eriormente, encontraban tan slo proteccin por va legal
y. en algunos casos, jurisprudencal '211
.. .
(21) La ley 21.240. reglament los derechos de los consumidores.
 --------
98 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
,
El derecho de jurisdiccin es una garanta genrica y para que se
cumpla con ella, es que el legislador aporta los instrumentos normativos
para asegurar el acceso a la justicia. De este modo, el acceso no se presenta
en forma libre, ni,discrecional. sino reglado por la ley, para que todo sujeto
que tenga dificultades o conflictos no se vea impedido de comparecer a
los tribunales y pueda contar con un medio preestablecido para acceder
a la jurisdiccin y postular una pretensin o sencillamente defenderse.
Por ello, se ha dicho que das partes tienen que tener el poder de defenderse
por medio de la elecn de su profesional y sin estar amstreFiidos por el costo del
servicio ni ver malogrado el xito de una peticin en s justa por avatares de insuficiencia
econmica. En ello consiste el derecho a la Justicia> 1221.
El efectivo acceso a la justicia ha constituido una preocupacin
constante en los autores y as es como ha tenido presencia recurrente en
los eventos cientficos del derecho procesal 12ll . El movimiento del acceso
a la justicia tuvo su origen en la ciudad de Florencia, en la dcada del 70,
con el proyecto de investigacin de destacados juristas de varias partes
del mundo, que se reflej en seis volmenes conocidos como el informe
(Cappelletti~Garth>, que cont con el auspicio de la Fundacin Ford.
El acceso a la justicia implica que el individuo pueda requerir la realizacin
del derecho y la solucin de sus conflictos a travs de una administracin
especffica. Sin embargo, el acceso a veces se ve impedido por la existencia
de obstculos que no pueden sintetizarse en una sola formulacin. Las
dificultades pueden ser resumidas en los siguientes tems 12~I;
al desigualdad que redunda en ventaja para una ~e las partes y
desventaja para la otra;
(22) Morello, Augusto Mario, .En la bsqueda de un nuevo modelo>, en LAjusliGia '/lIndos
ipo4l5, Lep, La Plata. 1983, p. 9.
(23) Asf.EJ acceso a la iusticia ocup el temario delVl (:ongreso Internacional de Derecho
Procesal realizado en Gante. Blica en 1917, denominado IPor un rostro de la justicia ms
humano; tambin fue tratado en el VII Conreso IntemadOn:al de Derecho Procesal de Wurzburg,
Alemania Federal en 1983. que se llam cEflcacla de la proteccin jurdica y ordenamiento
constitucional lclt, . en Morello, Augusto Mario, en .Efic(icia y controles en el funcionamiento
del servicio de la Justicia, lA justicia '"1ft dos ipoals, Platense S.R.L.. ~ Plata. 1983. p. 88).
(24) En este punto se ha seguido el trabalo de CappelJetti-Garth, El a"esQ a la ;us/iciu.
trad. de Samuel Amaral . Colegio de Abogados de) Departamento Judicial de La Plata. 1983 y el
trabajo de Roberto A. BerilOnce. Eftclivo ueso 11 IlIlus/ida. Platense, Bs. As .. 1987.
,
- .
Teorfa General del Proceso 99
bl prolongada duracin de los juicios en el tiempo;
cl alto costo de los procedimientos;
dI ausencia de una infraestructura adecuada para el funcionamiento
de la administracin de justicia.
al Desigualdad que reduPlda en ventaja para una de las partes Ij desventaja
para la otra. El arto 16 C.N . que consagra la igualdad de las partes, se ha
transformado en una clusula con vigencia meramente formal y no
efectiva, frente a las falencias que, en algunos aspectos, revela el sistema
judicial Inl. Ello hace que la proteccin constitucional se convierta en
tutela meramente terjca. .. ,
La. falta de equilibrio se advierte
. en numerosas .' .
. . .manifestaciones . C:te la
realldad. En primer lugar, la desigualdad se refleja tarito en el alto costo.
como en la duracin de los procedimientos, lo cual se intensifica por un
factor cultffl, cual es el de la situacin sociocultural de las personas
involucradas. Las deficiencias en la instruccin operan en forma de barreras
culturales derivadas de! desconocimiento que tiene el hombre comr del
derecho y de los mecanismos judiciales. As la desproteccin en la defensa
de los derechos es normalmente producto de la ignorancia sobre
facultades legales. Esta realidad resulta generadora de desconfianza en el
sistema de iusticia. motivada, frecuentemente, por el exagerado formalismo
de los proced imientos, cuya verdadera significacin no se evala. Los
suletos se sienten extraos al sistema y ello produce incertidumbre, sobre
todo, a quienes pertenecen a clases culturales ms desvalidas. Se crea
una sensacin generalizada de desamparo que alienta a las vas pe hecho
como una respuesta al conmcto 116).
(25) Sobre cuestionarios diversos se ha verificado en numerosas encuestas qll'e en el
acceso a la administracin de justicia no es igualitario para todos en la Argentina. As el 88 "
de los consultados piensan que la Justicia arp:!Tltina favorece a los ricos Ypoderosos; yel84 %que la
/uStida argentina ampara pocoo nada los derechos del ciudadano com(in o de bajos recursos. (Confr. .
<Estud"KI deopinin acerca de la adrninistr.ldn de justicia realizado en julio de 1994. por el Centro de: .
Estudios Judiciales de la Repblica Argentina, CEJU.RA, quien travs del Instituto Gallup de
la ArgentIna, llev a cabo una encuesta. p. 9~)f'l
06) Berlzonce, Roberto, cAlgunos obstculos al acceso a la Ustida. PonencIa prese.nt.
da en elVlI Encuentro Panamericano de Derecho Procesal realizado en Crdoba, lunio de 1992,
Advocatus, Cba ., Argentina, p. 149 .
 _. ------------------------------------------,--...
100 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
bl Prolongada duraci6" de los juicios. El desarrollo de un pleito insu me
naturalmente un tiempo, que cuando excede los lmites razonables. se
convierte en un serio obstculo para el acceso a la justicia. que se plasma.
en definitiva. en una sentencia tarda. EJlo se confirma en el viejo aforismo
que' dice ccuando la justicia llega tarde deja de ser justn. Por ello. los juicios
deben ser resueltos en tiem(X) oportuno. estoes, tempestivamente 1m, Cuando
el justiciable inicia un juicio tendr que esperar un tiempo prolongado
hasta arribar a la solucin. Es comn, que al cabo de dos. tres o ms
aos de litigar se dicte recin sentencia, sin contar el tiempo que pueda
llevar el trnsito por las instancias recursivas. La duracin del proceso
vana segn sea la rndeJe sustancial del asunto que se discute. Tambin
incide en el tiempo el congestionamiento que presente el fuero donde
deba tramitarse el asunto y la demora del tribunal. La espera es
desalentadora para el litigante y podrn influir en su entusiasmo los
fenmenos econmicos imperantes en cada lugar (inflacin-deflacin).
Tambin puede evaluarse este factor desde el punto de vista del tiempo
previo que le lleva al justiciable el poder presentarse ante la jurisdiccin
para efectuar su reclamo; por otra parte, cierto tipo de acciones tienen
un restringido mbito temporal para su ejercicio. En estos casos, la
dificultad de munirse oportunamente de los elementos necesarios para
. su presentacin trae aparejada la prdida de los derechos.
La excesiva alongacin de los trmites judiciales. no es igualitaria
en todo el procedimiento. sino que se agudiza en algunas de sus
etapas. como las de recepcin y diligencia miento de pruebas. en las
instancias impugnativas. etctera. A ello. se suma otra circunstancia.
cual es la de morosidad . acentuada o atenuada. segn el sIs tema
procesal que se haya elegido.
Otro factor. se manifiesta en el agrandamiento de la masa litigiosa.
Existe experiencia cotidiana avalada por estadsticas. que revelan el
aumento de litigiosidad en todos los fueros . Es que el crecimiento y
(27) Arbons, Maliano. seflala como una cOl1dlcin que debe cumplirse en ellT\lrco de un
proceso iusto el de la tempestividad de! proceso entendida como el ditlllpo~ opmllltO, Ostll
Pf)f lA Ir'lIIilllci6" tI! tllitMPO IldrcuadD A su obitlo 1i tI! fu"ci6n de su MIl1iOr o IIIt"O( UJlllpltjidlld,
(ponencia titulada .Proc~ lusto,. Ubro de ponencias del XVIII Congr~ Nacional dtl Dere-
cho Procesal de Santa Fe. lunlo de 1995. p. 28).
,
, ...
Teorfa General del Proceso 101
avance de la sociedad moderna y las situaciones de crisis econmicas y
sociales que en estos ltimos tiempos se ha profundizado. suscita que
aparezcan mayor cantidad y diversidad de conflictos. Morello. expresa
que el servicio de justicia se encuentra esitiado_. es decir agobiado. por
una presi.n prooucida por la multiplicacin de conflictos. muchos de los
cuales. en rigor. no revisten el ca rcter de verdaderas controversias 1181.
c) Alto costo de los juicios. El inicio y desarrollo de un pleito tiene un alto
costo de tramitacin que comprende varios rubros. Ellos estn integrados
por gastos que deben afrontarse en el proceso, a [os que cabe agregar los
honorarios de los letrados. En rigor. ello no constituye un problema,
pero se transforma en un impedimento cuan do e[ costo supera los
Ifmites razonables en orden al valor del asunto que se ventila o a la
necesidad de la parte . Esta cuestin. que tiene alcance mundial,
adquiere ribetes propios y ms perfilados en la Argentina (29).
El Estpdo Nacional y provinCial. por distintas leyes. y el sistema
previsional gravan las actuaciones judiciales con tasas, y aportes que debe
oblar todo litigante para iniciar un juicio. A ello. se suman otras erogaciones
de trmite. que deben efectivizarse para poner en marcha el juicio y durante
su desarrollo [por ejemplo, confeccin de ac tas notariales. envo de
teJegramas y ca rta s documentos. despacho de cdulas.
diligenciamientos de oficios. gastos periciales. de edictos. de
comisiones. aforQs de documentos, etctera). Utigar supone. entonces .
en la mayora de los casos. solvencia econmica.
Otro aspecto a tener en cuenta es que ciertas cuestiones de poca
cuantfa insumen un tiempo considerable. por lo que la atencin de
estas causas redunda en alto costo tanto para los litigantes. como para
el Estado que debe mantener la misma organizacin judicial que si la
causa fuera de mayor complejidad y valor econmico. En los asuntos de
{28) Morello. Augusto Mario. Lo: rtforllill de 111 iuslia, Platense, Abeledo-Perrot. 5s. Al"
1991. ps. 9/10.
{29) Daz, Clemente. I"Slilucio"es de dtrrcho pfOUSIll, t . I A, Abeledo-Perrot. 85. As ., 1971, P
243 a 246. El alto costo de la lustlcia arGentina ha sido comprobado por numerosas encuettlll
Entre ellas. el trabaJo efectuado por FIEL para la Dcima Convencin de la Asocl.c~n cM
Bancos Argentinos (ADEBA) en el cuO\! se efecta un anllsis comparativo al cOItO de l.
I Justicia en nuestro pafs y en el mundo. En la Investigacin se lIea a la conclusl6n d, qUf ,,1
sistema arentino es uno de los mas caros y no )letta al nivel de eficiencia que de ollot H ''''11
l {encuesta publicada en el diario Ambito FinAiero del 26 de aGosto de 1994),
,
 - -- -- --
102 Ferreyra de de la Ra - GonzJez de la Vega de Opl
poco monto o de monto indeterminado. por regla, su importancia
econmica es superada por los gastos y honorarios Que su reclamo judicial
generan, lo cual hace que las cuest iones menores no sean demandadas
por resultar antieconmico.
En esta orientacin y a fin de paliar, las dificultades apuntadas, la ley
adjetiva, prev para el proceso civil. el denominado beneficio de litigar sin
gastos contemplado en el art. 101 c.P.C .. el que tambin resulta de
aplicacin supletoria para el proceso de familia establecido por la ley
7676, para la ciudad d,e Crdoba, ca pital. En otros procedimientos. como
el laboral. atento la naturaleza de las cuestiones sustanciales. se atempera
su costo, difirindose su abono para la etapa de ejecucin de sentencia. ~
Con sentido similar se ha reglamentado el servicio de asistencia jurdica
gratuita a ca rgo de los asesores letrados civiles, de Farnilia, del Trabajo,
qu ienes deben brindarlo a los beneficiarios del sistema. ya sea personas
fsicas o jurdicas sin fines de lucro pero carentes de recursos en las
condiciones que establece la ley provinCial 7982 (lO!.
uraci6n razonable del proceso
Cabe mencionar, Que los autores citan como un fenmeno moderno
y distorsionador de la realidad, el abuso de l proceso motivado,
130) la ley 1982 dispone: cA.rt. 1._ Graluidad. En la provincia de Crdoba se brindar
asistencia jurdica gratuita a loda persona que carezca de recursosecon6micos suficientes para
obtener asistencia letrada privada. en las condiciones establecidas en la presente iey,. A su
vez. estatuye en el .Art. 2.- Orga"ila,i6" . La asistencia iurdica ser prestada por el Poder
Judicial. a travs de la Mesa de Atencin Permanente y del Cuerpo de AsesOres Letrados. y por
el Colegio de Abogados de cada circunscripcin con arreglo a lo dispuesto en el TItulo rv..
Cabe sealar. que la Mesa de Atencin Permanente tiene como funcin la de brindar Informa-
cin y orientacin al publico respecto de trmites a realiUlr ante rganos judiciales. siendo .
reglamentada por el Tribunal Superior de rusticia. su organizacin y funcionamiento. Por su
parte. el art o21.establece quines son Jos beneficiarios del sistema
, como. las personas frsicas
y jurfdlcas sin fines de lucro. cuyos Ingresos. cualquiera sea su or\en. no I!xcedieren de veinte
cjus. al tiempo del requerimIento de asistencia. Sfn embarao, el Tribunal Superior de lustlcla
podr por resolucin fundada, modificar ellfmlte est.bIldo en el presente artIculo, cuando
las circunstancias econmico-sociales tornaren notoriamente Inadecuado el tope lepl. Cuan-
do los derechos con tr overtidos afectaren los Intereses de un grupo de personas. para la
concesin del beneficio se considerar la totalidad de los Ingresos del grupo .
- -
leona General del Proceso 103
fundamentalmente . por excesivos incidentes. recursos y otras
actitudes dilatorias provocadas en el trmite por los litigantes y
toleradas por los i.ueces UII.
Existe un esfuerzo por parte de los procesalistas para dar solucin en
todos los fueros al problema de la excesiva duracin de las causas. En
nuestra provincia de Crdoba, se ha modificado la estructura del
procedimiento penal. no sin resistencia de los operadores. pero que ha
logrado un buen resultado en lo que a plazos o tiempos de duracin de
los procedimientos se refieren 1J21.
En materia procesal civil. por el contrario, se contina operando con
un cdigo excesivamente dispositivo, escrito y con una estructura formal
que propicia las incidencias. Lamentablemente, en l no se han incluido
ni siquiera algunos de los modernos institutos que hacen a nuevas formas
procesales y a la inclusin de la oralidad cuya institucin preponderante
es la audiencia preliminar. Cabe sealar, sin embargo, que en el Cdigo
Procesal de la Nacin sr se ha incluido este instituto en el arto 360. as
como se ha impuesto el trmite previa obligatorio de la mediacin lo cual
Incidido favorablemente en el trmite procesal.
Por otra parte, puede sealarse que el fuero de familia y el laboral,
presentan leyes organizativas que responden a pautas modernas y sus
resultados demostrados estadfsticamente reflejan que en la tramitacin
de los pleitos se observa mayor eficiencia y se cumplen razonablemente
los plazos procesales. .
larma procesal
Previo a definir la norma procesal debemos conceptualiza r a la norma
general y una vez efectl,lado esto, podremos precisar cules son y
su caso delimitar sus diferencias.
Las normas, en general. imponen pautas de conductas en forma de
hiptesis generales y abstractas que deben cumplir los particulares y a las
131) Ferleyra de de la Ra, AnelJna. en Lilltami,lllqs para un proaso civil modm,o.
Edlar. 1997. p. 23 .
132) Ley~ovillcial8123 y sus modificatorias.

-------------------------------------------------
104 Ferreyra de de la RCIa Gonzalez de la Vega de Opl
que deben adecuar su actuar en la vida cotidiana. Tambin establecen
sanciones para el caso de su Incumplimiento.
~s normas jurldicas presentan diferentes categoras mencionando
en una primera gran distincin. las denominadas normas procesales y
sustanciales. las sustanciales
,
soni aquellas
,
normas contenidas en los
cdigos de fondo ICtvll, Penal. Comercial, etctera), que establecen reglas
'de conducta y tienden habityalmente ala req;>mposic\n del orden IUrfdlco
,
ya sea ordenando [a reparacin o estableciendo conminaciones de
responsabilidad y de punibilidad . En tanto, qUf! las procesales son aquellas
que sealan t caminos para la realizacin jurisdiccional indirecta del
orden 'ur' . (udica
El criterio de ubicacin de las normas en los cdigos resulta inid6neo
para calificar su carcter. Ello es as ya que, encontramos normas
procesales en los cdigos de fondo y normas con eficacia sustancial en
los cdigos procesales. Por eso existen zonas grises que estn
compuestas por reglas, normas o artculos que actan en forma
bifuncional. Por este motivo, en la doctrina, se realizan esfuerzos para
encontrar un criterio que resulte adecuado.
Los criterios propuestos para identificar la norma procesal. apuntan en
diferentes direcciones; as se ha intentado determinarla teniendo en cuenta
a quien est dirigida, esto es, a su destinatario. Desde o tro enfoque se atiende
a su finalidad, esto es, al objetivo que persigue la norma procesal tratando de
diferenciar la finalidad y ob}etivo de la nonna jurdico material [)) I.
Por ltimo, el criterio ms relevante es el que atiende a su contenido,
es decir, la materia que regula.
Cabe destacar, que la importancia de este punto, est en determinar
cundo una regla es procesal o no,y radica en que segn se su
naturaleza sern tambin diferentes los prinCipiOS que han de utnlzarse
para su aplicacin.
~ el marco de la teora general del derecho se denomina a dQ
regla social obligatoria establecida por la autoridad pblica. Esta deftl1/'i6" -4,
carcter amplio~ alude a las leyes en sentido material o sustancial. /fll' 1St""
133) Daz:. Clemente. III SliluCIOlltS dt dt m:'o proctSal. Parte General. l
Abeledo-Perrot. Ss. As" 1968. P 57.
- ---
- .,
Teor1a General del Proceso 105
repres~mtadQs por todas aqutllas disposiciones de autoridad que conttngan normas
de cumplimiutto gtneral aunque no sean tmanadas del Congreso: decretos del Poder
Ejecutivo, rtSDluciontS miniSltrialtS, ordtnanzas municipales, rtglamentos de polida,
deitera. Lo 4]IIt interffiJ en estos ordenamientos tS su C4nltnido nQrmativo; as son
feytS por fa maUria que contitntn. aunque no lo sean por su forma y aunque no
sean sancion~das por el Congreso. Es qut en un stntido lato, la palabra ley no slo
abarca aqlltflas que lian sido sancionadas por el Poder Legislativo siguiendo el
procedimitnto tStablecido constitucionalmentt para su formacin, sino por el contrario,
tiene un alcance de .mayor amplitud~ !HI.
~or su parte, la norm~ procesal es concebida como <aquella que
conceptualiza: 1) la e/ase de rganos liabilifados para intervenir en los procesos,
,
la competencia de los mismos y las facultades, deberes, potestades !I cargas de
las personas fsicas qUt la integran; 2) la que determina la actuacin de los
rganos jurisdiccionales, de las partes, de sus auxiliares !I de los terceros durante
el desarrollo del proceso; por otra parle. se ocupa tambin de los requisitos !I
efectos de los actos procesales. as( como del orden en que stos deben ser cumplidos;
3) establece la CQnduCltl que debe observa r el rgano judicial en oportunidad de
dictar la senttncia definitiva para dtterminar el modo o modos de su
correspondientes a la relacin o situacin jurldica en que St funda la pretensi
o peticin qut dio motivo al proCtso~ mI,
Como se ve, se trata de un concepto de naturaleza descriptiva ya
que apunta a sealar los direrentes aspectos que regulan las normas
procesales. Cabe seala r, entonces, que para este autor, las normas
procesales se diferencian de la s de derecho sustancia l <por su
contenido) el que a su vez est dado por la peculiar interferencia de
conductas que la conceptualizan 1161 _
En el campo del derecho procesal se han realizado esfuerzos
tendientes a lograr mayores precisiones en este aspecto. En un enfoque
clsico, Carne!utti primero y Clari despus, distinguen dentro de las normas
ley
(34) Cdigo Civil ~'"tllIHD. Motldo ji ~IIU1rdado. dirigido por Augusto C. Sellusclo r
coordinado por Eduardo Zanonl. t . r. Astrea. as. As., 1988. p . 7,
{351 Palacio. Uno. ob ell .. t. 1, p , 36.
I 1361 Palacio. UnOJ. o b ello. t . r. p. 37 .

106 Ferreyra dt! de la Rua Gonlez de la Vega de Opl Teoria Genefal del Proceso 107

(
generales. las ~ateriales e inst mentales respecto de las constitutivas
y reaHzadoras~rara Carnelutt' las materiales son aquellas qe dan l.
solucin a un conflicto su sta cal de intereses. En tanto que las
instrumentales, son aquellas que reg~~ los trm ites o loS a~tos que
se dirigen a la solucin del conflicto"ntonces, para este autor, ia
norma jurdica procesal no compone dire,ctamente el COllfllcto de
intereses pero s establece los requisitos y condiCiones par Bepr a la
. '
composicin de ese conflicto de intereses. En tal sentido. s normas
procesales son instrumen tos para la solucin' de ccnmetos. .,
Por su arte. Clari Olmedo, con similar orientaci~n. ,di tingue las sencillo tema.
normas en:~onstitu tivas y de realizacin del orden judico. Las primeras. cu,O!!=..:::la finalidad
son aquellas que integran el ordenamiento jurdico en su quietud.
determinando conductas prohibidas. peimitidas o toleradas. En tanto
que las de realizacin. llamadas' tambin por este autor. cintegradoras).
son las destinadas a la reco posicin coactiva y judicial del orden
cuando ha sido alterado 1J71.
Sin embargo. cabe se r. que Carnelutti acepta expresamente que
existen normas materiales con eficacia procesal y viceversa . En tanto.
Clari seala que todas las normas constitutivas son sustantivas. pero
advierte que algunas de ellas puede~ adems ser realizadoras. Esto
significa que para este ltimo autor las normas de realizacin del derecho das en i . Cabe advertir. sin
pueden estar contenidas tanto en los cdigos de forma como en los de embargo. que en algunos casos ellas pueden tambin estar incluidas en
fondo: en cambio. las normas constitutivas se enc ue;ntran los c6dlgos sustanciales. Pinsese. por ejemplo. en la norma del arto 236
exclusivamente en los cuerpos sustantivos. C.C. que regula todo el trmite de la separacin personal o del divorcio
Otra distincin de trascendenc ia es la que realiza Goldschmidt. por presentacin conjunta.
diciendo grficamente que las normas materiales determinan el cqu)
de: la de.cisi.n judicial. en tanto que las procesales deteqnlna n el
cc6mo) se ha de proceder para llegar a ella 11".
En el mismo orden de ideas. tambin se ha sealado que se ldvierten
diferencias en orden a la construccin entre las normas procesales y las
sustaJlciales. En efec t o. las sustanciales contienen manda tos y
prohibiciones que delimitan y determinan el mbito de libertad lurtdlca reglas contenidas en la
de los hombres. En tanto. que las procesales no contien.en mandatos r\! Constitucin en los cdigos formales y en las leyes org~nicas.
que no se llmlt~n a dar pautas de organizacin sino que, ~dems. en

.,

07t Clari Olmedo. torge. ob cit . p 9
1381 Goldschmidc ob. cit . p .. ()9) Mafer.luUo B.I . ob. cit . p. 163.

.

 108 Ferreyra de de la R~a Gonulez de la Vega de Opl TeorJa General del Proceso

mucbos casos. establecen reglas de atribucin de competencla. Tambin derecho procesal o de derecho susta ncial o cuando sean de materill
podemos incluir en este rubro algunos acuerdos reglamentarios del Tribunal disponible o de orden pblico,
Superior de Justicia, que fijan reglas para el funcionamiento de los tribunales.
La segunda categorfa de normas, est representada por reglas de -
carcter subjetivo generalmente incluidas en los cdigos procesales que 2. 1. Caracteres de la norma procesal
establecen derechos. obligaciones. poderes y cargas. Estas n,armas son, 'C
en algunos casos, atributivas de competencias. de poderes~deberes para ~ norma procesal presenta caracteres si milar~s a los de las otras
los tribunales. para los integrantes de los ministerios pblicos y tambin normas. As. puede sealarse, que es de
conceden deberes. facultades y cargas a las partes y dems participantes. vincylatoria, autrQ1!jca V q~lctb'a . .c.;...:c::..c::.:.:..:.:.:.;..
Por ltimo, tenemos las normas que determinan las circunstancias de - La norma ""-
lugar. tiempo y modo de realizacin de los actos procesales . En este
sentido, los ordenamientos formales con tienen reglas expresas que jque se a
establecen el lugar donde deben realizarse la actividad procesal. su modo conc retos. eso. algn autor ha expresado qUe" la sentencia implica
de desenvolverse. si ella est sujeta a plazos o rdenatorlos, perentorios o la creacin de una norma individual.
fatales y, en su caso. si sus formalidades estn dispuestas de un modo
imperativo u,optativo para las partes y tribunal.
Es importante analizar que aunque el derecho procesal es de carcter
pblico. encontramos den tro de su contenido normas vinculadas al inters
publico y normas de mero inters privado. La diferencia entre unas y otras.
es que las primeras son vinculantes y actan en forma imperativa, es decir,
operan aun contra la voluntad de los sujetos, quienes deben someterse ~~ Fuentes de la norma procesa!
a sus preceptos si pretenden que un acto procesal sea valido (401, Pinsese.
por ejemplo. las normas que regulan las forma lidades y estructura de la - La palabra fuente en materia procesal acusa diferentes significados.
sentencia: En tanto. que hay ciertas reglas que el legislador establece As podemos distinguir fuentes de manifestacin del derecho procesal
en beneficio exclusivo de las partes en un proceso 'y que por regla que reflejan el lugar en que se encuentra y que se clasifican en directas e
genera l se refieren a casos que slo afectan el inters privado; estas indirectas. Por otro lado, tenemos las fuentes de prodUCCin o histricas
normas. resul tan, en consecuencia, derogables o disponibles por la que resultan valiosas ms para el investigador que para el abogado o juez
voluntad de las partes. Asf. por ejemplo. un plazo ordenatorio, establecido y que casi no tienen incidencia en la vida practica de los tribunales ,
para el cumplimiento de una actividad procesal puede ser ampl iado o Las fuentes de manifestacin pueden distinguirse en Inmediatas o
reducido por acuerdo de partes. . ~ mediatas. segn tenga n o no valor vinculante para los sujetos procesales.
La imponancia asignada a la determinacin de la naturaleza de una tas de la
norma sea para el juez, sea para el abogado que litiga, est dada en que
. a la hora de aplicarla o interpretarla sern diferentes las reglas que deba
utilizar y los efectos que produzcan sea que se trate de una regla de,

,
.. ,

(40) Alsina, Hugo, Dtrt,lio prrxtSlll, t . 1, Edlar, Ss. As .. 1963, p . 56 .

Il'


110 Fflrreyra de de la Ra Gonllilez de la Vega de Opl
pQr !9S autores. Se ca racterizan por su efecto no vinculante pero resultan
de utilizacin necesaria para la vida prctica del derecho.
2.2.1 . Fuentes directas e indirectas
La Constitucin Nacional es fuente directa del derecho procesal. En
efecto;-ell ella pueden advertirse, dos parees, la primera asignada a las
declaraciones derechos y garantas y la segunda, que se refiere a la parte
orgnica de estructura'cin de los poderes del Estad~ ; En ambos sectores
encontramos normas trascendentes para el derecho procesal. Ase las
declaraciones, derechos y ga rantas contienen normas referidas a las bases
constitucionales del proceso. En tanto, que en la segunda parte, que se
refiere al rgimen institucional del pas y a la organizacin de los poderes,
se manifiesta como una importante fuente de la materia sobre todo en lo
relativo a la estructura del Poder Judicial. A esto ltimo debe aadirse la
ampliacin del alcance del art o 3 1 C.N .. que establece.que no solamente
son ley suprema las disposiciones de la propia Constitucin y las leyes del
Congreso. sino tambin los tratados rea lizados con potencias extranjeras.
Por tal motivo, son fuente directa del derecho procesal los tratados
supra nacionales lncorporqdos como ley .positiva ar~ntina en virtud de la
refo rma constitucional rea lizada en 1994 . En tal sentido. pueden
mencionarse como trascendentes las disposiciones del Pacto de San Jos
de Costa Rica . las del Tratado de los Derechos del Nio, las de los tratados
de Montevideo. las de los protocolos del Mercosur, etctera .
Tambi n en las constituciones provinciales encon tramos
declaraciones. derechos y garantas referidos al proceso y normas orgnicas
de los diferentes poderes que la integran. La Constitucin Provincial.
entonces, es fuente importante del derecho procesal. desde que por
imperio del arto 5 C.N .. c.ada provincia dicta para s su Constitucin.
organiza su Poder Jud icial. y sanciona los cdigos procesales y leyes
orgnicas de los tribunales (art. 75 inc. 12 C.N.).
Son fuentes del derecho procesal 10s. orClenamientos legislativos en
sentido amplio. As constituye fuente directa toda ley con eficacia formal.
en tanto est sancionada. promulgada y publicada. Integra este rubro
tanto las leyes nacionales como las provinciales. Las leyes formales
co ntenl~as en los cdigos procesales. son dictadas en el ejercicio de
fa cultades reservadas por las provincias, sin embargo. como se ha dicho .
los cdigos de fondo tambin contienen reglas !!I'tocesales. Ello sucede
Teona Genenl del Proceso 111
cuando la materia procesal est inescindiblemente unida a 1a sustancial.
por lo que para preservar la vigencia de las instituciones sustanciales el
legislador de fondo debe indicar los caminos procesales. Por ejemplo. las
reglas contenidas en el Cdigo Civil referidas a la prueba de los contratos.
a la eficacia probatoria de los instrumentos pblicos. al mOdo en que
debe acre(;Utarse el nacimiento y defuncin de las personas, las que
establecen el trmite del juicio de divorcio. el trmite del Droceso concursal
y de quiebras y prenda. etctera .
Asimismo. se emplaza como fuent~s del derecho procesal a los
tratados interprovinclales celebrados en virtud qe la autorizacin del arto
125 C.N .. Ellos sqn productos. por regla general, de las llamadas leyes
convenio que tienen origen en acuerdos celeb(ados entre dos o ms
provincias. con destino al logio de una mejor administtacin de justicia o
para resolver cuestione~ atinentes a ella. As. por ejemplo. pueden
mencionarse los tratados interprovlnciales recogidos en la leyes 22.172 y
17.009 que regulan para todo el pas lo referente al trmite de la
comunicacin procesal entre provincias a travs de oficios u exhortos.
Por ltimo, debemos hacer referencia a los reglamentos que dicta
el Poder Ejecutivo. con el fin de hacer operativa una ley y a las acordadas
de los Tribunales Superiores de Justicia . Los primeros. sirven para
explicitar una ley o para permitir su buen funcionamiento en tanto
que las segundas, son resoluciones que contienen normas prcticas
para la mejor organizaCin y funcionamiento de los tribttnales y que
son dictadas po r el mximo tribunal local. As. por ejemplo. la s
acordadas del Tribunal Superior que regulan los turnos judiciales. que
reglamenta la mesa general de entradas, que crean el Registro de Juicios
Universales. de Adopcin. etctera. .
, Son fuentes indirectas. por su parte. los trabajOS de' ina . la
iurisprude~l:a, la exposici6n de mo i os d J eyes y las citas _de Jos
autores . Estas. si bie'n no son vinculantes. es decir. no son de aplicacin
obligatoria significan un importante dato para la interpretacin y,
aplicacin de las leyes . .
La doctrina. en tal sentido. es trascendente en la labor de los tribunales
y de los operadores jurfdicos ~n general. Su' consulta es permanente tanto
en lo estrictamente procesal como en lo referente al derecho' sustanciaL
La principal funcin de la doctrina es la sistema tizaci6n. de los
conocimientos tericos y acta como nexo entre la regla general y abstracta
y el caso concreto. Inclusive. la doctrina. realiza otra importante labor -
preparando proyectos de leyes procesales y aun de cdigos. Tal sucede
 - -
Ferreyra dI! de la Ra _. Gottlle~ de la Vega de Opl
con los cdigos modelos, como los que generaron a pijrtir del instituto
Iberoamericano que han sido referido supra 14 11.
La jurisprudencia representada por la doctrina sentada en el conjunto
de decisiones judiciales dictadas por los tribunales tanto en el mbito
nacional y provincial, esto es. las resoluciones dadas por los tribunales
aplica ndo la ley a los casos concretos constituyen fuente del derech~
procesal. Es frecuente que con un senti do ms preciso se hable de
jurisprudencia cuando se trate de decisiones reiteradas y concordantes
de los tribunales frente a una misma hiptesis. El conjunto de estas
decisiones nominadas como doctrina judicial de los tribunales, implican
un importante elemento para el juez en la resolucin de los casos.
La costumbre ~enten dida como toda nrma general c r~ada
espcmtneamente a travs de la repeticin de d~t(min adas conductas y
a cuyo respecto media el convencimiento comu'litario de\Jn sector social~
se exterioriza en el proceso civil como fuente. Se. trata de prccas
jud iciales desarrolladas en. ausencia de especficas reglamentaCiones sobre
aspectos secundarios. del trmite procesI142~. :
Las fuentes de producci6n llamadas tambin -.histricas) . se refieren '
como su nombre lo indica, a los antecedentes histricos de las normas. En
general, estn representadas por las apreciaciones que fprmulan los rganos
polrticos de una estructura social en oPQrtunidad de di~tar una norma. Son
esencialmente valorativas y tienen ms importancia ~n Id,doctrinario que
en Jo que se refiere estrictamente a su aplicaci(l. En till sntido, su estudio
permite identificar momentos en la vida de los pueblos y su idiosincrasia.
p~es ~f1ejan la concepcin jurdico poltica que ha!) tenido a lo largo de la
hlstona. Son los antecedentes histricos de la,s normas a [os cuales no nos
vamos a dedicar en esta oportunidad pero que han sido de~rrol1ados cuando
se trat el tema Evolucln del derecho procesal. . el juez deber realizar su anlisis teniendo en cuenta la
2,3, Interpretacin e integracin de la ley
,
La tarea de la interpretacin de Id. ley. es sin duda. una de las ms
arduas y dlffciles; por ello. la teora general del derecho ha efectuado
,
. '
,
(4 I1 Ikscovl, oo. cit., p. 17 .
(42) Palacio, Uno. Mllnual,.. . p. 48.
TeorIa Genel1;l del Proceso 113
i a fin de lograr reglas aceptables y que resulten vlidas al
Genricamente. interpretar es aclarar dudas acerca de la voluntad
en las normas. desentrandolas del texto legal conforme a
proceso lco de significacin judica 14 ) 1.
La interpretacin puede realizarse dentro del contexto de la misma
como parte de la ley dentro de un todo o bien en relacin con otros
legales de mayor o menor jerarqua. El camino a elegir para la
i de la ley importa un acto de conocimiento que influir en
definitiva sobre su eficacia . Asr.
puede ~{ usual y
;eR<ier'tr-norma-en.
Cabe citar, en este aspecto, a la ,a
usos y prcticas del foro. Tambin puede sealarse la interpretacin
doctrinal que es realizada por terceros a travs de obras cientficas IU I.
Estimamos, de mayor validez, como el criterio que atiende a la
Importancia o incidencia de la norma dentro de un cuerpo legislativo o
del aspecto al que va a legislar.
!=abe sealar. por ltimo, que la actividad del intrprete no es libre,
por cuanto no puede elegir a su arbitrio el mtodo para justificar una
determinada posicin. En este o rden de ideas. la interpretacin estricta
de los vocablos tiene esencial importancia desde el punto de vista
semntico y no debe limitarse a lo estrictamente gramatical sino que
debe emplearse en la forma que la tcnica lo seala. En este sentido,
connotacin ju rfdica que el vocablo a interpretar tenga y cmo
se traslada el lo en la decisin definitiva.
En materia procesal civil la regla es clara y cabe que los jueces efecten
interpretaciones cuando la ley asf lo requiere. Ello encuentra fundamento
en el arto 15 CC .. que establece que los jueces no pueden dejar de fallar
SO pretexto de silencio u oscuridad de la ley. En materia penal. rige el
143) Frosini. Vluorlo. Ttofla it la mltrprtlllCi6ll jurldiCll. Temis. Santa Fe de Bogot. 199 1. p. 8 .
, (441 Guasp. laime. ob. clt. p. 6'3.
,
114 ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
principio de "ul/us crimen "ul/a potna sine legt previa. es decir. no existe delito
sin que se haya dictado una ley que as lo establezca. En esta materia. los
principios de interpretacin son ms estrictos y no cabe la integracin
del sistema normativo penal sustancial.
, La interpretacin e integracin de la ley son trminos que estn
emparentados y regulados de manera anloga . La interpretacin es
realizada por el legislador. el juez o el abogado cuando la leyes oscura o
contiene contradicciones. Es decir. se presenta como necesaria cuando
la norma anifiesta alguna patologa, tajes como ambigedad o
deficienci Cuando contiene omisiones. es decir, cuando una situacin
no ha sido p vista o I expresamente por ella estamos frente a un
caso de integracin I I decir. cuando la ley ha silenciado u omitido
una situacin o como se i comn ente. contiene lagunas. en este
caso procede la integracin de sta. ~ se utiliza a los fines de la
integracin la analogfa. y la (diferenc a?) La primera . permite construir
una norma que t;.nga consecuencias idnticas a la de otra u otras con
fines semejantes;~ediante la .diferencia . en este caso. la integracin se
efecta constituyendo una norma que tenga co secuencias opuestas
(contraria) a la de otra u otras con fines semejantes. Por ltimo. se seala.
que es fcilmente comprensible que el sistema e la ana logia y de la
diferencia arriba. generalmente. a resultados contradictorios en la
integracin jurdica. Ello es as pues partiendo de ~n mismo punto de
origen se llegan a soluciones radicalmente dispares~a analoga. produce
la repeticln de la consecuencia e la norma semelante; la diferencia la
eliminacin de dicha consecuencia. Ni la analoga ni la diferencia expresan.
por lo tanto. la finalidad particul r de cada integracin jurdica. sino el
medio de conseguirla una vez que el mtodo ha sido elegido "".
En rigor. la interpretacin e integracin de la leyes un problema de la
hermenutica jurdica que debe ser resuelto conforme a las reglas de la
teorfa general del derecho y atendiendo a los fines y principios procesales .
La desviacin en la labor interpretativa del juez. esto es. en la tarea de
interpretacin o integracin de la ley puede dar lugar, sin duda. a
Impugnaciones por fallas en las relas de la congruencia o PO(
arbitrariedad en las resoluciones .
(45) Guasp. ob. ele.. p , 61. e (46) Art. 183 de la ley 7676; art. 114 de la ley 7987.
Tecria General del Proceso 115
Es comn que en los cuetpos adjetivos se Incluyan normas que
sirven a la interpretacin e Integracin. con sentido anlogo. Tal sucede
con la regla del arto 887 C.PC., que prescribe que para el caso de
silencio u oscuridad de la ley formal los tribunales arbitrarn la forma
de tramitacin que debe observarse, conforme con el espritu de la ley
y de las leyes anlogas y de los principios generales que rigen en
materia de procedimiento.
Es de destacar que las leyes procesales especiales Que se refieren al
proedimiento, de familia. administrativo, allabaral etctera, contienen en
sus disposiciones generales, reglas que ordenan la aplicacin supletoria de
un ordenamiento procesal madre. As. establecen o refieren que en caso
de silencio u oscuridad de dichos ordenamientos deba acudirse a las reglas
contenidas en el Cdigo Procesal Civil. Penal u otro, en su caso 1461.
2.4. Aplicacin de la ley procesal ea el espacjo v en el tiempo
El problema de la aplicacin de la ley procesal en el espacio implica
tener en cuenta que rige el principio de territorialidad que en su formulacin
,
latina significa la regla del locus reqit actum, que sostiene que la ley del
lusar rige la ejecucin dfi la actividad pfCX"illial
El problema de la aplicacin de la ley en el espacio encuentra su
justificacin en las dimensiones geogrficas del pafs. Como se sabe, . ste,
ha sido dividido idealmen te por el legislador en diferentes unidades
jurisdiccionales que se delimitan segn sean las reglas de la competencia.
Como se ha dicho. las I el arto
116 Ferreyra de de la Ra Gonzilez de la Vega de Opl
son-resortes
. veo
en otrOs territo~ios provinciales.
En el desarrollo de este tema es importante tener en cuenta el rgimen
Institucional fijado por la Constitucin Nacional. En efecto. la norma
fundamental establece como ro rma de gobierno la forma representativa ,
republicana y federal. y seala como facultades de las provincias la de
dictar para ellas una c'onstituci6n, asegurar su administracin de justicia,
su rgimen municipal y de educacin primaria.
Es relevante destacar, entonces, que en virtud de las disposiciones
mencionadas 1 del ao de su publicacin . Tambin se estableci perodo de vacancia
judiciales
,l,..a norma procesal. es pues en I rigurosamente temporal.
Esto no ofrece dificultades respecto de I procesos futuros que se
someten sin ms trmite fntegramente a la nueva ley; ni a los procesos
terminados que valen . tales como lo orden la ley antigua. pero s el
problem.a se plantea respecto de los procesos pendientes de solucin
cuando se dicte una ley nueva.
!&! dimensin del tiem?9 o el tratamiento de la eficacia temporal de
la ley procesal. encuentra
, su razn de ser. entonces. ante el dictado de
sucesivas leyes procesales en diferentes tiempos pero coetneos. Es
importante, en este caso, por cierto, muy comn en esta poca determinar
si la ltima ley dicrada es..derogatoria en forma total o parcial de la anterior
o anterioreSJ En general. la solucin que se ha brindado a este tema est
dada por la regla de la aplicacin inmediata de la nueva normativa que
tiene .vl nculacin con la regla que establece la irretroactivldad de la ley
procesal. ESto significa lisa y llanamente aplicar la regla del arte 2 e c..
que sienta el prindpio rector: cOue las leyes s6l0 SQn obligatorias despl's
de los ocho dfas sigu!eotes de sn publicad"n oficiab. Recurdese. que el
mismo texto legal deja a salvo la pOSibilidad de que el propio legislador
Teorfa General del Proceso 111
determine la fecha en que la ley comenzara a regir. En tal sentido. es
comn que en las leyes o los cdigos procesales de reforma se estab~can
cpeodos de vacancia), esto es, espacios de tiempo de no vigencia de la
nueva ley que encuentran fundamento en difereo.tes circunstancias. En
algunos casos, se procura que ese perodo de vacancia provea el tiempo
necesario para realizar ajustes estructurales y operativos cuando .sean
conveniente para la aplicaCin de la nueva ley. Pero, g~neralmente, tienen
por objeto el cumplimiento de una funcin docente que consiste el") dar
oportunidad a los distintos operadores jurdicos de conocer el sentido,
alcance y dinmica del nuevo ordenamiento .
Constituyen ejemplo de perodos de vacancia las disPOSiciones
contenidas en nuestro Cdigo Procesal Civil cordobs, que fue sancionado
pero que al mismo tiempo se estableci que comenzara a regir a Partir
respecto de la reforma del Cdigo Procesal de la Nacin (la ley 25. 488)
que fue sancionada el 22 de noviembre de 200 1 pero que recin comenz
a regir a partir del mes de de 2002 .
de la
gUfya norma . es una que deben rE,.
jueces a la luz de principias relevantes o prevalentes, teniendo en cuenta,
fundamentalmente, el de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
Por ltimo, la le nueva ri edimientos a
-
irliciarse; In em rgo, encontramos supuestos de ultraactividad de la ley
derogada; tal sucede cuando existen actividades procesales que han
comenzado a cumplirse y sobreviene el dictado de una nueva ley, qUe las
regula de modo diferente. Ello hace que la norma pese a estar derOada
se aplique en respecto de los derechos adquiridos y por efecto del
principio de comienzo de ejecucin: ambas reglas entron ca n ,
fundamentalmente . en el principio de igualdad ante la ley y d~ la
inviolabilidad del derecho de defensa en juicio.
Por ltimo, se seala que para resolver el caso de los procelo,
pendientes existen dos sistemas poSibles: el de la regulacin aislada, "~n
el cual cada acto procesal se rige por la ley que est en vlllor In .1
 ,

Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

momi,mto de su realizacin, y el de la regulacin conjunta, segn el cual

tod0 p roceso unitariamente considerado, debe regirse por una sola ley. El
primer sistema aplica al mximo el principio de temporalidad de la ley,
perourigina consecuencias prcticas inadmisibles que no pueden obviarse
.
fcilmente con .mecanismos de adaptaion. El segundo sistema,, es por
'

ello preferible: ahora bien, dentro de l puede acudirse como criterio de CAPITULO IV
regulacin conjunta a la ley antigua o a la ley nueva; la ley antigua, aplaza
la vigencia temporal de la norma pero la ley nueva, obligara a retroceder
en el procedimiento lo que es peor todavfa. Por ello, se ha sealado que
resultara ms aconsejable, en definitiva, aplicar a los procesos pendientes
y

la ley que se halle en vigor cuando se inici su tramitacin 1411. '
prmc OS p les

Sumario: 1. Sistemas procesales. !.!. Dispositivo o inquisitivo. 1.2.

Sistema acusatorio. ! .3. Oral o escrito. !.4. Sistema de instancia nica
o doble instancia. 2. Principios del pl'OCeso. 2.1. Publicidad. 2.2.
Inmediacin. 2.3. Bilateralidad. 2.4. Autoridad. 2.5. Formalismo. 2.6.
Economfa. 2.7. Moralidad. 2.7. 1 Principios procesales y abuso del
proceso. 3. Reglas del proceso. ImpulSin, preclusin y adquisicin.

1. Sistemas procesales

desarrollo de los presupuestos de! derecho procesal tII.

Los cuerpos adjetivos se han organizado en base a diferentes sistemas
procesales: dispositivo~nquisitivo, acusatorio, con procedimiento oral o
escrito, de instancia nica o pluraL etctera.
Tradicionalmente, 'os sistemas procesales se presentan en forma
prevalente y no pura.\Ello as. se han conformado en base a ideas
fundamentales y a cuestiones que hacen a determinaciones de poltica

procesal En rIgor. los diversos sistemas jurdicos procesales , se

orr 'NJ>Of'lden con realidades sociales. econmicas, polfticas, religiosas y
CU" Otr _ f.etoros tales como geogrficos, histricos, etctera.
(47) Guasp, ob. cit., p. 61.

120 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Estas formas metdicas. dan fisonoma y personaldad a nuestra
disciplina jurdica. en lo Que respecta a la organizacin de los medios
de expresin y comunicacin (sistema oral o escrito), en la organizacin
de los tribunales (nica o doble in stancia) y, por ltimo, en lo que
atae a 105 poderes y deberes recfprocos de las partes y del juez
(d i5 posi ti vo-j nq u is 1tivo).
Cabe apuntar, que el propsito de trazar los rasgos bsicos de los
sistemas procesales en una visin pura, nos permite conocer cules han
sido sus instituciones, su operatividad y
as determinar cmo se
ensamblaron unas y otras, dando paso a las instituciones modernas. Los
sistemas procesales estn ntimamente vinculados con los denominados
principios formativos del proceso y, tambin, con la teora de los actos
jurdicos procesales. Por ello, su exposicin, necesariamente, va a
comprender nociones relativas al desarrollo externo del proceso que
constitui rn un anticipo y una premisa de los dems temas.
1. 1. Dispositivo
O inquisitivo
1 tipos que responden a
concepciones distintas. teniendo en cuenta la posicin que en el proceso
se le asigne al juez y a las partes (Jj .
4> diSPOSitivo se verifica manda las partes son dueas absQlutas d~1
i~putso procesal y son [as que fijan [os trminos exactos del litigio a
( 1) oraz, Clemente A .. hn/rl,((;Ollts dt d",.o prousa/. l . 1. p. 298.
m Vescovi. Enrique, Ttoffa 9llltral itl prrK.ts4. Temls. Boola. Colombia, 1984. p. 51.
m A1sina. HUi<>. Trillado lt6rico pr4clrco dt dtfldo prrKts/l1 vi/!I ClIl1tem.1. t. 1. Ediar. Ss. As .
1963, p. 101.
Ttor1a General del Proceso 121
resolver. Ello como un Ifmite y un deber puesto que,
deber . 1 por el actor
ya la oposicin del demandado principio de congruencia). Tambin son
las partes las que aporta n el ma teria l necesario para acreditar sus
afirmaciones. y cuentan, adems, con facultades para decidir el momento
en que le ponen fin al proceso (facultades dispositivas). En otras palabras.
por regla general pueden disponer del contenido de la relacin sustancial
y tambin del de la procesal. Este sistema se visuallza a travs de reglas y
principios que 10 consagran expresamente y que importan un punto de
partida para su estudio y anlisis. En rigor, la mayor o menor facultad de
disposicin de la relacin sustancial y formal. como los poderes otorgados
al rgano jurisdiccional. son los elementos que definen a un sistema como
prevalentemente dispositivo o inquisitivo.
;1 sistema inquisitivo. se caracteriza porque es el juez u otro funcionario
quien tiene la facultad o poder de investigar COh el fin de arribar a la
verdad material con prescindencia de la actividad de las partes y podr
proponer elementos probatorios sin otro lmite que la ley. En general. se
dirige a la bsqueda de la verdad material o histrica. Por ello, es que se
ha dicho que rige en este sistema, el principia de investigacin judicial.
Como hemos apuntado, I\! de estas formas metdicas se
']J.0ifjestan en el tipo pu,ro. s) i
una vista se advierte que los procesos i
el predominio de uno u otro segn el momento histrico, la tendencia
poltica e idiosincrasia de los pueblos. Ese devenir reconoce causas
en las formas de organizacin, en los vaivenes polfticos de los pueblos
yen la evolucin sociocultural. Pero. pueden sealarse caminos que
han significado un avance.
Los pases latinoa mericanos en el mbito del proceso civil. han
adoptado el siste ma prevalentemente di spositivo que encuentra
fundamento en la legislacin espaola que es su antecedente directo.
amo sucede en nuestro pa(s. En tanto. que para los asuntos de corte
penal. el tipo adoptado se aproxima al inquisitivo. Cabe sealar. que con
ti transcurso del tiempo esto ha ido cambiando, morigerado en algunos
casos y, en definitiva. se han producido mudanzas, en ambas tendencias.
Tan es as que pof'influencia de los sistemas y principios en su interrelacin'
':te hace referencia a [a llamada publicizacin del proceso civil y a .
correlativa privatizacin del proceso penal:
 ..

122 Ferreyra de de la Rila' Gonzlez de la Vega de Opl lecrla General del Proceso 123

1.2. Sistema acusatorio aspe.cto

';"n la
1
El sistema acus<
sistemas no impide que se tienda a una suerte de
equilibrio, a fin de obtener un modelo respetuoso de los derechos
I mediante la imposicin de un sistema mixto.
~~~ acusatorio se basa, fundamentalmente, en tres ideas que
romano, I , se con
vigor durante la poca de la Repblica, despus decae y prcticamente
muere cuando se afirma el imperio. Sin embargo, el inquisitivo, en este
perodo, se manifiesta en algunos grmenes que ms tarde se desarrollan
.Y se trasladan al derecho espaol antiguo y del Alto Medioevo.
El sistema acusatorio se presenta como un (prouso dominado por las partes,
lo que significa el imperio de una col1cepcil1 individualista, miel1tras que la jurisdiaitl
aparea COI1 la l1ica funcitl pblica de r~lver un conflicto il1tersubjetiV{J) 1(1, no i la proyecta
El sistema acusatorio parte de la relacin Estado-persona, la que plantea y le est vedado:Suplir la inactividad de los contendientes, ni Siquiera e
" el !mite que se manifiesta en lo que se est dispuesto a resignar en el el aspecto probatorio, ello sin perjuicio de sus facultades como director
campo de los derechos individuales para realizar la pretensin punitiva. del i ~i ,~ ~ ~
Esta ltima cuestin es la que influye ' en decisiones de poltica procesal
que se inclinan en forma pendular a uno u otro sistema. Es as, que si se ;;;;;, y lgico de todos los dems )
quiere aumentar la eficacia del sistema punitivo, se recortan las garantas , por ltimo, que en el fluev9 sistema penal cordobs
de los imputados y, por el contrario, si se pretende un proceso garantizador, se han intr~ucido ,ingredientes de) acusatorio que han morigerado el
pareciera q~e aumenta la impunidad ISI, La tensin entre ambas ideas es la sesgo inquiSitivo del viejo sistema y advirtindose a poco tiempo de su
"
a un sistema como prevalente en uno u otro sentido. vigencia grandes beneficios con el cambio. Esta ltima modificacin ha
al sistema Sido resistif:ia por los operadores i y de ella daremos cuenta en
la oportunidad La
,

los otros, valor de

decisin, impidiendo que esta ltima tarea se ponga en movimls nto sin
un requerimiento previO de los funcionarios del ministerio pbllco !61)
La vigencia del acusatorio implica, fundamentalmente, Que el juez o
tribunal deja de ser un protagonista. activo de laj:lsq!Jeda d,e la veraad
deriva esta responsabilidad al mini sterio pblico (rgano requirente).
queda relegada al
de este funciona rio en la etapa de investigacin. En la
y etapa del trmite penal. es decir, la etapa del <juicio), el fiscal
Cmara) es el funcionario que tendr a su cargo proponer elementos

(4) V~ le z Marlconde, Alfredo. ob, c(t" p, 29.

(5) Supertl , H&: tor C" Otrtd" ,rocml Ptltld. lurls. Santa Fe. 1998. p, 27.
(6) Calferata Nores, J~, IIIIroduai6lr ,1 d,I'tC~" PfIJUS'II Ptllal, Marcos Lemer. Cba., 1994, p. 182 . (7) FtfTI)oll, Lul!, Otrrc/io y raz". 1eor~ delgara/1!ismo penal. 2" ed .. Trotta, Madrid, 1997, p. 567,


124 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
probatorios .para el descubrimiento de la verdad ; el tribunal de juicio
unipersonal o cdlegiado carece de facultades al respecto. Se pr.ocura,
de este modo, un perfil adecuado para la actuacin de los jueces Que
se compadezca mejor con la esencia de sus funciones. que es la de
juzgar. Asf se h'a expresado que
quien investiga no debe juzgar, en crtica
evidente al sis~ema procesal penal anterior vigente en Crdoba. Ello as.
la tarea que actualmente realiza el fiscal -invest igacin preparatoria- en
el sistema anterior era cumplida por el juez de Instruccin. En orden a
las ,atribuciones probatorias en el nuevo procedimiento penaL el fiscal
debe ser el dueo de la estrategia de la investigacin y est facultado
para recibir toda la prueba aun las definitivas e irreproducibles siempre
que, en este caso, se garantice la intervencin de la defensa .
. En la eta,pa de juicio, la Cmara del Crimen acta decidiendo
inicialmente so.bre la observancia de las garantas del fundamento
probatorio de la acusacin (durante la investigacin); tambin, en forma
definitiva. sobre la responsabilidad penal del acusado en base a las
pruebas apartadas en el 'iuicio, evitndose en todo caso que deba
buscarla!, primero y iuzgar sobre su eficacia, despus ISI. Pero, este tribunal
de juico~ tiene facultades restringidas por cuanto no puede ordenar
oficiosamente la produccin de pruebas.
1.3. Oral. o escrito , absolutamente documentadas, por ejemplo, cuando se reciben las
.~ sistem (f~ se caracteriza por la 'prevalencia delllso d~ la palabra
sobre' la escritura 191. Vclle decir, de acuerdo a la forma en que se habr de
vertir el !?nsamiento en el proceso, ya sea por la expresin verbal o escrita,
se <,)riginan dos sistemas contrapuestos: ,el oral y escrito. De tal modo,
p1.lf!de "tener en
(actos de de obtencin,
i i y declaraciones de voluntad, etctera).
enuncia10s' oralmente' en la audiencia. sin recurrir a escritos o memorias nO!.
(8) Cafferata Nores, los, ob. cit.. p, 183 .
(9) A1sina. HU iO. ob. clt .. t . 1, p . 110.
(10) Vescovl. Enrique, ob . clt .. p , 59.
126 Ferreyra de de la Rua - Gonz41ez de la Vega de Opl
La oralidad ofrece ventajas las que no se extraen a partir de la oralidad
mism9-. sino de la forma en que operan ciertas reglas procesales Que
encuentran su ptimo d~sarrollo en este, tipo. Es asf queC1 tipo (oral),
propicia la vigencia d~.1 principio de inmediacin, entendida como la
comunicacin directa . ~el juez con las . R,artes y rganos de prueba)
Favorece. sin duda: una estrecha vinculacin entre el tribunal, las personas
y el material de conocimiento. La inmediacin, requiere que la persona
que emite el juicio de apreciacin de la prueba, coincida con la persona
que la recibe (identidad de juzgador). Tambin favorece la recepcin de la
concentracin procesal en la unidad del debate oral. La concentracin
supone la reunin de la mayor cantidad de actividad procesal. en el menor
nmero de actos posibles. Es grfico. a tal efecto, sealar que en el acto
de audiencia de vista de causa se reciben las pruebas oralizadas, se
producen los alegatos y se dicta la sentencia.
Se ha dicho que el sistema oral permite acelerar los trmites judiciales
al dotarlos de sencillez en las formas procesales (simplificacin) y favorece
el acortamiento de los tiempos del proceso.
Por su parte, los partidarios de la escritura, sostienen que este tipo
-procesal facilita el estudio y la reflexin de los jueces, aleja los peligros
de la improvisacin y la ,ligereza y que la inmediacin. la publicidad. la
celeridad. pueden obtenerse tambin en el proceso escrito 1131.
oc e I
alar..,Que (el inters social reclama soluciones inmediatas. o por lo
menos rpidas y oportunas. el esta61ecimiento de una de justicia de puertas a6iertas.
la garanta de su acceso. la economa de tiempo, esfuerzo y dinero, ya que la pronta
!I justa composici6n de la litis. ms que la satisfacci6n del derecho individual. es una
e"igtn,ia de la tranquilidad colectiva) USJ. Ello implica, al decir de Chiovenda,
que se requiere 4:una racional contemporizaci6n de los medios de expresi6n del
pcnSllltliento,. Asf no puede ab initio optarse. exclusivamente, por ,uno u
(13) OCI!.. Clemente, ob. Clt" p. 321.
(14) Palado. Uno, ob. elt" p, '7'7 ,
(15) A1slna. HuiO, ob. elc .. p, 112.
,
i , __
Teorfa General del Proceso 125
substancialmtnte,
vehkulo de expresin. de medio de
de la material procesal.
' Es difcil c'oncebir un sistema oral que 'ro admita a'lgn grad de
escritura. coma tampoco uno escrito ..>tUe no admita algn grado de
oraUdad. Por ello, es posible afirmar qu~ten tipos males.o esnifas
puros~ado que manifiestan en una y otra secuencia el dominio. de la
palabra Q de la escritura. por cuanto no puede prescindirse en el desarrollo
del procedimiento de la escritura ni de la palabra .
Es as que ..en el sistema oral. existen 1~IDs aplicaciones del escrito.
como por ejemplo. en todo 10 atinente a la actividad de documentacin
que debe realizarse de las declaraciones formuladas en la instruccin y de
las pruebas recibidas en la audiencia . De otro lado, aun cuando se adhiera
al sistema escrito , no se descarta que ciertos actos procesales,
necesariamen te , adopten la forma oral. aunque ellas deban ser
declaraciones de los testigos. la confesin de las partes, etctera .
Es claro, entonces, que slo puede hablarse de predominio oral. o
de prevalencia oral u escrita, lo cua l no excluye la existencia de actos
es<l0s u orales en uno u otro sistema.
I sistema escrito es utilizado para el procedimiento civrt)Tal sucede
Crdoba, en donde adems se imponen reglas absolutamente
formales, por lo que se ha expresado que es .desesperadamente escrito).
tanto. que la oralidad es propia de otras materias y, generalmente, el
se organiza bajo el sistema de instancia nica. asf sucede
el trmite penal. laboral y familiar, etctera .
(11 ) Palacio. Lino. ob. cl t .. p . 75.
(12) Olaz. Clemente, ob. cit .. p. 316.
TeorIa General del Proceso 127
otro sistema; en ellos deber conjugarse la oralidad y la escritura y asf
extraer de uno y o tro aquellos elementos valiosos para que sean
aprovechados en la actividad procesal.
Por ltimo, se seala que. como se ha dicho, los sistemas no se dan
en forma pura sino que en la realidad se manifiestan mixturados. Adems,
cierto tipo de causas en donde se debaten cuestiones personales o de
hecho. resultan ms adecuadas para el trmite oral (por ejemplo. accidente
de trnsito, divorcio. etctera); en tanto, que otros asuntos que conllevan
la necesidad de revisar documentos. escritos. por su naturaleza. pueden
ser mas idneos para su tratamiento c00 el tipo escrito.
1 . ~. Sistema de instancia nica o doble" instancia
entonces I
414:0 Y un superior de grado ad quemo
Alsina, seala que la doble instancia. encuentra orgenes remotos en
Bajo Imperio Romano. cuando el prncipe deleg en presidentes y
,."na< ore" la facultad de administrar justicia. Asf se utiliz como un
controlar el ejercicio de la jurisdiccin y que en la poca feudal
gran importancia poltica 1161.
I
familiLY labor-1.. en estos
1161 A1slna. Hueo. ob. cit .. p. ! 31.

128 Ferreyra de de la Ra Gonlez de la Vega de Opl
la sentencia dictada s610 puede ser im pugnada por vfa de recursos
extraordinarios .
Los sostenedores de la doble instancia invocan que los tribunales de
alzada ofrecen mayores garantas por el nmero de sus componentes y
por el superior criterio y experiencia de stos. A ms de ello. aluden que
la revisi n brinda la posibilidad de que las partes aporten nuevos elementos
de defensa o de prueba, en las condiciones que la ley procesal 10 permita,
supliendo omisiones incurridas en la primera instancia. y as obtener una
nueva decisin del conflicto. En tanto, que los partidarios del sistema
oral de instancia n ica, fundamentan sus ventajas, especialmente, en su
agilidad y en la vigencia d e la inmediacin.
2. Principios del proceso
. -
Los principios del proceso son e/os
I aSI. que
concretan o las garantas constituciona les y en
cada uno puede encontrarse una rela cin directa con la s normas
fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional. La (cientificidad
del deredio procestl/ !l/a liomogeneidad de su contenido. gira en torno a instituciones
que se complementan e integran rec{procramente e induce a ameeir aes/a disciplina
juridica como dominada por principios !undamentles) 11 11 .
~Ia~o, por su parte , co nfirma estas ideas sea land o que se
denominan (principios prOCffilles a las directivas u orientaciones generales et1 que Si
funda CQda orJiamiento jurdico procesal, lI~
La tey presenta en su texto la sistematizacin de principios, que tienen
una recepcin diferenciada en orden a su extensin . Debido al diferente
predicamento entre uno u otro principio . merece especia l atenci~n
individualizar a cada uno de ellos y d efi nir su contenido. de tal modo que
de su conformacin surgir cada sistema procesal.
La adopcin de un principio y el descarte de otros por parte del
legi slador. respond e a razones de poJ(t ica proce~aJ. La doctrina ha
1171 Olaz. CI~m~nt~ A. ob. clt " l . 1. Abeledo--Perrot, Ss. As .. 1968. p. 172.
1181 Ola z. Clemente A" a b . CIt . p. 169.
(191 Palacio , Uno. Ma"lIal tl, tltr,,~O "roen. I, t . 1, Abeledo-Perrot. Ss. AS., 1977. p . 70.
I
leona Gene,..! del Proceso 129
sealado que cada cdigo procesal puede ser definido en virtud de sus
directivas y orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los
principios procesales OGI . Sin embargo, no existe consenso ent re los
autores, sobre la forma de denominarles. aunque se proclama, sin duda,
su ~ tencia e importancia.
\Lss principios procesales auxilian al legislador para estructurar las
instituciones del proceso en uno u otro sentido, y facilitan el estudio
comparativo de los diversos ordenamientos procesales vIgentes, cuanto
de los que rigieron en o tras pocas. Adems, constituyen instrumentos
interpretativos de gran valor para los operado res jurd icos ya que
contribuyen a integrar los vados que puede presentar el orden norma tivo.
Cabe sealar, ue para cierta doctrina, slo configu ran principios
procesales los d bilate aUdad de la audiencia, formalismo, autoridad,
economa y mo ra dad y estudia otras manifestaciones bajo la
denom i nacin de re as o mximas procesales, cuyo alcance
,
infra.
En conclusin , puede sostenerse que los principios procesales son
principios o
reglas que quizs no son tan nuevos sino que tan slo son
reformu laci ones o adaptaciones a las necesidades actuales de los
clsicamente reconocidos. Tal sucede. por ejem plo, con las modernas
formulaciones de la reglas de la solidaridad, de la personalidad, de las
nuevas fOffilas de buena fe y lealtad procesal. etctera.
/ - ---..
fV./ubliCidad
El principio de publicidad. implica qU4s actos que se cumplen en el
proceso deben ser conocidos en foona m-estricta tanto por parte de la
.. ' -
(201 Morello. A; Sosa G., Y Berizonce. R.. OUigos pr.mles tn lo Civil ~ Corntrcilll /, la
Prorjllci dt Butnos AirlS!I dt la NMi4". comentado y anotado. 2" ed., Artes GrficasCandil S.R.L,
t. 1" Ss. As .. 199:1. p. 568

130 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
sociedad, como por los ioteryjnjentes a fin de permitir un cootrol
adecuado v'da . .. a de los actos d
jueces. Este princlpio es una derivacin lgica de los fines del proceso.
Hoy no se discute que en el trmite judicial. existe un inters
eminent emente pblico. porque funciona como un instrumento que
contribuye a garantizar la annoo[a y la paz socia!'
Los autores, han enfatizado que c:este pril1cirio signifieq aye no debe
ftaber justicia secreta, ni procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes tti
'mnti!lacjg~, (11 1.
La excelencia de la publicidad resulta indiscutida, puesto que el
contratar de la comunidad redunda en su propio beneficio, dada la funcin
docente que cumple. Adems. fal/orece a obtener una mayor transparencia
en la administracin de justicia al fiscalizarse la actividad de los jueces y
de los abogados. Couture. puntualiza. que <el principio de publicidad es de la
esencia del sistema democrtico de gobierno. m.
Los cuerpos forma!es. cuando adscriben a este prinCipio lo consagran
en trminos generales. as por eemplo. se)'rev que <las actuaciones del
proceso y sus resoludones sern pbllcas-LA su vez. a modo de excepcin .
es posible limitar la publicidad: ello sucede cuando existe un inters
justificado de las partes o cuando concurren razones que hacen al orden
pblico o de moralida<t\Es que <pueden los magistrados restringir la publicidad
de las audiencias II aun de los fallos. si pudiera afectarse con ello la moral o el orden
pbtico u ocasionarse perjuicios materia/es o morales a los interesadoS) mi. 81 definitiva.
lo que fundamentalmente se procura es la proteccin del derecho de
intimjdad de las personas.
principio de publicidad se maoifiesta en los distintos actos del
E!.,!ceso: as en las audiencias y. por regla. durante toda la actividad
de prueba y tambin se verifica en la decisoria a travs de la
motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares
4ut' se definen' a partir del derecho de fondo que se realiza a travs del
. Ase por ejemplo. en el proceso penal, la publicidad podr verse
\ .l
Illll~. I ,hollldlol Ht'f1\Indo. rtorltl gtntral dd p(IJU5O. UniVefSidad. Ss. As .. 1997, p. 57.
,a~1 1111111", Vtu41110 fil.w./IIlrtlOS id dtrtrJ!o proctsal civil, !)epalma , Ss. As .. 1978, p. 2
12'1 fIio<MtU, 1I1I1II1In. I)/lr~o j, 111 compettllcia. EcHar. Ss. As., 1973. p. 96.
leON General del Proceso 131
restringida en ciertas secuencias de la investigacin penal preparatoria,
os
llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el secreto de sumario por
un plazo restringido (art. 312 C.P.P.l. Es que <ePI materia penal se justifiw el
seudo en los primtros momentos de la instruccin, porque el delincuente tiene especial
cuidado en no dejar huellas de delito) 1241. Tambin rige para los delitos de
accin privada en los cuales impera la confidencialidad del trmite.
<t.v el procedimiento de familia, el principio de publicidad se presenta
en su antftesis. bajo la denominacin del llamado c:principio de reselVa).
Es que, frente al principio de publicidad. se presenta el de creselVa, secreto
o de confidencialidad): que encuentra sustento en preceptos
constitucionales. como los vinculados a la proteccln de la acciones
privadas de los hombres, a la intimidad que dispensa la Constitucin
Provincial y tambin la tutela privatista consagrada en el art, 1071 C.C. 1nl
La publicidad a la que se pueden someter los actos procesales cumplidos
en el procedimiento de familia , est limitada al consagrarse la tutela
procesal del principio de reserva. Asilo ha prescripto el legislador cordobs
al establecer el carcter de (secreto). creservadQ), <privado), del
procedimiento de familia. de sus actuaciones y de su sentencia, de acuerdo
a lo normado por la ley 7676 5.
principio de inmediacin. tal como surge de su sentido literal.
el relacin directa
que i i !I las ptrscnas
lIue actan en el prouso, con los hechos que en l deban hacerse constar !I con los
Medios de prueba que se utilicen) 1181.
BIBLlOTEC
UNIVERSIDI
EMPRESARI
SIGLO VEINTlU
124) A1sina. Hugo. TratDdo [t6n'co p,delico dt dertc~ o prousal civil!l comercial. t . L Ediar. Ss. As ..
. , 15.
';','''1 d~ Fourcade. Mara V. - Ferreyra de de la Ra. A.. Rlgimtn procffill dt fu.e", dt
. ,Oepalma. Ss, As .. julio 1999. p. 59.
l26) En este sentido ~ase, entre otros. los arts. 20 in<:. l; 19. 48. 52. 56. 57 de la ley 7676.
1:271 Alsina. Huac>. ob. cit. p. 460.
1281 Devls Echandfa. H.. TIOr(D gtlltfQl de! proceso. p. 68

132 Ferreyra de de la Ra GonzJez de la Vega de Opl
, provincias
que adoptado el trmite del proceso por audiencia: en estos
casos. luego de la etapa escrita de las postulaciones. 517 realizan
c.en vigencia
pite. ~n el
manifiesta
y sino que se le haya otorgado una razonable oPortunidad de defenderse o
, i adquiere
jerarqua sustancial al incorporarse al Cdigo Penal. de este modo se prev
que (el juez deber tornar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de
las circunstancias del nedlO en la medida requerida para cada caSO) (art. 41 in fin/!
C.P'), Es que en materia penal y tambin en el procedimiento laboral, el inters pblico
en la realizacin del deree/io, impone la inmediacin como una directriz insoslayahle.
Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba recibida 11 el rg;mo
jurisdiccional de la recepcin !J se lo extiende tambin, como se apunt, a la idea de la
identidad !S;CIl del juzgador. As se na sostenido que (el juez que na de dictar sentencia
debe ser el mismo que en el debate oral, pbliro !J continuo, reciba inmediatamente, la
prueba producida con el control pblico!J de los otros sujetos del proceso> IlO!.
2.3. Bilateralid;v1
El reservar la igualdad
os contendientes al momento de hacer valer sus erec os. La regla
129) Diaz. clemente, ob. cit .. p. 382.
1301 Clari Olmedo, Jorge, Deredio procesal /Hllal, t. 1. Edlar, Bs. As., 1960, p. 488.
leerla General del Proceso 133
de denominada tambin. como prinCipio- de
posee raz netamente constittio.nal y su
~ I all que
. Este principio,
al derecho que la parte, efectivamente, se p;Cmii
de cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer. producir y
controlar la prueba (art. 2\ O c.P.C. -ley 8465-).
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las
cautelares pueden ordenarse inaudita parte, pero ello no implica
derogacin del principio de bilateralidad sino que tan slo significa que
se difiere el contradictorio por espedal naturaleza del acto. Esto quiere
decir, que si bien no se notifica previamente el despacho de la medida,
sin embargo, sr debe ser comunicada al afectado inmediatamente
despus de haber sido trabada.
Este principio se manifiesta en la obligacin impuesta por las leyes
formales de hacer conocer a las partes las resoluciones de los jueces
para su validez. A ese fin, el Cdigo Procesal Civil establece, respecto de
la comunicacin externa, la regla de que las prov"dencias y resoluciones
judiciales no obligan a las partes si no son notIficadas con arreglo a la ley
(art. 142). Tambin, se ha regulado la comunicacin intraprocesal a travs
del recurso tcnico de los traslados, vistas y notificaciones.
Por ltimo. l sistema se garantiza por las normas que establecen
sanciones para la violacin dw este prjncjpio. II CUyo fin se jmpqnen
nulidades especficas p'ara el caso de las notificaciones o se utiliz~ las
,
(31 J El concepto ha sido elaborado a partir de la nocl6n dada por Clemente Diaz. quien
entiende que ul prillcipio de bilateralidad dt la audiellda o dtl contradictorio txprtsll que. sal"" txctpdollts
limitadas. el un 110 podrd actuar su poder dt dtdsil1 Sl)brt !lila pre/tIIsilI (civil. lato sensu o pmlllJ si 111
ptfSOl1ll cOlltm quim Ilqutlla hll sido proputslllllO ha/mido oportullidad de str olda, audiatur et altera pa,....
(Daz. Clemente A.. IlIslituciolles del dereGho proasd. t. 1, Abeledo-Perrot. Bs. As ., 1968, p. 2141.

13' Ferreyra de de la Ra Gonzlaz de la Vega de Opl
reRlas atjnenttie ale tee,fe general "ti lil P'Ilidades, hechas yaler a travs
de los poderes genricos de impugnacin,
Autoridad
i el/o es as. ya que, el poder de direcd6" o co"ducci6" solamente afecta el de54rrollo
no ha sid o formulado como tal por la doctrina. la
,aclo otras e)lpresiones para su abordaje. aunque a veces lo
ha sido con referencia a sus atributos o a las forma s en que se
manifiesta, sin efectuar una explcita alusin, As se ha dicho que tanto
el poder de conduccin o de direccin del proceso. como el poder de
esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del
principio de autoridad . Luego, ser el sistema adjetivo. el que impondr
los lmites para su ejercicio. en la categorizacin de los poderes-deberes
del 6rgano jurisdiccional.
Es pOSible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas" inspiradas
en una ideologa sociopolitica determiada: la liberal-individualista y la
jerrquico-autoritaria, Claro est que. entre ambas posturas, existen
diferentes matices que importan frmulas intermedias o con una mayor Q
menor identificacin con alguna de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la frmula
de la neutral!dad del juez. lo que supone que (el juzgador no ~a de il1tervel1ir
en la marc~a del proceso en forma activa. cuya il1iciativa, impulso. conducci611!1 disposici6/1
es un atributo del justiciable) (ll). Como se advierte. se trata de un juez
espectad or de la contienda judicial. Rige en esta concepcin. el principio
de rogacin que preconiza que el juez no actua r d e ofido sino a peticin
de parte (ne proceda! iudex ex officlo).
La figura del juez neutral. es propia del sistema procesal dispositivo.
adoptado por la mayorfa de los cdlOS procesales civiles de nuestro
pas. actualmente en proceso de revisin,
(32) Ofaz. Clemente. A" ob, clt " t , 1. p, 234 .
(33) Daz. Clemente A" ob, <:It" t , l. P 235,
180m General del Proceso 135
En una posiCin intermedia, se encuentra la que postula la figura del
juez como un verdadero director del proceso, Esta frmula, es una
creacin ideal de la doctrina para superar la posicin individualista del
juez espectador, Sin embargo. se ha entendido que se trata de (una
f6rmu/a incompleta: exupto que se interprete el verbo dirigir en una forma amp/[sima :
del proceso y hace a su marcha 110rmal, pero 110 agota 105 predicados propuestos por
los fil1es del derecho procesab O().
En una postura crtica contra la frmula de la neutralidad del juez. se
postula la que le otorga una intervencin activa Ij preponderante en orden
a la marcha del proceso Ij al esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos. Configura la frmula de la autoridad del juez, la que se
obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional
durante el proceso y diferentes cargas y obligaciones para las partes .
durante su trmite,
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo
atinente a la direccin y conduccin del proceso. a la formacin del
material de cognicin y en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Es as. que se concibe al juez dotado de un compleja de poderes
deberes limitados por la ley, Su ejercicio reconoce como sllstractum un
deber imperativo de corte funcional,
siempre
rila preocu ",dio por la regulacin de las formas procesales. dndole en
ciertos tiempos. un sentido prioritariO y rgido y. en otros . se las ha
desvirtuado hasta propiciar la libertad absoluta. El sistema riguroso y el
de la total libertad se han identificado con ciertos momentos histricos.
El primero, puede llevar a situaciones inaceptables en las cuales se exige
la forma por la forma misma, Ello impllca una preponderanCia de lo ritual
respecto del contenido del acto,
l. p, 239,
, (3 4) Daz, Clemente A. ob_ cit., t,
136 Ferreyra da de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Entendemos la forma como la exteriorizacin corporizada en un
documento del acto procesal. El sistema opuesto, de IiberaHdad O
elasticidad. puede conducir a un caos y a situaciones de anarqua. que
generan inseguridad . Frente a estas posturas extremas encontramos
sistemas intermedios en los que se disciplinan las formas legal y
judicialmente. I
I
I no
y cla rifica la cuestin, el regular las formas con un criterio
finalista. Ello implica que deben constituir un medio para cumplir con el
acto y conseguir la realizacin del derecho subjetivo que corresponda.
En esta idea. ellas deben ser impuestas con claridad y. adems, ser
ndiscutidas para las partes; no debe ncurrirse en una rigidez formal y
debe establecerse mediante elaboraciones simples y posibles de adaptar
a la natura leza del acto.
Podemos afirmar que, en la legislacin positiva, se advierte la
adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especficas
para cada acto o por disposiciones generales de remisin, en las que se
refleja el sistema adoptado.
recepta el principio con dos
para tipo de
una especial tramitacin e implica el juicio ms
amplio en donde se pueden introducir y discutir con cierta latitud todo
tipo de pretensiones. Tambin se prevn otros procedimientos m~s simples
o reducidos para cuestiones de menor envergadura o que por su naturaleza
sustancial requieren de un trmite m~s sumario y ~pedito.
Modemamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre
todo el1lo relativo a cierta actividad procesal. Ast, por ejemplo. se apunta
a la ellmlnacI6., de los interrogatorios escrj~os para testigos y de los pliegos
de absoluci6n de posiciones , proponindose en su remplaz o
intel'fOi3torlos Ubres. Informales y coloquiales.
La ley debe rejUlar. como explicitramos. la estructura de ciertos
actos. detenindose en aquellos de importancia para el proceso y con
una ptica finalis ta.
137
Teorfa General del Proc8so
2. 6. Economa procesal
. de economfa
i el .objeto
principio de 1 expresar que'(c.ando la justicia es "'ra, nadie la
husCQ y todo se entrega al dominio de la iniquidad. Entre la injustia .harata y la
justia CQra no hay trmino que elegir. 1141. Es decir, la implantacin del principio
exige adoptar criterios razonables en relacin no slo a costos econmicos
sino al tiempo de duracin ya que, como dijo Couture, (tn materia de
procedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia,.
Por eso se ha dicho que un aspecto importante para calificar a la
iusticia es el de la duraci6n de los procesos. La eficacia del proceso
depende de su tempestividad, ello significa que debe desarrollarse en
tiempo razonable 1m, Ahora bien. qu debe entenderse como
razonabilidad? Para fijar pautas referenciales puede acudirse a un "mdulo'
que est dado por la "duracin de la vida humana) general o circunst.. ncial.
La circunstancialidad est dada por la condicin de las partes; ello es 10
que permite distinguir ciertas prestaciones a las que por ello adjetivamos
de "asistenciales': alimentos. jubilaciones. reparacin de infortunios del
trabajo, etctera; verbigracia, no se puede rechazar un amparo a un jubilado
de 80 aos aduciendo que hay vas administrativas idneas a tal efecto.
En suma. 10 que determina la admisin de la accin extraordinaria, son
sus necesidades extraordinarias.
La economfa de gastos pone su acento en el aspecto financiero' del
proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que
impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos
135) Con Ir. Draz, Clemente A.. oh, cit.. p. 243: Morello. oh. cit.. p.626; Couture. Eduardo
l . F'Ullda,"tlltos dtl duedlo prousal. Depalma. Bs. As .. 1978. p. 189.
(36) .Bas~. cap. XVI.
(37) Arbons. Mariano. _Proceso lusto~. XVIII Congreso Nacional de Derecho Procesal.
1995. Ubro de Ponencias. p. 27.
 ---------------------------
138 Ferreyra de d. la Ra Gondlez de la Vega de Opl
no pueden evitarse. Pero sr pueden ser postergados atendiendo a ciertas
circunstancias o au n, por razones de poltica procesal. resolverse su
eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. 1..0 que
el legislador debe procurar es que los gastos que demande el juicio no se
transformen en un obstculo para el acceso a la justicia de las personas
menos pudientes.
Contribuye a la econom!a en el tiempo y a la celeridad en el trmite. la
regla de la concentracin de los actos y la de la eventualidad en las
afirmaciones. Inciden tambin en este aspecto~ los plazos procesales
fijados por la ley adjetiva como tiempos ideales.
La concentraci6n ~postula reunir toda Ja actividad procesal Posible en
uno o pocos actos procesales: con 'Su vigencia. se evite la dispersin de
actividad y. consecuentemente, la fragmentacin del proceso. Advertimos
que se refiere al elemento objetivo del proceso tratando de reducir toda
la actividad o al menos parte de ellos en su mayor ca ntidad . Sin embargo.
ello no Implica la eliminacin de las etapas procesales anrquicamente.
sino que la reduccin debe operarse dentro de sus lmites a fin de lograr
concentracin sin afectar el contradictorio. Este principio puede verificarse
tanto en el sistema oral como en el escrito. No obstante, ciertos autores
se pronuncian en el sentido d e que la concentracin se ve rific a.
fundamentalmente. en el proceso por audiencia . procurando reunir en un
solo acto, el debate oral. toda la prueba, y hasta la propia sentencia 11.
La eventualidad su pone que la s alegaciones. ya sean fcticas o
defen sivas, deban ser realizadas si multneamente. La consagracin de
este p~us, redunda en el acortamiento de los t iempos del proceso, para
procurar evitar sucesivas y dosificadas, alegaciones defensivas. El sentido
de esta denominacin deriva del planteo ad eventum de las excepciones y
defensas. Ello significa que la parte deber deducir todas las defensas en
una sola opo rtunid ad, a fin de que si no se admite una. sean
inmediatamente consideradas las otras.
La regu lacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada
con un criterio de razonabilidad. que se concreta en el establecimiento
de plazos. que sean susceptibles de poder cumplirse, para que el patrn
(l8) Vescovl. ab. Cit ., p . 60: Chloyend Prilldpi(]$ de dtftc~D proteSQl civil. t . 11, p, 1]4.
- ------
Teorla G.1MU111 del Proceso 139
ideal no sea superado por la realidad 11"'. Vale decir, que el legislador debe
abordar el tpico con un criterio realista y fijar los tiempos del proceso en
un sentido objetivo dotado de elasticidad. Esto significa que' en la ley se
detennine el plazo. ya su vez la flexibilidad implica otorgar facultades al
juez para que lo ampl{e o disminuya, segn las circunstancias fcticas del
caso y en procura de la averiguacin de la verdad creab sin suplir por
cierto la negligencia de las partes que es lo que Peyrano fustiga como
vicio de parcialidad.
2.7. Moralidad
l.marcal
y. consecuentemente, perfila un esquema sanciona torio. La
vigencia de la moralidad implica la asuncin de dicho imperativo tico en
las figuras procesales 1401.
El principio de moralidad
4
la lealtad y la buena fe procesal 1 11 .
(39) Sobre este punto, citamos el trabajo realizado por Feneyl a de de la Ra. Angelina:
Bertoldi de Fourcade. Mara Virgina y Gonz.lez de la 'ot!ga. Cristina, titulado (Iuicio de divon:lo.
[)jrad6n. Procedim!entooral yescritc. publicado en Foro deCba. N" 17, hlvocatus, 1993. p. 11.
(40) En este sentido Clemente Olaz. se plantea el lnterroante de.si ti prillcipiodt morlllidlld
st podr6 WIIUtlllf jwrrdi,amelltt, proceslllmtlllt. ell 111111 f6rmulll dogm6tico ~II lo qUt respollde- que 110 SI.
lralll, st dijo 111111$. de iUlr discu/i6lt CIIugorla jurldi'lI 11 dtberes mO/"lllts. sillo de ill!lte/IIT ti imptrltivo l/icD
tll las tslruclllras jwridclIs dtl dtrtcflo prousal. lo elllll liD es sencillo. ell la ll lo. se debell suptrar lI/gUIIOS
problemas WIIUplUlllts 11 tslrudurlllts de eimll Irllscelldellcill, (ob. cit .. p. 2621-
(411 15] Ofaz, Clemente, rese"a el prinCipio diciendo que S el Wlfjlllllo de reglllS dt
wllduCIII. prtsiddas por ti imp.tflllil'O IlIw, 11 ~Ut dtbtnlljlls/ar Sil Wlllporfll mielllo pl'OCtSllllodos 1M Juje!M
proctSalts, (ob. cit" p. 264).
(421 (Lo rtglll IIlell dt wlldu"1I dtl jllslicillblt 110 es imliftrtlllt 111 dtrtcflo prousal. pero.
pmoll"p!lIal"'t ll tt, WII\lelle Ildllrdf que 110 SI! trilla de eslllbltU' 1111 dtbtr de IfIorlllidad. sillO de pmiSllr.
 140 Ferreyra de de la Ra - GOIlJez de la Vega de Opl
concretos nos hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales
asignados a las partes y al juez; as. por ejemplo. el deber de mantener en
la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas de contenido
tico objetivados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas
actitudes tales como la reticencia, la intemperancia. la familiaridad y la
agresividad. la obstruccin, o la ambigedad. (sin agotar el repertorio)
que puedan ser calificadas para tipificar temeridad, malicia o el abuso del
proceso. Sin embargo. queremos destacar que el juzgador deber precisar
Jos lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la clusula
constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
Las normas adjetivas no consagran concretamen"te estos principios,
sino que establecen las sanciones que se refieren a ellos. As. prevn
consecuencias adversas o penalidades ya sea en forma genrica o
especficas para quien litigue en infraccin tica a estos principios u observe
una conducta procesal jmpropia 1.)1. As, por' ejemplo, el poder de
autoridad, que ejerce el juez en las audiencias, la posibilidad de imponer
multas ante conductas impropias (arts. 83 y 84 c.P.C.]; en el sistema adjetivo
procesal civil de la Nacin tiene consagracin legislativa en el art. 45, que
permite imponer a la parte o a su letrado una multa cuando la conducta
sea declarada maliciosa o temeraria' c.c.,. Tambin, los cuerpos sustanciales
prevn consecuencias punitivas para ciertas inconductas, como es la
.. contemplada en el arto 622 e.e. y el art . 565 e. Com ..
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias
que son consecuencia de un sistema adversrial rgido, impuesto por
tllIlClJnCt dtl p,incipio dt 1II0ralidlld_. OLu. Clemente A., Inslilucionts dt 411(<<110 proctSal. t. 1.
AbeledcrPerrot. Bs. As. ; I968, p. 260.
(431 Se ha sel'lalado que existe una dicotomia. esto es. una conducta procesal Indebida
(.inconducta_ procesal genrlcal que a modo de regla preventiva lo contiene el arto45 del
Cdigo Procesal: y conductas procesales indebidas (.inconductas. procesales espedficaS)
que se caracterizan por la disfuncionalldad incurrida. que cuentan en el ordenamiento adje-
tivo con sealamientos tfpicos que los regulan. Gozaini. Osvaldo A., LA '~Jt1du"1l In tI prouw,
Platense, BS. AS., 1988. ob. cit., p. 37 .
144) Al respecto se ha entendido que ctoda facultad procesal debe elercerse de manera
compatible con la vieencla de ciertas pautas tkas lregla mOfaIJ de las cuales deriva el deber de
las partes consistente en comportarse con lealtad. probidad y buena fe. y la consecuente
facultad que incumbe a los lueces para sancionar todo acto COI1trario a ese deber. le.p.c,N. arto
34. Inc. S. ap. di; Palacio, Uno Enrique y Alvarado 'klloso. Adolfo, ob. cit.. p. 386.
Teorfa General del Proceso 141
normas legales inid6neas o por la idiosincrasia de los litigantes, que en
muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
2.7, " Principios procesales y el abuso del proceso (45)
La teorfa del abuso del derecho, cuyo autor ms conspicuo ha sido
Josserand, es de aplicacin ?- diversos campos del derecho 1"61. Ello no ha
pasado inadvertido por los autores, quienes han sostenido que cel Cdigo
Civil argtttri"o es, como se so.bt, ms que lo que aparenta . Es que se considera que
buena fJGI1t d.t Sil articullldo contiene una suerte de teora general del deredlO aplic.able.
en 51l mso, '" subsidio en otros sectores del mundo jurdico, a los cuales, en, principio, .no
estllba /lA?"" a regir, In,.
La doctrina sentada por el art. 1071 CC., encuentra tambin
aplicacl6n en el mbito del proceso a partir de la recepcin, en los
cuerpos normativos formales, de los principios de moralidad y sus
derivados: lealtad y buena fe procesal. Esta postura se confirma desde
la perspectiva de la teora general del proceso. As, se parte de la idea
de las del
(451 En este punto. se han utilizado algunos de los lineamientos expuestos en la
ponencia tituiada .Principiode moralidad yel abuso del derecho en el proceso., dirigida por
la Dril. CrtslinI Gonz.tlez de la vega de Opl y elaborada por Leonardo Bordenave. los Marra
Herrn, MariI I Lescano y Andrs Ricaldone. Publicada en el libro de ponencias del XXI
Congreso Nadonal de Derecho ProcesaL t. 1. San luan. lunio de 2001. p. 67 Yss ..
146) Se hI dk;hoque .Ia elaboraci6n deese principio se remonta a los comienzos de este
Siglo y rrnH ~ anterior, siendo para ello rundamentalla contribuci6n del jurista francs
losserand ,Uambfas, Jorge loaqun, C6digo Civil Mor"do, t. JI B, AbeledcrPerrot, Bs. As., 1979.
p. 299). SIn embariO, an antes de la reforma de la ley 17.71 1, tenra presencia en la doctrina
jurisprudenclal; en efe<;to, .Ia. 110,m" "nO/lldll s610 COJ1llmpl1l61l ti tIlSO dtl ejlrcicio I\ormal del dtrtcfto
po, parle de Sil filulllr. por lo ~ue I~ ttor~ del a.huso poJrlllllplitllfU siJ1 l1tCt$idlld de murr, al art. 35 de
111 derog~da Conslilu,i6J1 NacioJ11l1 dr 1949, ~ tllll ftahrll sido Ild",i/idll por nunlrll jurisprudenria,
sta/6ndost qWI los IIrtS. 1620, 1636, 1644, 1739, 1976, 25 14 , 2616, 2619, lleiltrll, roI1Stilu~t"
$upueslos PIlrtiadllrn 1" los cualts m:ifl( aplitllci6". {Salas, C64ifO Civil Anorlldo, t. 1, Depalma. Bs.
As .. 1971. p. 515).
(47) Lpez de Zavalla, Fernando]., Ttorl'lI gmual di los COlllf'll/OS. Zavala. Bs. As. , 197 1,
passim.
 --

142 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl Teorra General del Proces 143

realizacin del derecho sustancial y la de hacer justicia. Como es sabido,

el aspecto teleolgico, encierra eh realidad la satisfaccin del inters
pblico en la actuacin concreta del derecho', ello ' sin
. duda , confiere :ras sustanciales reseadas. otro sector de
sentido nico y uniforme a todos los actos que integran la trama del los autores. distingue al acto abusivo desde el punto de vista dunciona],.
proceso. Entonces, ,los poderes que la ley reconoce a los sujetos que De tal modo. resulta innecesario relevar el factor subjetivo. Ello sucede
intervienen en el trmite deben ser ejercidos y observados en funcin cuando existe un marcado apartamiento del acto con los fines queridos
de la finalidad ltima del proceso. El ejercicio del poder jurfdico con un por el legislador. De este modo. se configura como un acto abusivo cuya
car;:;cterfstica principal es la de ser marcadamente (antifundonab. Por
objetivo diferente ex.hibe un desvo del propsito para el cual ha sido
consiguiente, se manifiesta como un acto desviado: es decir, presenta
conferido y, por lo tanto, resulta reprochable y justifica la adopcin de
una dlrecci6n contraria a lo estatuido por la ley.
medidas tendientes a evitar su configuracin o de rndole reparatoria .
El abuso del proceso, se presenta como una figura plstica. dinmica.
sin lmites rgidos. ya que puede presentar diferentes ropajes procesales,
sin perder su identidad conceptuaL En este marco. la caracterizacin del

1 provenir no slo de
las panes. de los terceros y de sus auxiliares. sino del propio juez. Al
respecto, se ha sealado que podra configurar esta ltima situacin cuando
concede Q de lO Q"R la le}, PO mecede La figura arto
e el rgano juri:;diccional incurre en un exceso de rigor formal que redunda
as en forma excepcional y subsidiaria a las estructuras procesales en negacin de justicia. ,

Por lo tanto. ser el sujeto perjudicado por el acto abusivo quien

eS't.i tarea,
se han utilizado los conceptos deber solicitar la correccin o, excepcionalmente, el juez de oficio podr
que i la teora general del derecho. para cuya caracterizacin utiliz declarar abusivo al acto p~ocesal.
dos criterios: el,kubjetivo y el objetivo . El primero. Cabe destacar, que el acto no slo debe ser desviado sino que.
I adems, debe generar un dao. As, por ejemplo, aquel se configra con
la denominada (dilacin) o (retardo injustificado), que produce el acto.
una postura menos contundente. durante el curso del proceso o cuando se exige la aplicacin a ultranza
consiste en el ejercicio del derecho sin inters o utilidad 1491 . de una norma procesal en desmedro del derecho de defensa incurriendo
una directriz de este; modo en un exceso ritual manifiesto.

Las conductas procesales abusivas son frecuentemente reguladas y
de un derecho co.ntrario al fin y social del derecho: sancionadas por la legislacin de la materia bajo diferentes denominadones

(50) Llambfas. ob. cit., p. 300; en sentido similar. resea en Salas, Trigo Repre~s. L.6pez
(481 Perrachione. Mario. "-Cundo el principio que veda el abuso del derecho contempla-
do en el art. 1071c.e..es aplicable al proceso~. S.T. 86-2002. p. 182. Mesa . Cdigo Civil Motado. t. 4 A. p. 487.
(49) Las posturas son explicitadas por Uamblas, en la obra citada. p . 300. (51) Perrachione. Mario. ob. cit.. p. 182.

,.. Ferreyra de de la Ra Gonzjlez d8 la vega de Opl

Teorfa General del Proceso 145

pero. como dichas conductas son innumerables. la imaginacin fecunda

del legislador nunca podrra superar el ingenio demonfaco de los sujetos
preclu,ln y dquI,lcln
intervinientes en el proceso. ingenio que va desde la simple paciente
astucia del que espera el primer traspi del adversario para sacar ventaja
hasta el que comete para ello un hecho delictuoso; dentro de estos
extremos la gama de conduct as abusivas es infinita. por ejemplo.
promocin maliciosa de incidentes. excepciones o recusaciones con el
solo fin de dilatar el proceso ~1I. cho or:que son las
Sin embargo. se ha sostenido que si bien la doctrina del abuso del y estructuralmente la actividad de
derecho (na necho amera bajo diversas denominaciones , lates como: ejercicio abusivo quellas personas y sujetos procesales).
de los dernos. abuso de los textos legales. aClo emulativo. aClo abusillO disimulado Siend o el proceso una estru c tura tcn ica que debe avanzar
bajo la apariencia del ejercicio del derec,ho. etcitera; todava. media cierta rmuencia a hacia un fin. debe vincularse necesariamente a este
incorporarla como precepto gmeral en el seno del proceso civil argtntino) Inl. esencial. la idea de actividad. Esa act ividad en el proceso se
La reticencia sealada es propia de toda institucin or:novedosa) en por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido.
un sector jurdico: (cU/Hldo se debe trasplantar una no6n nacida en otros mbitos. sealar. que rige en todo el mbito procesal del
la tetJra del abuso del derecho puede IJ debe ser objeto de algunos ajustes cuando se
pretende otorgarle vigencia en el (ampo det proceso civift CS.l. Por ello. se ha dicho
que. (hoy en dfa no se puede negar la existencia y vigencia del instituto
del abuso de derecho en el mbito del proceso) . Si bien esta doctrina.
aun no ~resenta consagracin legislativa completa. s podemos sentar
que ella Subyace en normas dispersas a lo largo de los articulados del
cdigo. aunque en rigor se garantiza por la vigencia de los principios de para su mejor ,ii,,n
moralidad. lealtad y buena fe procesal.
inicial del trmite e impulso posterior. Como se dijo. el impulso
P.ara conclui r. es menest~ r sealar sobre la necesidad de que la
ser realizado por un su jeto diferente del juez. el impulso
regulaci6n de las conductas abusivas supere la etapa del casuismo
puede estar a cargo de las partes. del ministerio pblico. del
proporcionando un instrumento adecuado para la sistematizacin de la
o por el mismo rgano jurisdiccional.
cuestin . pues las afirmaciones cientficas deben ser generales y no simples
I I
afirmaciones sobre casos particulares o aspectos parciales de un gnero.
Debe procura rse que los enunciados sean universales o sea que las
afirmaciones cubran todos los casos posibles sin excepcin l~'I. I

Por ltimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite

. (52) Perrachione. Mario. ctCundo el pflnciploqueveda el abuso del derecho eontempla-
'do ~n ~ art o 1071 Ce.. es aplkable al proceso?Jo. Sem. lur. t . 86. p. 182.
153) Peyrano. /orile w.. ~so del proceso y conducta procesal abusiva en Revista de
Derecho Privado y Comunitario N 16. Rubinzal-Culzoni. Santa Fe.
(541 Peyrano.lorileW.. ob. ci t ..
(55) Perrachlone. Mario, ob cit . p. 182 .
Ivil del impulso oficial caracterstico de los procedimientos que involucran
tguna razn de orden pblico. Este ltimo. el impulso oficial. se manifiesta
como el poder~deber de! jqe fiera realil;;; PU56 ' lPdependencla ae ra
,'uacin de las partes lodps los act prru;o:l1:> Qllf il'WlraD la t@ma
hasta la finalizacin del trAmite Qye clfunn;V;;:;;irt:ldQdeja ;Potencia ,
La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son
derivaciones lgicas de los principios fundamentales del proceso c[vll.
 Teorla General del Proceso 147
146 Ferreyra de de la R~a Goozlez de la Vega de Opl

se aplicar la sand6n de nadmisibilidad. cuando se Intente

Es ase que el proceso se desenvuelve segn dos reglas contrapuestas, un att procesal. una vez venCido el plazo fijado oor la ley para
la de 1 la i Como reglas ISO de pazo perentorio fatal~ o cuangO.Jie hl'biere' decl[FIdo la
conocidas como adaptabilidad, y de
elasticidad procesal. I~ .

La i

siempre opera en los procesos, independientemente,

que ninguno de procesal de que se trate; sin embargo. en su extensin y efectos.
. ' pueden actuar en contradiccin con esta regla; acusar diferencias.
sUjetos
funciona del IJI 1 de la el r~sultado <& la
proceso. Por i que la actividad procesal debe realizarse
dentro de los lmites fijados por la ley, pues de lo contrario. un postulado
de consuncin procesal despojara de efectos tiles a la actividad realizada

fuera del orden establecido) Isal.
eada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser
cumplida en un momento determinado: de otro modo, la actividad no
sera susceptible de producir efectos tiles.
<propende a o6tener una con respecto ti

[ultdameHto seno, q la actupd6n conlradiaoria con

expresa o tddta) 1m.
La efectiva vigencia de la pcec1uslQn se garantiza a travs de las
sa.!!f.Loe~m..qs;~les.deJlulidad Q.cfe.inadmisiautdad . Sucede lo primero.
cu~ndo el .ac~rocesal :>~cu'!!2I~~ inobservancia a la preclus~n. por
ejem'p!o, cuando se formula una liquidacin final del pleito. apartndose
de 10 establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada. la regla de la adquisicin tiene mayor
i respecto a la actividad probatoria . sin embargo. su
alcanza tambin a los otros estadios del proceso Ij por cierto
actividac,Jes.

~I
!56) l=outure. citado PQfC1lf1j Olmedo, ob, Clt, t. II, p. 81 .
(57) O/u. Clemente H.. Ob. dt., t. J. p, 16'.
158) oraz. Clemente, H., 00. clt .. p, 966. (601 Oraz. Clemente! H.. ab. cit .. t. 1. ps. 382/383 .
159) Clarl Olmedo '., ob. cit., p. 112,



CAPITULO V

Ju ICCI

Sumarlo: 1. La fundn judicial del Estado. 2. Jurisdiccin.
Concepto. 3. Caracteres. 4. Elementos {clsicos y modernos). 5.
Umites . 6. Objeto de la jurisdiccin.

l. la luncin judicial del Estado

La funcin judicial nace con motivo de la prohibicin de la defensa

propia de los intereses; ante ello. el Estado moderno impone que sea

un tercero quien intervenga en la resolucin de los conflictos entre los
particulares, y esta actividad es desempeada por una persona distinta
de los propios interesados .
. De esta manera, la fynci6n judicial est atribuida al Poder Judicia l,
pero, cabe sealar, que la separacin entre los poderes del Estado noo es
absoluta. Por ello. ciertos actos de los jueces suponen la concurrencia de
facultades administrativas y legislativas y, adems. el Poder Ejecutivo y el
Legislativo eercen en algunos casos actos de jurisdiccin 11).
o
Para precisar esta acepcin tcnica debe tenerse en cuenta. en primer
lugar, el tipo o rgimen imperante en las sociedades modernas. En ellas.
las normas jurdicas desempem un papel primordial y de su naturaleza y

o~
Jl':J
~II A1sina. HUiO. ab.ca .. t. 11. p, 417.

150 Ferreyra de de la Ra Gonlez de la Vega de Opl
carcter deriva la funcin jurisdiccional. Sin embargo. cronolgicamente.
la actividad judicial precedi a la legislativa. y antes de toda legislacin.
se plante entre los hombres la necesidad de tener jueces. los que siendo
en un principio libres para hacer sus ju icios. han podido con su obra
formar reglas jurdicas 121,
Se l1!aniza as j!!rdicamente el Estado mOderno y su fyndamento
gira en torno a dos ideas ntimamente vinculadas. Que soo ; Estado de
derecho y Estado constitucional --
, El Estado de derecho supone ~~ ~ ~
libertad de tos individuos se regula en aras de asegurar el orden social y
el uso y goce de sus bienes, y para que el disfrute de unos no redunde
en detrimento de otros. Cada miembro de la comunidad debe adecuar
su conducta a un mandato general y abstracto que lo condiciona al
establecer pautas de actuacin (orden sustancial). Las actividades de
los individuos resultan. entonces. acotadas por la ley. pero ello no es
suficiente para su vigencia y efectividad; es menester. adems. el
establecimiento de un poder que tenga la aptitud de mantenerlas dentro
de los lmites que la organizacin supone.
Por eso. en general. el Estado moderno se estructura en base a tres
peetel'e! fijRdamentale ' el legislativo. el Ejecutivo y el ludlcla l. a los
que se les atribu en las fu . nes especficas: de legislar. de administrar
y e reso ver conflictos. res ctivamen "Ciones-primartas de
c er son las siguientes: 1) la que determina el orden jurfdico en
su quietud mediante la previsin de normas abstractas de derecho que
regulan las relaciones entre los individuos (legislativa); 21 las que tienden
a mantener ese orden jurdico, restablecindolo cuando es alterado
(j.u dicialJ y 3) las que proveen a la satisfaccin de las necesi dades
generales de seguridad. cultura y bienestar (ejecutiva) .
(21 Haro. Ricardo. LA cCJII1PfUllcia ftdml/. Depalma. Bs. As .. 1989. p. 3.
13' Daz. Clemente. IIISiIIlCit,"tS dt dtrt(~o prousal. t. 11. <Jurisdiccin y competencia_o vol.
A. Abeledo-Perrot. Ss. As" 1972 .
Teorfa Genertl del Proceso 1
de poderes es uno de los prinCipios fundamentales
cual se asienta el sistema republicano de gobierno. Pero. en rig
de una divisin de funciones. en la que se otorga al Poder ludie
de administrar justicia . As. la fun cin jurisdiccional es atribul(
Constitucin al Poder Judicial. es decir. a los jueces. El Esta
mediapte rganos pblicos. quienes operan la subsuncin de I
particulares aflrrrlados y aceptados, a las normas concretas (
positivo. en una sentencia que resuelva el caso 141.
el Estado al organizar polticamente la sociedad provee
imient o de estas tres funciones. que si bien se perfil
. se manifiestan con zonas grises que dificultan muer
una categrica diferenciacin. si se tiene en cuenta, solamen
punto de vista orgnico.
Cabe sealar. por ejemplo. que no toda funcin judicial ef
a los rganos del Poder Judicial. Esto resulta asf ya que
I que tambin es ejerCida por organismos administrativos y
casos por el propio rgano legislativo (5(. Ejemplo del prin
10 constituyen la facultad de imponer sanciones Que se oto:
onalles administrativos de Faltas cuando se infringen determinac
; tambin realiza funciones similares a las judiciales. el Sena(
tiene lugar el juicio poltico a funcionarios. A la inversa.
estrictamente judiciales en muchas oportunidades reali2
actividades diferentes Que se asemejan a las de carcter administrativ(
legislativo. Tal sucede, por ejemplo. cuando el Tribunal Superior desi
funcionarios o empleados. o cuando dicta acordadas para el me
de los tribunales.
I
es Que ej'' CE
i funcin ejecutiva es la que le compete al Ejecutiv
i Ila que se desenvuelve ante el rgano jurisdiccional.
14, Podenl. Ramiro l.. Ttorl~ ~ Ik"iu dtl pmuso civil lllrilOf(a tSlructllrld lit la cie"dll del prc
""'/. EcHar. Ss. As .. 1963. TraradCJ di colflpert"o. Ediar. Bs. As . 1954.
(5) Palacio. Uno. Mo~ual dt dtrtdlo prrJS4ll. p. 95. fompletar.
(61 ~ovl. Enrique. TtCJfa 9t~trld dtl prrxtSQ. Temls. Bogot. 1934. p. 119.
 -
152 Ferreyra da de la R6a Gonzjlez de la Vega de Opl
Desde otro punto de vista.
teniendo
Ello as.
i i es suceptible de sintetizarse en una frmula
genrica y que expresa su ultima ratio: da efectiva tutela jurdica>. Es que,
con el objeto de cumplir sus fines debe abordar una temtica amplia y
cuyos lmites an no estn definitivamente establecidos. Para analizar el
criterio funcional, cabe distinguir la funcin judicial desde un punto de
" vista amplio o restringido . Este ltimo. se identifica con lo que
denominamos funcin estrictamente jurisdiccional 171, Asf. la funcin judicial.
en sentido amplio. es aquella que cumple no s6lo el6rgano jurisdiccional
sino tambin los integrantes del ministerio pblico. En este sentido. se
reserva el vocablo <jurisdiccional, para espeCificar la tarea de los jueces.
En otro orden de ideas, Guasp seala que para obtener I:lna nocin
prec,isa de la funcin jurisdiccional hay que renunciar a toda Idea que no
parta de la congruencia que existe entre jurisdicci6n !I proceso, pues ambos
conceptos son correlativos y cualquiera de ellos implica necesariamente
el otro. De tal modo, se considera la jurisdiccin, o administracin de
justicia en sentido estricto, a la fun6n espedfica estatal por la cual tI poder
pblico satisfau pretensiones 161.
Cabe seala r, que la s garantas constitucionales. del im i tan y
puntualizan el sistema de administracin de justicia y o to rgan de este
modo legitimidad en su actuacin. La estructura se conforma por rganos
mediante los cuales se exterioriza una voluntad concreta y, a la vez, realizan
funciones encaminadas al cumplimiento de sus finalidades esenciales. A
tal fin , se reciben en el texto constitucional, ciertas reglas, tales como la
independencia del Poder ludicial, la no injerencia de otros poderes y el
derecho a la jurisdiccin. Tambin se vinculan a ella otros principios
fundamentales que nutren al derecho procesal y que legitiman la funcin
de administrar justicia; ellos, son [a regla del juez naturaL inamovilidad de
los jueces y. por ltimo, la de juicio previo.
7) Clarl Olmedo, Jo rge, (jurisdiccin>. lA, Diario N" 4656. deJ 1811211974. Dtr~o
pr/XtsQl, t .1. Depalma. Ss. As .. 1982.
ro ..
(8) Guasp. Jaime. Dtr~o prousal civil. t . 1. 2' Instituto de Estudios PoHUcos. Madrid,
1962, p. 108.
I
Teorla General del Proceso 153
Adquieren especial re[evancla , en este aspecto, ciertas normas qU(
se enderezan a asegurar la total independencia del Poder ludicial. SE
trata de una independencia jurfdica, que significa la no subordinacin dE
un poder a otro y esta regla apunta a garantizar la imparcialidad del1'ribunal
En este sen t id o. cabe resaltar, que la relacin entre los distintm
poderes es de mutuo control a travs de mecanismos fijados por l ~
normativa consti tucional. Ello se t raduce en disposiciones como la qUE
veda al Congreso de la Nacin de otorgar atribuciones judiciales a
Poder Ejecutivo (art. 29 eN.). Asimismo, tambin , se verifica en la regl
por la que se prohfbe al Presidente de la Nacin ejercer funcione5
judicia les . arrogarse el conocimIento de causas pendientes o restablecel
las fenecidas (arto 109 C.N.l. La independencia del Poder ludicial tambir
se concreta por las normas que se' refieren a la garanta de inamovilidac
de los jueCes, que encuentra recepcin en el arto 110 CN. yarts. 154 'i
155 Const, Peial. Estas clusulas garan~izan la estabilidad a los jueces
en sus cargos mientras dure su buena conducta.
Es nsita tambin a las garantas de la jurisdiccin el postulado del
juez natural, conforme lo prescri pto por el art o 18 eN .. Esta clusula
hace referencia al rgano judicial que tiene por misin administrar justicia,
esto es, conoce r y resolver el caso presentado . En esta idea, son
considerados como tales y, por ende, responden al mandato, los
tribunal~ constituidos conforme las disposiciones de la Constitucin y
con competencia atribuida de an temano por la misma constitucin o
por las leye s reglamentaria s. Tambin integran este rubro , la s
reglamentaciones que establecen la forma de d esignacin, integracin
y funcionamiento de los respectivos rganos juzgadores 191.
Puede decirse, entonces. que la jurisdiccin se ejerce conforme al
marco constitucional y a las leyes adjetivas que determinan el cmo, el
cundo y la forma de actuacin de los rganos por los cuales ella se
exterioriza , sin perjuicio de que en ciertos casos resultar armonizado con
disposiciones instrumen tales contenidas en los cdigos de fondo.
Otra manifestacin de la funcin jurisdiccional. se vincula con el
aspecto corganizacional). En este sentido, se pone acento en la necesidad
19) dari Olmedo. lorge. _J urisdiccin. , LA.. diario N" 4656. de! 1811211974 . Dtrtdo
' ,rouul, t.1. Depalma. Ss. As. 1982.

Ferreyra de de la Roa GonzJez de la Vega de Opl
de sistematizar el Ilsaber organizacionab, que conduce a dotar de
autonomra al denominado Ilderecho procesal organizacional). Es til
recordar que el desarrollo cientfico obedece al impulso de la necesidad,
antes que al de la voluntad y creatividad de los investigadores.
Resulta grfica la quote Hot, en el sentido de que, frente al avance de
otras disciplinas, el derecho y sus operadores -jueces y abogados- siguen
sirvindose de carmatostes medievales que tienen el don de la
espectacularidad (en tanto erudicin) pero no de la eficacia).
Ante las disfunciones que presenta el sistema judicial. es que se impone
el desafo de avanzar a un nuevo modlo de justicia desburocratizada a
partir de reformas organizacionales que dejen de lado preiuicios formalistas.
El diagnostico que se hace, pone de relieve los males Cjue aquejan
al proceso civil y comercial, v.gr., rigurosamente escrito, excesivamente
dispositivo, formalista, etctera. Por ejemplo, lo mismo sucede con el
apego a viejos sistemas que han sido superados en el proceso penal.
tales los ba sados en el trmite escrito o con plena vigencia del
inquisitvo. Por ltimo. puede sealarse como falencia la falta de
tribunales especializados en materia familiar y laboral.
Si efectuamos un paralelo, se advierte que las reformas legislativas
que se emprendieron en Amrica latina, no han sido acompaadas de los
correspondientes cambios institucionales. Lo apuntado, no slo apareja
inconvenientes para lograr una eficiente administracin de justicia . si no
que conforma slo una arista de un problema mayor, susceptible de ser
analizada en la visin de un prisma, teniendo en cuenta factores que
influyen en ella. tales como econmicos, institucionales y cientficos. No
analizaremos, por obvio. las carencias del sistema econmico financiero;
sealaremos sr el institucional, que se traduce en una enraizada falta de
confianza ciudadana en la labor de la Justicia. Por ltimo, tendremos en
cuenta el factor cientfico que se vincula con lo referido a la velocidad de
los cambios tecnolgicos, y se vincula con la falta de certidumbre que
gobierna el sistema social. As, se ha sealado que el pas est saturado
de doXll (opiniones) y vado de episterne (ciencia) 1111.
----
1101 Mulloz Slbllf, Lul., c1'6cnlcl probiltorla), Formularios. Barcelona. 1993, p. 16.
11 1I Oulroea t.avi4, HottelO, tLI ro.",.c:16n del derecho proc"nl orRanlzaclona!), p. 87 Y
s.s .. Ed . De la Honorable C6mar. de Dlputtdol de la Pcia. de Buenos Aires. 1999.
- .
T80m General del Proceso 111
El moderno pensamiento del denominado derecho procesal
organizacional referido al Poder Judicial supone: avanzar hacia una
estructura funcional de la Justicia argentina . ajustndola a fin de alcanzar
lo que se ha dado en llamar la calidad total) en el servicio. Esta corriente
enfatiza co"\o pauta fundamental el cambio en las normas de organizacin
y no tanto los cdigos de procedimiento o leyes adjetivas.
2, Jurisdiccin Conceplo
El vocablo Iljurisdiccin) es utilizado en el mbito jurdico proceSlto
con distintos significados y, pocas veces, con el acertado . As',
equivocadamente, es empleado para designar: el mbito geogrfico en el
cual el Estado ejerce su soberanfa; el territorio en el que un rgano judIcial
administra justicia; tambin, como el conjunto de o autoridad
de ciertos rganos pblicos y, por ltimo, el sentido tcnico
adecuado de
I . . que significa
que no se doctrina
que le asigna, adems, la funcin de ejecutar lo decidido tll).
Creemos que en una versin ms completa, objetiva o material. el
concepto de ju risdiccin impone el estudio de los elementos que lo
in tegran , la puntualizaci n de sus caracteres y de sus lmites y la
identificacin de las dems condiciones que le tipifican como tal.
En una concepcin clsica. Chiovenda expresa que la jurisdiccin es
una funcin del Estado porque es una fUIlci6n de la soberallia del Estado,
como poder inherente a l. ordenando la organizacin de todos los
ciudadanos para el cumplimiento de fines de inters general el.).
Tambin se la ha conceptualizado como la potestad ~atribuida por la
Constitucin a un rgano especfico del Estado y disciplinada por el
derecho procesal~ de investigar la verdad y actuar en concreto la ley
11 21 Couture, Eduardo l., FundallltnlOS dtl dtrrC~ () prlXtSal civil, Depalma, Bs. As., 1978.
113) ~vi, Enrique, Ttoria general dd pfOCt$o. Temis, Colombia, 1984.
114) Chiovenda, Glusepe. Principios de dm(~() mxtsal civil, t . 1, Instituto Ed Reus, Cen tro
de Enseanza y Publicaciones S.A.. Madrid. p. 338.
 156 ferreyra de de la Ra - G0nz6lel de la Vega de Opl
sustantiva, que se ejerce. definitivamente, cuando el Tribunal decide el
caso singular sometido a proceso y ejecuta la sentencia firme IISI,
La funcin jurisdiccional en sentido amplio comprende. segn hemos
apuntado. la creacin y constitucin de los rganos encargados de
administrar justicia, la determinacin de sus facultades y la fijacin de las
reglas para la tramitacin de los juicios.
Pero, adems. la palabra (jurisdiccin> tiene un sentido restringido y
se refiere. concretamente, al poder o facultad conferido
administrar' en los
integrada por
elementos propios. que permiten diferenciarla de otras actividades ejercidas
tambin por el mismo rgano pero que no les son estrictamente propias .
Tal sucede. por ejemplo. con las funciones de superintendencia. de
designacin de empleados. del dictado de acordadas. etctera.
Por ello. ms precisamente. ha sido delimitada la actividad jurisdiccional
como un qoder-deben del Estado poUtiw moderno. emanado de su soberana. para
dirimir mediante organismos adecuados. fos wn(liclos de intereses que se susciten entre
fos particulares !J entre stos !J el Estado. ton la finalidad de proteger el orden juridiw ti/)!.
En nuestro concepto la jurisdiccin es. entonces. un poder~deber de
ejercicio obligatorio. ejercido por el Estado a travs de 6rganos especficos
a fin de dirimir mediante resoluciones fundadas las cuestiones litigiosas
que les son sometidas por los justiciables.
Afirmamos que se trata de un cpoder-deber como potestad y.
adems. porque su ejercicio es obligatorio. Participa de la categora
procesal denominada csujeci6n impuesta. ya que los jueces no pueden
dejar de resolver cuestiones so pretexto de silencio u oscuridad de la
ley. Es que est prohibido el non quet 1171 .
La jurisdiccin es un poder al igual que el df
accin y el de excepcin
con los cuales se conjuga armnicamente ..~tos poderes (accin.
excepcin y jurisdiccin). como se sabe. son los denominados poderes
de realizacin del derecho procesal. que actan eL\-el trmite con un
mismo origen aunque con caractersticas diferentes\ ~erCicio de la
( 15) Vlez Marlconde. Alfredo. Dmeflo PI'OCISIJ/ ~111l/. Marcos Lemer. Cba .. 1982. p. 25.
(16) Draz. Clemente. lI1Jfl~ciol1lS j, d,,"~o prOUSllI. t. fJ A Ss. As .. 1972. p. 74.
(17) Clarl Olmedo. loree. Dtrteflo proctSllI. t. l. Depalma. Bs. As .. p. 171 .
1101" 68011111 del Ptomo
accin y de la excepcin implica poner en actividad poderes que exhlber.
pretensiones subjetivas de las partes y se manifiestan como simples o
melas facultades o eventualmente. como cargas procesales. La jurisdiccin.
en cambio. se presenta como el poc;jer de actuacin de un rgano pblico
con un criterio objetivo de jUsticial
(e trata de un cpoder-deben porque la funcin jurisdiccional es una
manifestacin de un poder del Estado. que la ejerce en forma exclusiva y
monoplica. Constituye una potestad y. a la vez. un deber. porque no se
administra facultativamente sino que. presentado el supuesto de
actuacin. el Estado tiene que actuar en forma imperativa. Por ello se ha
dicho: es un poder y su ejercicio no es facultativo sino obligatorio. El
rgano jrisdiccional tiene como misin resolver los casos concretos que
les son presentados por los particulares. En esto se diferencia del Poder
Lgislativo cuya misin fundamental es la de prever normas que establecen
hiptesis generales y abstractas de conducta .
Por otra parte. nuestro sistema jurdico procesal. consagra el
principio de oficialidad. Por este mot ivo. la realizacin coactiva del
derecho ha sido por regla general desplazada de los particulares al
Estado. Ello implica. realizacin indirecta del derecho. que como se
ha dicho se efecta a travs del proceso judicial.
Es deber del Estado proveer a una administracin de justicia y
establecer rganos judiciales personificados en la figura del juez. o
Tribuna l. Por ello. la jurisdiccin es detentada el Estado en forma
monoplica y. es consecuencia. de la prohibicin que pesa sobre los
particulares de hacerse justicia por su propia mano. En consecuencia.
la autodefensa encuentra un mbito limitadsimo de posibilidad jurrdica.
y slo es permitida dadas cie rtas condiciones excepcionales. Que la
misma ley seala y precisa. Por otra parte. cabe destacar. que la realizacin
directa y voluntaria slo es posible cuando los derechos subjetivos son
disponibles. En caso de tratarse de derechos indisponibles o que rozan
disposiciones del orden pblico. debe intervenir necesariamente la
iuriccin a fin de cqnsolidar determinadas situaciones.
El derecho procesal. el proceso y la funcin jurisdiccional son
Instrumentos para la realizacin indirecta y coactiva del derecho sustancial.
El ejercicio de la funcin jurisdiccional requiere la existencia de un (caso
concreto, que se presenta a la manera de un conflicto de intereses. Este
es el mbito de actuacin de los rganos jurisdiccionales. por cuanto el
luez no pude emitir declaraciones abstractas. ni dictar decisiones

158 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
nonnativas relativas a conflictos de derecho nal. Slo se lo autoriza a resolver
mediante sentencia, las cuestiones concretas que les son sometidas y.
eventualmente. hacer cumplir sus decisiones. )
('La sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia y que pone fin al
' ple'ito. Pero es de hacer, notar que la funcin jtldsdiccional es mucho mas
amplia y no se limita al dictado de la'sentencia sino que se'e jerce a lo largo
de todo el proceso a travs de diferentes manifestaciones (decretos, autos
o sentencias interlocutorias y provedos en general). desde el
por arto
aspecto, se diferencia la jurisdiccin de los otros poderes, ya que. por
ejemplo. el de accin, se presenta en el procedimiento civi! y familiar como
una simple facultad. Dicha pretensin admitida por el tribunal se transforma
en carga, pues pesa sobre el peticionante el deber de impulso subsiguiente.
En tanto, que dentro del campo del derecho disponible el poder de
excepcin concebido en el sentido amplio de defensa se manifiesta
inicialmente como una carga procesal que puede con el devenir o transcurso
del proceso transformarse en una mera facultad. Pinsese, por ejemplo,
que ante la existencia de un ilcito civil el titular de la pretensin no esta
obligado a demandar; Por el contrario, tiene una simple facultad o mera
facultad de hacerlo. Sin embargo, si plantea su pretensin ante un juez y es
admitida se transforma, esto es, pesa sobre el actor requirente a partir de
ese momento una carga procesa! de impulso posterior hasta la finalizacin
del juicio. Es que si as no lo hiciera podra producirse la perencin o
caducidad de instancia con sus correspondientes consecuencias.l:Por su
parte, el demandado, puede o no defenderse, es decir, ejercer la excepcin
en sentido amplio, pero esta poSibilidad implica una carga procesal con
dos manifestaciones: la primera, es la de comparecer y constituir domicilio
dentro del radio y si as no lo hiciere constituir una hiptesis de rebelda y
el juicio contlnuar como si estuviera presente (art. 88 c.P.e. yart. 110 e.P.e.
l. La segunda, est dada por la ca rga de contestar la demanda en los
trminos que la ley le autoriza (art. 192 e.P.e.). Esta no es una obligacin
(18) Oraz. Clemente, ob. ell" p, 65 .
Teorla Ganeral del Proceso 159
sino slo un imperativo de su propio inters y si opta por una actitud omisiva
generar una presuncin en su contra.
En el mbito del proceso penal este sistema de deberes, derechos,
cargas y facultades se presenta de manera d iferente. Cabe sealar. en
primer lugar. que rigefrla regla del ne proc:edat iudex ex officio, es decir. que
tambin para el in icio de una lnvestigacin penal hace falta un impulso o
requerimiento. Es que ante la noticia ,riminis. comunicada en la forma que
la ley establece, debe el funcionario penal. generalmente el ministerio
fis cal, ordenar todas las medidas preparatorias a fin de poder,
oportunamente, plantear adecuadamente la pretensin que se plasma
en la acusacin (art. 29 y arto ~55 C.P.P.I.
. Advertimos que el poder de jurisdiccin muchas veces no se agota
con la sentencia y puede, eventua lmente. requerirse una actividad posterior
tendiente a garantizar el cumplimiento de 10 condenado. Esto es lo que
se denomina etapa de ejecucin de sentencia" y que presenta diferentes
caractersticas segn sea el tipo de pronunciamiento de que se trate.
Por ltimo. cabe sealar, que el fin de la funcin jurisdiccional es la
de proteger el orden jurdico preestablecido. Por ello, al existir algn quiebre
de ese orden sustantivo-formal es misin del rgano judicial la de
restablecerlo por medio del proceso judicial. El i~perio de la ley se mantiene
por la funcin del rgano jurisdiccional que seala lo com~cto o incorrecto
en cada caso (legal-ilegal) .
Por ltimo. expresamos que la jurisdiccin adems de constituir una
facultad o poder es un servicio pblico . en cuanto import! el ejercicio de
una funcin pblica. El juez no dispensa justicia ni procede arbitrariamente.
sino que su actividad est reglada por normas imperativas'.
.L_
Caracteres
___ ~.
Del anlisis del concepto de jurisdiccin se advierten ciertos aspectos
ue le confieren ribetes propios y que pueden sintetizarse as: la jurisdiccin
s pblica, es nica, es exclusiva y excluyente. es indele~able y. por ltimo.
ambin es inderogable.
es pbliut porque la ejercen""""
acto
en el proceso civil.
familiar, a travs del act9 promotor propio: la demanda. En _cambio. en el
roceso penal el acto promotor es efectuado por .un funcionario del
stado. generalme-nte,-el ministerio pblico fiscal.
 - -
160 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
La funcin jurisdiccional se man ifiesta como una potestad que
deriva de la soberana del Estado . quien delega en organismos
especialmente investid os a tal efecto la funcin primordial de
administrar justicia resolviendo el caso concreto . Por otra parte, el
carcter pblico de la funcin se manifiesta por los fines pblicos de
pacificacin social Que ella persigue.
La funcin jurisdiccional es c"ica). ESta unicidad de la jurisdiccin ha
sido consagrada en forma explicit'a en la Constitucin de [a provincia de
Crdoba. En efecto. en el arto 153, se dispone que cel ejercicio de la
funcin judicia l corresponde exclusivamente al Poder judicial de la
rovincia). Ello implica que se trata de un poder ,nico, sin perjuicio que
est integrado por un conjunto de facultades. ~ue se manifiestan en
distintas oportunidades en el trmite procesal (~ Por eso. no es posible
fraccionar la funcin jurisdiccional desde el punto de vista dogmtico.
Sin embargo. s~alamos que por aspectos prcticos vinculados con la
eficiencia o de razonabilidad de la funcin se efecta distribucin de la
jurisdiccin con fundamento en la -naturaleza de las cuestiones. el orden
institucional establecido. la extensin del territorio. la necesidad de
especializacin, etctera. Estos criterios fijados por el legislador tienen
como sustento una mejor distribucin del trabajo y permite la coexistencia
de diferentes rganos jurisdiccionales en un mismo mbito. que generan
las denominadas c:reglas de competencia,.
(:a jurisdiccin es exclusiva y excluyente; la exclusividad esta dada ya que
solamente el Estado es quien est habilitado legtima mente para
administrarla a travs del tribunal como representante del rgano
jurisdiccional. Es excluyente ya que repele toda interferencia que pueda
realizarse respecto del ejercicio de la funcin jurisdiccional. La limitacin
pera tanto para los particulares. como para los otros poderes. Existe
na ausencia de subordinacin de poderes y est prohibida la intromisin
el actuar del rgano jurisdiccional.
{19) El art o15 e .e .. prev: ..Los iueces no pueden dejar de iuzgar bajO pretexto de slll!ndo.
oscuridad o insuficiencia de las leyes_.
(20) Zinny. )orge Hortclo. cJurlsdiccin (concepto, naturaleza jurdica ycaracteres)_. Cua-
dernos de los Instltut08l'r 117. DIreccIn General de Publicaciones. U.N.C .. Facultad de
Derecho y CiencIas SocIales. 1973.
Teoria General del Proceso
t,.La jurisdiccin es indelegable. Esto es asr porque aunque cuando
Estado designa a un juez. ejecuta inicialmente una delegacin rglada
este sujeto de la facultad de administrar justicia hasta su enlo.
Esta delegacin resulta absolutamente intransferible palalel juez al
ha sido otorgada. Sin embargo. ello no impide . I la
autorice la delegacin, en otros rganos
medidas especfficas por diferentes razones . ) .0":16d,.,~) q. :1
La jurisdIccin. por ltimo, es nduogable, lo 'que supone la n8
disponibilidad de su atribucin en otros rgan~. Ello es as ya que se
trata de un poder-deber que proviene de la soberana del Estado y, por
ende. no puede ser modificado por voluntad de los justiciables. Pero pued
sealarse. sin embargo. que en casos especiales l ley otorga a los
particulares un reducido mbito para elegir otros mtodos para la
resolucin de su conflicto . Ello sucede, por elemplo, con la institucin
del arbitraje y la regulacin de otros medios alternativos de resblucin de
conflictos. por ejemplo. de la mediadn, conciliacin y negociacin ,
etctera . Es dable advertir que en estS casos la eleccin .qe realizan las
partes tiene basamento en el consenso y slo ser posIble si el asu"nto
versa sobre derechos disponibles . esto es. que no afecten el orden pblico.
En caso contrario. los conflictos necesariamente debern ser presentados
y resueltos por la jurisdiccin oficial correspondiente.
4. Elemenlos (clsicos y modernos)
Considerada la jurisdiccin como un poder~deber atribudo
, a, ciertos
rgano s judiciales para administ rar justicia en un caso concreto,
necesita de ciertos elementos para su desenvolvim ie nto:
Tradicionalmente, la posic in clsica ha descompuesto a ese poder-
deber en las siguientes atribuciones:
l . Notio: es la facultad conferida al rgano iurisdiccional para conocer
una determinada cuestin litigiosa. $e trata de un ~er que ha~itualnen te
ejercita el juez cuando le es presentado el caso. Ello ocurre en material-
civil, familiar y laboral ante la presentaci6n de la demanda y se proyecta
en las facultades de conocimiento de todo el trmite hasta el dictado de
l. sentencia . En el procedi.miento penal esta facultad de conocimiento,
ocurrir antes del juicio propiamente dicho. esto es. durante lo que
denomina investigacin penal preparatoria.

162 Ferreyra de de la R6 Gonztez de la Vega de Opl
2. Voc.atio: es la facultad o poder de llamar a las partes para que
comparez.can o prosigan el juicIo. En materia civil o familiar el juez
convO(:ar al demandado para que dentro del plazo fijado por el tribunal
asuma su calidad. Ello importa una carga procesal. por lo que en caso de
no hacerlo, la ley le atribuye al juez la facultad de ordenar la prosecucin
del juicio en rebelda. esto es. como si estuviere presente (arts. 110 y JII
c.P.c.). Sin embargo, cabe destacar, que el incumplimiento de esta carga
procesal no es motivo para que pueda ejercerse sobre el demandado
fuerza fsica alguna. El actor tambin puede incurrir en contumacia cuando
abandonare la instancia (art. 339 CP.c.). En el proceso penal. la rebelda
es un estado de hecho en que se coloca el imputado en relacin al trmite
seguido en su contra . El perseguido debe intervenir ya que su participa,cin
importa una carga pblica>. Por lo tanto. la rebelda en el proceso penal
constituye la actuacin omisiva del imputado que se manifiesta en la
negativa de comparecer eludiendo el poder estatal de perseguir primero y
juzgar despus. En rigor. la situacin de rebelda puede presentarse en
cualquIer momento p rocesal. sea al iniciarse la investigacin penal
preparatoria . en la etapa intermedia o durante el juicio o en la etapa
im pugnativa 11 1J. En materia penal la declaracin de rebeldra produce
diversos efectos, pero el ms trascendente. es que el trmite slo se
suspender cuando deba d e~la rar el imputado, por cuanto no puede haber
acusacin sin declaracin del imputado (art. 86 a 88 CP.P.l.
3. Coertio: es la facultad para utilizar la fuerza pblica a fin de hacer
cumplir las resoluciones que se dicten con motivo del proceso y durante
ste. Debe tratarse de medidas ordenadas durante el trmite a fin de
garantizar su desenvolvimiento y que pueden afectar a personas o cosas.
Por ejemplo. en materia Civil la wertio se manifiesta, por ejemplo, con las
facultades disciplinarias del juez que ejerce durante las audiencias (art. 56
CP.C): tambin en la aplicacin de multas a terceros cuando han sido
remisoS\en responder a los in formes requeridos por el tribunal (art. 321
CP.C.): por la orden de hacer traer a un testigo por la fuerza pblica cuando
I no hubIere concurrido espontneamente (arto 287 C.P.C.); por la posibilidad
J de ordenar el allanamiento de un domlclllo par~ I,ejecucin de alguna
, diferentes segn el tipo de resolucin. En tal sentido. la sentencia civil
(21) VIvas usher. Gustavo. Mallllt:/ ""fIIO pr!)US4/ ptIIal. t. 1. Alveroni. Cba .. 1999. p. 372.
Teora General del Proceso IN
cautelar (embargo. secuestro. intervencin de caja. etctera.l. La ccott1it1
en materia penal. se manifiesta por la facultad concedida al Fiscal de
Instruccin de ordenar medidas necesarias para la concrecin de la
acusacin. Sin embargo, estas facu ltades estn restringidas y en algunas
situaciones no puede disponerlas autnomamente. En efecto. puede el
Fiscal de Instruccin en la etapa de investigacin preparatoria ordenar
requisas de lugares mediante orden escrita y a travs de la Policia Judicial.
Sin embargo. si para el cumplimiento de tal cometido resulta necesario
allanar domicilio deber requerir que lo ordene el juez de Control (arts.
203 y 204 C.P.P y arto 18 C.N .. y arto 45 Consto Pela!').
4. ludicium: es el poder~deber de resolver, en definitiva, el litigio;
este poder se manifiesta en la sentencia que pone fin al pleito y su
efecto especial y trascendente es que adquiera autoridad de cosa
juzgada. La sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia que
caracteriza ms destacadamente la funcin jurisdiccional y en ella el
rgano realiza un juicio lgico mediante el cual analiza los hechos y
declara el derecho aplica b le a la cuestin fctica presentada por las
partes. Esta facultad. tambin se ejerce cuando se dictan otra s
resoluciones que ponen fin al pleito, v.gr. al resolver so bre una
perencin de instancia. al homologar un allanamiento. etctera.
5. Extcut;o : es la facultad que posee el rgano jurisdiccional de hacer
cumpli r la sentencia. Es de destacar que la primera alternativa en el proceso
civil est dada por el cumplim iento espontneo par parte del condenado
de la resolucin jurisdiccional dictada por el juez. Si ello no sucediera y si
dicha resolucin se encontrara firme y ejecutoriada. puede previo
requerimiento de parte procederse a su ejecucin de acuerdo a los trmites
establecidos y aun con el empleo de la fuerza pblica. Conforme lo dicho
ello se veri fica, en el proceso civil siempre a peticin de parte, cuando la
decisin no es acatada espontneamente por el condenado. En cambio.
en el procesO penal la ejecucin es dispuesta oficiosamente por el Tribunal.
La executio constituye una atribucin fundamental integrativa de las
facultades del juez y que perm ite hacer efectivo el mandato sentencJl; y
resultara comprensiva de todas las actividades que se tengan que desplegar
al efecto. Las actividades tendientes a la ejecucin de la sentencia sern
puede ser de carcter constitutiva, declarativa o de condena. En las
sentencias declarat ivas o constitut ivas la ejecucin puede agotarse con
el simple li bramiento de un oficio, por ejemplo, para la inscripcin de un
dominio en el Registro General de Propiedades, con la inscripcin de un

164 Ferrt}'ra de de la Ra GonzAlez de la Vega de Opl
divorcio, de una filiacin o adopcin en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. En cambio, si se trata de una sentencia de
condena se abre un proceso ejecutivo especial tendiente al cumplimiento
forzado de sta. Por su parte. en el proceso penal la ejecucin puede
concreta rse con la orden de arresto o con el traslado del imputado a un
establecimiento adecuado, o con su liberacin.
, Cabe sealar, que el poder de jurisdiccin si bien es de carcter
nico en la realizacin del trmite procesal se diversifica con diferentes
manifestaciones. Por eJlo. es que la doctrina clsica y tambin la
moderna seala que la jurisdiccin es susceptible de ser analizada a
travs de distintos poderes que tiene para su servicio y para el
cumplimiento de sus fines mi.
En la concepci6n actual. que no difiere mayormente de la clsica, los
poderes de la jurisdiccin son, el de decisin, de ejecucin. de coercin
, y de instrumentacin:
-l . Poder de decisin. Este puede ser examinado desde dos puntos de
vista. el formal o extrnseco y el material o intrnseco.
El primer enfoque tiene en cuenta la forma en que se expresa el rgano
jurisdiccional en su facultad de juzgar. Vale decir. cmo se exterioriza la
juris dictio. Ella se manifiesta a travs de diferentes pronunciamientos;
sentencias, autos interlocutorios y decretos. Las sentencias definitivas
ponen fin al pleito; los autos interlocutorios, resuelven cuestiones
incidentales que guardan vinculacin con la t ramitacin. que se su.scitan
durante el curso de la litis. Los decretos t ienden al desarrollo del proceso
y permiten su avance por los diversos estadios hasta la decisin final y, a
travs de estas providencias, el juez conduce el proceso.
Todas estas resoluciones deben ser dictadas cumpliendo las
formalidades fijadas por la ley adjetiva al efecto. En caso de apartamiento
de las exigencias instrumentales, la actividad puede ser impugnada,
verbigracia. el supuesto de nulidad de la sentencia por violacin de las
formas y solemnidades (art. 362 C.RC.). en otros casos, la desviacin formal
1puede conducir a la inadmisin de la acto de parte. pinsese en una
gemanda que no satisface los requisitos de la ley (art. 175 c.P.C.) que
puede ser repelida por el tribunal u ordenado su saneamiento (art. 176
(22) Daz. Clemente. ob.clt .. tilA. p 39.
-
Teona General del Proceso "5
CP.C). En materia penal. los actos procesales sern nulos cuando no_
hubieren observados las disposiciones expresamente prescriptas bItD .....
de nulidad (art. 184 CP.P.).
El segundo aspecto (material o intrnseco) se refiere al contentdo ...
poder de decisin y se resume en el acto de autoridad dado por ellua. ti
que comprende un juicio y un mandato. Constituye un acto de autorklMt
ya que es una manifestacin obJetiva de un poder. que se plasma en el
juicio: decisin. Pero la decisin jurisdiccional implica sobre todo l.
valoracin de las circunstancias fcticas que sern subsumidas por el juez
en nonnas jurdicas. El juez tiene el deber de emitir el juicio conforme a
derecho, para 10 cual debe explicitar los fundamentos que le han llevado
a resolver en un sentido determinado con fundamentacin lgica y legal.
La motivacin es un deber de la jurisdiccin impuesto por la ley como
garanta para los justiciables (art. 155 Consto Peia!.).
La decisin contiene tambin un mandato, que es la orden dada por
el juez y que reviste el carcter de ser vinculante para las partes. Si la
sentencia no es cuestionada. o si habiendo deducido impugnacin, se
encuentra agotada la instancia, adquiere firmeza y constituye el
presupuesto necesario para la ejecucin.
2. El poder de ejecucin es entendido como la facultad que tiene el rgano
jurisdiccional para producir actos coactivos tendientes a la realizacin
prc tica del inters tutelado sobre el cual ha recafdo una afirmacin
jurisdiccional de existencia nI. Sin embargo, este poder en materia civil
slo puede efectivizarse a instancia de parte interesada ya que por su
ejercicio se satisface el inters subjetivo que obtuvo amparo en el mandato
judicial. Esta atribucin se manifiesta, como dijimos. en forma diversa
segn sea el tipo de sentencia cuya ejecucin se pretende. As. por ejemplo.
podr efectivizarse por la simple inscripcin del pronunciamiento final en
un registro. por la venta forzadas de bienes, etctera. En materia penal
los actos de ejeCUCin se realizan oficiosamente por orden del tribunal.
Recordemos que por regla general. el poder de ejecucin se manifiesta
en actos compulsorios. verbigracia. embargo. secuestro, re!quisas, etctera.
3. El poder de coercin consiste en la facultad conferida por la ley al juzgador
, ,, ~ ,, , 11
,
para , .. "- a l'os sujetos que con su COnouct
imponer sanciones '
o'bs tacu1-Icen 1a
'. ..v.
(23) Daz, Clemente. ob. elt .. LII A. p. 48.
!
 I ...
r ( 166 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
tarea deadministrar justicia; tambin comprende la posibilidad de emplear
la fuel'1a para el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Esta atribucin
I se resume en la potestad que tiene el juez para decretar una sa~,-6n en
I caso de ncurrirse en alguna hiptesis legal que as lo prevea o de utilizar
la fuerza para hacer cumplir sus rdenes. El llamado poder de coercin
comprende facultades propias de la wertio y executio.
4. Poder de instrumentaci611. El poder de instrumentacin. al que la doctrina
denomina tambin "facultades de documentacin del trihunal. o (poder
de documentacin consiste en la P9sibilidad de dar el carcter de
instrumento pblico a las actuaciones que se realizan cqn la intervencin
del Tribuna~. Comprende, adems. la facultad que tiene el mismo tribunal
de conservar documentos y el deber de custodia.
La doctrina moderna reseada ha sido expuesta en base al
pensamiento de Clemente Daz. Sin embargo, cabe sealar, que en general
coinciden los autores con esta enunciacin y con similar criterio, Clari
Olmedo, habla de momentos de su ejercicio distinguiendo el cognoscitivo,
el resolutivo y el ejecutivo (l~).
Cabe sealar, por ltimo, que pese al desarrollo efectuado no existen
diferencias sustanciales entre la posicin dasiva y los mom~ntos
indicads en la concepcin moderna. Se trata, en sntesis, de un
conjunto de facultades inherentes a la funcin judicial y sin cuyo
reconocimiento el juez no podra desempear adecuadamente la tarea
que la Constitucin le impone.
5. limites
La funcin jurisdiccional se pone en movimiento cuando se verifican
ciertas condiciones que legitiman su intervencin y delimitan,
consecuentemente, su extensin. Ello implica que se trata de una potestad
reglada cuya actuacin supone la existencia de presupuestos.
'1 Los lmites de la jurisdiccin sealan el mbito geogrficO, fctico y
jurfdico en que la jurisdiccin puede ejercerse vlidamente.
La primera delimitacin que presenta la jurisdiccin est referida al
aspecto gcogrflc. Atento que la jurisdiccin es una potestad que emana
(24) Clarl Olmedo, lortt, ab, elt" p, 221.
leoria General del ProceSo 167
de la soberana del Estado, solamente puede ser ejercida dentro de su
lmite territorial. Ello sin perjuicio de lo que se disponga en las reglas de
ompetencia. Es as que por norma se encuentran sometidas a la funcin
udicial del Estado todas las personas fsicas o jurdicas, nacionales o
xtranjeras, que habiten o se hallen instaladas en nuestro territorio 11'1,
ambin, comprende todas las cosas muebles o inmuebles que se
ncuentren situadas dentro del pas.
El segundo lmite se configura con la presentacin del4:caso concreto.
1 tribunal. El 4:caso> se compone de un conflicto de intereses que se
firma como existente pOr un sujeto investido del poder de accin y que
luego del despliegue de la funcin jurisdiCCional a travs del proceso obtiene
solucin por la actuacin del derecho. previa fijacin de los hechos. El
caso concreto, opuesto a lo abstracto, debe ser real, existente y actual.
Ello es as ya que a los tribunales les est vedado resolver cuestiones
abstractas. acadmicas o doctrinarias. Una cuestin es abstracta cuando
lo reclamado no tiene fundamento jurdico o carece de inters actual
para la persona que reclama; por ejemplo. en el primer caso no se podra
demandar a una persona porque no salud; tampoco se podra reclamar
el divorcio. de concubinas y, por fin, y en relacin al ltimo supuesto
apuntado citamos a modo de eemplo cuando en un proceso se reclama
la remocin de un administrador y durante la litis ste cesa en el cargo.
En el conflicto de intereses en el proceso civil el caso concreto est
delimitado por las cuestiones esgrimidas por una parte y contradichas
por la contraria; ellas configuran las pretensiones que se deduce en el
proceso y que debe tener fundamento jurrdico. En materia penal. se exhibe
en la investigacin de hechos supuestamente detictuosos.
Puesta en marcha la jurisdiccin encaminada al pronunciamiento final,
su ejercicio es ineludible y finaliza con su agotamiento, ya sea por el dictado
de la sentencia. de primera o ulterior instancia o con la eventual ejecucin.
El tercer lmite se verifica en la denominada <excitacin extraa>. Nuestro
sistema procesal civil de carcter dispositivo requiere. para la actuacin del
rgano jUrisdiccional. de la excitacin extraa. que se manifiesta habitualmente
por la presentacin de la demanda o tambin por otros requerimientos, por
ejemplo, la solicitud de medidas preparatorias o cautelares. Ello se reafirma
(25) Palacio. Uno. Derecho proces~( civil. 1. 1. Abeledo-Perrot. Bs As , I ')ln

168 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
en el viejo principio romano "e proudat iudex ex officio y nemo iudex sine actore.
El requerimiento se efecta por el ejercicio de otro poder que es el de
accin y que le compete a otro sujeto procesal distinto del rgano. esto
es, a los particulares. En el proceso penal la excitacin extraa por reel a
general est a cargo del ministerio pblico fiscal.
El cuarto lmite es ~Y que predetermina el accionar del juez tanto
en el gobiemo del proceso (aspecto instrumental) como en el contenido
de la decisin del pleito (aspecto sustancial). Planteado el litigio. el juez
debe resolverlo aplicando el derecho precreado. Porderto. que la situacin
que se afirma debe ser al menos inicial e hipteticamente reconocer
amparo legal. para provocar el ejercicio . Por ejemplo, para iniciar un juicio
de expropiacin directa. es menester previamente que el Ejecutivo haya
declarado de utilidad pblica, el bien expropiado (art. 17 C.N.).
En sfntesis, la jurisdiccin se encuentra condicionada a la existencia
de presupuestos que legitiman su ejercicio: el sometimiento del diferendo
por particulares al rgano especfico, el (caso. que determina el mbito
I material del pronunciamiento y su adecuacin a los lmites fijados por la
\ ley, in abstracto. para ese caso (26) a lo que nosotros agregamos el mbito
geogrfiCO en que ella puede ser ejercida.
I
6. Objeto de la jurisdiccin
El objeto del proceso est representado por el material juzgable o
dicho de otra manera do juzgable., denominado tradicionalmente la res
iudiamda . La res udicanda puede explicitarse diciendo que est constituida
por el conjunto de pretensiones planteadas por los sujetos del proceso
en tanto sean jurdicamente relevantes. recordemos que las pretensiones
de las partes no implican la materialidad misma de los hechos. Esto es
que ellos, efectivamente, hayan sucedido sino que se presentan como
(hechos jurdicamente relevantes_ pero solamente afinnados por las partes.
Estos hechos hIpotticos denominados por Clarl Olmedo como (t1/1
(261 Arbons. Mariano, crurlldlccln., Separata @(jitada porel C.E.D .. U.N.C .. Facultad de
Derecho y Ciencias Sod.ln, 1.1111 vlflWUs 11, la /wrlsdi(li6n. Ubro Homenaje Escuela Procesal de
Crdoba. t . 11. Lerner. Cba . 199'.
leona General del PrCH;eso 169
Qsu~to. de la vida. en torno al cual gira el proceso judicial se transforma en
res rudrcata,. e::to. es: (cosa juzgada. cuando es aceptada o rechazada por
el rgano JUrisdICCIonal al momento de dictar sentencia (171.
.1 El obleto de la jurisdiccin puede ser simple o complejo. ~ complejo,
I cuando las pretensiones manifiestan mltiples asuntos a resolver en forma
paralela , subsidiaria o altemativa.
. . .Por otra parte, cabe sealar que el trmite de las pretensiones
inICIales puede ser cambiante ya que influirn en su destino ciertas
circuns~ancias tales como que hayan sido resistidas o no por la parte
contrarla o hayan sido acreditadas .
Se ha distinguido el objeto del proceso del principio O causa inicial
del cual ste parte y del fin, sea ste mediato o inmediato que se pretende
obtener. As. se ha expresado que el objeto del proceso est
config~rado por la materia sobre la que recae el complejo de elementos
que 1.0 Integran ya que el proceso se define como una institucin jurdica
destinada a la satisfaccin de una pretensin (281 .
El ~?jeto del proceso en sntesis es aquel que proporciona el tema de
la deCISIn de fondo. Dicho tema puede descomponerse en una serie
d~ cuestiones, unas de hecho y otras de derecho, conforme hayan
SIdo plantef das . aceptadas o discutidas por las partes en las
alegaciones y acreditadas mediante las pruebas.
(27J elarl Olmedo. ob. cit .. t . J. p. ! 80.
(28) Guasp. J. ob. c!t . p 220.
 BIBlIOTE
UNIYERSI
EMPRESAR
SIGLO VE1NTI

CAPITULO VI

Co etencia

Sumario . l. Concepto y caracteres. 2. Fundamentos para el

reparto de la competencia. 3. Clasificacin de la competencia.
'3.1. Pautas para determinar la competencia. 4. Desplazamiento de
competencia. 4. 1. PrlTOila. 4.2. Competencia por conexidad. 4.3. Fuero
de atraccin. 5. Cuestiones de competencia. 5.1. Declinatoria.
5.2. lnnibitoria. 6. Conflictos de competencia. 7. Competencia
federal. 7.1. Aproximacin al tema. 7.2. Concepto. 73. Caracteres.
7.4. Criterios para su determinacin. 7.5. Clasificacin . 75 . 1. Por
razn de la materia . 75.2. Por TaZn dellu8ar. 75.3. Por razn de
las personas. 7.6. Competencia de-la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin.

1. Concepto y caracteres

La idea de un iuez nico a quien se le debe someter el conocimiento

de todos los asuntos que puedan suscitarse entre los particulares resulta
una utopa. Este pensamiento est ntimamente vinculado con la nocin
de jurisdiccin. la que como hemos sealado. se manifiesta en un poder..
deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender en todo tipo
de asuntos; civiles. penales. laborales, etctera. Sin embargo. como esto
no resulta posible y da a da se van aumentando los argumentos para su
divisin. se ha acuado el concepto de competencia. en base al cual se
I dIstribuye la facultad de juzgar a distintos rganos jurisdicclonalel que
coexisten en un tiempo y lugar.

.-
~erreyra de de la ROa Gonzl81 de la Vega de Opl
competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque:
y objetivo. El primero, tiene en cuenta el6rgano que entender
en el caso planteado y en este sentido se ha dicho que <.es la aptitud del
jun. para ejercer su jurisdicci611 en un asurao determil1ado~ (1). La competencia
es. por lo tanto, la facultad de cada juez o magistrado de una rama
jurisdiccional para ejercer la jurisdiccin en determinados asuntos y
dentro de cierto territorio 121,
En sentido objetivo consiste en la rbita jurdica dentro de la cual el
juez administra justicia. En rigor. el criterio objetivo se manifiesta en reglas
jurdicas. cuya aplicacin permite distribuir la competencia entre los diversos
rganos jurisdiccionales coexistentes, asignndoles una especfica.
Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad
p rocesal debe ser cumplida ante un juez munido de aptitudes suficientes
para entender en el caso planteado iJI.
ba competencia del tribunal es un presupuesto pr~cesal o, como la
denomina Palao, cun requisito extrnseco de admisibilidad de toda peticin
pretensin extracontenciosa de forma tal que si. en un caso concreto. el rgano ante
,quien se na acudido carece de competencia as deber declararlo) 14J Si el juez carece
absolutamente de competencia no puede constituirse una relacin jurdico
procesal vlida por ausencia de un .presupuesto procesal.
La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial
deber hacerse ante tribunal competente (art. 10 CP.c.). Aunque esta
regla no est i~corporada expresamente en los otros cuerpos legales. es
evidente que nge implcitamente para todas las materias, ya que es un
axioma inderogable en el tema.
(La competencia. respondiendo a las reglas constitucionales. presenta
caracteres que la distinguen de otros conceptos jurdicos y que en doctrina
se han reseado 1'1. Ellos son: debe estar prevista legalmente; es de orden
pblico; es indelegable y es improrrogable.
LJ.:
(1) Alsina. Otrtdto proctSlll. t. n. p. 512.
(2) Martirolo. Tra!ado detlerho civil. 1" ed .. Reus. Madrid.
(3) En este sentido vase el arto 1" c.pc.; tambin el arto 2" c.p de Santa Fe: arts. 10 y 4"
c.P.C.~ ..
(4) Palacio. Uno. Tratado de derecho prousal civil. t. H. p. 367.
' (5) En este sentido vase Palacio. Uno Enrique - Alvarado 'kllos~, Adolfo, C6digo Pmusal
Ci~iI JI Comercial de I~ N~ci6H. t. 1, p. 53
-------
leorla General del Proceso 173
(Debe estar fijada previamente por la ley. Esto es as, por cuanto eife
carcter refleja una garanta constitucional. en el sentido de qu~ el
justiciable debe saber de antemano que existe un rgano jurisdiccional
con competencia atribuida en la ley para conocer del asunto que le
aquejaJ..3 regla general. entonces. es que el legislador fija en el derecho
objetivo. normas especficas que asignan el conocimiento de ciertas
causa~ a un juez determinado.
2lEs de orden pblico. Ello significa que. en principio. los particulares no
pueden disponer de la regla de la competencia.\ni modificarla en cuanto
a su distribucin, salvo supuestos especiales r/Je la misma ley autoriza
Tal sucede. como se dijo. para la materia civil en el caso de la competencll
territorial y tambin en el desplazamiento a la jurisdiccin arbitral. cuando
queda"librada a la voluntad de las partes.
(
3.\:.s indelegable. Esto importa que los actos atribuidos al juez. deben
ser cumplidos indefectiblemente por l mismo. Sin embargo, ello no impide
que por razones de auxilio judicial pueda encomendarse la comisin de
cierta actividad procesal a otros rganos)En este caso, se trata de una
delegacin de funCin; vale decir. el tribunal puede encomendar el
cumplimiento de una determinada actIVidad a un rgano judicial diferente.
Tcnicamente, importa que la facultad que se le confiere est limitada a
diligencias especificas. As, por ejemplo. si ha de prodUCirse una prueba
pericial de un inmueble emplazado en otra jurisdiccin. ser menester
encomendar esta diligencia probatoria al juez que tenga competencia en
dicha sede por medio ,de un exhorto u oficio.
4.(8 improrrogable. Existe consenso doctrinarIO, e~ el sentido de que
la competencia por regla general no es prorrogable) La atribucin de
competencias a los diferentes rganos jurisdiCCionales se fundamenta
en razones de poltica procesal, que procuran asegurar un servicio de
justicia eficiente. La decisin en la distribucin pertenece a la ley. de
modo que las partes no podrn conferir otras competencias ya sea por
razn de la materia. del grado y del valor a un rgano jurisdiccional
diferente al asignado por la ley. Es as que los jueces tienen el deber de
controlar de oficio su observancia. dentro del marco lega! adjetivo y el
ministerio pblico es parte necesaria en estas cuestiones ya que le
corresponde velar por su custodia.
2, Fundamen tos para el reparto de la competencia
r El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces,
qeniendo en cuenta criterios (ordenadores). La doctrin a ha senaledo
\

174 ferreyra de de la RfIa Gonzilez de la Vega de Opl
I que ,010 todos los utuS tienen la misma competencia; su po/estad de juzgar est
limitada por la Omstituci6n Nacional o por la ley atendiendo a fa organiUJci6n propia
del sistema federal, ti: la mlluria; Id territorio; al Vtllor; al grado. etcitera.
Si un jutZ fesullll wntpttettlL es mpldta que tiene jurisdiccin, ptT'O puede lent( jurisdicci6n
!I no ser compelen te para un determinado asunto) 101. Por ello se ha diclo que da
competencia es fa medida de la jurisdiccin" !TI.
I /" Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tie"den
fu~mentalmente a asegur"r la eficiencitl de la administracin de justicia. Ellas
se fundamentan en consideraciones que atienden (jI inters general. en tanto
que las reglas que fijan la competencia territorial, propenden a facilitar la actuacin
procesal de las parten 111 .
30 Clasificacin de la compelenc;a
a competencia se clasifica y se' distribuye conforme a reglas y
pauta s de la Constitucin Nac iohal, constituciones provinciales y
leyes fo rm ale~ Por ello. se manifiest a con similitud en casi todos
los ordenamiento formales.
- La primera gra n escisin en la competencia est fundada en un
,.,1
y tiene I i I la
j i provincia
j i federal de excepcin distribuida en todo el pas. l...:I
primera. existe en virtud de la reserva efectuada por las provincias de organizar
su Poder Judicial (arts. IOy 5C.N.).l...:I federal o de excepcin se fundamenta
en los arts. 116. 11 7 Y arto 75 inc . II CN ., que determinan que el
conocimiento de ciertas causas sea conferido a los tribunales federales.
con carcter excepcional y con exclusin de la justicia ordinaria local.
---
(61 Colombo. Cllllos l .. Cii9D PrOltSpl Civil 11 lmtreip/. MClado !J Comentado. AbeJedo-
!'errot. Ss. As .. 19M.l 1. p. 59. "
(71 Palllelo, Uno. MpnulI' ~t dertcl!o proctslll civil. 14a ed. actualizada. AbeJedo-Perrot. Ss.
As .. 1998. p. 190.
(8) Confr. Palacio. lhllllt'O.. " p. 310.
-
Teorla General del Proceso 175
- Cabe destajar. que en cada uno de estos cuadrantes, a su vez. SE
advierte una subClistribucin de competencias atendiendo a diversa5
circunstancias: mater ia; territorio; naturaleza e im portan cia de la
pretensin (cualitativa y cuantitativa) y grado. A ello. debe aadirse otrc
criterio. que tiene vigencia en el mbito federal. denominado (personal .
Que encuentra fundamento en la condicin de ciertos sujetos titulares dE
la pretensin (v.gr., Estado Nacional. embajadores. cnsules. etctera) c
situacin de vecindad o de nacionalidad (extran jerosl 191
l...:I ley procesal regula la competencia ordinaria, teniendo en cuente:
pautas de poltica procesal que atienden a razones de inters pblico c
0'-. privado, de economa procesal, de especializacin de divisin del trabajc
y de funciones que conducen al legis la~o r a establecer reglas para SL
ejercicio. Se pretende fijar con meridiana precisin las atribucione~
conferidas a cada rgano y evitar un conflicto entre los sujetm
procesales; a brindar mayores garantfas a los justiciables y. sobre todo
como fin ltimo. propenden a una mejor y ms eficaz actuacin de l.
ley y al logro de la justicia y paz social 1101.
El criterjo derrilorial. otorga una solucin para el establecimiento df
rgano; jurisdiccionales. a':: 'n'te="el problema que representa Ia...dimensir
geogrfica del territorio" Su aplicacinsupone dividir al territorio del pas
en PQrciones ideales (regiones), denominalas: circunsripciones, distritos
comisiones. etctera . En ~se a ~1I0 se atribuye competencia a I~s rgano!
ms cercanos o accesibles para los justiciables. Esto se realiza teniendc
en cuenta , en algunos los elementos de la pretensin: por ejemplo, e
domicilio del involucrado. el lugar del cumplimiento del contrato. el lugal
de ubicacin de la cosa, el lugar en que ocurri el hecho delictivo, etctera
En otros. se t iene en cuenta el lugar que ha sido permanente en Un
relacin por lo que resulta el ms aceptable. Tal es el criterio impuesto pOI
el Cdigo Civil. en su arto 227 que determina que ser competente par
entender en el juicio de divorcio. el juez del ltimo domicilio conyugal.
La regla general de competencia territorial para la materia procesa
civil est dada en el arto60 que establece principios generales y previsione!
(91 Vase. Palacio - Alvarado Velloso. ob. cit . U. p. 55.
10l Maclel. Manuel. cCompeteneiat. en Ttoria IJentral dtI proaso, Atenea. Cba . 1991, p,'1

176 Ferreyra de de la Ra - Gonllz de la Vega de Opl
para casos especiales. Tambin el C.P.P. en el arto 43 establece que es
(competente para entender el tribunal del Jugar en que el hecho se hubiere
cometido ... ,,; subsidiariamente ser competente el tribunal donde se
estuviera practicando la investigacin (art. 44 c.P.P.).
a 'i a
pautas de tareas y de
espeda i los magistrados para una mejor atencin de las
cuestiones y su aplicacin emprica da lugar a la distribucin en fueros,
v.gr., civil, comercial. sociedades y concursos. familia, labo ra!, penal.
contencioso administrativo, etctera.
Esta divisin fundada en la materia. constituye un criterio tradicional
que tiene vinculacin con la creciente complejidad del mundo moderno y
apareja dfa a da la creacin de nuevos fueros especializados. En efecto.
hasta no hace mucho tiempo en la provincia de Crdoba . slo existan
los fueros. penal. civil y comercial. de paz letrado. del crimen y laboral.
Posteriormente, y ante una problemtica jurdica ms amplia y
compleja y por la dificultad de atender conjuntamente todas las cuestiones,
se advierte la necesidad de crear tribunales con competencias especiales.
As se crea el fuero contencioso administrativo y el de familia y. adems,
se establece una divisin en la materia civil y comercial. Ello sucede as ya
que respecto de esta ltima se adjudica competencia especfica en la
materia comercial a ciertas unidades jurisdiccionales de primera y segunda
instancia. quienes tienen exclusividad en la atencin de los asuntos
vinculados con sociedad, concursos y quiebras.
Se ha sealado, a modo de crtica que la espeCializacin, podrra
generar un conocimiento fragmentado del derecho y de este modo. podra
perderse la visin total del orden jurdico. Sin embargo, creemos que esto
no es asf ya que se realiza estableciendo criterios generales y globales
necesarios para el ejercicio efectivo de la jurisdiccin. Como contrapeso
da lSI,,a/izaci611 permite una profundizaci611 de parte del juez en la materia que lia
abra."", lo cual redunda en mayores garan/as de acierto y rapidez en la decisi6n) 111 ),
La competencia
civil y comercial importa la adjudicacin a jueces de
prlml" lnIt.ncla del conocimiento y decisin de asuntos que tengan
, competencia entre rganos jurisdiccionales penales. As. se organizan
111) Celsllldlrt, 1\,. Cl'ilLIg"I " ~1lUIli61l pro(tsal. Montevideo. 1977, ps. 146. 155. 173.
178 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Veoa de 0111
As. por ejemplo. el juez correccional entender en las causas en donde
se juzguen delitos dolosos que estuvieran reprimidos con pena de prisin
no de tres aos o pena no privativa de la libertad.
i distribucin de
rganos con a un " activitjad que
desarrollan los jutaS 811 juido !J tiene que ver con el sistema proctS(J/ efegida.}tl!, Si
se trata de tribunales de doble instancia, la oreanizacin supone un juez
inferior .-a '1uo- que resuelve sobre el fondo del asunto y un tribunal de
jerarqua superior -ad quem- que revisa lo resuelto por el inferior.
- Por otra parte. si se trata de tribunales de instancia nica el criterio
cambia. se horizontaliza, y se tienen en cuenta las etapas o fases del
proceso en los que conocen diferentes funcionarios judiciales.
En el primer aspecto. la competencia funcional se denomina tambin
competencia jerrquica y. siguiendo este criterio. se ordena por grados. lo
que significa tribunales de primer grado y tribunales de segundo grado.
Ello sucede en materia civil. en donde existe tambin otra instancia superior
que no es una tercera instancia y que se grafica por la interposicin de
recursos extraordinarios ante el Tribunal Superior de Justicia.
En el segundo aspecto. se establece una competencia lineal que es
propia de los tribunales de instancia nica con trmite oral y en ella se
tienen en cuenta las etapas o fases de un proceso cuyo conocimiento se
atribuye a diferentes rganos. v.gr., tal sucede..con los tribunales
penales. laborales y familiares en que el procedimiento se inicia por
ante un juez o funcionario instructor y finaliza ante un tribunal de
sentencia unipersonal o colegiado de juicio.
- Por ltimo. tambin se habla de una competencia por turno, que
encuentra fundamento en razones que consultan a una' mejor divisin
de trabajo y por aplicacin de disposiciones de caractersticas ms
administrativas que procesales. El turno judicial es establecido por el
Tribunal Superior de Justicia, de conformidad a 10 dispuesto por el arto 12
loc. 25 de la ley orgnica del Poder Judicial e importa ms bien una regla
prActica para el buen funcionamiento de los tribunales. En este sentido,
los tumos se fijan en base a un criterio temporal o numrico por cantidad
de luLclos IniCiados; en materia penal el turno se establece generalmente
por la fecha: en que ocurri el hecho delic~vo.
, (13) La doctrina nadonal. ha tentado cqu,tllutno es Ul1d IO,,"d dtdistribud611 dtllrabaloc"'''
t 12) Draz. CI~mt:nte A., hUli/wciones dt dtrtcflo p,ousal. t. 1I B. p. 536.
180 Ferreyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl
en que se ubique la cosa, forum rti sitae y, por fin, al sitio para el
cumplimiento de las obligaciones forum solucionis.
Puede decirse a manera de principio general. que los cdigos formales
establece!) reglas que atribuyen prioridad a uno de los criterios referidos.
As. cuando se e jerciten acciones personales por responsabilidad
extracntractual. escompetente el juez del lugar del hecho o cuando se reclamen
alimentos el del domicilio del benefidario (art. 6 incs. 5 y 6 CP.c.). En otros
casos, se disea un sistema de fueros electivos por lo que la ley otorga
dos o ms alternativas entre las que podr elegir quien va a entablar carcter excepcional. determina qe el pleito se radique ante un tribunal
demanda. Por ejemplo. cuando se ejerciten acciones personales deri
vadas de un contrato, la demanda podr entablarse en el lugar
convenido para el cumplimiento de la obligacin o a falta de ste el del
Jugar de su celebracin; cuando se jerciten acciones personales y sean
varios los demandados y se trata de obligaciones solidarias, divisibles o
mancomunadas, y no estuviere convenido el lugar del cumplimiento de
[a obligacin, e[ actor podr elegir el del domicilio de cualquiera de
aquellos (art. 6 inc. 7 e.P.e.). Otro ejemplo est dado por el arto 227
c.e., que establece como juez competente para entender en el juicio
de divorcio, el del ltimo domicilio conyugal o el del domicilio del
demandado. Como se ve, el demandante tiene opcin de presentar su
demanda ante jueces de distintos lugares. Cabe sea lar, que es una
constante de los cdigos el postulado que expresa actor sequitur forum
rei, {domicilio del demandado]. Esto quiere decir que esta pauta es
utilizada habitualmente en las leyes formales para determinar la
! competencia como principal o como alternativa.
El Cdigo Procesal Civil en el art. 6 regula las variables para la
determinacin de la competencia y dist ingue entre acciones reales y
personales. es decir, tiene en cuet'lta la naturaleza de las pretensiones
contenidas en la demanda. En tal sentido, si el proceso versa sobre una
pretensin de naturaleza real. la pauta elegida es la del lugar de ubicacin
del bien (~rt , 6 incs. 1, 2 y 3 c.p:e.) y, si se trata de acciones personales el
criterio varra y se establecen alternativamente; lugar de celebraCin del
contrato, lugar de su cumplimiento, lugar del domicilio del demandado,
lugar en que la obligacin debe ser cumplida, etctera.
Otrl D1uttl, para discernir la cOffP~tencia, se manifiesta en el
personal. Eh este sentido se tie'n en en cuenta calidades
de las pNsonas Involucradas eo e[ conflicto tales como, el
rmo (6~rta)'. cargos pblicos que ostentan ciertos
individuos o por tratar.~e de suje tos jurdicos, v.gr., diplomticos y
funcionarios. Este crltertotlene vlencla exclusivamente en el orden federal.
,
Teorla General del Proceso 177
por objeto un conflicto preeminente mente patrimonial (declarativos.
ejecutivos, cautelares, etctera).
Los tribunales de familia entienden en los conflictos originados en el
seno de la familia. Se trata de una competencia especial, excluyente y de
carcter extrapatrimonial. Estos tribunales son competentes en cuestiones
relativas a: la celebracin u oposicin del matrimonio. venias supletorias
que debe otorgar el juez. en procesos de divorcio, separacin personal o
nu lidad del matrimonio. en casos de disolucin y liquidacin de la sociedad
conyugal, en todo lo relativo a cuestiones alimentarias. en los asuntos de
filiacin sea sta por naturaleza o por adopcin yen los temas referidos a
la patria potestad , guarda de menores. rgimen de visitas. tutela u
autorizacin para disponer o gravar bienes de los menores (art. 16 de la
ley 76761. Esta enumeracin es de carcter enunciativo ya que el texto
legal establece que estos tribunales entendern en toda otra cuestin
derivadas de las relaciones de familia.
La competencia material, en los conflictos laborales, est enunciada
,en el Cdieo PlQcesal Laboral para la provinCia de Crdoba (ley 7987) que
en su arto 1 establece que (estos tribunales conocern en los conflictos
individuales derivados de la relacin laboral; en las acciones emergentes
de accidentes y enfermedades de trabajo; en los juicios por cobros de
aportes y contribuciones de fondos sindicales establecidos por ley o por
convenciones colectivas>.
Por ltimo. la competencia material en el fuero penal est fijada en
,
el arto 28 e.p.p., que expresa que se extender al conocimiento de los
(hechos delictuosos cometidos en el territorio de la provincia,
exceptuando la jurisdiCCin federal y militaf).
~El ~ que se
t~e!le Rige en el
rrbito 1 derecho patrimonial en a un i de <valor
pe,c:unia rio), esto es. tenirndo en cuenta la importancia eCQ(lmica de la
pretensin, ~ vigencia permite efectuar el deslinde entre la justicia de
mayor y de menor cuanta. Actualmente. este cri terio carece de
trascendencia, ya que nuestro e.P.e., utiliza solamente esta directriz
cuando refiere a la competencia de los jueces de ~z de campaa (arto
795 y ss. c.P.e. y arto 49 de la ley orgnica del Poder udiciat). ~
La pauta cuantitativa ha sido utilizada por el legislador para diferenciar
tribunales que entendern respecto de ciertos delitos tomando como
criterio para determinar su aptitud jurisdiccional, la importancia de la pena .
, ,
Teo:1a General del Proceso 179
Como se advierte. esta distribucin tiene connotaciones procesales,
ya que precisa el juez que debe intervenir en una causa con idntica
competencia territorial. material y funcional tIll. Se trata. de un
dlfeutltes fraccionamiento interno que hace a una mejor distribucin del trabajo .
3.1. Pautas para determinar la competencia
La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecida
no puede variar durante el ttattstOiSo del U]ClO. Mi. la competencia es
de ermina a por la situacin ctica y jurdica existente al momento de la
iricadn del proceso y ella es ra que li! determina y la fija para todo el
procedlmiemo aun cuando akhas condiciones por ci'cunstanclas
postertores-vari2l"@rr:- 6e esre-m'0'85 se flja prima fade la jurisdiccin de
(ese> tribuna!. y en caso de que ella no resulte objetada. se consagra el
principio de la perpetua/io iurisdictionis.
El principio de la perpetua/io iurisdictionis significa que la situacin de
hecho existente al momento de admitirse la demanda es la que determIna
la competencia para todo el curso del proceso, sin que la variacin de
circunstancias fcticas o juridicas posteriores puedan afectarla. As. por
ejemplo, las partes podrn variar el domicilio durante el trmite del proceso
pero la competencia ha quedado fijada por el que tenan al momento de
entablarse la demanda; igual sucede. tambin. cuando la competencia
por razn del territorio se ha fijado teniendo en cuenta la ubicacin de
bienes muebles su traslado a otro lugar no significar un cambio en ella.
Cabe sealar. que el legislador ha utilizado pautas diferentes para
atribuir competencia segn los casos. As. para distribuir la competencia
territorial se han tenido en cuenta criterios o (axiomas>. que se presentan
en los mandatos normativos con cierta reiteracin.
)
En algunos casos. prevalentemente civiles. se dar preeminenCia al
lugar en que se encuentre el demandado forum domicilii; en otros. alluga.
<
"fdvordtl jWtZ 11 qWt. por lal1/o. no ts1.t omtn publico. dt ",CIlla que aquil puede oceptar ~n pro(t$o '11.114
le cofftspotldd po' raz61\ del Iu'no ~ qu . una I'tZ lIupllldo. (ortu de f"cullades paro ,ept/trlo o/idoulII'ltlfl
(Palacio A1varado \\'!lIoso. ob. e L t. 1. p . 92) con cita de iurisprudencia
TeOffa General del Proceso 181
4. Desplazamiento de competencia
Es regla general sentada por las leyes procesales que la competencia
es de orden pblico e improrrogable. Sin embargo, en ~iertos supuestos,
estas reglas de asignacin de competencia se relativizan y se abren
camino las excepciones, Ello sucede, por ejemplo, cuando por
circunstancias fcticas especiales se ocasiona el reemplazo de las reglas
ordinarias y cobran vigencia normas especiales. Esta circunstancia, de
diferente del que deba intervenir. Esta movilidad de las causas hacia
otros jueces configura casos de desplazamiento de competencia que
suceden por razones generales o tambin atendiendo a los intereses
individuales de las partes.
El desplazamiento de competencia tiene lugar (cuando un juez que
sera originariamente incompetente, adquiere, por una disposicin legal, competencia
para conocer en uno o rnds procesos pretensiones) l141. De esto se deriva que
las reglas de competencia no son absolutas, ya que ellas prevn
supuestos de excepcin.
Los desplazamientos sobrevienen despus de iniciada la litis, y suceden
cuando se verifican determinadas circunstancias. As. encuentran motivo,
algunas veces por la sola voluntad de las partes intervinientes, cuando la
ley lo autoriza, o en otros casos por circunstancias de conexidad o por
efecto del fuero de atraccin,
4.1. Prrroga
La prrroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un
juez que en principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia,
puede ser absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de
carcter absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra
iniciarse un JulS;lo por cumplimiento de contrato ante; el juez penal; ni
tampoco pedrra plantearse esta accl6n ante la Cmara de Apelaciones,
(14) Con' r. Ora z, Ciernen te A .. IIISliluciolltS dt dtrU~o proctSIlI, Abeledo- Perrot, Bs . As ,
t. 11 B. p. 769
 -------
182 Ffrreyra de de la Ra - Gonzlez de la VeGa de Opl
En cambio. es relativa y, por lo tanto prorrogable. la competencia
establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin
al territorio. As, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca
de la s reglas procesales de compe tencia . es aceptado que pueden
convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente
careca de ella tU l. Ello es posible slo en el campo de los derechos
disponibles. por lo que el presente desarrollo es vlido solamente para el
m Oto del derecho procesal civil.
La prrroga de competencia por voluntad de las partes puede operar
e ces formas: la expresa y la tcita. Se resuelve en forma expresa. cuando
los sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un
tribunal determinado exteriorizndola de antemano en forma
documentada. Tal sucede, por ejemplo, cuando partes contratan tes
determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia. atribuyen su
conocimiento a un juez diferente. En cambio, las prrroga es tcita. si el
desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes
en el curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor presenta su demanda
ante un tribunal diferente al que legalmente le correspondfa. y el
demandado responde. sin cuestionar la competencia. Como se advierte,
en ambos casos, se verifica un supuesto negativo, que no implica el
ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal
de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
4.2. Competencia por conexidad
I hubiere existido acuerdo entre ellas; si un delito hubiere sido cometidc
Otra forma de desplazamiento de la competencia se opera en virtud
de la regla de la conexidad entre dos o ms asuntos; en este caso, con
fundamentos por 'r azones de economIa procesal. las leyes formales
establecen que sea'un mismo juez quien los resuelva. \
Conexin significa la vinculacin, relacin. enlace o nexo entre dos o
ms procedimientos que determina que deben ser decididos por un mismo
Juez. La causa de desplazamiento de competencia por conexidad est
fundada en razones de inters publico y de inters privado. Las primera.
tiende a evitar el dictado de sentencia" contrad!ctorlas entre asuntos
(15) Palacio. Uno A1var.cio Velloso, ob. cit .. t. 1. p_266.
Teorla General del Proceso 18::
que se relacionan entre s. Por otro lado, se funda en razones de economfa
procesal ya que se produce un ahorro de costos de esfuerzos. evitandc
repetir los mismos actos. producir las mismas pruebas y requerir idntica
actividad en tribunales diferentes u1.
La conexidad entre juicios se pr.senta ante la existencia de elemento~
comunes entre.-sus-pf8te n siQDes. Ello puede suceder por coincidencia
subjetiva, objetiva o causal.
Los cuerpos legales contienen previsiones normativas similares para
resolver la competencia por conexidad; as. por ejemplo; ser
competente para entender en el juicio conexo el juez que entienda
sobre la materia principal. La segunda regla que la atribuye prioridad
de conocimiento al juez que previno, es decir. el juez competente para
conocer en la primera causa judicial. resulta competente tambin para
entender en la subsiguiente ..
En nuestro o rdenamiento procesal civil. las reglas de conexidad estr
previstas en el art o 7. elaborando una casustica completa a lo largo dE
cinco incisos. As. es competente para conocer enJos incidentes. trmite!
auxiliares. preparatorios. cautelares. etctera. el juez que intervino en e
. juicio principal ; tambin el que conoci en un juicio es competentE
para entender en otro sobre el mismo objeto; el que conoci en e
primer juicio lo es para entender en los dl!ms. que sean derivados dE
una misma relacin locativa.
Las hiptesis de conexidad en materia penal. estn previstas en lo~
arts . 47 , 48 Y 49 ep.p., en donde se regulan los casos, efectos}
excepciones a la regla de la conexin. Respecto de los casos se imponE.
la conexidad cuando los delitos hubieren sido cometidos por varia~
personas reunidas aunque lo fueren en distintos lugares y tiempo, cuandc
para perpetrar o facilitar la comisin de otros; y. por ltimo. cuando a un<,
persona se le imputaren varios delitos.
4.3. Fuero de atraccin
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia. 1ft'
disposiciones que consagran el fuero de atraccin ejercido en JOI
{161 ~scovi . Enrique. ob. cit" p . 166.
 -
,8< Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
procesos universales, v.gr.. sucesiones, concursos y quiebras. En estos
casos, se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma
con ju nta y simultnea todas las pretensiones deducidas contra el caudal
comn. De esta forma se o torga certeza al derecho que se declara en
acciones independientes pero que se encuent ra n vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados
(universales) ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin,
concurso o quiebra . ctaro est que ello suceder solamente respecto
de todas las pretensiones de contenido econmico deducidas contra
el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin embargo.
este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra
fuera del conocimiento del juez de la sucesin, la accin personal de
filia~in la que deber ser tramitada por ante el juez de FamilIa por
tratarse de un fuero especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, est contemplado
en el arto 3284 c.e .. Se trata de una norma de neto corte procesal con
vigencia nacional. ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento
de todas las cuestiones que versen sobre el ttulo y bienes del causante y
respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores. Por su
parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las
pretensiones de carcter real 1111.
La vis altrativa que exhibe el fuero de atraccin se sostiene tanto en
razo nes jurdicas como prcticas, esto es, jue el patrimonio del deudor es la
prenda romn de los acreedores y en la conveniencia de que sea un mismo
juez quien intervenga en su liquidacin.
Tambin est impuesto por razones que atienden al orden pblico ya
que en los procesos universa les pueden verse afectados Intereses de
muchos sujetos que casi siempre estn indeterminados: resulta , por lo
tanto, improrrogable e irrenunciable y. en consecuencia. debe ser aplicado
de oficio por el Tribunal.
Cabe sealar. que el efecto del fuer&--le at racciq n. es tFaA6itorio.
puesto que est finalizar en el t iempo. cua ndo culmina el
juIcIo sucesorio, es decir luego e e rticin judicial (art .
3285 C.C. I: o. en su caso, finiquitada la quiebra o el concurso.
\171 Vase nota del codificador al arto 3284 c.e..
Teorfa General del Proceso
5. Cuestiones de competencia
i se cuestiones de competencia, las
que se suscitan con motivo de la oposicin relativa a que intervenga un
determinado juez en una causa. por considerrselo incompetente. Como
se ha dicho, la objecin puede provenir del propio juez, de otro tribunal.
o ser planteada por las partes. La nocin por lo tanto es comprensiva de
las llamadas cuestiones de competencia y de los conflictos.
La s cuestiones de competencia se pr~por dos vas: la
declint'oria o la jhbitoria . En el sistema cordobs, y en el de la Nacin,
se imRPD.e...de. ma nera..eJ;,luyente utilizar la declinatoria. salvo que el
cu"stionamiento se susc ite entre jueces ae diferente competencia
territorial. Unicamente, en "este SJ.lpuesto DOdr el demandado elegir la
va de la inhibltoria para sus.Qiar la cuestin de competencia (art. 90 C;:.P.C.!.
La solud6n Jegaf"e"ncuentra fundamento en razones de economa procesal,
ya que el planteo de la inhibitoria supone un dispendio de actividad y de
esfuerzo que no se iustifica ante la inmediatez del rgano.
En materia penal. las cuestiones de competencia t ienen un
tratamiento legislativo diferenciado, atendiendo a las caracterst icas
especiales del t rmite. As. encuentra previsin el cuestiona miento relativo
a la dedinatoria'"'e inhibitoria .
5.1 . Declinatoria
La de,
considera
:....:.;,. ~=-:':'- _......:..._--
I
1
, ,
(I&) Pal acio. Lino. ob. ci t . t H. p. 571.
(19) Maciel. Manuel. ob. ci t . p. 103.
___________________________ , ... lO

- . "

186 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl Teora General del Proceso 187

declinatoria ..al acto per el cual la parte accionada wmpareu ante el jun /fUI!' /0 cita, 6. competencia
!J le niega su rompe/tnda: leI, Como se advierte, constituye una vfa directa,
por la que el demandado solicita al Tribunal que declare y reconozca su de competencia pueden crear en algunos casos
propia incompetencia. Esta se hace valer a travs de la excepcin de vos o negativos de competencia entre dos jueces. Los
incompetencia de jurisdiccin (art. 184 inc. 1 CP.C). Cabe apuntar. que si los positivos se producen cuando el juez ante el cual
se admite la posibilidad de elegir. y asf lo efecta la parte. una vez realizada am se declara competente y el requerido tambin lo
la opcin. se opera respecto de sta una preclusi6n y. por lo tanto, no a declinarla. La segunda -conflictos negativos- se da
podr utilizar la inhihitoria. Esto es as por vigencia del adagio judico una u"':es sucesivamente se rehusan a entender en una misma
va electa non da/uf egresusus ad alUram 1m, incompetentes.
Como se apunt , en materia penal puede plantearse como de de competencia, se preseflta cuando dos rganos
previo y especial pronunciamiento la excepcin de falta de jurisdiccin en forma sucesIva se declaran Incompetentes respecto
o~ competencia que implica la prev;siry de una regla de declinatoria
:eso (conflicto negativo) o, cuando ambos emiten
sobre su competencia.
(art. 17 C.P.P).
\ - . se pueden presentar ante la Interpretacin de una
de competencia oficiosamente o a instancia de parte.
competencia positivo sucede cuando en una causa un
5.2. Inhibitoria requirente y el requerido se declaran con aptiwd
en el mismo caso .
El planteamiento inhibitorio tiene lugar .cuando ante la vocalio o .u"st'O., el conflicto se plantea por cuest ionamientos
llamamiento por parle del juez, el demandado en vez de cornpaft:Ctr ante quien le a la persona del juez, por vra de recusacin y que,
con \loca, se presenta ante otro tribunal al que supone competente !J le solicita determ inan su apartamiento. Puede suceder,
que tras declarar su competencia, se dirija al juez que est conociendo para que , que los motivos del apartamiento no resulten
se inhiba de la causa) (21). La tramitacin del planteamiento inhibitorio, el juez al que se le remiti las actuaciones. Ello sucede
es sumamente engorrosa, costosa y lenta y, por lo tanto, conspira al s:lue le fueron remitidas las actuaciones considera
contra la celeridad del proceso. Tambin se utiliza el planteo motivos fundados para el apartamiento por parte del
.inhibitorio), para el caso de una declaracin judicial constitutiva de las actua ciones. En ese caso, formular sus argumentos,
certeza que efecta el juez, sobre su propia competencia que contiene, y devolver las actuaciones al primero para que
adems, una declaracin negativa de certeza sobre la competencia o rechace su. competencia . Caso contrario, se
ajena mI. Tambin est prevista la inhibitoria en el C.P:R, en el art. 53. entre el juez apartado y el que debe intervenir y
resuelto por un tribunal superior comn.
de <superior comn debe ser aclaraqo y, en tal sentido,
sealamos, que se refiere a un tribunal de mayor jerarqua pero que sea
hbil pra soIuctonar el conflicto entre ambos tribunales. Un ejemplo aclara
. esta circunstanCia, pinsese que la cuestin se resuelve sencillamente si el
120) Palatlo Alvarado Venoso, ob cit., p, 3<49. En Idntico sentido Podetti. Ramiro. conflicto suscIta entre dos jueces de primera instancia en 10 Civil; no
Tr~lado Al la CO/ftjlfltltcl/l, Edl.r. Ss. As., 1973. p. 37<4.
cabe dudas que. el superior comn en esta hiptesis es la Cmara Civil de
(2 J) Eleeid. un. vra, no podr en lo sucesivo usarle de otra. Confr. Dlaz. Clemente. ob.
cit .. p. 831 . Apelaciones; pcro Si la cuestin de competencia se suscita entre tribunales
(22) Vase. Palado - Alv.rado ~lIoso, ob. dI. p. 350 Y Podetti. ob. cit.. p. 374 . con competencia material diferente ~juez civil y un juez correccional- el
(23) Dlaz. Clemente. ob. cit .. p. 829. superior comn que debe dirimir el conflicto es el Tribunal Superior de Justicia .
 -
Teor( GenerallMl Proceso 189
188 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Es de sealar que en este tipo de con t iendas deber darse

participacin al Ministerio Fiscal (art . 23 de la ley 7826). - ffH1ctral o de excepcin
Por ltimo. cabe adverti r. que los ccnmetos de competencia estn 1. Inamue/onal
regulados explfcitamente tanto para la materia procesal civil (arts. 90 a - provincil u ordinaria

15 e.p.c.) y para la materia procesal penal. a partir del art. 50 al 57

CP.P.. En 10 referido al fuero laboral y familiar. al no contener las
leyes especificas disposiciones expresas, rigen supletoria mente las
normas del Cdigo Procesal Civil. forum rei sIIH (lugar de la cos a)
Cabe sea lar, por ltimo. que el planteo de las cuestiones de forum domJcHil (domicilio del demandado)
compet encia como regla producen la suspensin del procedimiento forum solutiOnls (lugar de cumplimiento del
principal sin perjuicio de lo cual podr el juez practicar a peticin de parte contrato)
legtima cualquier medida quea su juicio considere absolutamente necesaria forom contractus (lugar del contrato)
y de cuya dilacin pudiere resultar algn perjuicio irreparable (arts. 14 ep.c.
y 12 C.P.N.l. Entre estas medidas podemos mencionar las precautorias,
las conservatorias y toda otra tendiente a resguardar derechos.
Desde el punto de vista formal. el conflicto se configura. cuando se - civil y comercial
dictan dos resoluciones de incompetencia entre tribunales. Este tipo de sociedades y concursos
contienda es grave, porque el justiciable no encuentra juez que atienda Criterios - familia
su caso y puede desembocar en una efectiva privacin o denegacin de de el.slll- - naluraleza
eacln de de ,. laboral
justicialo. en la terminologa de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin . la eompe-. pretensin penal (correccional y de
Es que en este tipo de conflictos. puede verse comprometido el acceso a tenel.
menores)
la jurisdiccin. y en ltima instancia la garanta del derecho de defensa en
contencioso administrativo,
juicio. Por eso las leyes procesales atendiendo a tal situacin contienen electoral
normas q ue autorizan a los jueces que han de declararse incompetentes
a ordena r ciertas medidas cautelares o urgentes.
Una vez. declarada la incompetencia por el juez que entiende en
segundo orden. Jasactuaciones sern devueltas al primero. para que acepte l' Instancia
nuevamente su competencia; caso contrario. all se plantea el c~nmcto y
4. Funcional 2' instancia
deber remitirlas al superior comn para que lo resuelva. Es de 'sealar.
que en este tipo de contiendas deber darse particlpaci6n al Ministerio ImptJgnativa extraordinaria

Fiscal (art. 23 de la ley provincial 7826).

cantidad de causas

5. Turno temporal
\ - lerritorlal , etc.


190 Ferreyra de de la Ra Gonlfll da la Vega de Opl
7. Competencia federal
por SilvallG N . de Falltinl y Maurlcio G. Jmhiazzo
7. 1. Aproxil11ilcin al tel11il
La Nacin Argentina ha adoptad o para su gobierno la forma
representativa, republicana y federal. segn lo establece el a rto1 de nuestra
Constitucin Nacional. En virtud de esta forma de Estado federal adoptada
por el constituyente. coexisten simultneamente en todo el territorio de
la Repblica, dos esferas de gobierno: el gobierno federal. y los gobiernos
de los estados provinciales federados. De ello. derivan consecuencias
pa rticula res que, con respecto a la organ izacin del Poder Judicial
determinan la existencia de una rbita O esfera de actuacin propia del
Estado Nacional y otra esfera propia de los gobiernos provinciales. As.
encontramos un Poder Jud icial de naturaleza federal. que acta" en los
territorios sometidos a jurisdiccin federal y en los casos previstos por los
arts. 11 6 y 117, eN ., y un Poder Judicial. provincial. que acta dentro de
los lmites de cada provincia. La competencia federal tiene su origen en la
organizacin institucional del pas y obedece a la delegacin de facultades
hecha por las provincias al Estado federal, en los trminos del art o 121
eN .. Histricamente, su institucin respondi a los ms altos propsitos
de la paz pblica, su finalidad fue evitar reclamaciones y conflictos
internacionales, al mismo tiempo que brindar seguridad jurdica en ra ~
relaciones de comercio con las naciones extranjeras y sus habitantes,
afianzando en el extranjero el crdito pbliCO y privado del pas.
7.2. Concepto
Como ya se ha dicho anteriormente --desde un punto de vista obielivo~
la competencia es la medida de la jurisdiccin, es decir, es la rbita dentro
de la cual un rgano jurisdiccional puede cumplir con su funcin, esto es,
:r-> decir y aplicar el derecho al caso concreto sometido a su conocimiento.
Palacio define a la competencia como <la capacidad o aptitud que la ley reumO<.e
a cada rgano Oamjunto de rganos judiciales para ejerur sus funciones con respecto a
na determinada categora.de asunt05 o durante una determinada etapa del proctSQ) 12~1 .
(24) Palacio. Uno E. Dmdio prr.xeal civil. Abelcdo-Perrot, Ss. As .. 1976, t . 11. ps. 366 y 463 .
Teoria General del Proceso 191
Por su parte, Podetti sostiene que la compttencia es el poder jurisdi"ional
que la Constitucin o la ley, o los reglamentos o arordadas, atribuyen a cada fuero !I a
cada tribunal o jUtlJ (nI. Alsina, nos dice que dos jUtUS deben ejerur su jurisdiain
en la medida de su competencia~ 1261, pues aqulla es la potestad de administrar
justicia. mientras que sta establece los lmites dentro de los cuales dicha
potestad debe ejercerse.
Competencia federal: receptando las enseanzas de Alsina,
conceptualizaremos a la competencia federal como la facullad ronferida al
Poder ludidal de la Nan para administrar justicia en los casos, sobre las personas, !I
en los litigios especialmente determinados por la Constitucin Nacional,. 121/.
7.3. Caracteres
Segn la doctri na. la competencia federal presenta los siguientes
caracteres:
al Es de naturaleza pblica y tiene origen ronstitucional: ya hemos visto que
la actividad del Estado de ..decir el derecho,. aplicable al caso concreto,
es de naturaleza pblica. Con respecto al origen constitucional. la misma
se basa en las disposiciones de los arts. 116 y 1 17. 75 inc. 12 y 121. eN ..
bl Es taxativa: es decir, no puede ser ampliada ni disminuida, ya sea
que se pretenda hacerlo mediante la ley. ya que se lo haga mediante la
interpretacin jurisprudencial. Siempre se deben respetar los lineamientos
trazados por la Carta Magna.
cl Es limitada !I de excepcin: surge de los poderes delegados al gobierno
federal. en tanto, que los no delegados continan en cabeza de las
prov i ncias . Por lo tanto. debe inte rpretarse restrictivamente ,
entendindose que si no su rge claramente, ca be excluirla. As lo ha
entendido pacficamente el mximo Tribunal de la Rep blica .
dI Es contenciosa: el arto 2 de la ley 27 establece que la judicatura
federal nunca procede de oficio y s610 ejerce jurisdiccin en los casos
contenciosos en que es requerida a instancia de parte,. Este criterio fue
(25) Podeltl, 1. Ramiro. TrDIDdo d~ ID UllftptltllciD, 2" ed., Ediar, Ss. As . 1973. p. 355.
126) Alslna, Hugo. TrarDdD d~ dmcliD proctsal cil'll. Org41liwci61l jculiciDI. jurisdia:i61l r colftptrtll-
ti~, 2" ed .. Edlar, Ss. As .. 1957. t. H. p. 508 Y s ..
1211 Al slna, Huo, o p. elt.. p. 497 .

19' Ferreyra de de la Rila - GonzJez de la Vega de Opl
sostenido por la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos. en
1773, la que estableci que cal Poder Judicial no le competfa decidir en
consultas. evacuar opiniones, o pronunciarse en propuestas que requerfan
la expresin de un mero criterio. Esta doctrina fue adoptada por el
constituyente de 1853. Por lo tanto, impl ica la existencia de un
litigio -esto es una controversia sostenida en el plano judicial- entre las
partes que eSiriman posiciones antagnicas y excluyentes con respecto
a un mismo objeto o derecho, para que surta la competencia federal. Ello
determIna que no procede en supuestos de procesos universales. como
por ejemplo. declaratoria de herederos o concursos y quiebras, u otro
tipo de procesos voluntarios como los que deriven de las relaciones de
familia. As lo establece el arto 12.ley 48. Incluso a pesar de que un litigante
sea extranjero o pudiere ser parte de la Nacin. Ello. en virtud de que al
no existir contienda. la sentencia que se dicte no causa estado y por ello
no adquiere el valor de cosa juzgada en sentido material.
Segn la doctrina. no constituyen casos o cuestiones judiciables:
las consultas; las sentencias que pretendan efectuar declaraciones
generales y abstractas; los pronunciamientos declarativos que resuelven
:uestiones hipotticas o en donde no existe perjuicio ni controversia
concreta; las cuestiones polticas referidas a la rbita de accin exclusiva
de los otros poderes del Estado; las cuestiones privadas de los hombres
que protege el art. 19 C.N ..
el Es privativa !I excluyente; cuando est establecida en razn de la
materia . ello implica que no pueda ser prorrogada a favor de la justicia
prOVincial. pero s a la inversa . Igualmente, cuando lo es en razn del
grado. Pero, sin embargo. puede ser prorrogada cuando est establecida
en razn de las personas. ya sea en forma expresa o tcita. Tambin se ha
admitido su prrroga en supuestos de escasa significacin o entidad
econmica. En estos casos. en donde se admite la prrroga, la doctrina
habla de competencia concurrente.
7.4. Criterios para SU determinacin
Estos criterios se derivan de lo establecido por la Constitucin Nacional
y de las leyes que en uso ~e la facull.d reglamentaria dicta el Congreso.
siempre respetando los lineamientos establecidos por la ~rta Magna. la
forma federal de Estado y la autonomfa de las provincias.
leorfa General del Proceso 193
A fin de dilucidar si una cuestin corresponde sea resuelta por los
tribunales locales de las provincias, o si por el contrario. su conocimiento
compete a los rganos que integran el Poder Judicial de la Nacin, es
menester tener en cuenta los siguientes criterios:
11 Territorio: debe verificarse si existe afectacin de los derechos
federales o de intereses nacionales en aquellos lugares que sean de
propiedad del Estado Nacional. adquiridos a las provincias por compra o
cesin con el objeto de instalar allf establecimientos de utilidad nacional.
?se encuentren sujetos a su legislacin, como por ejemplo en las
pependencias de la Universidad Nacional de Crdoba. As lo establece el
~rt. 75, inc. 30 C.N .. el cual viene a consagrar constitucionalmnte el
criterio sostenido histricamente por la Corte Suprema. en el sentido de
que da adquisicin. por el gobierno federal. de lugares en las provincias
con destino a establecimientos de utilidad nacional. no implica la
I federaUzacin de esos territorios al extremo de que la Nacin atraiga, por
1ese solo hecho. toda la potestad legislativa, administrativa y judicial. en
forma exclusiva y excluyente, de manera que la jurisdiccin provincial slo
debe quedar excluida en la medida en que su ejercicio interfiera. directa o
. indirectamente. en la sa tisfaccin del servicio de inters pblico que
requiere el establecimiento nacional:. 12&1. Tal sera el caso de las facultades
que conservan las provincias y los municipios, a fin de controlar la
observancia de normas de trnsito, dentro de la rbita territorial de su
I competencia, sobre rutas nacionales.
2) Materia : la competencia federal en razn de la materia est
relacionada al conocimiento de los litigios que impliquen aplicacin de la
legislacin federal. Al respecto, es preciso distinguir las distintas clases
I de leyes que existen en el pas. en virtud de la forma de Estado ya
mencionada: al ley federal; b) ley comn; cl ley provinciaL
al La legislacin federa l est conformada por la Constitucin Nacional.
los tratad os co n la s na ciones extranjeras o con los organismos
l internacionales de carcter pblico y las leyes dictadas por el Congreso
que regulan la actividad propia de la Nacin, y sus organismos centralizads
O descentralizados 1291, como, v.gr., la Declaracin Universal de Derechos
(28) Fallos. 201 :536, 215.250; 240,311; 248:824; 259:414; 293:287: 296449: 101 18'6
(29) Art. 31 C.N ..
 \,
194 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Humanos de la O.N.U., la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, (Pacto de San Jos de Costa Rica,., los decretos del Ministerio
de Economa de la Nacin, las resoluciones del Banco Central de la
Repblica Argentina, etctera.
b) La legislacin comn es aquella dictada por el Congreso de la
Nacin. haciendo uso de las facultades que las provincias le delegaron en
virtud del arto 75, lnc. 12 C.N., y comprende las materias sustantivas o de
fondo de nuestro ordenamiento iurdico. tales como los cdigos Civil,
Comercial. Pena!, de Minera. etctera, e importa la pOSibilidad de ser
aplicado tanto por los tribunales federales como por los tribunales
ordinarios de las provincias. As tenemos los cdigos de fondo, Cdigo
Civil. Penal. de Comercio, etctera.
cl La legislacin provincial es la dictada por cada provincia. con validez
espacial circunscripta al mbito territorial de la provincia que la dict, y
comprende todas aquellas facultades no delegadas a la Nacin, como por
ejemplo. los cdigos de Procedimiento Civil, Comercial, Pena!, del Trabajo.
etctera m. Tambin es legislacin local la dictada por los municipios
haciendo uso de las facultades que la Constitucin. ya sea Nacional (311 o
provincial Oll. les reconoce, y la dictada por la Ciudad de Buenos Aires 111).
3) PersoNas: teniendo especial consideracin por la cualidad especial
de las personas que son parte en la controversia. As. por ejemplo, surte
la competencia federal si en el pleito intervienen ministros, embajadores,
o representantes de pases extranjeros; tambin, representantes de
organismos internacionales como la O.N.U" la O.EA"la O.I.T" que posean
rango diplomtico; cuando acte un extranjero ~fuero de extraNiera~, o vecinos
, de distintas provincias -fuero de. veciNdad-, o por la presencia en juicio del
1 Estado Nacional si existiere un inters federal en disputa.
I
7,5, Clasificacin
I
Pasemos ahora al anlisis en particular de los distintos supuestos que
el tema implica.
,
(30! Art$. 121 a 129, C.N ..
(311 Art. (23 C.N ..
(32) Art. 180. Consto Pelal., Cba ..
(331 Arts. 75. \ne. 30 y 129 C.N ..
,
,. '
leorfa General del Proceso 195
la Constitucin Nacional:
cCorresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores
el conocimiento y decisin de todas las causas que versen
regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin,
hecha en el inciso 12 del arto75; y por los tratados con las
a5cau",,,:ollc,,,niien,t"'" embajadores, ministros
j de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de
los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia y
contra un Estado o ciudadano extranjero).
cEn estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por
las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero
asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules
lo que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria
y exclutlvamente).
En nuestro ordenamiento jurdico, entonces, podemos formular una
la slflc.cln de las causas de competencia federal teniendo en
consideracin los siguientes criteriOS: 1) materia; 2) lugar; 3) personas.
7,5.1. Por razn de la materia
LLa ftnalidad de la norma aqu es afianzar [as atribuciones conferidas al
goOlerno federal. Son de competencia federal las causas en donde se
controvlenan derechos que se funden en normas de naturaleza federal)
La ley 48. en su arto 2, inc. l. exige que dichas causas (sean especialmente
regidas por la Constitucin Nacional. las leyes que haya sancionado y
sancionare el Congreso y los tratados pblicos con naciones extranjeras).
Nuestro mximo rgano judicial, la Corte Suprema de justicia de la Nacin,
ha Interpretado que (para que surta competencia federal es menester
que el derecho debatido en el pleito se funde directa (, inmediatamente
en una o ms normas de naturaleza federal. y no simplemente de un
modo accesorio o incidental) 1341. Ello sin perjuicio de que concluido el
pleito en los tribunales provinciales, ste llegue al conocimiento de la
(341 Fallos, 306:1363 .
 -
196 Ferreyra de de la Ra GonzAlez de la Vega de Opl
, Corte Suprema. por va del recurso extraordinario contemplado en el arto
14 de la ley federal 48 .
La competencia federa l raliolte ma/eriae es de orden pblico,
excepcional. improrrogable. exclusiva y excluyente de los tribu na les
federales. y a los jueces le corresponde declararla aun de oficio y en
cualquier estado de la causa. Al respecto ha dicho la Corte Suprema
que da competencia federal por razn de la materia es improrrogable.
sin que el consentimiento o el silencio de las partes sean hbiles para
derogar tal principio)' lS1
Surte la competencia federal por razt1 de la materia en los siguientes
supuestos. y a manera enunciativa: en caso de puntos regidos
directamente por la Constitucin Nacional. o por tratados internacionales.
Cuando se trate de asuntos concernientes al transporte interiurisdiccional.
ya sea interprovincial o internaciona l. La C. N., establece la competencia
federal para las causas de almirantazgo y la jurisdiccin martima (art .
100). Tambin en causas regidas por el derecho aeronutico (ley 17.8251.
Otro tanto ocurre en causas de naturaleza previsional. Sistema Integrado
de lubilaciones y Pensiones. ley 24.24 1. En materia de Radiodifusin, ley
22.285, en materia de Telecomunicaciones, ley 19.728; Obras Sociales, ley
23.660 y Seguro Nacional de Salud. ley 23 .66 1; en materia aduanera. Cdigo
Aduanero, ley 22.4 15. Asimismo, en los casos de legislacin sobre Defensa
1 de la Competencia, ley 22.262 . yen los de Lealtad Comercial. ley 22.802; en
casos de legislacin sobre Marcas y Designaciones. ley 22.362; en casos en
donde sea aplicable la legislacin sobre Patentes de Invencin y Modelos
de Utilidad, ley 24.481; en los casos de le ley 23.737. rgimen penal de los
I estupefacien tes; en los casos de la legislacin sobre antidoping en el
deporte, ley 24.819; rgimen penal cambiario. leyes 19.359 y 22.338; en
i asuntos comprendidos en la legislacin sobre Cooperacin Internacional
en materia penal, ley 24.767, ta mbin en causas en donde se discuta la
responsabilidad por evasin a tributos de origen federal.
1.5.2. Por razn del lugar
La competencia federal por razn del lugar encuentra su fundamento
en lo dispuesto por el art. 75, nc. 30 C.N., el cual reza : (Corresponde al
135) Fallos. 1:485; 298:416: 311:18 12; 312:2010.
Teorla General del Proceso 197
Congreso: .. .30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital
de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los
fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el Territorio
de la Repblica . Las autoridades provinciales y municipales conservarn
los poderes de polica sobre estos establecimientos . en tanto no interfieran
en el cumplimiento de aquellos fines . La reforma constitucional del '94
viene as a zan jar, definitivamente, una antigua controversia que haba
suscitado en la doctrina y la iurisprudencia la redaccin del antiguo arto
67, inc. 27. Dicha controversia giraba en torno a las facultades de legislacln
y jurisdiccin del Estado Nacional sobre establecimientos de utilidad
pblica situados en los territorios de las provincias, y las facultades que
sobre stos conservaban los gobiernos locales. Esta controversia dio lugar
a dos tesis o corrientes: la finalista !I la exclusivista. La tesis exclusivista
sostena que al Estado NaCional le correspondan poderes absolutos de
legislacin y iurisdiccin respecto de los territorios cuyo dominio ostentaba,
sin admitir ningn tipo de poderes concurrentes de los gobiernos loca les.
Se entenda que el lugar sometid o a utilidad pblica nacional se
federalizaba. En cambio, para la tesis finalista, el gobierno federal slo
tena facultades iurisdiccionales con respecto al cumplimiento de los fines
y obletvos de los respectivos establecimientos de uti lidad pblica,
reconociendo facultades concurrentes de los gobiernos locales, sean stos
provinciales o municipales, pa rticularmente en lo que hace a materia
impositiva y poder de polica .
La reforma constitucional de! '94 acogi la tesis {inalista, resolviendo
definitivamente la cuestin. Evidentemente, la tesis finalista era la que
meior contemp laba los intereses de los gobiernos provinciales ,y
municipales, y ca be recordar que uno de los objetivos de la citada reforma
fue el de ({orta/eu f el federalismo !I el municipalismo).
Por ende, slo surte la competencia federal si. en el caso sometido a
jurisdiccin, se afectan o restringen los intereses federales o la prestacin
del servicio del establecim iento nacional all situado. En caso contrario,
si la finalidad del establecimiento nacional no es afectada ni restringida
por las normas O hechos provinciales o municipales. la causa cae bajo la
rbita de los tribunales ordinarios de la provincia de que se trate.
1.5.3. Por razn de las personas
La competencia federal ralione personae encuentra su fundamento
en lo preceptuado por el arto [16, eN ., y tiene por fin (asegurar la
----------------------------------------
Ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl
'"
imparcialidad de la decisin, la armona nacional y las buenas relaciones
con los pases extranjeros) IJ6I,
~ jurisprudencia ha ido elaborando criterios de interpretacin que
configuran sus caracterrsticas:
al La competencia federal ~ratiotte personae- es prorTOiable. Sea ello en
forma expresa o tcita. En forma expresa, por ejemplo. si se pacta en un
contrato en donde se elige de antemano y de comn acuerdo entre las
, partes, un fuero que ser el competente. En forma tcita si el demandado no
opone oportunamente la excepcin correspondiente por va de declinatoria.
Esta posibilidad existe aun cuando sea el Estado Nacional quien revista la
calidad de demandado. As lo establece el arto 12, lnc. 4, ley 48 .
b) El derecho que se disputa debe pertenecer en forma ortginarla a
quien pretende invocar la procedencia de la competencia federal por razn
de las personas. Esto significa que no podr invocarla quien detente el
pretendido derecho por va de cesin o mandato. As lo establece el arto 8
de la ley 48. y la finalidad de esta norma es impedir que por va de cesin O
mandato se cree una competencia judicial que originariamente no existfa.
Por lo que. es indispensable, en caso de cesin o mandato. que
cedente y cesionario posean la calidad requerida por la ley para la
procedencia del fuero federal. y dicho requ isito se aplica por igual a
actores y demandados.
cl La competencia federal no puede ser invocada por quien no es su
beneficiario. Veamos un ejemplo: si un vecino de una provincia es
demandado ante los tribunales ordinarios de su provincia por una persona
de nacionalidad extranjera o por un vecino de otra provincia: no podr
oponer la defensa de incompetencia fundndose en que la otra parte es
extranjera o vecino de otra provincia, ya que a nadie le es permitido declinar
los jueces de su propio fuero IJ7I.
dI En caso de existir litisconsorcio, activo o pasivo, es necesarlo. que
exIsta uniformipad en la situacin de los litigantes, esto es. que todos los
miembros que integran cada parte puedan invoca r la procedencia del
fuero federa l. pues, basta con que uno de ellos n pueda hacerlo para
que el fuero federal no proceda 1181. Asf lo establece el arto 10. ley 48 . Esta
(36) Fallos. 311 :489. cWllenlky. ; 3101 ;919 .Cutirrez. entre otros.
(37) Fallos. 310:849. eSpezlIno de Martrn .
(381 fallos. 310:849 SpezlIno de Martfn,: 286: 140 . 01 Stilio.
Teoria General del Proceso 199
regla se aplica incluso a las sociedades comerciales. excepto las sociedad~
annimas, conforme lo precepta el arto 90. ley 48.
La competencia federal ratione personae procede en los siguientes casos
al Causas en que la Nacin, o alguno de sus en tes autrquicos.
centralizados o descentralizados. sea parte, ya sea que revista la calidad
de actor o demandado: bl Causas entre vecinos de distintas provincias
Para eUo es menester que uno de los vecinos se halle domiciliado en la
provincia en donde se inicia el juicio. y no procede si el ju icio se radica en
una tercera provincia en la cual no tienen su domicilio ni el actor ni el
demandado; el Extranjera de alguna de las partes. Ello implica su
procedencia en el caso de pleitos entre vecinos de una provincia y un
ciudadano extranjero. y no procede en caso de que ambas partes, actor
y demandado. posean nacionalidad extranjera; dI Causas en que es parte
un Estado extranjero. Ouna embajada extranjera. o embajadores. ministros
o jefes de un Estado extranjero.
veamos ahora. en particular. cada uno de estos supuestos:
7.(1.. Caus(1.s en que la Nacin. o alguno de sus entes se(1. parte
En este caso la co mpeten cia federal se funda en los intereses
generales .s;tl Estado Nacional venti la dos en el p leito. o en el
resguardolde las instituciones nacionales. As lo establece el arto 116,
C.N . y la,! ley 48 en sus arts. 12 y 2, inc. 6 por el cual extiende la
competencia federal a los casos en que un recaudador de las rentas
nacionales sea parte (ej.: A.F.I.P.I . Ello se aplica a los casos en que el
Estado argentino o alguno de sus en tes sea parte, an si hubieren
sido citados en calidad de terceros 1)'11.
Surte tambin en casos en que un ente autrquico de la Naci4n sea
como por ejemplo. el Banco Central de la Repblica Argentina ..al. Pero
la competencia federal en los casos de responsabilidad casoria,
ejemplo. cuando la Nacin es citada en garanta por el asegurado !'1I.
casos de responsabilidad indirecta. en casos de garanta otorgada por el
por ejemplo. por los depSitos en las entidades financieras 1(21.
119) F.nos. 3 11 :2728. (Piaza y Piana .
(40) F.llos. 31 1:2 181. eZajur de Arrleu .
14 1) F.llos. 291'81 .Carda .
(4:l) F.llos. 310: 1389 . Bergte....
 -
200 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la veO~1 _
La Nacin. cuando concurre a un pleito en calidad de demandada
siempre tiene derecho a la jurisdiccin federal. an cuando existiera
litisconsorcio pasivo y los restantes codemandados no pudieran esgrimir
tal defensa (4)1,
Adems. si entre las partes originales del pleito existiere un
convenio por el cual renuncian a la justicia federal. dicho conven io no
le es oponible a la Nacin o cualquiera de sus entes, cuando ocurren
en calidad de terceros.
Como conclusin, entonces, tenemos que la competencia federal en
razn de las personas cuando la Nacin o alguno de sus entes es parte,
procede en los siguientes casos: al Estado Naciona l o alguno de sus
entes contra Estado extranjem. v.gr" cuando .... ; bl Estado Nacional o
alguno de sus entes contra un vecino de alguna provincia o viceversa,
v.gr. cuando el Banco de la Nacin Argentina demande a un cliente por
un saldo impago en una cuenta corriente; cl Estado Nacional o alguno
de sus entes contra un ciudadano extranjero y viceversa, v.gr. cuando la
A.F.l.P: (ex D.G.I.) demande a un extranjero por una deuda tributaria, o
cuando el extra njero decida obtener la nacionalidad argentina.
La competencia federal en razn de las personas, determinada por
ser parte el Estado Nacional, o algunos de sus entidades. es improrrogable
en las causas en donde se hallen comprometidos intereses
patrimoniales o institucionales o resulte comprometida la actividad
pblica estatal o su responsabilidad. Por el cont rario, podr ser
prorrogada a favor de los tribunales ordinarios de las provincias cuando
el pleito se fu'nde en derecho privado o comn y no exista materia federal.
As lo ha entendido nuestro mximo tribunal.
Al respecto, cabe tener en cuenta lo dispuesto en el decr. 2481/93. en
el sentido de que no surte la competencia del fuero federal cuando. aunque
la Nacin o alguno de sus entes. centralizados o descentralizados, ocu rran
ante los estrados ~udiciales. ya sea en calidad de actores o demandados,
la causa no supere determinado valor pecuniariO (el mencionado decreto
fila como Ifmite la suma de S 1.000). Esto es. las causas cya cuanta no
supere dicho monto. deben ser tramitadas ante los tribunales ordinarios.
(43) Fallos. 310:2405. -Tlerno_,
.. ,
leorla General del Proceso 201
Por lo dems. slo resta agregar que los asuntos entre entidades
nacionales estn sustrados de la rbita judicial cuando no se supere el
monto aludido, entre ellos no puede haber reclamaciones pecuniarias
por esta va, exceptundose de esta disposicin solamente a la A.F.l.P.
quien puede iniciar juicios en contra de los entes nacionales (44).
7.b. Causas entre vecinos de distintas provincillS. Fuero de vecindtuf
La ley 48. en su art. 2, inc. 2 establece que surte la competencia
federal en das causas civiles en que sea n partes un vecino de la provincia
en que se suscite el pleito y un vecino de otra . La finalidad de esta
norma es evi tar que el juez de una prOvinCia pudiera favo recer
Indebidamente a un comprovinciano. en detrimento del otro litigante
vecin o de otra provincia, a fin de evitar enfrentamientos entre las
provincias, y cu mplir de esta manera los objetivos propuestos en el
Prembulo de nuestra Carta Magna cuando dice ... (constituir la unin
nacional. ... <consolidar la paz interior', ... (.I{ianzar fa justicia .
Segn el mencionado artculo, slo se aplica a las causas civiles, y su
procedencia no puede ser invocada por el habitante de una provincia
demandado ante sus tribunales. aunque el demandante se domicilie en otra,
ya que a nadie le es permitido declinar los jueces de su propia urisdiccin 14'1.
No procede tampoco el fuero federal si dos vecinos de diferentes provincias
radican su pleito ante los tribunales de una tercera provinc}a. ya que aqu no
existen motivos para temer una parcialidad del juez.
La Corte Suprema ha entendido que cuando la Constitucin habla
de <vecinos,. se refiere a argentinos domiciliados en diferentes
provincias, y no a ciudadanos extranjeros 44 61. Por lo que dos extranjeros
residentes en distintas provincias no podrn invocar la procedencia
del fuero federal 4~11. Criterio que no resulta tan claro y cuya crtica
pormenorizada trataremos en el punto siguiente.
A fin de determinar cul es el domicilio de una persona fsica. el arto 11 ,
ley 48 establece que se produce <por la residencia continua de dos aos, o
por tener en ella propiedades races, o un establecimiento de industria o
(44) Art 92. ley 11.683; art o 25, ley 23.990.
!451 Fallos. 3 10: t 899. 4Barros.; 310:849. 4$pezzano de Martln,.
(46) FaJlos. 135 :43 l. 4Noonaru.
(47) Fallos. 275:507, .Crespo_ .
 .. . --
202 Ferreyra de de Ja Ra GonJez dI! Ja Vega de Opl
de comercio. o por hallarse establecido de modo que aparezca el nimo de
permanecer.. La Corte ha dicho que debe atenderse al domicilio real o
\IOluNtario. O sea. la residencia. ms el nimo de permanecer all 1.taI.
As, si una persona tiene la familia en un lugar y los negocios en otro.
cabe tener en cuenta el primero 1<1<11. Si tiene dos residencias alternativas.
yen una de ellas inmuebles. a los fines de la competencia judicial se debe
tener en cuenta este ltimo 1)01.
En caso de personas jurfdicas. excepto las sociedades annimas. la
ley 48 en su arto 10 establece que se deber atender la situacin particular
de cada uno de sus componentes, de modo que la competencia federal
debe ser procedente respecto de todos y cada uno de ellos. es decir que
cada uno de el los d ebe poder demandar o ser demandado ante los
tribunales federales. En caso de las sociedades annimas. la ley 48 en su
art o9 establece que (sern reputadas para los efectos del fuero corno ciudadaNos
vecinos de la provincia eN qut se ~allel1 establecidas). Siguiendo su doctrina, en el
sentido de que cabe considerar el domicilio real. la Corte ha establecido
que (no cabe atender la vecindad de la persona ju rdica en funcin de su
domicilio estatutario. sino del centro de sus negocios) 1'*1. Para lo que se
debe tener en cuenta el ejercicio concreto de su ctividad. si por ejemplo.
instala una sucursal en una provincia, debe entendrsela domiciliada en
\ella para el cumplimiento de las obligaciones all contradas 1)21. Tambin
es necesario cumpl imentar el requisito tempora!. esto es. dos aos de
residencia en la provincia en donde se pretende tener domicilio.
I Dicho fuero es prorrogable, ya sea expresa o tcitamente.
7.c. Causas en qUt es parte un ciudadano extranjero. Fuero de extranjera
La ley 48. en su art o 2. establece la competencia federal para las
(causas civiles en que sea parte un ciudadano argentino y un extranjero).
El fundamento de esta norma tiene carcter histrico y era la desconfianta
que tenfa el constituyente sobre los poderes judiciales de las provincias,
,
\
148) Fallos. 249:129. ~Rodr{guez .
!49) Fallos, 75:2'9, cMalbrn.,
!50) Fallos. 10:276, ~Yldela..
51) Fallos. 306:539. fTlmbo .
52) Fallos. 310: 136, _l.azarte.; 310:2131. _Maine>.
.
Teorla General del Pro<:eso 203
y con ella trata de proteger a los extranjeros ante fallas de los jueces
provinciales, evitando reclamaciones hacia el Estado federal por parte de
pases extranjeros. y cumpliendo de esta forma el objetivo tratado en el
Prembulo de nuestra Constitucin, C ... p(lra nosotros, para nuestra posteridad,
!I para todos los ftomhres del mundo que quitran ftabitar el suelo argentino... ), de
fomentar la inmigracin.
La condicin de extranjero debe ser fehacientemente acreditada en
el proceso. conforme lo requiere el arto 332 C.RC.N .. Ac tambin se debe
atender al domicilio real. o lugar de residencia habitual ()ll.
Segn la Corte, no procede el fuero federal por extranjera en los pleitos
laborales ()~I. ni en los procesos penales por delitos comunes ISSI.
Tampoco procede el fuero federal en los .casos en que ambas partes.
actor y demandado, sean extranjeros. sin hacer referencia al lugar en
donde habitasen. Criterio que no compartimos, pues. adems de que la
interpretacin de la Corte distingue all donde la Constitucin no distingui.
realizando lo que SagUs llama una interpretacin mutativa por sustraccin 1561,
nuest-ra Constitucin, en su Prembulo y en sus arts. 14 y 20 garantiza
igualdad de derechos tanto para nacionales como para extranjeros.
adems. cuando la Corte ha interpretado el vocablo chabitante> lo ha
hecho con un criterio amplsimo comprensivo no slo del domicilio sino
lambin de la cresidencia), sea sta temporaria o permaf1ente, incluso ~e
la simple chabitacin>. Nos explicamos:
Ya desde anrlguo se ha expresado: celllOCQblo nabitante. wmprensi\lO tanto
de los nacionales como de los extranjeros. se fefiert a las personas que residen en el
territorio de la Repblica. aunque no teNgan constituido pruiSClrnente UI1 domicilio ron
todos los efectos legales de 1st/!) 1m. No slo es habitante del pas quien ha
ingresad,! respetanc;lo la ley de inmiracin. la ley de res~dencia. y los
decretos reglamentarios. sino tambin aqul que se ha Incorporado a
nuestro pas por medio de la (habitacin> que ha establecido luego de
haber ingresado a nuestro territorio de manera ilegal. en franca violaci6n
I
, \ (53) Fallos. 305:70. cAlfaman.
154) Fallos. 306:368. &lazar>.
(55) Fa lIos. 3 1 I :4 I l . cPatl~oseeel.
156) Sags. Nstor P.. Eltmu!los lit dtrtc~o cOllsfituciollal. 3ra. ed .. Astrea. Ss. As ..
1999, t. 11. p . 15.
l57) Fallos. 247, 1990. cFernndez Arias. Elena .

20' Ferreyra de de Ia-Ra Gonzlez de la Vega de Opl
egislacin de la materia. Adems, cabe puntualizar, que la legislacin
sobr admisin de extranjeros no establece plazos, pasados los cuales, el
que entr en el pas subrepticiamente puede considerarse habitante 15&1,
Como conclusin: si la Constitucin garantiza igualdad de derechos
tanto a nacionales como extranjeros. arto 20; si en su arto 14 'establece
que <todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos, ... ;
y la Corte ha interpretado, el vocablo c:habitanteJ con un alcance ampl(simo,
como ya se ha descripto brevemente; entonces, no nos parece razonable
negar la posibilidad de ocurrir ante el fuero federal a dos extranjeros
domiciliados en distintas provincias por el solo motivo de que ambos
revisten la calidad de extranjeros.
La competencia federal ratione personae basada en el fuero de extranjera
es prorrogable. ya sea en forma expresa o tcita. Es una garanta a favor del
extranjero, par tanto slo a l le compete renunciarla.
7.d. Causas en que es parte un Estado extranjero. (1 una embajada extranjera. o
embajadores. ministros o jefes de un Estado extranjero.
7.d.1. Causas en que es parte un Estado extranjero. o una embajada
extranjera
Al respecto encontramos dos tesis. una amplia y una restringida . 4
tesis amplia sostiene que cuando sea demandado un Estado extranjero.
ste goza de inmunidad de jurisdiccin. que impone el exequtur, o previo
consentimiento del Estado extranjero demandado para ser llevado a juicio.
Esta fue la tesis receptada por el decr. ley 1285/58 y la anterior
jurisprudencia de la Corte Suprema.
Por su parte. la tesis restringida distingue la calidad de los actos ( /
realizados por el Estado extranjero. segn . sean actos de gobierno o
autoridad. iure imperii. en cuyo caso dicho Estado goza de inmunidad de
j.u risdiccin y es necesario el exequtur. y los actos de mera gestin. o lure
gesllol1is. de naturaleza comercial. industrial o financiera. para lo cual no
(58) ChauSOV$ky. c:.br1e1 B., "El Estado y la expulsIn de extranieros". Revista de la Facultad
de Ciendas lurfdlcas ySotlales. Estadoy Derecho, U.N.L., Santa Fe. 1997. N 125. p. 169 Yss ..
(59) ..Manauta. luan J. y otros el Embalada de la FederacIn Rusa>, L.L.. Derecho del
Trabalo, 1995-A. p. 644.
-
Teora General del Proceso 205
,
es necesario el consentimiento del Estado extranjero a fin de someterlo a
un proceso en nuestro pas. Nuestro mximo rgano judicial. en el caso
<Manauta, 1~91 cambia su criterio y adopta la tesis restringida, reconociendo
inmunidad de jurisdiccin a los estados extranjeros slo con respecto a
los actos de autoridad. o iure imperii .. Este es el criterio receptado
actualmente por nuestra legislacin. la ley 24.488, en su art. 2 establece
que los estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin
cuando: <al Se haya consentido expresamente a travs de un tratado
internacional. contrato escrito o una declaracin determinada la
jurisdiccin de los tribunales argentinos; bl Sea objeto de una
reconvencin ligada a una demanda principal en la que es actor; cl La
demanda versa $obre una actividad comercial o industrial desarrollada
por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surge
de un contrato o del derecho internacional; dI Sea demandado por una
cuestin laboral por nacionales argentinos o residentes en el pafs. derivada
de un contrato celebrado en el pas o en el exterior, pero con efectos en
la Repblica Argentina; el Fuera demandado por daos y perjuicios
deriv'ados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio naCional; f)
Se trate de acciones respecto a bienes inmuebles situados en la Nacin;
g) Las acciones se basen en la calidad de heredero o legatario de bienes
del Estado extranjero; h) Se ha acordado por escrito el sometimiento a
arbitraje de todo litigio relativo a una transaccin mercantil y se pretendiere
invocar la inmunidad de jurisdiccin.
Las embajadas y representaciones diplomticas son equiparadas
por la Corte a los Estados extranjeros 1601, al igual que los organismos
internacionales, como por ejemplo la Organizacin de las Naciones
Unidas (O.N.U.1 (611. Sin embargo. en los casos de organismos
internacionales no rige el principio de inmunidad de jurisdiccin. ya
que no corresponde efec tuar la distincin entre actos iure imperii !l
\, actos iure gesti(1~is, pues los actos realizados por estos organismos, si
bie.n responden a una finalidad y objetivo pblico de los Estados
miembros, no constituyen una manifestacin inmediata y directa de
la soberana de un Estado.
(60) Fallos. 303,726. (Embajada de la Repblica Federal Alemana).
(6 1) Fallos. 304: 1956. (Soldn,.

206 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
7.d.2. Causas en que sean parte embajadores o ministros pblicos extranjeros o
Jefes de Estado
Aqu surte la competencia federal en virtud de los sujetos. los cuales
son mencionados en los arts. 116 y 117 CN., pero el arto 24, den. ley
1285/58, aade tambin a las personas que compongan la legacin y a
los individuos de su familia.
Segn Sags. la mencionada disposicin opera una mutacin por
adicin del texto constitucional 162) ya que incorpora supuestos que la
Constitucin no contemplaba originariamente. Dicha prerrogativa ampara
a los diplomticos en trnsito por la Repblica o que se apresten a volver
a su pas, pero no a los diplomticos que han cesado en sus funciones I6JI,
Los jefes de Estado s;orprendentemente no han sido mencionados ni
por la Carta Magna. ni por la legislacin, vaco que ha sido cubierto por la
labor de nuestro mximo rgano judiCial. qUIen los asimil, ju ntamente
con su esposa. a los embajadores.
Al igual que los Estados extranjeros. sus embajadores. jefes de Estado
y agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin.
7.6. Competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, como cabeza del Poder
Judicial y garante -en ltima instancia- de la supremaca de la Constitucin,
tiene facultades para entender en todas las cuestiones que susciten la
competencia federal. basada en los arts. 116 y 117 eN" y en la dems
legislacin infraconstitucional que sobre el particular dicte el Congreso.
El arto 116 eN., establece, en trminos generales. cules son las causas y los
asuntos de competencia federal. mientras que el 117 se refiere a los casos en
que esa competencia corresponde a la Corte Suprema de Justicia 16011.
La doctrina nos habla de competencia origillaria y competencia derivada
(621 SagOs. N~5tor P.. o p . elt .. p. 1<17 .
(631 Fallos. 31 1:2347. lHolsb.
(641 Conlr. Zarlni. H~lIo J Alldlisis dt la Constitucin Nacional. Astrea. Ss. As"
1991. pS. 440-441 .
Teorra General del Proceso 207
o por apelacill, y esta ltima puede ser ordillaritl o extraordinaria.
r al En forma originaria. Expresa el arto 117 eN. <... pero en todos los
I asuntos concernientes a embajadores. ministros, y cnsules extranjeros,
y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y
exclusivamente). Ello significa Que la causa se radica directamente ante
, los estrados de nuestro mximo Tribuna!. ste acta como tribunal de
I nica instancia, y su competencia no ' puede ser prorrogada a favor de
ningn otro tribunal. Cabe distinguir la competencia originaria de la
actuacin de oficio. ya Que si bien la Corte acta en forma originaria,
como tribunal en donde se inicia y fenece el pleito, slo lo hace a
requerimiento de parte ~no de oficio~ y en una causa contenciosa.
Corresponde a la Corte. entonces, intelVenir en forma originaria !J exclusiva
en los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules'
extranjeros. y en los asuntos en que una provincia sea parte.
a.l. Causas concernientes a embajadores, ministros !J cnsules extranjeros
Corresponde a las causas que versen sobre derechos o
responsabilidades de embajadores o personas Que pertenezcan a una
legacin extranjera acreditada en el pas. aun si la persona de que se trate
\ se encontrara en trnsito en el pas. La competencia originaria y exclusiva
de la Corte procede en estos casos, sin distinguir la naturaleza pblica o
privada del derecho ventilado en el pleito. As lo establece el arto 24, inc.
10 in fine, del decr. ley 1285/58, y se extiend~ a los familiares de los
diplomticos. Es necesario el exequtur o renuncia a la inmunidad de
jurisdiccin por parte del Estado al cual el diplomtico pertenece y
representa, a fin de poder dar curso a la accin. Es inherente a la naturali?a
de la representacin diplomtica la inmunidad de jurisdiccin y ello importa
un derecho que puede renunciar el gobierno respectivo. siendo necesaria
una manifestacin expresa de voluntad en tal sentido, entendindose
que el silencio equivale a la negativa 1651.
No es necesario que el diplomtico sea parte en el juicio, basta s610
con que lo que se ventila en el pleito de concierna,. esto es, le afecte de
.cualquier manera o circunstancia. e
Como se trata de una garanta establecida a favor de la persona.
aqulla puede ser renunciada por el c;liplomtico. prorrogando la
(651 Confr. Alsina. Hugo. op. ci ~,. pS. 750-751.
 208 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
competencia atribuida a la Corte a favor de los tribunales ordinarios.
La competencia originaria de la Corte no procede en las causas
deducidas contra Estados extranjeros o una embajada extranjera, ya que
la jurisdiccin originaria compete s610 a los miembros diplomticos
representantes de dichos estados. acreditados en la Repblica lMl,
a.2 . Causas en que es parle una provincia
La competencia originaria de la Corte procede en causas civiles en
que una, provincia es parte 16n, cuando se aplique el derecho comn
instituido por el art. 75, inc. 12 C.N .. Es necesario que la Provincia sea
parte esencial, en el pleito y con un inters originario y sustancial. tendiente
al pronunciamiento de una concreta decisin judicial (651. Es necesaria la
calidad de parte, en sentido nominal y sustancial. ello significa que si una
demanda se promueve en contra de una provincia, pero en realidad el
objeto del juicio resulta de incumbencia de una entidad descentralizada
provincial. autrquica, y con individualidad jurdica y funcional. y capacidad
privada y pblica para contratar y estar en juicio, no corresponde que se
la identifique con el Estado provincial 1691. Tampoco procede la competencia
originaria de la Corte en caso de actuar municipalidades o entes comunales,
pues stos no resultan identificables con el Estado provincial a los fines
de establecer el fuero (701.
El tema plantea diversas hiptesis:
~ a.2.1 . La Naci6n conlra una provincia, lliceversa
En caso de que el Estado Nacional, o una entidad autrquica de la
\ Nacin, o una sociedad annima con partiCipacin en forma mayoritaria
del Estado Nacional litigue contra una provincia, o viceversa, el pleito es
de competencia originaria y exclusiva de la Corte.
a.2 .2. Provit1cia conlra olra provit1cia
La C.N. prohbe a las provincias solucionar sus diferencias mediante
-----------., ,
(66) Conlr. PalacIO dI!! Caelro. SilvIa B.. (Competencia ~ra( . L.L.. Bs. As .. 1999. p. 113 .
(67) Art. 12. Inc. 4, ley 48.
(681 Con!r. Zar1nl, Helio l ., op. cit., p. 442 .
(691 Conlr. Palacio de Clelro. SUvla B., op. clt., p. 124.
(701 Fallos. 317,1002 .Estado Noclonal /O.G.U c. Comuna de Casas de la Provincia de Santa Fe..
I1l1Art .1 27C.N ..
Teona General del Proceso 209
el uso de la fuerza 1111, y adems, reconoce la autonoma polftica de cada
una de las provincias, las cuales son anteriores a la Nacin y conservan
todo el poder no delegado a sta m" por lo que resulta imposible que
una de ellas se someta a la jurisdiccin de la otra, resultando lgico
que sea la Corte Suprema el rgano judicial competente para entender
en este tipo de causas.
Cabe puntualizar que si el conflicto versa sobre la fijacin de los lmites,
es el Congreso de la Nacin el mbito adecuado para dirimirlo m,.
a.2.3. Provincia contra U/1 vecino de otra, rontra ciudadano Estado extranjero
Deben tratarse de causas civiles. Si se discuten cuestiones que versen
sobre contratos administrativos, o actos legislativos o judiciales de una
,
provincia no son de competencia federal 1H1 , siendo el Poder ludicial de la
provincia de que se trate el mbito apropiado para ello.
a.2.4. Provi/1cia contra veci/1os de la misma provi/1cia
La reforma constitucional de 1860 elimin la competencia federal en
este tipo de causas, salvo que ella resultare procedente en razn de la
materia del pleito (1').
a.3. La legislacin ha ido delineando otros supuestos de competencia
originaria de la Corte, llenando de esta manera lagunas que presentaba el
texto de nuestra Carta Magna. atendiendo, principalmente, a la actuacin
procesal de nuestro mximo Tribunal. Ellos son;
a.3.1. Cuesliot1es de complencia
Segn el arto 24, lne 7, decr. ley 1285/58 corresponde a la Corte dirimir
los conflictos de competencia suscitados entre tribunales del pas que
no tengan un rgano superior comn que deba resolverlo.
a.3.2. COllflicto de poderes.
Basndose en el citado arto 24, inc. 7, del decT. ley 1285/58, la Corte
(72IArt. 121 C.N ..
(73) Art. 75, inc. 15 CN ..
, 1741 Confr. Sas. Nstor P.. op. cit .. p. 153.
{75) Contr. Sails. Nstor P. , op. clt , p. ]53 .

210 Ferreyra de de la Ra - GOflzlez de la Vega de Opl
en el caso (Rodrguez. Jorge, puntualiz Que (la invasin que un poder del
Estado pudiera hacer respecto de la zona de reserva de actuacin de
otro importa siempre, por s mismo, una cuestin institucional de suma
gravedad. que independientemente de que trasunte un conflicto
jurisdIccional o una conflicto de poderes en sentido estricto, debe ser
resuelta por esta Corte, pues es claro que problemas de tal naturaleza no
pueden quedar sin solucim
Teniendo especial consideracin en que la Repblica Argentina ha
adoptado un sistema de control de constitucionalidad difuso, debemos
interpretar esta doctrina como excepcionalsima. ya que de Jo contrario
se corre el riesgo de desnaturalizar el mencionado control de
constitucionalidad. porque bastara con que otro poder del Estado alegue
que el Poder Judicial invade zonas reservadas de actuacin propia de
otros. en su funcin de controlar la constitucionalidad de los actos de
los otros poderes del Estado. para que. sin ms. el pleito se traslade ante
el mximo Tribunal. el cual actuara como un rgano de control de
constitucionalidad concentrado,
Tambin. la Corte ha aplicado esta normativa en casos de
desobediencia de autoridades de otros poderes a rdenes judiciales.
a.3.3 . Privacin de justicia
Se habilita la intervencin de la Corte Suprema en forma originaria en
aquellos casos en que sea indispensable a fin de evitar una efectiva
privacin de justicia 11(>/ .
Segn jurisprudencia de la Corte la privacin de justicia se da no slo
cuando el afectado se encuentra ante la imposibilidad de recurrir a un
tribunal competente o cuando la decisin judicial se aplaza en forma
irrazonable. sino tambin cuando no se dan las condiciones para que los
jueces ejerzan su imperio jurisdiccional de manera eficaz y concreta 1771.
a.3.4. Ejercicio de poderl!5 implcifOs
La Corte ha argumentado la existencia de poderes implcitos. a fin de
salvaguardar el libre ejercicio y la eficiencia de la funcin especfica que a
176) Art. 24. inc. 7. decr ley 1285/58.
(171 Fallos. 105:504 . cRecchia de Schedan_. citado porSagGs. Nstor R. op. cit.. p. 155.
=
Teora General del Proceso 211
los jueces atribuyen 105 arts. 75. ine. 12 y 116 C.N ... ordenando ella misma
el traslado dispuesto por un juez de un detenido. ante la desobediencia
de la autoridad militar 17&1.
b) En forma derivada. Corresponde al Congreso de la Nacin establecer
cundo procede la competencia de la Corte por va impugnativa en contra
de las resoluciones de los juzgados federales inferiores O de los tribunales
superiores de justicia de las provincias. Se distingue la competencia por
apelacin ordinaria !I extraordinana .
6.1. Competencia por apelaci6n ordinaria. La ejerce en los siguientes casos:
6.1.1. Recurso ordinario de apelaci6n contra las sentencia,s definitiva s de
las cmaras nacionales de Apelacin. cuando: al la NacIn sea parte. y la
cuanta del asunto supere determinado monto 1791; bl se solicite la
extradicin de criminales por parte de pases extranjeros; el causas a que
dieren lugar los apresamientos O embargos martimos en tiempos de
guerra. sobre salvamento militar y sobre nacionalidad del buque, legit imidad
de su patente o regularidad de sus papeles 4&01.
6.1.2. Recurso de revisi6n en materia penal. Ataca sentencias firmes
condenatorias dictadas por la Cmara Nacional de Casacin Penal que
tuvieren alguno de los siguientes vicios: al si hubiere sido dictada como
consecuencia de prevaricato. cohecho u otro delito; b) ' si despus
del fallo de condena se comprobare que el hecho no existi, o que
no fue cometido por el condenado, o que encuadra en una norma
penal ms favorable 1811.
6. 1.3. Recursos contra las sentencias definitivas de la Cmara Federal
de la Seguridad Social. sin importar el monto del juicio 1811.
6.104. Recurso directo por queja ante la denegatoria de los recursos
mencionados precedentemente lall.
6.1.5. RtCUl'50 de queja por retardo de justicia en contra de las cma ras
nacionales de apelaciones 1&4).
(781 cBerrueta_, I.A .. 19791140. citado por Sag\i5, Nstor P.. op. elt .. p. 155.
(79) Lo actualiza peridicamente la Corte. segn ley 21 .708.
1801 Art . 24. inc. , decr. ley 1285/58.
(81) Art. 479 C.RRN .. arto24. InC.1 decr. ley 1285/58.
(821 Art. 19. ley 24.461 cdc solidaridad previsional_.
(831 Art. 24, Inc. 4 decr. ley 1285/58.
1841 Art . 24. inc. 5 decr. ley 1285/58
 .. .

212 Ferreyra de de la Ra - Gonz~!ez de la Vega de Opl

b.2. Competencia por apelacin extraordinaria.

Establecida por el arto J 4 de la ley federal 48. que regula el denominado
recursc extr(J ordil1Qrio federal. Es la va que permite elevar a la Corte Suprema
un litigio sobre el cual haya recado sentencia definitiva emanada de un
tribunal superior de Justicia de la p rovincia en donde se tramit el pleito.
Es un recurso de apelacin que como su nombre 10 in dica - es CAPITULO VII
extraordinario. por lo tanto, excepciona l. y en el orden federal importa
una tercera instancia y con respecto a las justicias provinciales, una cuarta .
Es la herra mien ta procesa l ms importan te para el control mximo de Org cin judicial
constitucionalidad en la Repblica , ya que la causa ser examinada por el
m s alto Tribunal. Las causa les de procedencia del recurso estn
establecidas en el arto 14, de la ley 48 y sus fines son.: al tutelar la primaca
del derecho federal con respecto a las sentencias de tribunales provinciales;
bl proteger la supremaca de la Constitucin y de todo el derecho federal.
respecto de todos los tribuna les del pa (s, incluso los que integran la justicia Sumarlo: l . Introduccin. 2. Composicin y competencias. 3.
Estructura judicial. 3.1. Tribunales superiores. 3.2. ~maras de
federal; el uniformar la aplicacin del derecho federal. Esto ltimo es lo
apelaciones. 33. Cmaras de juicio. 3.4. lueces de primera instancia.
que la doctrina llama casacin federal . A estas causales de procedencia, 3.4. lueces de Paz. 3.5 . lueces penales, de Familia y de Conciliacin.
la labor pretoriana de la Corte Suprema le aadi otras: la (arbitrariedad. 4. Otros funC ionarios judiciales y auxiliares de la lusticia. 5.
y la <gravedad insti tucional.. Apreciacin critica de la organizacin judicIal.
La Corte Suprema entiende tambin del recu rso directa por
denegatoria del recurso extraordinario federal. segn lo establece el
arto 24, nc. 4 decr. ley 1285/58. 1. Inlroduccln
La funcin de administrar justicia est conferida a rganos pblicos
preestablecidos por el legislador. Estos rganos cson reuniones o romplejos de
personas unificados por lo. idea fundamental del ejercido de la funcin jurisdiuionab ni.
El diseno de la organizacin judicial. se encuentra delimitada a partir
de la Constitucin Nacional. que en su arto 10 seala que (la Naci n
Argentina adopta como forma de gobierno el sistema representativo,
republica no y federal>. El lo determina un doble orden jurisdiccional : el
nacional y el provincial. As, el art. 5 C.N., impone a las provincias el
deber de asegurar la adm ini stracin d e ju stic ia, para 10 cual los
constituyentes de cada provincia instituyeron el sistema que consideraron
ms conveniente para el ejercicio adecuado de su funcin . Esta misin,

(11GU3Sp. laime. Ofrtdro procesal civil. 4" ed., CiYitas, Madrid. 1998. t. 1, p. 112 .

 .... ,_ ...------------
214 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
ha sido ejercida dentro del marco de los poderes no delegados y reservados
por las provincias, de acuerdo a 10 establecido en el art. 104 C.N .. Este
mandato sienta el principio de que las provincias conservan todo el poder
no delegado al gobierno federal y. por consiguiente. administra justicia
conformando la denominada .jurisdiccin ordinaria), por oposicin a la
federal, conocida como de (excepcin .
! La doctrina ha sealado las reglas generales a las que responde toda
organizacin judicial: normatividad, jerarqua, sedentariedad y permanencia fl,
Se dice que impera la cnormatividad" por cuanto s610 es posible
concebir una organizacin judicial desde el punto de vista normativo. la
organizacin del Poder Judicial se halla instrumentada por reglas de.
naturaleza procesal que integran el orden pblico.
La idea de (jerarqua) es nsita a toda organizacin. ya que existe una
I relacin de subordinacin, manifestada en un grado de dependencia del
juez inferior al juez superior. en lo atinente al aspecto funcional (control
de legalidad y de legilimidad de 10 decido). que resulta delimitado por las
normas adjetivas. Por tal razn, los rganos y colaboradores que
componen la organizacin judicial. se agrupan en diversas categoras. a
saber. la de magistrados. funcionarios y empleados .
La (sedentariedad) presupone que ~e administra ju sticia en una sede
determinada. entendida por tal. el lugar geogrfico donde tiene su asiento
el tribunal. Vale decir. la organizacin judicial seala las sedes o lugares en
que se sita el tribunal y el mbito espacial en que habr de administrar
justicia. entendido como sitio topogrfico del rgano mismo.
La organizacin judicial se caracteriza por ser _permanente,.. Ello
significa que se estructura en base al criterio funcional.
independien tem ente. del su jeto que tiene a su cargo prestarla. lo cual
resulta contingente. (Los sujetos fsicos que componen el 'oficio' podrn pasar.
deja/Ido el rastro profundo de tilla poderosa perso;lalidad rectora o la griscea coloracin
de la mediocridad jurisdictllle. piro la organizaciJI judicial siempre les involucrar,. (1).
La Const itucin de la Provincia de Crdoba. dedica el Captulo 1de la
Seccin Tercera al Poder Judicial. que se refiere a su composicin. a la
mDaz. Clemente. 1'l5htuculII!'S dl'dtm:hoproctsal. Abeledo-Perrot. Ss. As . 1912. [ !I A P 145.
mDaz. Clemente. ob. ci! . p. 149.
........ , , '.0 --_....
Teoria General del Proceso 21 S
exclusividad de la funcin judicial. a las garantas. deberes y prohibiciones
de los jueces y a los mecanismos de designacin y de destitucin; a la
justicia de paz. a la justicia electoral y al ministerio pblico.
El art. 152 de la Constitucin de Crdoba . establece que el Tribunal
Superior de Justicia es el rgano mximo del Poder Judicial. y deja librado
a la ley la creacin de los dems tribunales. De tal modo, el legislador es
quien dicta las normas que precisen los rganos que administran justicia.
para lo cual tendr en cuenta razones de poltica procesal que consultan
los criterios de oportunidad y de necesidad del servicio. En lo atinente a
la determinacin de los dems tribunales, ello resulta reeu1ado por la ley
orgnica del Poder Judicial (ley provi nCial 8435).
En el orden nacional. el rgano de mayor jera,rqufa es la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin cabeza visible del Poder Judicial (art.
108 Y ss.). Este mximo tribunal tiene .a su cargo la mjsi6n de ser la
ltima voz del ordenamiento jurdico ya que ejerce entre otras funciones.
como la ms preponderante. el control iu.rlsdiccional de constituciona~
lidad. El control de constitucionalidad consiste en verificar jurdicamente
si lo dispuesto en las resoluciones de los distintos tribunales resulta
opuesto o no con los principios contenidos en la COflstlt!Jcin Nacional
de: al de la legislacin: leyes, decretos, resoluciones administrativas y
ordenanzas, tanto nacional, federal, provincial O municipal; bl de los
ac t os administrativos de los poderes pblicos (nacionales o
provinciales); y cl de las sentencias definitivas del ltimo tribunal de
la causa, en este caso a travs de recurso extraordinario por sentencia
arbitraria o gravedad institucional 1' 1.
2. Composicin y competencias
Como hemos apuntado, en la cabeza del Poder Judicial de la Provincia
de Crdoba se ubica el Tribunal Superior de Justicia. integrado por siete
miembros segn lo dispuesto por el arto 164 de la Consto Pcial.. Este cuerpo
(4) Con fr. Oulroa Lavl~. H., ~rtdroCDrrslilu!iorr,,'. Oepalma. Ss. As .. 1993. t. 3. p 468. C[t
por Ortiz PeUerlni. Miguel A.. lunyent Bas. Graciela y Delia 1. Carta. El (1m/rol 11,
(()lIsti/uciorr,,'id/ld. Lemer. Cba .. 1991. p. 26.
 216 Ferreyra de de la RiJa - Gonzlez de la Vega de Opl
cole~iado puede actuar dividido en salas dada la multiplicidad de materias
que debe resolver. Ellas son, la Civil y Comercial. la Laboral. la Contenciosa
Administrativa. la Penal y la Electoral.
La Constitucin de Crdoba establece genricamente la competencia
material del Poder Judicial en el art. 160, ,'uando le asigna el conocimiento
de Jos puntos regidos por la Constitucin. por los tratados que celebre
la Provincia, por las leyes y dems normas provinciales y las normas
del art. 75 inc. 12 CN ..
Tam bin. con buena tcnica legislativa, precisa la competencia
cmateriab del Tribunal Superior de Justicia e indica en Qu casos conoce
y resuelve en forma originaria y exclusiva y en pleno. es decir, como tribunal
de nica instancia, y en qu casos conoce dividido en salas. Asimismo,
establece la competencia <funcional) o de grado del Tribunal Superior de
Justicia en su competencia derivada; esto es, para el conocimiento y
resolucin de las impugnaciones ordinarias o extraordinarias que
correspondiera segn la ley. Tambin, en algunos casos, intervendr en
pleno, es decir. con integracin de todos sus miembros y, en otros,
por intermedio de sus salas S'.
La Constitucin ProvIncial confiere tambin al Tribuna l Superio r de
Justicia, en el carcter de rgano mximo, ciertas atribuciones no
jurisdiccionales que hacen al gobierno del Mer Judicial. De este modo,
se establece el alcance y los lmites de las facultades con que cuenta este
rgano para determinar reglas en pro de un mejor funcionamiento de los
tribunales (art. 166 Consto Pcia!.). Ello afirma la (autonoma) e
(independencia) del Poder Judicial. respecto de los otros poderes.
As, por ejemplo, tlene facultades para dictar el reglamento interno,
e l que debe responder a los principios de celeridad, eficiencia y
d escen tralizacin; ejerce la su perintendencia de los tribunales y tiene
facultades de inicia tiva legislativa ya que eleva a la Legisla t ura por
intermedio del Poder Ejecutivo proyectos de leyes sobre organ izacin y
funcionamiento del Poder ludicial. etctera.
!51 El arto165 de la Constitucin Provincial de Crdoba dispone: cCo"lptlmdll. El Tribunal
SuperIOr de Justicia tiene la siguiente competencia, 1) Conocer y resolver originaria yexclusi-
vamente. en pleno: a) De las acciones declarativas de inconstltucionalldad de las leyes,
decretos. reJamentos. resoluciones. cartas orgnicas y ordenanzas. que estatuyan sobre ma-
teria regida por esta Constitucin. y secontroviertan en caso concreto por parte interesada. b)
...
Teora General del Proceso 217
--...::3. Estructura judicial '"
El anlisis de la organizacin judicial argentina, debe realizarse
tomando como arquetipo el seguido en el orden nacional. Esto es as. ya
que las provincias han seguido [a forma externa tripartita que culmina
en un tribunal superior y se integra con cmaras de ,apelacin y con
juzgados de primera instancia 17).
Esta modalidad es mantenida en Jos fueros organizados con sistema
de juicio prevalentemente escrito, como es el caso del fuero Civil y comercial
de nuestra provincia de Crdoba. En cambio, en los sistemas con juicio
oral, se opta por el trmite de instancia nica que se manifiesta en
su estructura con jueces de trmite y cmaras que intervienen como
t ribunales de sentencia, tal sucede en el fuero penal, laboral y de
familia para la ciudad de Crdoba.
,
3. 1. Tribunales superiores
,
Como hemos apuntado, a la cabeza de los poderes judiciales de las
provincias se encuentran tribunales de jerarqua suprema; bajo una
denominacin genrica se les denomina (supremo tribunab o (corte
suprema:., cuyo rasgo definitorio es que estn estructurados en forma de
organismo colegiado. singular en un territorio lurlsdiccional determinado
y con una competencia limitada y acotada material y funcionalmente. La
competencia funcional. generalmente, est referida tanto a impugnaciones
De las cuestiones de competencia entre poderes pblicas de la Provincia y en las que se
susciten entre los tribunales Inferiores, salvo que stos tenan otro superior comn. c) De los
conflictos internos de las municipalidades, de una municipalidad con otra. o de stas con
autoridades de la Provincia. dI De las acciones por responsabllldad clvil promovidas contra
magistrados y funcionarios del Poder ludicial. con motivo del ejercicio de sus funclones sin
necesidad de remocin previa. 2) Conocer y resolver, en pleno, de los recursos extraordinarios
de inconstitucionalidad. 31 Conocer y resolver. por intermedio de sus salas. de los recursos que
las leyes de procedimientos acuerden. 4\ Conocer y resolver de la recusacin de sus vocales y
en las quejas por denegacin o retardo de justicia de acuerdo con las normas procesales.
(6) Acompa!'tamos como elemento didctico corroborante de lo expuesto un organigrama
del Poder ludicial obtenido vra Internet actualizado al afio 2002.
m Daz. Clemente A.. ob. cit.. t. 11 A. p. I SO.
,

218 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
de carcter extraordinarias por va derivada como en el conocimiento de
cierto tipo de asuntos originariamente. Adems, tienen funciones de
control y de vigilancia de los dems miembros del Poder Judicial, conocidas
comnmente como facultades de superintendencia 13). Por ltimo, ejercen
la representacin del Poder lud icia l. a travs de su presidentes 191,
Estos rganos presentan una conformacin pluripersonal. ya Que se
manifiesta en la reunin de varios su jetos. generalmente. en nmero impar
y encabezados por un presidente. que se elige por un periodo determinado.
El carcter distintivo de este organismo es que su voluntad se viene en
forma de colegio. Al respecto se ha precisado que {la pluripersonalidad del
tribunal no presupone su colegialidad: un tribunal puede estar formado por varios
jueces (pluriptrSonalidadl. pero solamente existir colegialidad cuando aqullos delibtren
y decidan U/I mismo aswlto, reunidos de tal manera, que su decisin pueda invocarse
como la voluntad del 6rgano colegiado y no corno expresin de un voto personal que se
suma al de los dems miembros) II()J. Ello importa que las decisiones que adopten
lo sern en base a una labor conjunta y previa deliberacin del cuerpo.
Caber advertir. que la colegialidad de los tribunales superiores presenta
diferentes gradaciones. en el sentido que para ciertos casos se exige la
opinin del cuerpo completo. resolviendo. entonces, en pleno, por ejemplo.
en la materia de inconstitucionalidad. Otras veces. aunque no siempre se
autoriza la divisin en salas en atencin al principio de especialidad. por
materias o simplemente para la mejor distribucin del traba jo.
Los tribunales superiores o cortes supremas de las provincias, tienen
la caracterstica de ser tribunales singu lares, ya que en la jurisdiccin
respectiva no existe otro trIbunal de Idntica jerarq ua. El Tribunal
Superior de cada provincia es n ICO y supremo dentro de los lmites
geogrfico s de su territorio.
Esta singularidad se manifiesta en todas las funciones que ejerce ya
sea la asignada por competencia funCIona l y las administrativas. por
ejemplo. en relacin a las facultades de superintendencia y como rgano
(8) La ley or6nlca del Poder ludicial (Lp 8415) seala en el art. 12. cu les son las
facultades de superintendencia Que le competen al Tribunal Superior de Justicia.
(9) El art o 14 de la ley ornlca del Poder Judicial. atribuye la facultad de representa rlo al
presidente d el Tribunal Superio r de justicia.
(lO) Draz. Clemente. o b. ele. p 152.
Teorfa General del Proceso 219
dirimente en las cuestiones y conflictos de competencia, conforme lo
dispuesto por las normas adjetivas.
3.2. Cmaras de apelaciones
Los sistemas de doble instancia imponen la creacin de cmaras de
apelaciones, que se manifiestan como tribunales pluripersonales. divididos
en orden a los fueros y que en lo interno se constituyen CI:>n dife~entes
modalidades. esto es, por unidades independientes o nIcas divididas en
salas. Estos tribunales, por regla general. conocen ydecden de los recursos
ordinarios de apelacin y por nulidad deducidos por las partes en contra
de lo resuelto por un juez de primera instancia. Como se advierte. las
cmaras intervienen ejerciendo un control, sobre la legalidad 'y it:lsticla
de lo decidido por el inferior; dicho de otro modo. revisa dentro de los '
lmites de la impugnacin y respetando las reglas de la congruencia la
sentencia dictada por el juez de primera instancia. Excepcionalmente.
puede un tribunal de grado emItir un juicio nuevo en base a heChos que
se introduzcan en la segunda instancia por revestir la caracterstica de ser
hechos nuevos). conforme lo autorice la ley procesal.
La d oble instancia es propia de los tribunales que se organizan en
base al procedimiento escrito. tal sucede. por elemplo. en el fuero civil y
contencioso adminIstrativo. Pero. cabe sealar. que tambin se reconoce
la posibilidad de la doble instancia para otros fueros como el penal. laboral,
y de familia , no obstante estar o rganizados como tribunales de instancia
nica. Es Que en estos mbi tos se admite para competencias ms
reducidas. trmites incidentales u o tras cuestiones que son resueltos por
jueces instructores de primera instancia. la posibilidad de revisin por
rganos jerrquicamente superiores y a travs de recursos o rdinarios.
En efecto. ello sucede as ya que. por eiemplo. las resoluciones que
en materia penal adopte el juez de control pueden ser impugnadas por
va de recurso de apelacin ante 10 que se denomina la Cmara de
Acusacin 1111. Idntica situacin se presenta en el mbito del fuero de
(1 II La Cmara de Acusacin. I!fa una cmara del Crimen queten(a como nica competen-
cia la de resolver este tipo de N!Cursos. Sin embargo. recIentemente. ella ha sido eliminada
distribuyendo la competencia para rl!SO\ver. los recursos ordinarios por soneo entre todas In
cmaras del Crimen que existan Hey provincial!.
 220 Ferreyra de de ta Ra - Gonzalez de la Vega de Qpl
.
familia y en el laboral. Por ejemplo. de las resoluciones que dicte el juez de
familia en las cuestiones asignadas a su propia competencia pueden
deducirse recursos ordinarios ante [a Cmara.
3.3. Cmaras de juicio
La categarla de cmaras de juicio, se corresponde con [as cmaras
del Crimen, las cmara s de Familia y las de Trabajo. Estos rganos
jurisdiccionales. por regla general colegiados, son tribunales de sentencia
ya que tienen por fin decidir, en definitiva . sobre la p'etensin esgrimida.
Las cmaras del Crimen constituyen el tribunal por ante quien se lleva
a cabo el juicio plenario. que habr de resolver sobre si existe certeza de
que el acusado es penal mente responsable del delito que se le atribuye y'
eventualmente imponerle una pena. Sin embargo, la ley autoriza a estos
tribuna les a conocer sobre la pretensin punitiva a travs de sa las
unipersonales, salvo que se trate de una causa compleja o que la defensa
del imputado se opusiere al ejercicio unipersonal u 11
Por otro lado, cabe sealar, que Crdoba tiene un fuero de familia
especializado cuya organizacin y procedimiento est regulado por las
leyes provinciales 7675 y 7676. Este fuero adopta el sistema de juicio oral
de instancia nica para el denominado juicio comn, y acta nicamente
a travs de un tribunal colegiado. Lamentablemente, no se ha previsto la
opcin de actuar en sa las unipersonales, no obstante, que en su
----
112) El art 34 c.P.P. regla la competenciil material de las cmaras del Crimen. del siguiente
modo _La Coimara en lo Criminal. a travs de sus salas unipersonales o como 1'Tibunal Colegia-
do -de conformidad a 10 previsto en los arts. 34 bis. 34 ter. 34 quat~r y concordantes-,Iuzgar
en nica instancia de los delitos cuyo conocimiento no seatnbuya a otro Tribunal_. A su vez,
el art 34 ter. es tablece a modo ck excepcin los casos en que el Tribunal debe elercer la
jurisdiccin en colegio. As dispone _no obstante lo previsto en el artfculo anterior. la urisdic-
cin ser elerc:lc!a en forma colegiada en lo slguicntc supuestos: 1) Cuan do se tratar e de causas
complejas. a criterio del Tribunal. <.:anrorme a lo previsto en el art, 361. segunda parte. 2) Si la
defensa del imputado se opusiere a elercicio unipersonal de la iurisdiccin a tenor de lo
establecido en ~I arto 361. seRunda parte ;Ir /JM )1 En los casos en que se hubiere dispuesto
la integracin con jurados. de acuerdo a los arto 'J61 y 369. 4) En eJercicio de fa competencia
atribuida a la Cmara de Acusaclll. en las circunsc ripciones judiciales donde estOS tribunales
no se hubieren establecrdo_
'Teolia General del Proceso 221
competencia se encuentran cuestiones cuya sencillez {lO justifica el colegio
(v.gr. los juicios de divorcio por presentacin conjunta de los arts. 205.
236 C.C .. juicios de adopcin sin oposicin, etcteral llJr .
En los procesos suscitados con motivo de las relaciones de trabajo,
el trmite se inicia ante los jueces de Conciliacin, que actan como
instructores y contina en la Cmara de Trabajo, que constituye el rgano
de sentencia que tambin se encuentra autorizado para actuar en salas
unipersonales (1(1. Asimismo, las maras del Trabajo, conocen y resuelven
las apelaciones deducidas en contra de las resoluciones dietadas por los
jueces de Conciliacin IISI. La Cmara del Trabajo es un rgano colegiado
que se compone por salas integradas por tres miembros, pudiendo conocer
en forma unipersonal de los asuntos de menor importancia tl4I,
3.4. Jueces de primera instancia
Los jueces de primera instancia constituyen el primer peldao de la
estructura judicial. y son quienes inicialmente asumen el asunto que es
presentado por el justiciable. Generalmente, esta descripcin es
coincidente con la organizacin de la justicia civil. Por ello, es que su
funcin presenta una marcada relevancia, ya que una buena justicia de
primera instancia, contribuye con los fines de pacificacin social, requeridos
(13) ley prOVincial 7676.
(14) La ley provincial 7987 es la que regula el procedimiento ha seguir por ante los
tribunales del TrabajO. Por acordada N 53. serie A .. del Tribunal Superior de Justicia. de fecha
15 de marzo de 1994<se dispuso por razones de mejor servicio la autorizacin de las c.imaras
laborales para actuar como salas unipersonales.
{ 15) El arto 3 de la ley 7987. dispone: _Las cmaras del Traba jo conocern: 1) En nica
instancia, en luicio o ral. pblico y continuo. en los conflictos previstos en el art o 1, excepto
de aquellos que tengan un trmite especia! previsto por esta ley. 21 En rado de apelaci6n. de
las resoluciones de jueces de conciliac in cuando correspondiere y en las regulaciones de
horarios que aquellos practiqu~n. imposicin de costas y medidas cautelares, estas ltimas al
solo efecto devolutivo_o
(16) El an. 30 de la ley orgnica del Poder judicial dispone: cLa Cmara del Trabalo se
compondr ele salas inteiradas pertres miembros. El Tribunal Superior de Justicia, por razones
de mejOr servicio. podr establecer que los miembros de las salas intervengan unipersonalment.
en el juzgamiento de los asuntOS de menor complelidad que determine).
 222 Ferreyra de de la Rila Goozlez de la Vega de Opl
por el legislador. Estos magistrados tienen un contacto directo con el
objeto del proceso, con las partes y con las pruebas.
Por regla general. son cmonocrticos_ y conocen el objeto litigioso
en toda su extensin; son quienes convoca n a las partes, dirigen el
proceso, reciben las pruebas y deciden sobre las pretensiones hechas
valer en juicio por ellas.
3.5. Jueces penales. de Familia y de Conciliacin
El juez de Instruccin, tiene a su cargo llevar adelante [a investigacin
penal preparatoria. cuando el sindicado como presunto autor de un hecho
delictivo goza de privilegios constitucionales. En este caso. las actuaciones
reciben el nombre de (investigacin jurisdiccional> y con figura una
modalidad similar pero diferente de la investigacin fiscal preparatoria y
perm ite recabar elementos para fundar la acusacin.
Tambin juzga como tribuna l de nica instancia en lo~ casos del ju icio
abreviado previsto en el arto 356 C.P.P.. y ejerce el control jurisdiccional. al
resolver sobre las oposiciones deducidas por el imputado su defensa en
contra de las resoluciones o requerimientos del fiscal de Instruccin 1171.
El juez de Familia. por su parte. tiene una competencia compleja. por
cuanto en algunos supuestos interviene como juez instructor (cuestiones
que deben tramitarse por juicio com n como, divorcio, adopcin, filiacin.
etctera) y, en otros, conoce como tribunal de sentencia (juicioS especiales
que le son atribuidos. cuestiones relativas a medidas cautelares. guarda
tenencia. cuota alimentaria, etctera).
En el primer caso. interviene en los procedimientos que tramitan
como juicio comn y en tal supuesto se encargan de recibir las
postulaciones y la prueba. As. entienden en la demanda. contestacin.
(17) El arto 338 CP.P.. dispone: cEn los casos que la ley autoriza la oposicin a una
resolucin o requerim iento del Fiscal de Instruccin. sta se deducir ante quien la dict en el
trmino de tres das, salvo que se establezca Olro trmite. Si el Fiscal mantuviera su decisin.
elevarA la oposicin en Igual trmino ante el juez d Instruccin. iunto con las actuaciones y
sin perjuicio del cumplimiento de los actos urgentes de investigacin. El juez resolver en el
trmino de tres das.
Teorra General del Proceso 223
Oposicin de excepciones previas, del ofrecimiento de prueba y
diligenciamiento de ella. salvo la prueba oralizada que se lleva a cabo en
la Cmara de Familia. Ante el juez de Familia se realiza. antes de la traba
de la litis. una audiencia que tiene algunas similitudes con la preliminar en
donde se intenta la conciliacin y. en caso contrario. se traba la litis.
En segundo lugar. como se dijo, tienen competencia para resolver los
asuntos que tramiten como juicio especial y. en este caso, intervienen
como juez de sentencia liS).
Tambin conocen de todas las medidas urgentes que las partes
peticionen. Tal sucede cuando le son requeridas medidas cautelares
referidas a la fijacin de alimentos provisorios. litis txpttlSllS, tenencia y
rgimen de visitas, etctera 1191.
En materia laboral, la instancia se inicia por ante los jueces de'
Conciliacin que actan como jueces instructores en el (laso de los
procesos de conocimientos. y son jueces de sentencia para las cuestiones
inciden tales. En el primer caso. conocen de las actuaciones que se
practiquen para entablar y contestar la demanda y operan la conciliacin
previa propia del proceso laboral. Adems, como se dijo. cuentan con
atribuciones para resolver las cuestiones incidental;-s. el despacho de
medidas precautorias y en la ejecucion de sentencia. Respecto de toda
esta actividad acta como trihunal de apelacin. la Cmara de Trabajo.
t 18) El art. 85 de la ley 7676. dispone: cLas demandas fundadas en las causales previstas
en los incs. 2. 8. 9. 12. 13. 14 Y 15. en su caso. del arto 16. se promovern ante el juez de
Familia y se tramitarn por el procedimiento del juicio verbal. La resoludn ser apelablel. A su
vez. el art o 1 dispone: eLos tribunales de familia conocerAn de las s!uientes causas: .. .loe. 21
venia supletoria matrimonial yotras autoriUlciones; .. .lnc. 81 uarda de menores no sometidos
al patronato: .. .lnc. 91 rgimen de visitas: .. ,ine. 1 11 adopcin de personas: .. .inc. 1'3) autoriza -
cin para disponer agravar bienes de menores y en los supuestos del art_ 1277 CC; ... Ine. 14)
en los conflictos personales en las uniones de hecho estables. sumariamente aereditaaa s.
aunque no haya habido descendencia. cuando hubiere violencia y no fuere competencia de
fueros; ... Inc . 15) toda otra cuestin personal derivada de la relacin de familia, .
119) El art o21 de la ley 7676. atribuye a los jueces de familia la siguiente competencia:
cinc. 4) en la fi jacin provlsorla dealimentos. litis expensas. rgimen de visita. exclu sin del
cnyuge del hogar conyugal y guarda de menores no sujetos a patronato y en los caSOl
previstos en los incs. 14 y 15. En estOS ltimos casos. tambin podri:'in ordenarse medldl. de
proteccin temporales cuando la urgencia y circunstancias del caso las Ustjfiquen procur.1'IOo
dar solucin inmediata a conflicto_
 ,,, Ferreyra de de la Roa Gonzlez de la Vega de Opl
3.6. Jueces de Paz
La justicia de Paz, tal como est organizada actualmente en nuestra
provi ncia, depende del Poder Ejecutivo. ostenta una escasa competencia
y acta como delegada del Estado como amigable componedor o con
reglas de un buen padre de familia, esto es, el aquo el bono. No tiene, en
con secuenci a, la estabilidad. propia .de los rganos estrictamente
, jurisdiccionales. Las atribuciones y funciones de los jueces de Paz. se
encuent ran reglamentadas en los arts. 49 y 51 de la ley orgnica del
Poder ludicial 1201. Por regla general. estos jueces cuentan con una
competencia reducida qu e se manifiesta en asuntos de poca cuanta y de
escasa complejidad 1211. Adems. tienen competencia para el despacho
de medidas urgentes con ca rgo de remisin al uez que tenga competencia
en esa jurisdiccin, v.gr. el despacho de embargos preventivos urgentes.
Nuestra Constit ucin Provincial de 1987 contie ne un importante
captulo dedicado a la usticia de paz vecinal tambin conocida como de
las pequeas causas . As. el arto 167 deriva su organizacin a la
reglamentacin lega l que a tal efecto se dicte. Ello no se ha realizado, no
(20) El art 49 de la ley orgnica provincial. N" 8435. prev que ( los jueces de Paz de
campaa conocern 1) de los asuntos ciViles y comerciales en que el valor cuestionado no
supere los cuarenta jus. excluidos los iuicios universales. Para la determinacin del valor
econmico de pleito se tomar en cuenta el capital actualizado a la fecha de la iniciacin de la
demanda. En caso de que no pueda determinarse el valor de los bienes. derechos o crditos
litigiosos ser competente el juez en lo Civil y Comercial que corresponda. 2) De las ca usas sin
contenido patrrmonial que se susciten entre los vecinos derivadas de molestias o turbaciones
entre ellos. actuando como amigables com ponedores 3) De los asun tos de convivencia faml -
liardesempel'iando una funcin de gua y aSCSOl<lmiento. como amigables componedores. 4J
De los asun tos que se les atribuyan por otras leyes:..
(21 1El arto 5 1 de la ley orgnica del Poder Judicial. fija cules son lasatribuciones de los
jueces de paz de campafla al establecer: .EI iuez de Paz de campa a tend r las sigui entes
atribuciones: 1) Intervenir en el otorgamiento de poderes en los lugares donde no hubiere
escribano pblico. 2) Proveer a la seguridad y conservacin de los bienes del cau sante previo
inventario y dando cuenta de inmediato a juez competente cuando hubiere herederos meno-
res. incapaces oausentes o se tratara de una herencia vacante. 3) Ejecutar.i los mandamientos
de embargo. secuestro. desalojO y otra diligenCia ordenada por otros tribunales. 4) Corregir las
faltas disciplinarlas de las persona s que actuaren en los iuicios por medio de apercibimientos
y de multas que no excedan de diez jus, Sin perjuicio de! recurso de reposicin. 51 Solici tar el
auxilio de la fuerza pblica cuando ftere necesaria para el cumplimiento de sus funciones. 61
Ejercer la guarda de la documenta cin y bienes delluzgado~.
Teorla General del Procno 2'5
obstante haberse presentado diversos proyectos y suscitado un notable
inters; ello es lamentable para ciudades densamente pobladas como es
el caso de CrdOba~l:Unorma constitucional establece pautas d~ ac~u~cin
para esos jueces labor se desarrollar conforme al pnnCtplO de
descentralizacin de sus asientos y tendrn competencia material en la
resolucin de cuestiones menores y vecinales. Actuarn mediante un
procedimiento verbal. su marisimo y de caracterfsticas arbitrales)
4. Otros funcionarios judiciales y auxiliares de .Ia justicia
El desempeo de la funcin judiCial por parte del juez exige la
realizacin de numerosos actos materiales y una actividad ordenatoria
judicial que es desarrollada por el personal que se encuentre bajo las
rdenes directas del juez o de una persona que responde a l con relacin
a esa actividad 1221. Se trata de colaboradores directos, que se visualizan
en la persona del secretario. y dems integrantes de la secretarfa.
Componen este personal: el prosecretario letrado, el asistente del juez y
los dems empleados de la secretara.
Los secretarios son los jefes de la oficina, por lo tanto. su funcin es
la de preparar el despacho, colaborar con el uez en general y vigilar que
los empleados a sus rdenes cumplan con sus tareas y dems deberes
que el cargo impone. Adems. su funcin es la de ser fedatarios y. por tal
motivo, la ley pone a su cargo la obligacin de llevar los libros
reglamentarios, la de conservar bajo su custodia los bienes. expedientes,
y documentos de la oficina. etctera . Tiene el deber de entregar previa
constancia los bienes. expedientes y documentos a las personas que la
ley autorice. el de otorga r recibos de los documentos bajO su custodia;
por otra parte, debe llevar el control del movimiento de fondos depositados
en cada uicio y suscribir bajo su responsabilidad , juntamente con el uez.
las rdenes de pago respectivas. Como custodio de la documentacin ,
puede disponer la remisin al archivo de los expedientes, documentos y
libros en las pocas y modos previstos en los reglamentos respectivos;
interviene con el tribunal en el despac ho de las causas; vigila el
(22) Oaz. Clemente A. ob. cit .. p. 436 .

226 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
cumplimiento de las leyes fiscales y previsionales, y realiza toda otra funcin
que les asignen las leyes y las acordadas del Tribunal Superior de Justida.
Los prosecretarios letrados revisten la calidad de ser colaboradores
directos del secretario. desempeando las tareas que ste le indique;
cumplen las funciones asignadas al secretario cuando lo reemplace y son
los responsables de confeccionar estadsticas y de mantene; actualizados
los fic heros de iurisprudencia . Por otra parte. firman cdulas de
notificacin, citaciones, oficios. ca rgos de escritos, y cualquier otra funcin
que les asignen las leyes y [as acordadas del Tribunal Superior 1211.
El estudio completo de la organizacin judicial. impone tambin
incluir los llamados auxiliares de la justicia que se presentan como
ejecutores de las rdenes impartidas por el juez. Incluimos. en esta
categora. al oficial de Justicia. que reviste la calidad de ser un auxiliar y
su funcin se limita a ejecuta r los mandamientos de embargos .
secuestro, desalojo y toda otra diligencia ordenada por los tribunales .
Tambin coJaboran. los oficiales notificadores y ujieres. cuya misin es
la d e practicar las notificaciones dentro y fuera del radio.
respectivamente. conforme lo determine la reglamentacin.
Adems. integran el Pod er ludicial otras reparticiones que cumplen
tareas administrativas o de colaboracin con la Justicia, segn las
necesidades del selVicio. En general. ellas dependen del Tribunal Superior
de Justicia '1 pueden nominarse como Direccin de Superintendencia.
Direccin de Servicios ludiciales, Direccin de Administracin, Direccin
de Archivos General '1 de Informtica. Tambin para un mejor selVicio de
just icia. se ha instrumentado un cuerpo de peritos judiciales oficiales que
pertenecen al Poder ludicial.
5. Apreciacin critica de la organizacin judicial
Se ha descripto la forma de organizacin judicial. en forma asptica y
puramente desc riptiva. Esta se repite con ligeras distinciones en las
estructuras de cada provincia.
(23) La ley org'nica en sus art s. 76 y 81 reclamenta las funciones del secretario y
prosecretario. conforme lo dispuesto en el Acuerdo Reglamentario N" 21 B. W. del 12lBl91 y
Acuerdo Reglamentario NI> 5 79 . ~. dC'l 13/2/0 I
228 Ferreyra de de la Ra - GOAzlez de la Vega de Opl
Es necesario, a tal efecto. el diseo de un nuevo modelo que
trascienda intereses coyunturales y excluyentes, y proponga soluciones
integrales y perdurables, con el fin de compatiblizarlo con las
necesidades de los ciudadanos y los desafos de una sociedad avanzada
y democrtica para el siglo XXI mi.
Con el fin de dar respuestas vlidas y duraderas a esta temtica, se
abre paso una nueva rama del derecho procesal. Es el llamado derecho
procesal organizacional que procura determinar cules son los problemas
ms acucian tes y cules son sus posibles soluciones en un abordaje de
tipo integral. El derecho procesal organizacional implica aplicar los
lineamientos sobre organizacin del trabajo a la justicia 12~.
La especificidad de esta disciplina del derecho procesal ensancha
sus mrgenes tradicionales y apunta a un universo ms amplio y
comprensivo del tradicional, abordndolo desde nuevas pticas. En
tal sentido, la tarea que se propone deber realizarse con el auxilio
indispensable de otras disciplinas o utilizando algunos elementos que
stas proporcionan.
Modernamente, se propone un original enfoque que sugiera formular
modelos duraderos y propicios para el cambio integral; se propone una
reforma integral de la organizacin judicial que no se limita a la modificacin
y racionalizacin de la infraestructura sino que comprende tambin otros
aspectos para que el cambio resulte eficiente.
Esto debe ser tratado desde el mbito de lo que se denomina poltica
judicial y que no se agota en lo puramente normatvo sino que comprende,
asimismo, propuestas metodolgicas de trabajo dirigidas a todos los
rdenes de la labor judicial.
Quiroga Lavi 1271 propone como punto de partida lo que denomina
como una nueva forma de compromiso para lograr modificaciones en el
, LD cierto es que no existe una sola causa de disfuncionalidades de la
(25) Ferreyra de de la Ra, Angelina, .Derecho procesal organizaclonal,. Cuaderno del
Departamento de Derecho Procesal (W 5). Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la
U.N.C.. Mediterrnea, Crdoba. 2001. p. 53 .
(2l Oulroga Ulvl. Humberto . La formacin del derecho procesal organizacional,. publi-
cado por la Honorable Cmara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires. Bs. As .. 1998.
Adems Bielsa. Rafael A .. (El sistema iudicial,. publicado por el Ministerio de lusticia de la
Nacin. Secretara de justicia. Bs. As .. 1994
(27) Quiro~a Lavi. Humberto. ob. cit.. en nota 2. p. 52.
TaorJa General del Proceso 227
Sin emba rgo, es necesario decir que el servicio de justicia est en crisis.
As. podemos hablar de una c risis institucional que se refleja en la
falta de credibilidad que el sistema genera en los justiciables. Ella ocasiona
insegu ridad y desconfia nza en la gente. c ri sis organizat iva '1 de
infraestructura y crisis operativa por deficiencia. mal funcionamiento o
manejo por parte de los operadores de las normas procesales.
Por ello. se imponen cambios profundos que deben d irigirse en distintas
direcciones;
l. A los cuerpos legales a fin de que resulten idneos para cumplir
con los fines de la jurisdiccin.
2. A los operadores jurdicos (legisladores, jueces. abogados y personal
judicial en general) porque ellos sern los protagonistas en el cambio. A
tal efecto. deben entenderlo y aceptarlo '1 ello tendrfa un efecto expansivo
en la sociedad.
3. A la organizacin judicial. ya que sus estructuras estn obsoletas.
Sobre este ltimo punto queremos p rofundizar y efectuar algunas
reflexiones. En efecto. la organizacin ju dicial debe ser cambiada,
remozada. para que resulte funcional a las actuales circunstancias.
Ello es as ya que el mandato constitucional de afianzar la justicia
debe cumplirse para evitar el rieso del debilitamiento de la sociedad '1 el
sentimiento de fru stracin institucional. Si ello no se logra, el Poder lud icial
no cumple con su misin ms importante; la pacificacin.
A las carencias recurrentes '1 tradicionales del Poder Judicial. se su man
nuevas exigencias de una sociedad cada vez ms dinmica y compleja.
As. el incremento de la li tigiosidad, hace obligado acometer reformas
profundas. En lo estrictamen te procesal. se pretende que la justicia acte
con rapidez. eficacia y calidad . con mtodos ms modernos y
procedimientos menos complicados. Que se cumpla satisfactoriamente
su funcin constitucional de :a rantizar en el tiempo razonable los
derechos de los ciudadanos y de propo rcionar seguridad jurdica. al actuar
con pautas de comportamiento y decisin previsibles. Que acte como
poder independiente. unitario e integrado. con una estructura vertebrada.
regida por una coherencia institucional que le permita desarrollar ms
eficazmente sus funcione s constituciona les 12.1.
(24) Concepto l omado del llamado Pacto par la :eforma de la lusticia. celebradoefttrttl
gobierno espaol y el P:$.O.E .. 2215101 .
Teora General del Proceso 229
quehacer judicial. Desde el punto de vista de su organizacin, su
enfoque sugiere comenzar la tarea clarificando cules son sus fines
inmediatos y mediatos a efectos de orientar la accin. Implica, en
consecuencia, planificacin estratgica a corto, mediano y la rgo plazo.
Su objeto final, adems, est en garantizar la eficacia de la tarea
para cumplir con los fines del proceso.
As se seala. como tema preponderante. la desburocratizacin de la
tarea judicial. Esto comprende desde la eleccin del sistema procesal y
sus reglas estratgicas como tambin la capacitacin del personal del
Tribunal. Abarca, adems. temas de organizacin de infraestructura' lo
cual supone planificacin, relevamiento de problemas y resultados de la
actividad juriSdiccional. con el fin de proponer soluciones. -4.
En esta tarea cobra relevancia la realizacin de estudios
estadsticos y de encuestas. En tal sentido. ellas servirn para la
formulacin de diagnsticos y mediciones cuantitativas y de calidad
que resultan indispensables .
Se pretende, en lneas generales, organizar al Poder ludicial, con pau.tas
modernas y planificar el desarrollo de las tareas. estableciendo a tal fin
polticas daras para superar el trance. A tal efecto. el planteo debe ubicarse
por encima de su solucin coyuntural y cortoplacista que ahogan reformas
integrales y deben dirigirse a la elaboracin de propuestas perdurables.
Se propone el control de gestin que debe ser efectuado en forma
planificada por grupos externos para ejercer dicha funcin. En tal sentido.
cabe sealar. lo deficiente que resultan las tareas de inspeccin que se
realizan en los tribunales a travs de la Fiscala General. En efecto, se
trata de una tarea formal sin objetivos daros por lo que las propuestas de
cambio responden solamente a la conyuntura pero no se proyectan a "un
verdadero cambio de la organizacin con perspectivas de futuro.
La tarea de organizacin comprende, tambin, la de emplear eficaz
y eficientemente a los recursos humanos y, a la vez, el establecimiento
adecuado de competencias.
justicia sino que ellas se combinan y. generalmente, resultan crnicas por
repeticin. Sin embargo. ellas pasan inadvertidas por 10 que se mantienen
las diferencias organizativas de la estructura burocrtica judicial y de sus reglas.
Algunas de ellas han sido abordadas y tradicionalment e
solucionadas de la misma manera, haciendo caso omiso de fracasos
anteriores: ms jueces, ms tribunales, ms leyes.

230 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Otro motivo de disfuncionalidad y quizs el ms trascendente est en
la falta de revisin peridica, de las reglas operacionales. Ellas deben
efectivizarse conforme a un diagnstico previo a fin de proponer un
programa y elegir los procedimientos que han de seguirse. Suponen
entonces, planificacin. actuando crticamente en la equidistancia entre
contenidos procesales y efectos deseados (281,
La modernizacin de la justicia. requiere un esfuerzo profundo
comprensivo de muchos aspectos. A este efecto. esta disciplina troncal
denominada como derecho procesal organizacional funcionara como
coordinadora y ordenadora de las dems propuestas que se formulen. Se
seala. la importancia de reestructurar el funcionamiento del servicio
judicial pero a tal fin es indispensable lograr un consenso logrado de
todos sus operadores. Si ello no se alcanza, si no funciona el grupo de
trabajo, si no se integra, si no concurren todas las voluntades, seguramente
su funcionamiento devendra en ineficaz. Esto es as. ya que las partes,
los abogados y la sociedad toda deben estar correctamente graneadas
en la red comunicacional del sistema judicial. Por no estarlo es que son
vulnerables las organizaciones judiciales !291.
La comunicacin deben cumplir adecuadamente con la funcin de:
informar. persuadir, promover acciones, facilitar los contactos entre quienes
operan el cambio .
En sntesis. deben tenerse en cuenta al efecto los siguientes factores
para el cambio:
al Una adecuada distribucin de la competencia y, consecuentemente.
una divisin por fueros a fin de logra r una distribucin equitativa de causas
y posibilitar la especializacin por materia (comercial, familiar, etctera) ,
bl A tal efecto, es indispensable definir racionalmente sus lmites a fin
de evitar conflictos entre los tribunales que suscita atrasos en la causa.
cl La aplicacin de reglas y principios procesales idneos y modernos
en los que se asentar el trabajo segn sus caractersticas espeCiales .
1281 Noguelr8. Carlos con Morello. Augusto; Berizonce. Roberto y Hitter luan C. en ~
i~sicia (Ilrt dos ipoc/lJ, Lep, La Plata, 1983. p. 14 . d.a transformacin del proceso civil y polftlcO
procesal . p. 14.
(29) Quiroga Lavi. Humberto. Dtra~o proct5al orgal1izaciol1al. H.C.D .. 5s. As. di
ciembre 1998. p. 171
Teorla General del Proceso 231
dI La realizacin de estadsticas. diagnsticos y seguimientos.
el El establecimiento de oficinas de servicios generales a fin de no
superponer tareas.
O Incorporacin de los adelantos de la tcnica.
g) La organizacin de un adecuado servicio de comunicacin entre
los distintos rganos jurisdiccionales.
Respecto de la informatizacin del servicio de justicia. actualmente
se expresa que todo 10 repetitivo debe hacerse a travs de la mquina, a
fin de que todo lo creativo pueda ser realizado por el tribunal a fin de
ahorrar energas y facilitar el trabajo.
A tal fin. por ejemplo, pueden establecerse reglas operativas, con
fundamento en la economa procesal como. por ejemplo, la de que
todos los juicios de una persona en un mismo fuero sean aSignados a
un mismo tribunal.
Ser necesario propiciar la creacin de mesas funcionales y oficinas
de trmites generales. y accesibles.
Por otra parte. la dinmica del cambio impone la experimentacin de
nuevas unidades de actuacin jurisdiccional (juzgados modelos y oficinas
generales de apoyo).
Concluimos afirmando que es imprescindible para el xito del cambio,
tener en cuenta. al momento de crea r tribunales. que no basta con la
instalacin de nuevos modelos o cumplimentacin de ptimos sistemas
procesales. sino que adems es menester garantizarlos. Etl este sentido,
hacemos nuestra la expresin del maestro Morello quien propone la
insta lacin de una justicia vecinal o de pequeas causas para la provincia
de Buenos Aires, pero expresamente manifiesta una restriccin: no deben
crearse nuevos tribunales sin perspectiva de futuro: esto significa que
deben existir previsiones para la provisin de equipos materiales y humanos,
caso contrario el sistema fracasa y aborta la experiencia 130\.
(30) Morello. Augusto. tlos tribunales de pequeas causas para el conurbano bonaerensn,
El Derecho W 9254, a o xxxv. mayo 1997 t! ningun ",so se flahilitarn ul1idadts jurisdi,dol1llllS Itll,
liD cuenten (011 lus rn:ur5O$ fum~ftOS 11 m~erialtJ suficitl1llS parQ su aduugdq ~ efiU!.l fundma m itI110~ .
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Subfecd6n de Subdirect:i6n del Subdireccin de Subdireccin de
Superintendencia Jurisdiccionales Admil)istraci6n Att:hivo General Asuntos Juricicos Informtiee

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Informacin General: Estructura Funcional

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En esta pgina se identifican las tres grandes reas en que se divide el Poder Judicial:

Area Juridisccional
Area Administrativa
Ministerio Pblico

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 CAPITULO VIII

El juez o trib al

Sumarlo: 1. El juez o tribunal. 2. Caracteres. 3. Poderes y

atribuciones. 4. Deberes y garantas. 5. Inhibicin y recusacIn . 5.1.
Modalidades. 5. 1.1. Recusacin sin causa. 5,1.2. Recusad6n con
causa. 5.1.3. causales de recusacin. 5.1.4 . legitimacin para recusar.
6. Sistema de designacin de los jueces. 6.1. En el orden nacional.
6.2. En el orden provincial. 7. Sistemas de remocin.

1. El juez o tribunal

La funcin jurisdiccional se ejerce, por personas a quienes el Estado
inviste con la dignidad de magistrados y cuyo conjunto constituye la
I
administracin de justicia ( l).
El tribunal es el rgano pbliCO que integra la relacin procesal y es
establecido institucionalmente, por lo que resulta determinado.
previamente, por la ley; su funcin primordial es la de impartir justicia y se
personifica en la figura del juez.
El rgano jurisdiccional se manifiesta ya sea en forma unipersonal o
plural. en este ltimo caso, generalmente, est integrado por un conjunto

111 Alsina. Hugo. Tra rado lenro prdaico de dtre(~o procts/ll civil !I cO'lltrcial. 2' ed .. Edia r, Bs.
,I As .. 1957. p. 196.
,

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
238
impar de jueces. El tribunal es la materializacin concreta del rgano
decisor; es un rgano tcnico. aunque excepcionalmente, se conforma
con jueces o jurados y, en o tros casos. a travs de jueces rbitros que son
jueces particulares que acta n en ta l calidad o como amigables
componedores en los supuestos que la ley autoriza.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional. el Tribunal ejerce actividades
denominadas de instruccin, ordenacin y de decisin; ellas se
desenvuelven dentro de un rgimen de autonoma funcional. que
constituye uno de los soportes de la garanta de imparcialidad.
fEl juez posee la calidad de magistrado y por ello se le exigen ciertas
condiciones para asumir esta funcin sumamente delicada . En este orden
de ideas es que se resguarda el ejercicio de su potestad, estableciendo
condiciones para su designacin y a travs de garantas que hacen a su
independencia, a la inamovilidad en sus funciones y a la intangibilidad de
sus remuneraciones. Por ello, se ha dicho que (SU misin no puede ser ni ms
augusta ni ms delicada, puesto que a l le est UJnfiada la proteccin, la vida !J los
bienes de sus conciudadanos, 121)
El rgano jurisdiccional acta en diferentes materias: en lo civil. en lo
penal. en lo familiar, en lo laboral. etctera. y, segn sean los intereses
que se tutelan y el derecho de fondo que se pretende realizar, sern
diferentes las formas de o rgani zacin de los tribunales y aun podran
resulta r ca mbiantes la eleccin de los sistemas procesales elegidos segn
las circunstancias. As. se le otorgarn mayores o menores poderes o
facultades de injerencia en el t rmi te segn la decisin de la po ltica
legislativa tomada por el operador jurdico, en consonancia, con la
Constitucin Nacional y Provincial.
2. Caracteres
En virtud del emplazamiento del Tribunal. esto es, como integrante
de un poder, reviste, indudablemente, el carcter de ser pblico. Se trata
de un rgano creado para la administracin de justicia y se visualiza en la
persona de un magIstrado o funcionario del Estado.
(21 Ob. cit., p. 19
,
Teorla General del Proceso 239
Tambin se le asigna como particularidad la de ser un rgano
permanente que consulta el principio axil del juez natural. Esto es as en
virtud de lo normado por el art. 18 C.N., que prohfbe la formacin de
comisiones espeC ia l es, para resolver jur isdiccionalmeme un caso
determinado. Este pensamiento se completa con lo fijado por el art.
96 C.N., que asegura la permanencia de los jueces en sus ca rgos
mientras dure su buena conducta.
Lo caracteriza, tambin. el carcter de sedentariedad que significa
que cada Tribunal desempea sus funciones en un mbito geogrfico
determinado por la ley y establecido como sede (l).
Ahora bien, en relacin a las calidades personales exigidas para el
ejercicio de la magistratura, tanto en la Constitucin Nacional. cuanto en
la Provincial. completado el sjstema por las leyes que las reglamentan. se
requieren condiciones de idoneidad especiales para el ejercicio de la
magistratura. Asr. se impone que se trate de una persona que posea
versacin jurdica, es decir, que ostente el ttulo de abogado, con cierta
antigedad en el ejercicio profeSional o en Su defecto en la magistratura.
Adems, el texto constitucional. requiere un mnimo de edad para el
desempeo del cargo que vara segn sea el que se trate l.).
3. Poderes y atribuciones
El tema de los poderes y at ribuciones que se conceden a los
funciona rios se encuentra vincu lado fntimamente con las facultades y
cargas impuesta s a la s partes . As se advierte en las diferentes
organizaciones judiciales existentes en el pas mayores potestades
concedidas a los tribunales, con lo que se habla de jueces act ivistas,
directores y protagonistas de los procesos. La contrapartida est dada
(3) De este modo, la ley 8000. en su arto JO establece que (el territorio de la provincia se
dividfa en diez circunscripciones judiclales _.
(4) El arto 158 Consto Pclal.. establece que (para ser miembro del T.S.]. se req uiere tener 12
aos de ejercicio de la abogada o de la magistratura, para vocal ~amara ocho, para juez seis
y para asesor letrado cuatro. En todos los casos, ciudadana en ejercicio. treinta aos de edad
para los miembros del T.S.f. y veinticinco para los restantes .

240 Feueyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
por la fiura del juez pasivo, espectador, y carente de facultades. Entre
estos extremos. juez-director y Juez-espectador, existen modelos intermedios
que se vinculan en muchos casos con la naturaleza de la cuestin sustancial
que deben resolver. Esta concesin o restriccin de los poderes de los
tribunales en las leyes formales tiene vinculacin directa en casi todos los
casos con las facultades, deberes y cargas que se conceden a las partes,
en el proceso civil o al imputado en el proceso penal.
, El poder caracterstico de la funcin judicial es el estrictamente
jurisdiccional y que es comprensivo de una serie de facultades que con
mayor o con menor amplitud se le conceden a los jueces en Jos
ordenamientos procesales. As, la funcin jurisd iccional por excelencia es
la decisoria que se realiza por medio del dictado de decretos, autos
interlocutorios y sentencias. Esta ltima, constituye el acto jurisdiccional
por excelencia y condensa la potestad del juez de resolver en forma
definitiva sobre las pretensiones esgrimidas por las partes.
. Adems, se les concede facultades para corregir errores materiales, aclarar
conceptos oscuros o suplir cualquier o misin que hubieren incurrido en
su sentencia. Asimismo, pueden requerir en cualquier momento, la
comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin "'.
En el deslinde de facultad es de los ju eces deben mencionarse las
focullodes ordenatorias que se ejercen a lo la rgo del ju ido y que se
manifiestan por el proveimiento que efectan los tribunales a las
peticiones de las partes o a la s necesidades en el trmite o en casos
excepcionales oficiosamente.
Tambin se le otorgan a los jueces facullades instructorias con el fin
de facilitar su tarea tendiente a esclarecer la verdad sobre sus dichos
y ella puede slo ejercitarse en la medida que no se quiebre la
igualdad de las partes.
A los jueces se les oto rgan. adems. facultades disciplinarias que pueden
ejercer a 10 largo del trmite y que, generalmente. se manifiestan con la
imposicin de multas u otras sanciones a los litigantes que violenten las
reglas de la lealtad y buen a fe procesal.
151 An. 58 En cualquier estado de la causa. los u lbufl<lles podrn decretar audiencias
para aclarar puntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones. La facultad de los
tribunales para decretar audiencias extraordinarias. se entenderli Sin periulcio de los plazos
fijados para dictar resolucin o sentenCia.
Teorla General del Proceso 241
4. Deberes y garantas
Es deber primario y fundamental de los jueces el de administrar justicia
cada vez que tal actividad les sea requerida en un caso concreto. Deriva,
por un lado, de la relacin funcional que vincula al juez con el Estado
hallndose regida como tal por los prinCipios generales del derecho
administrativo. Por otro Jada, se correlaciona con el derecho que tienen
las partes o peticionarios en el sentido de que sus reclamos sean resueltos
o provedos con prescindencia del contenido de la decisIn, conforme a
la garanta constitucional del acceso a [a jurisdiccin. Se trata de un poder-
deber propio de la jurisdiccin que impone al juez pronunciarse sobre las
pretensiones hechas valer en juicio, de acuerdo a lo establecido en el arto
15 c.e:, esto es, que no pueden dejar de juzgar bajo pretexto de silencio,
oscuridad o insuficiencia de las leyes.
Por otra parte. entre los deberes formales. cabe destacar que los
magistrados y funcionarios judiciales tienen el deber de prestar juramento
antes de asumir sus funciones; estn obligados a concurrir a sus despachos
en los horarios de atencin al pblico; deben resolver las causas dentro
de los plazos fatales que las leyes procesales establezcan y sus
resoluciones deben tener contener fundamentacin lgica y legal (art.
155 Const. Peial. , yart. 118 e.p.c.).
Este deber encuentra su correlato en el arto 382 C.P.c., en cuanto
exige a los tribunales colegiados la obligacin de dar a conocer en pblico
sus sentencias.
Por otra parte, los magistrados son designados conforme lo establece
la Constitucin en el art. 157 y gozan de una serie de garantas y
prerrogativas que, fundamentalmente, hacen a la independencia en su
cargo. As. son inamovibles y conservan sus cargos mientras dure su buena
conducta; slo pueden ser removidos por mal desempeo, morosidad,
negligencia grave, desconocimiento inexcusable del derecho, comisin
de delitos, o inhabilidad fsica o squica.
Reciben por sus servicios una remuneracin detenninada por y que,
segn el mismo texto constitucional, no puede ser disminuida por acto
de autoridad (art . 155 Const. Peial.).
5. Inhibicin y recusacin
La imparcialidad del juez es el pilar bsico y fundamental del sistema
judicial; a tal fin, el legislador ha previsto un medio eficaz para garantizar
 Ferreyra de de la Rla - Gonzlez de la Vega de Opl
-
su neutra lidad, cuando se encuentre sospechado y, por ende, exista una
inhabilidad subjetiva.
Es necesa rio lecordar que el ordenamiento ju rdico garantiza a travs
de sus normas la imparcialidad del juez al momento de resolver. A tal
efecto, los cdigos contienen prescripciones tendientes a sustraer al juez
del conocimiento de una causa cuando pueda verse comprometida su
objetividad. Ase se prev el apartamiento de los tribunales cuando los
magistrados t engan vfnculos de afecto, de enemistad o de inters respecto
de las partes, imputados o sus letrados que puedan influir en su
imparcialidad. A tal fin, la ley acuerda a los litigantes el instituto de la
recusacin. Este instrumento permite eliminar de la relacin procesal al
juez sospechado, En correlato, la ley le reconoce a los jueces de los
distintos tribunales la posibilidad de apartarse del conocimiento de la
causa cuan do se encuentren comprendidos en alguna causa l de
recusacin, Esto es, lo que sea ha dado en llamar la _excusacin de los
magistrados) , Por eso se ha dicho _q ue la excusacin se presenta corno la
contrapartida o reverso de la recusacin que es un deredio de los litigantes, al paso que
la excusacin configura un deber del 1m,) (~.
Algunos, sostienen que _la recusacin ~ excusacin desplazan la compelen -
cia del juez tribunal que est entendiendo o debe entender liada airo juez,
fundndola tlt circu nstancias subjetivas relacionada s con los sujetos que
in tervienen en ese proceso) 111.
--:- La recusacin, por lo tanto, es el medio acordado por la ley procesal
a las partes a fin de apartar a un juez del conocimiento de una causa,
cuando por algn motivo existan dudas sobre su imparcialidad.
-La institucin de la recusacin se vincula con el fin mismo al que
aspira la just icia, es decir, trata de impedir que los sujetos a cuyo cargo
est la misin de juzgar acten favoreciendo a alguna de las pa rtes en
desmedro de la contraria ; alcanza no s610 a los jueces de los distintos
tribunales, sino tambin a to dos los que de alguna manera puedan
influir en la suerte del proceso. La ley ha extendido los efectos y funciones
de la recusacin a ot ros funcionarios y aexiliares . As pueden tan1'bin
(6) Palacio ~ Alvarado~lIoso. ob. cit., p. 388.
(7) Podetti, Trillado dt IiI corn~lrl1d(l, Ediaf, Bs As .. 1973, p, 567; Yescovi. Enrique, Ttorla
gtl1tral del prouso, Temls: BoiOt, Colombia. 1984. p. 149.
leorla General del Proceso
ser sujetos pasivos de recusacin los rbitros, peritos, con jueces,
secretarios y lo s miembros del ministerio pblico. Esta extensin a otros
funcionarios, se sustenta en que si bien no ejercen la funcin de resolver,
su intervencin es cercana a ella y puede tener incidencia en las resuttas
del pleito. Por ello, tambin es indispensa ble que tengan aptitud
subjetiva. esto es, sean imparciales .
-La recusacin asegura la idoneidad subjetiva del rgano. resguarda el
derecho de defensa en juicio de las partes, y contribuye a genera r la
confianza del justiciable en sus jueces ...
5.1. Modalidades
,
'1
Tradicionalmente, la doctrina ha distinguido dos formas para efectuar
la recusacin: con expreSin de causa y la conocida como sin expresin
de causa. En verdad. tanto en una como en o tra existen motivos para
recusar, sin embargo, ellegis!ador ha dispensado a la parte recusante, en
el ltimo caso, de expresar y de probar la causal en que ella s sustenta,
Consideramos que la recusacin sin causa Importa un instituto valioso,
y constituye una ga ranta para los litigantes. Sin embargo. su empleo
abusivo. genera entorpecimiento en el trmite y, en definitiva, contribuye
a genera r los tiempos muertos del proceso), Por tal razn , es que la
jurisprudencia ha limitado su admisin resolviendo que ces de carcter
excepcional y de interpretacin restrictiva,.
5. 1. 1. Recusa cin sin causa
En el mbito del proceso civil. el Cdigo en su arto 19 establece una
limitacin para las partes que slo pueden recusar sin expresin de causa '
al juez , en ciertas y determinadas oportunidades: al entablar o contestar
la demanda y al momento de oponer excepci9nes. Le asiste tambin
est ~ derecho, al finalizar la llfmitaci6n del pleito; ~s las partes podrh
hacerlo dentro de los tres mas de notificado el llamamiento de autos
para definitiva o del decreto de avocamiento. El lmite se impone tambin
al establecer la ley que esta posibilidad de recusacin sin causa sea utilizada
. en una nica oportunidad en toda la tramitacin del pleito; esto significa
que podr deducirse contra el juez de primera instancia, contra uno de
los jueces de cmara o respecto de alguno de los miembros del Tribunal
Superior de Justicia en forma excluyente.
 ,
24. Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Por otra parte, objetivamente, tambin se limita este instituto
establecindose que no podr ser utilizado en cuestiones incidentales.
en procesos concursa les, en las diligencias preparatorias de los juicios.
en las que tienen por objeto asegurarel resu ltado del juicio. en la ejecucin
de diligencias comisionadas. a menos que fuesen probatorias, y en las
diligencias para la ejecucin de la sentencia, a no ser por causas
nacidas con posterioridad a ella.
En el mbito del proceso penal rigen las disposiciones que habilitan el
, ejercicio de esta facultad. pero acotado en el aspecto subjetivo ya que slo
podr ejercitarla el imputado o su defensor en una nica oportunidad y referida
a algunos de los jueces integrantes del tribunal de juicio (art. 66 c.P.P.).
5.1.2. Recusacin con causa
La recusacin con causa ha sido recibida en forma uniforme en los
ordenamientos adjetivos y su fundamento est dado por una extensin
de la regla constitucional de la independencia del Poder Judicial dirigida a
la persona del juez . Si el juez se encuentra relacionado con alguna de las
partes por razones de amistad ntima. enemistad manifiesta, por tener
sociedad o comunidad de intereses o relacin de parentesco. debe
apartarse del conocimiento de la causa. Los cdigos diferencian la hiptesis
de si la causa fue anterior a la iniciacin del ple ilO o naci con
posterioridad, esto es, durante su transcurso. Se establecen por razones
de seguridad jurdica y de economa, lmites tempora les para deducir el
incidente de recusacin con causa.
La interposicin del planteo de recusacin o del correspondiente
pedido de excusacin por parte del juez puede suscitar una incidencia
que, en definitiva, si sucede. deber ser resuelta por el superior comn.
5.1.3, Causales de recusacin
Realizaremos un anlisis genrico de las distintas causas que enumera
el arto 17 C.P.e. 181 y que se reiteran con ligeras diferencias en el c.p.p' y, en
los dems ordenamientos procesales,
!8) Art, 17 ,- ConstItuyen causaslcgales de recusacin:
1) Ser el luez cnyuge o paricntc de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o por adopcin plena. segundo de afinidad o por adopcin Simple.
Teora General del Proceso 245
El tratamiento pormenOrizado de causales se har con vinculacin
directa al Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba, pero las razones
y sus argumentos son vlidos tambin para los otros ordenamientos legales,
En primer lugar, abordamos los motivos de recusacin que se fundan
en las causales vinculadas al afeGlO que puede existir entre el juez y
algunos de los sujetos intervinientes en el juicio . La locucin afecto, es
comprensiva de un estado de nimo del juzgador referido.
particularmente, con el amor, Ello es natural cuando el juez se encuentra
relacionado con alguna de las partes o sus letrados por vnculos
2) Tenerelluez, su cnyuge o sus parientes consanguneos. afines o adoptivos. dentro
de los grados expresados, sociedad o comunidad con alguno de los litlgantes, salvo
que la sociedad fuera por acciones.
3) Tener el juez, su cnyuge. o sus parientes consanufneos, afines o adoptivos.
dentro de los grados expresados, Inters en el pleito o en otro semeiante.
4) Tener pleito pendiente con el recusante. a no ser que hubiese SIdo iniciado por ste
despus que el recusado hubiere empezado a conocerdeJ asonto.
5) Ser acreedor. deudor o fiador de alguna de las partes.
6) Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido. antes de comenzar
el pleito, acusado o denunciado por ste.
7) Haber promovido alguna de las partes. antes de comenzar el proceso. iuicio de
destitucin en su contra, si la acusacin hubiere sido admitida.
8) Haber sido apoderado o patroclnante de alguna de las partes: emilidodiclamen
sobre el plei to como leuado o intervenido en II como representante de los minis-
terios pblicos o perito; dado recomendaciones sobre la causa: o conocido el
hecho como testigo.
9) Haber recibido el juez, su cnyuge o sus parientes consal'lglJneos. afines o adoptivos,
dentro de los grados expresados. beneficios de importancia, en cualquIer tiempo, de
alguno de los litigantes: o si despus de inicIado el proceso hubiere recibido el
primero, presentes o ddivas aunque sean de poco valor.
10) Ser O haber sido tutor O curador de alguna de las partes o haber estado bajo su
tutela o cura tela.
11) Haber manifestado extra]udielalmente su opinin sobre el pleito a alguno de los
litigantes.
12) Tener amIstad Intima o enemistad manifiesta con alguno de los litigantes.
13) Haber producIdo en el procedImiento nulidad que haya sido declarada judi-
cialmente.
J 4) Haber veneldo el plazo para dictar sentencias o autos que resuelvan pretensiones
controvertidas. sin que el trihunal se hubIere pronunciado. o para el estudio sin que el
vocal. o el tribunal en su caso, lo hubieren hecho, Esta causal debe resultar de las
propias constancias de autos.
 246 Ferreyra de de la Rtia Gonzalez de la Vega de Opl
parentales. el que debe ser interpretado a la luz de lo prescripto por el
art o 345 Ce.. De tal modo. que la parte contraria de [a que tenga el
parentesco podr deducir recusacin fundada en estas causales. La ley
ha precisado el grado que se requiere para que opere la relacin parental
como impedimento para juzgar. En la lnea ascendente alcanza a los
padres, abuelos, bisabuelos y tatarabuelo; en la lnea descendente a
hijos, nietos, bisnietos y tataranieto: en tanto, Que entre los colaterales
comprenden a los hermanos, tos, sobrinos y primos; y en [o referente
al parentesco por afinidad alcanza a los suegros, yernos y cuados~.
Tambin constituye causal de recusacin la amistad que es definida,
como (afecto personal, pu.ro y desinteresado) 1101 que une a dos personas y, por
regla general, es recproco. Cabe advertir, que la hiptesis legal exige que
la amistad sea manifiesta, habiendo la jurisprudencia precisado el concepto
por acotaciones que exteriorizan gran familiaridad, y habitualidad en ese
trato; tambin puede configurarse por la insercin del sujeto a la vida
ntima o por comensalidad.
Se considera razn suficiente para la recusacin o excusacin el
t (inters) que vincula al juez con algunas de las partes. Estas causales
suponen que el juez podr recibir un provecho econmico, patrimonial o
mo ral por causa de la decisin del pleito. Este inters puede ser directo o
indirecto. El inters directo se manifiesta cuando el juez o alguno de sus
parientes en los grados especificados, podra obtener un beneficio material
por la resolucin del pleito . En cambio, el inters resultar indirecto,
(CUafldo la decisi6n de ese pleito influya de ul1a mal1era eficaz o sea considerada eficaz,
en el resultado de otro pleito semeja/lIe, en el que el ju.ez o consanguneos o afines
resulten beneficiados materia/mento 011.
Como sostiene Palacio, el inters indirecto se configura cuando el
juez o sus parientes, tienen inters directo en "pleito semejante); se
15) Haber dado lugar a la queia por retardada iusticia. ante el superior. '1 deiado vencer
el nuevo plazo fijado.
16) Haber dictado pronunciamiento en el pleito como juez. en una Instancia inferior.
El parentesco extra matrimonial no ser causa de recusacin sino cuando est retono-
cidoo comprobado con autenticidad.
(9J Conforme lo preceptuado por los arls. 352 y 353 CC {colateral) '1 arto 363 Ce.
{afinidadl.
{ID) Diccionario de la Real Academia Espaola. primera acepcin
1111 Confr. Dal, Clemente, t. 11 A. p. 123
Teoria General del Proceso
comprende como tal aqul en el que se discuten pretensiones o cuestiones
parecidas o idnticas que en el proceso en el que resulta recusado.
Tambin sobreviene esta causal cuando el juez, o sus parientes en los
grados explicitados tenga comunidad de intereses con las partes, con
sus apoderados o representantes. Se le asigna a esta circunstancia el
valor de motivo de recusacin ante la posibilidad que la affectio societatis
pueda influir en el nimo del juzgador. Es importante destacar que la
relacin invalidante o motivo de la recusacin debe estar fundada en
vnculos estrictamente personales. Por ello, la causa l no es procedente
cuando se refiere a la vinculacin que tiene el juez con las partes por la
participacin conjunta en sociedades annimas, ya que se trat~ de
empresas de carcter impersonal.
La ley tambin alude a la posibilidad de que el juez tenga (pleito
pendiente) con la parte, letrados, o mandatarios, aunque se trata de un
motivo que linda con la causal de animadversIn. La voz pleito equivale a
la de juicio, el que por cierto debe haberse iniciado con anterioridad al
que suscita la recusacin. De otro modo. podra suceder que se inicie un
pleito con la sola finalidad de lograr el apartamiento del juzgador. Esto es
asf ya que la circunstancia de estar enfrentados en un juicio resulta
susceptible de generar un estado anmico especial que. lgicamente.
puede comprometer la ecuanimidad del juez , siendo conveniente. en
consecuencia, su apartamiento. Por cierto que esta causal slo puede
ser invocada po r quien es parte en el pleito pendiente. Es aceptado,
asimismo. que el involucrado puede ratificar la confianza en el'juzgador
y pedir que contine conociendo 1121.
.- Tambin constituye causal de recusacin la calidad de acreedor, deudor
o fiador que detente el juez respecto de una ~e las partes.
De otro lado. configura este motivo de recusacin, la circunsta ncia
de haber recibido el juez o sus parientes beneficios de importancia. que
. autorizaran a pensar que se encuentra comprometida su equidad por
(121 Es un ejemplo elocuente. el Acuerdo Reglamentario nmero trescientos cincuenta '1
siete. serie A, de! lB de marzo de 1997 del TribunalSUpefiQfde fustlcia, que fuere dictado ante
presentacin del Rscal de Estado '1 en CU'la virtud se puso en conocImiento la ratificacin de
la confianza plena de que gozan cada unode los magistrados Int~pntes del Poder Judicial de
la Provincia para que conozca n y decidan en todo tipo de julcloen que la Provincia sea part~.
 ,.. Ferreyra de de la Rua Gonzalez de la Vega de Opl
una deuda de gratitud. Como seala la doctrina, el haber incluido en la
norma el standard jurdico <beneficios de importancia" produce una
sensacin de vaguedad que, sin embargo, estimamos debe ser valorado
conforme las lneas jurisprudencia les fijadas por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
La animadversin por parte del juez significa el apasionamiento
adverso u odio del juez hacia la parte y que produce un estado mental
que altera su ecuanimidad. Esta disposicin o actitud debe ser manifestada
por actos inequvocos. Cabe sealar, que la enemistad debe ser cierta y
debe haber sido exteriorizada por hechos graves, no siendo suficiente
para configura r la causal. hechos simples o balades 1111,
Por ltimo, la doctrina y la jurisprudencia aborda la temtica que tiene
fundamento en lo que se denomina el amor propio del juez. La
circunstancia que se categoriza de este modo se manifiesta, por ejemplo.
en los casos en que el juez ha emitido opinin sobre el punto concreto a
decidir (prejuzga miento) o bien cuando ha dado consejos a algunas de
las partes respecto de la causa sometida a su conocimiento. El vocablo
(prejuzgaD implica emitir un juicio de mrito sobre algn punto antes del
tiempo sealado por la ley. Es as, que la opinin vertida por el juez debe
traslucir el sentido de la decisin que tomar sobre la cuestin.
Tambin significa prejuzga miento. cuando el juez de Cmara se
ha pronunciado con anterioridad por haberse desempeado en la pri-
mera instancia.
Es importante destacar. por ltimo. la causal de recusacin fundada
en el hecho de haber producido el juez la nulidad en el pronunciamiento
de la sentencia. No es suficiente. en consecuencia. para la procedencia
de esta causal, que se haya declarado slo la nulidad de ciertos actos
procesales. sino que es necesario que el vicio o defecto se presente en
el mismo acto resolutorio.
Las causales enunciadas estn contenidas con diferente
sistematizacin tanto en el Cdigo Procesa! Civil (art. 17), como en el
Cdigo Procesal Penal (art. 60): respecto del fuero de familia y laboral rige
11)1 Resulta grfica la ejemplificacin que realiza Clemente Diaz. sel'lalando ciertas CQfl-
ductas descorteses. tales como _negar el saludo, permanecer sentado. el gesto adusto o
destemplado_. etctera Diaz. Clemente. ab. cit., p. 334.
recria General del Proceso 249
en relacin al instituto de la recusacin la norma supletoria de remisin al
ordenamiento civil.
5.1.4. Legitimacin pa ra recusar
Es regla recibida que estn legitimados para deducir recusacin. las
partes: pero en este Instituto el concepto de parte es tomado lato Stl1SU
por cuanto tambin podrn plantearla otros sujetos. En efecto, el art. 20
CP.C, delimita quines podrn deducir recusacin alegando causal. De
este modo, la ley indica como legitimados a los titulares de las pretensiones
hechas valer en juicio. a sus representantes. mandatarios y tambin a los
terceros que ingresen al proceso y que se ubiquen alIado de las partes.
Con similar alcance este instituto encuentra regulacin en el arto 66 CP.P..
En lo atinente a la recusacin sin expresIn de causa., tambin esta
facultad es concedida a las partes quienes podrn deducirlas pbrs mismas
o a travs de sus representantes quienes deben estar munidos de la
documentacin que les habilite; quedan, por lo tanto, excluidos los letrados
patrocinantes y las partes incidentales.
- En sntesis. se encuentran habilitados para el ejercicio activo de este
derecho. el actor y el demandado. y todo otro sujeto que asuma el
carcter de partes en el proceso. v.gr., el caso del tercero coadyuvante
y del tercerista, etctera. ,
Desde el punto de vista pasivo de la relacin, puede decirse que en
principio son recusables sin expresin de causa, tanto los jueces de
primera como de segunda instancia y tambin los Integrantes del Tribunal
Superior de Justicia. Sin embargo, alguna duda presenta la hiptesis de
los con jueces, y de los que actan espordIcamente durante la ferIa judicial.
6. Sistemas de designaci6n de los jueces
En el derecho comparado se conocen diversos sistemas para la
design.acin de los magistrados. En tal sentido, se ha puesto especial
inters en el que resulte ms adecuado ya que se trata de un tema que
hace a la organizacin poltica y jurdica de un Estado. Por ello, la
adopCIn de un adecuado sistema favorecer y contribuir al logro de
una mayor eficiencia en el servicio.
En el derecho comparado, y en algunos pases de idiosincrasia
diferente, se han utilizado sistemas que son descartados en
nuestro rgimen legal.

250 ferreyra de de la ROa' Gonzlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 2$'

El primer sistema que puede mencionarse es el que se denomina sistema
electivo o por designaci6/1 popular. Implica que los jueces. en estos casos, son
elegidos por voto popular. La crtica que se le formula reside, precisamente,
en que el sufragio no es la mejor expresin, ni constituye una forma idnea
que refleje las condiciones necesarias para el desempeo del cargo.
Tam bi n se ha sealado que de esta manera se podra produci r la
politizaci6n del ca rgo. lo cual. evidentemente. tambin se. proyectara en
la funcin. afectando de este modo la garanta de la imparcialidad nsita
reglamentacin apropiada. Por ello, se ha dicho que (es un sistt,"lJ que
funciona cnmo cnmplemento de otron !l6I.
Por regla general, se acuerda la tarea de seleccin de aspirantes a
magistrados a un rgano especial conocido como <el Consejo de la
Magistratura~. que presenta una conformacin plural y representativa de
los poderes polfticos, del propio Poder ludicia!. y por representantes de
otros sectores calificados de la sociedad. v.gr.. colegios de abogados,
uni~ersida~e.s, ministerio pblico, etctera. A este rgano se le asigna la

a la jurisdiccin. Actualmente. da eleai6rr popular se apUro ttl los EE.UU . e
Inglaterra. para algunos tribuna les inferiores; en Suiza!/. tambiln modernamenle. se
la implementado en Rusia y dems pases que se inspiran en el derecno sovietic/}) U~I.
Otra modalidad es la denominada cooptacin que significa que la
eleccin de los magistrados es efectuada por sus pares. En este caso, la
designacin la realizan los propios jueces y el sistema puede presentar
modalid ades,alternativas. As podra suceder que sea el propio tribunal quien
proponga el rgano o q ue si se trata de jueces inferiores sern elegidos por
los superiores. Este sistema ha sido objeto de crticas, porque importa
consagrar un orden cerrado que impide el acceso a la magistratura a Quienes
no resulten consecuentes con la forma de pensar de los Que deben elegir.
En otras palabras. tambin puede conducir a la politizacin de los jueces.
aunque en este caso. corporativamente. De o tro lado, se ha sealado como
venta ja que esta modalidad no permite injerencias extraas.
El tercer sistema es el denominado de concurso que se mani fi esta por f.un
co/e;o de condiciones entre los aspirantes que no se limita a verificar el ttulo u a/I/ecedente
sino que e/ anlisis com prende. adems. la vida p.blica del candidato y, en algunos
casos. se extiende nasta inmiscuirse en/a vida privada) "'1.
Las ventajas que brinda este sistema, radican en que acceden al cargo
los ms aptos y consagra el principio de iguald ad de oportunidades. sin
que exista discriminacin alguna. Permite, de este modo, q ue cualquier
ciudadano que rena la condiciones exigidas por la Constitucin para ser
juez. cuente con la pOSibilidad de postularse y de acceder al cargo. Algunos
han puntualizado como desventaja. la dificultad para dictar una
delicada miSIn de evaluar la idoneidad de los postu lantes, lo cual supone
un proceso de seleccin para confo rmar un orden de mrito que puede o
no tener carcter vinculante.
Por ltimo, resta mencionar el siSfema denominado como dtseleccin que
puede caracterizarse como poltico ya que la propuesta para designar a los
jueces. la efectan los otros poderes del Estado; v.gr., pueden ser designados
por el Poder Ejecutivo a propuesta del Senado o viceversa. Este sistema es
el adoptado en mltiples legislaciones europeas como. por ejemplo, la
francesa y la alemana como tambin en algunos Estados de Norteamrlca.
Cabe destacar. que ste es el mtodo que rigi en el pafs tanto en e! orden
nac ional como para la provincia de C rd o ba hasta las refo rmas
constitucionales (1994 y 1987. respectivamente!.
6. 1. En el orden nacional
El sistema de designacin d e magistrados nacionales ha sufrido
cambios en el devenir histrico polftico del pafs. por lo que podemos
para su delimitacin sealar dos momentos diferenciados: el que rigi
hasta la Constitucin de 1994 y el que se dise a partir de ella.
El texto constitucional anterio r prevefa un sistema nico para el
nombramiento y remocin de los jueces, cualquiera fuera su categora. As
se establecfa que deban ser designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo
del Senado. mediante el voto de la mayo ra absoluta de sus m iem bros
presentes. En cuanto a la remocin su viabilidad estaba condicionada a la
sustanciacin de un juiCiO poltico (arts. 53, 59 y 60 C.N.) 1171 .

(1 6) Alsina, Hugo. ob. cit . t.l. p. 21 4.

(14) ~covi , Enriqu<,. Ttorill Ij(rltral del prDctSD. Temis. Boiot. Colombia. 1984. p. 137. 117) Badeni. GreOrio, .Organizacin del Poder Judicial en la reforma constitucional . La
(151 Ob. cit., p 214 Ley. 1994-E. 923 .

252 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 253

A partir de la Constitucin Nacional de 1994, cambia el sistema y se
establece que los miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
son designados por el presidente con acuerdo del Senado por dos tercios
de sus miembros presentes en sesin pblica convocada al efecto. Tambin
se prev la creacin de un Consejo de la Magistratura con funciones
especficas en orden a la designacin de los dems magistrados
inferiores (art. 99 inc. 4 C.N.).
El Consejo de la Magistratura comporta la incorporacin de una
esto es, una vez dictada su ley orgnica 24 .937 y su correctiva 24.939 tlll.
Su composicin resulta equilibrada, tanto en lo relativo al pluralismo
poltico, como en orden a la representacin federativa y legislativa.
La presencia de un representante del Poder Ejecutivo y de la Corte
Suprema de Justicia se establece con fundamento en la determinacin
de nexos entre ambos poderes.
Las competencia de este rgano est contemplada en el art. 114
C.N .. y constituye la cabeza organizacional del Poder Judicial. sin que ello

institucin de trascendencia que marca un nuevo captulo referido al
Poder ludicial. En efecto. el sistema es superador al de seleccin que
rega con anterioridad y que otorgaba al estamento poltico una
intervencin exclusiva y preeminente en la designacin de los magistrados.
Ello no conduca a la design~in de los mejores para ocupar el cargo y la
propuesta para el nombramiento de magistrados era objeto de
negociaciones polticas sin poner el debido cuidado en la idoneidad
moral y jurdica del sujeto propuesto para la funcin.
Por este motivo, se reemplaz al viejo sistema y se impone el Consejo
de la Magistratura considerado como un rgano adecuado para el
nombramiento y se leccin de jueces y garantizador de la inde-
penden cia del Poder Judicia l.
En efecto, al otorgar a este rgano autnomo la misin de seleccionar
a los jueces mediante un mecanismo que debe garantizar la igualdad de
oportunidades y que verifique las condiciones de idoneidad de los
aspirantes se contribuye a una real independencia del Poder Judicial.
Este rgano tiene races en Europa donde se implement con la
finalidad de afianzar la divisin de poderes. Encuentra previsin normativa
en la Constitucin de Italia desde 1907. Espaa, tambin lo prev desde
1926, bajo la nominacin de Consejo Superior del Poder Judicial. Ambos
cuerpos normativos han constituido los modelos en base a los cuales se
ha inspirado el constituyente de 1994. Tambin son antecedentes. algunas
constituciones provinciales: as la de San luan. Ro Negro, San Luis, Tierra
del Fuego, Santiago de Estero y Chaco (1957).
\50n funciones propias del Consejo de la Magistratura la de seleccionar
por concurso los candidatos a jueces y nombrarlos y. frecuentemente. se
le asigna tareas vinculadas al Poder Judicial.
El Consejo de la Magist ratura Nacional. presenta la caracte rstica
de ser un rgano mixto representativo de diversos estamentos de la
sociedad. Formalmente se constituy el 16 de noviembre de 1996,
afecte el eercicio de la superintendencia que es retenida por la Corte y
los dems tribunales inferiores 1191. La atribucin de mayor trascendencia
que se le asigna es la de seleccionar mediante concursos pblicos a
los postulantes a jueces. A tal efecto, emite propuestas en ternas vincu-
lantes. Tambin t iene funciones en orden a la administracin de los
recursos y ejecuta el presupuesto de la justicia; ejerce facultades disci-
plinarias sobre magistrados; decide la apertura del procedimiento de
remocin. en su caso. ordena la suspensin y. eventualmente, formula la
acusacin correspondiente.
En sntesis. en el sistema nacional el Consejo de la Magistratura tiene
un doble orden de funCiones: por un lado la seleccin y juzgamiento de
los magistrados y, por el otro. la administracin del Poder Judicial.
Cabe sealar. que este Consejo no es esttico en su integracin.
sino que presenta movilidad dada la periodicidad de sus miembros; de
tal modo se procura el equilibriO entre la representacin de los rganos
polticos resultantes de la eleccin popular. de los jueces de todas las
instancias y de tos abogados de la matrfcula federal. Lo integran,
asimismo. otras personas del mbito acadmico y cientfico. en el
nmero y la forma que indique la ley.
(181 Adla. Mil-A. 72 : 97. Las referidas normas. disponen Que el Consejo se Integra por el
presidente de la Corte Suprema de justicia de la Nacin. cuatro iue<:es del Poder Judicial de la
Nacin elegidos por el sistema proporcional D Hont. ocho legisladores (cuatro senadores y
cuatro diputadosL correspondiendo por cada Coimara. dos al blOQue mayoritario y uno a la
primera mlnorfa y otro, a la segunda; cuatro abogados elegidos por los profesionales mediante
el sistema proporcional D' Hont: un representante del Poder Ejecutivo: dos representantes del
oimbito cientlfico correspondiendo uno a los profesores titulares del derecho y OtfO al campo
de otras ciencias. Como se ve; el Conseio de la Magistratura a nivel nacional est integrado pot
veinte miembros.
(19) Ouiroga Lavi. Humberto. U! C'Jrlslilucil1 dt la Nacin Ivgmrina. Corntntada. 3- ed ..
Zavala. Ss. As .. 2000. p 709 .

 254 Ferreyra de de la Rla Gonzlez de la Vega de Opl
Por ltimo, destacamos que cuando los jueces nacionales han cumplido
la edad de setenta y cinco aos se hace necesario un nuevo nombramiento
para mantenerse en sus cargos durante cinco aos ms. repitindose el
trmite por perodos sucesivos (art. 99 lnc. 4, prrafo 3 CN.).
6.2 En el orden provincial
La Constitucin de Crdoba de 1987. ha mantenido, en general.
sistema anterior por 10 que la facultad de seleccionar y de designar
magistrados y funcionarios del Poder ludicia! corresponde al Poder
Ejecutivo. con acuerdo de la Legislatura (art. 144 lnc. 9 Const. Pcia!.). Sin
embargo. el arto 157 establece que la seleccin de los jueces y magistrados
inferiores se har conforme un procedimiento que favorezca la igualdad
de oportunidades y la seleccin por idoneidad.
En rigor, el constitucionalista cordobs se aparta de las corrientes
mayoritarias en la doctrina nacional ~que se vio reflejada en el ciclo de
reformas de las constituciones provinciales iniciado en J986~ que
postulaban sustraer de los poderes polticos la facultad de seleccionar o
designar magistrados y funcionarios del Poder Judicia\. Sin embargo, con
fundamento en las disposiciones del mencionado arto 157 Consto Pcia\., y
respondiendo a un requerimiento social se dicta una ley por la que se
cre la Comisin Asesora para la d6Signacin de Magistrados y
Funcionarios, organismo destinado a cumplir una funcin de asesoramiento
al Poder Ejecutivo, proporcionndole un listado de nombres para el
nombramiento de jueces y funcionarios, prevIo examen de idoneidad,
pero sin establecer un orden de mrito 1201.
Posteriormente, en 1999, se dict la ley 8802 por la que se reemplaz
a la Comisin Asesora por el Consejo de la Magistratura que asiste al
Poder Ejecutivo en la tarea de seleccin de jueces de ma$lstrados.
El Consejo de la Magistratura provincial es un orap~mo de creacin
, '
legal que cuenta con atribuciones para dicta r s~ Qroplo reglamento de
organizacin y de funcionamiento y designar a sus rautoridades.
~.
aOI Vergara. Ricardo Alberto. Poder ludlc l,. l. en 1.11 COIIsrllud611 d~ Crdoba . Corntlllada.
' coordinada por Pedro). Fr(as. La Ley. tI~, As , 2()()O, p I ~O .
Teorra General del Proceso 255
Para la designacin de los magistrados. se inicia por
onvocatorias pblicas y abiertas para Que los aspirantes se ins
criban y as accedan a la evaluacin prevista consistente en oposi
-1 cin escrita , oral y de antecedentes. i '
En base al resultado de estas evaluaciones calificacin obtenida el
I Consejo confecciona un orden de mrito Que es remitido al Poder Ejecutivo.
El Consejo se organiza internamente a los fines de la recepcin y
evaluacin de las pruebas de oposicin en tres salas. a saber: 1) Sala
'el Civil. Comercial (Sociedades y Ouiebras) y Familia: 2) Sala Penal y Menores;
3) Sala Laboral. Contencioso Administrativo y Electoral. Cabe sealar. qu,e
para los casos de cargos en tribunales, con competencia mltiple, se
podr conformar una sala especial al efecto.
Es digno de citar el decr. 2635/99 (211. reglamentario de! arto 32 de la ley
8802 del 27 de diciembre de 1999, por el cual el Poder Ejecutivo provincial
renuncia a la facultad de alterar el orden de mrito de .Ios aspirantes
confeccionado por el Conseo de la Magistratura.
7. Sistemas de remocin
La remocin significa la separacin del magistrado de su cargo que
constituye la sancin ms grave que puede imponrsele. Para su
aplicacin se prevn para evitar la arbitrariedad. En la legislacin procesal
argentina no existe un procedimiento nico para la remocin de los
magistrados y, en general. las leyes establecen modos y procedimientos
distintos segn la categora de quienes hayan de ser sometidos a este
procedimiento. Deben diferenciarse dos sistemas fundamentales: el de
JUIcio poltico y el de jurado de enjuiciamiento mi .
En la Justicia nacional 105 jueces slo pueden ser removidos de sus
cargos mediante el procedimiento del juicio poltico (arts. 53, JI O y 115
C.N.), el Que puede iniciarse por las causales de mal desempeo o delito
en el ejercicio de la funcin o por crmenes comunes.
,
(21) Decr. 2635/99 -reglamentario del arto 32 de la ley 8802- en el que renuncia el Poder
Eiecutivo a alterar el orden de mrito. Crdoba. 27 de diciembre de 1999.
(22)Alsina. H . ab, cit .. t.1. p, 314,
 256 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 257

El juicio poltico contra un miembro de la Corte Suprema se inicia por La resolucin al respecto debe dictarse bajo pena de caducidad, dentro
el acto de acusacin formulado por la Cmara de Diputados ante el de los sesenta das, contados a partir de la acusacin.
Senado. el que debe declarar su admisin o inadmisin por mayorfa de El jurado puede dictar el fallo absolutorio o condenatorio, siendo en
las dos terceras partes de sus miembros presentes. Admitida la acusacin, este ltimo supuesto, como se ha dicho al solo efecto de la destitucin
I juicio es llevado a cabo ante el Senado. requirindose para el ya que si el pedido de destitucin se fundara en hechos que pudieran
desafuero el voto de los dos tercios de los miembros presentes. La configurar delitos de accin pblica, se remitirn, adems, copias
decisin que este organismo dicte tiene como nico efecto el de destituir autenticadas de las constancias pertinentes a la Justicia Penal.
al magistrado, quien de esta manera podr ser sometido a acusacin1 Contra la resolucin no proceder recurso alguno, salvo el de aclaratoria
que podr interponerse dentro de las cuarenta y ocho horas.
juicio y sentencia. como cualquier ciudadano conforme las leyes ordinarias
y ante los tribunales que corresponda.
En cambio, para la remocin de los jueces nacionales inferiores el
rgano encargado de decidir la apertura del procedimiento y de ordenar;
en su caso, la suspensin del juez, es el Consejo de la Magistratura. La
decisin sobre el desafuero es adoptada por (un jurado de enjuiciamiento)
integrado por legisladores. magistrados y abogados de la matrcula federal.
En la provincia de Crdoba. tambin los sistemas para la (emocin de
los jueces en general, presentan diferencias. Por una parte, est el (juiciO
polticOl> reservado para los integrantes del Tribunal Superior de Justicia y
por la otra, el procedimiento del <[jurado de enjuiciamiento) para los jueces
inferiores y miembros del ministerio pblico (aft. 159 Const. PciaJ.,
reglamentado por la ley provincial 7956).
En ambos procedimientos el trmite tiende a la eventual destitucin
del acusado, si se comprueban las causales imputadas. La ley provincial
delimita cules son los motivos que configuran el mal desempeo en la
funcin: negligencia grave, desconocimiento inexcusable del derecho,
supuesta comisin del delito (en el caso de delitos culposos, cuando
tenga incidencia funcional), inhabilitacin fsica o psquica y morosidad .
Esta ltima. salvo prueba en contrario. se presumir configurada en caso
de omisin reiterada de pronunciamientos, requerimientos, dictme-
nes. opiniones. El rgano encargado de controlar la tempestividad de
las resoluciones es el fiscal general.
El jurado de enjuiciamiento para los magistrados inferiores est
integrado por un vocal del Tribunal Superior de Justicia y cuatro legisladores
letrados si los hubiere, dos por la mayora y dos por la minora. quienes
duran dos aos en sus funciones. La jurisdiccin del denominado c:jury de
enjuiciamiento, se limita a suspender al juez acusado en el ejercicio de su
cargo si ello resultare necesario; declarar culpa ble o no culplable al acusado
del hecho que se le imputa y. en su caso, destituirlo si procede .

 CAPITULO IX

Ministerio Pblico

Sumarl o : 1. Ministerio Pblico . 1.1. Concepto, 1.2 .

Composicin. 2. Organizacin del Ministerio Pblico F1S(al en' el
orden provincial. 2.1. Caracteres. 2.2. Atribu ciones. 3. Organizacin
del Ministerio Pblico Nacional. 3.1. Composicin. 3.2. Funciones
"de los Integrantes de! Ministerio Pblico Fiscal. 3.3. Ministerio PbliCo
de la Defensa. 4. Organizacin del Ministerio Pblico Pupilar en el
orden provincia1. Caracteres. 4. L Funciones.

1. Ministerio Pblico

El princi pa l ob jeto de estudio del derecho procesal es la in stituc in

proceso como estructura tcnica iurdica y consecue ntemente los
principios y normas que lo regulan."EI proceso en su estructurtl e*terna -
est ! 1_

i su
Vinculada a esta ltima cuestin. se advierte que el Ministerio Pblico participa

 260 Ferreyra ele de la Ra - Gonztez de la Vega de Qpl
la
i i . que en integrando la relacin jurdico-
procesal. El concepto de (participante, es definitorio en la nomenclatura
clariatlsta y proviene del deslinde que efectua ra Chiovenda al formular el
concepto de parte. As. el ilustre maestro expres que eparle es quien demanda
,en nombre propio -o etl cuyo nombre se demanda- una actuacin de la (elj, !:I aquel
frente a quien sta es demandada, 111. En sntesis. partes son los titulares de las
pretensiones hechas valer en juicio, para lo cual se tiene en cuenta la
relacin o situacin jurdica regulada por normas procesales y no por las
sustanciales. Actan por derecho e inters propio; pero sucede que estos
funcionarios integrantes del Ministerio Pblico F'iscal y Pupilar actan
defendiendo un inters que les es ajeno personalmente y que pertenece
en su instancia a la colectividad o al orden social.
Por ello, la naturaleza de los integrantes del Ministerio Pblico, sea en
su rama fiscal o pupilar, es esencialmente diferente a la de los otros sujetos
procesales. Ello resu lta as no s610 porque defiend en un inters social.
sino porque a la par de ello estn cumpliendo con una misin que implica
un deber funcional impuesto lega lmente. Estos funcionarios pblicos
intervienen en el proceso impelidos por un vnculo de ndo le constitucional
reglamentado por las leyes orgnicas.
1. 1. Concepto
Hemos apuntado que el proceso es una institucin y se manifiesta
como el instrumento tcnico jurdico que nos brinda el legislador para
11) Chiovenda, citado porClari Olmedo. lorge, ob. cit.. t . 11. p. 52 .
Teorfa Genll1lll del Proceso 211
lograr la satisfaccin de las pretensiones. Puede ocurrir Que en la
consecucin de este fin el Estado no quiera abandonar a la iniciatIva
particular la existencia de una pretensin, o de una oposicin a ella; el
dilema entonces no puede resolverse ms que de una manera : esto es
estableciendo un rgano especffico con la misin primordial de interponer
pretensiones o de oponerse a ellas, ante el rgano ju risdiccional. sin
perjuicio de otras, de control y de vigilancia (21
I
La
i Pblico como celrgtHlo estatal encargado
de nacer I/aler ante el rgano jurisdiccional la representacin 1J la defen sa de los
intereses pblicos 1Jsociales del Estado) (JJ. Otros lo han conceptualizado como
cel rgano del Estado instituido para promover la actuacin jur!sdiaional de IGS
normas del orden pblico) 14).
En doctrina se han gestado distintas posturas, Que han tratado de
explicar la naturaleza jurdica del Ministerio Pblico. En algunos casos se
ha pensado que debe conformar una mai.i stratura especial e
independiente de cua lquier o tro Poder del Estado; en otros, por el
contrario, se ha sostenido que carece de independencia y por lo tanto
debe encontrarse subordinado al Poder Judicial o al Ejecutivo. Ello define
tres posturas: la posicin auto nomista. la judicialista y la gubernativa . Sin
embargo, estas posiciones y cavilacIones sustentadas por la doctrina han
sido superadas por obra del movimiento constltucionalista moderno de
las provincias y en el orden nacional por la solucin dada por la reforma
constitucional de 1994, que salv el vaco histrico existente en su texto
norma tivo, y lo incorpor explfcitamente en su arto 120.
El estudio del Ministerio Pblico supone el anlisis de una situacin de
ndole institucional y tambin de sus poderes desde el punto de vista funciona! .
121 Guas p, Jaime. Dm<lto Pfousal (ivil, 4 ed .. Civitas, Madrid, 1998, t. 1. p. 159.
m Dal, demente, IIIstitlluonrsdtdmffwprousal. Abeledo-Petrot Ss. As .. 1912, t 11. A p. 458.
(4) Vescovi. Enrique. C6dig<) lI(I1tfa/ dtl proceso. Abac o, Montevideo, 1992, t . 1. p. 40 l .

1262 Ferreyra de de La Ra GonzAlez de la Vega de Opl
En el primer aspecto se advierte que algunos regmenes
constitucionales provinciales ubican a este rgano en el seno del Poder
ludicia!. integrndolo. Asf ha sucedido en Crdoba. En efecto, ello fue
a'sr antes de la reforma de 1987 '1 tambin es el sistema adoptado a
partir de dicha Constitucin. En tal sentido, conforme el texto
con stituciona l el Ministerio Pblico integra el Poder ludicial '1 en
consecuencia sus miembros son nombrados '1 removidos en idntica
forma que los jueces; tienen los mismos deberes. obliga ciones e
inmunidades y gozan de estabilidad en sus cargos.
La segunda posicin es la que adjudica autonoma al Ministerio Pblico
tanto respecto del poder judicial como de los poderes polticos: este es
el sistema adoptado en el orden nacional a partir de la sancin de la
Constitucin Nacional de 1994. En efecto, el nuevo texto le ha asignado
el carcter de rgano extra poder con estructura bicfala con funciones
'especficas. Se trata de una posicin novedosa y diferente ya que de
alguna manera significa poner orden al sistema del Ministerio Pblico que
rega con anterioridad. Antes de la reforma constitucionaL el Ministerio
Pblico en el orden nacional actuaba como rgano perteneciente al Poder
Ejecutivo (posicin gubernativa). De tal manera sus integrantes eran
designados y remOVIdos discrecionalmente por el poder administrador
del cual dependan y carecan de la garanta de estabilidad propia de los
rganos jurisdiccionales . Cabe sealar adems por otra parte. que sus
funcione s tambin eran ambivalentes: por un lado actuaban como
abogados del Estado encargados del cobro de la renta pblica y por el
otro cumplan funciones judiciales en orden a la promocin y continuacin
de la accin penal y en la defensa del inters publico.
Desde el punto de vista funcional. es pOSible afirmar a partir del
espectro de atribuciones que les son confiadas. que su actividad es
compleja. cuestin que dificulta una adecuada sIstematizacin .
No obstante ello. es posible sealar un rasgo comn del Ministerio
Pblico consistente en que colabora con el juez en la tarea de
administrar justicia con funciones diferenciadas segn sea la materia
de que se trate. Su misin general es la de defender intereses que
afectan al orden pblico y social.
Al Ministerio Pblico le competen dos tipos de funcione s que difieren
conceptualmente de las propias de la jurisdiccin. La primera de ellas, de
carcter esencial. consiste en (e/ planteamiento de cierta e/ases de pretensiones o
petiones. o de oposiones a stas. !J su ejecuci6n se halla enwmendada al Ministerio
Pblico sea porque existe inters social t/1 no supeditar el cumplimiento d' eros a(los a
leona General del Proceso 283
fa il1i,iariWJ prima, Sta porque asi lo impone fa condid6n de las persOl1as ,u~os
dertdlos SI controvierten en el prousc) ISI. Por ejemplo. configuran esta situacin
los casos en que el Ministerio Pblico acta cuando est legitimado para
defender los intereses difusos o colectivos; en otros casos, c.omo promotor
de la accin penal pblica. La segunda funcin. de menor trascendencia
y por ello secundaria, se reduce a ejercer el contralor de la observancia de
ciertas normas adjetivas que hacen al orden pblico judicial. Por ejemplo,
cuando la ley impone su intervencin como custodio de las reglas de
competencias o en trmites universales; pinsese. por ejemplo en el
procedimiento del juicio sucesorio o de declaratoria de herederos.
De 10 expuesto se advierte que en el primer caso el Ministerio Pblico
asume en el proceso un rol semejante al de las partes y en algunos
supuestos interviene como representante de ellas. En cambio en la
segunda perspectiva acta como un rgano que coopera con la labor, del
juez en la tarea de administrar justIcia. De una u otra forma, cabe destacar
que en ambos casos desempea una funcin de tipo crequirente) o
<postulante), diametralmente opuesta a la del juez. a quien le corresponde
la de juzgar de manera exclusiva .
1.2. Composicin
El Ministerio Pblico se manifiesta tradicionalmente en dos ramas, la
\'F."iscal y la Pupilar.
El Ministerio Pblico Fiscal se muestra como un cuerpo nico, aunque
integrado por diversos rganos que actan en los procesos civiles, penales
y de familia.
En el orden penal. el Ministerio Pblico es el titular de la funcin
requirente y acta bajo las reglas de la oficiosidad y del principio de
legalidad. En Jfneas generales cumple la funcin de excitar y requerir a los
jueces a fin de que se obtenga una decisin adecuada a una pretensin
jurdico~penal. Oficiosidad significa que este funcionario acta por iniciativa
propia sin necesidad de excitacin extraa '1 por legalidad debe entenderse
que su actuacin se atiene a las reglas de la ley penal sin que puedan
t51 Palacio, Uno. Dmell., prousaf. Abeledo-Perrol, Bs. As .. 1979. t. 11. p. 588.
 264 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
influir en sus peticiones criterios polticos y de utilidad; es decir que carece
de facultades discrecionales, y una vez iniciada la accin penal ella no
puede suspenderse, interrumpirse o hacerse cesar salvo los casos
expresamente previstos por la ley 161.
El Ministerio Pblico es el encargado del ejercicio de la accin penal
que constituye una funcin publica que forma parte de la funcin judicial
el') sentido amplio y reglada por el derecho procesal. As, se ha dicho que
I, desde un punto de vista objetivo ejerce la actividad de excitar el ejercicio
de la funcin jurisdiccionalsolcitando del tribunal la decisin justa sobre
el fundamento de una pretensin jurd ico~penal l7l.
En el mbito civil y comercial, el Ministerio Pblico Fiscal interviene en
todos Jos procesos que rocen al orden pblico y su intervencin cesa
cuando se encuentre desinteresado el orden SOcial; tambin interviene
como custodio de las reglas de competencia.
En los procesos de familia. su actuacin responde al inters
comunitario que se proyecta desde el Estado en la tutela de ciertas
instituciones que deben ser protegIdas en su realizacin jurisdiccional.
Ello as. el Ministerio Pblico Fiscal habr de intervenIr en los procesos de
divorcio, filiacin, nulidad de matrImonio, etctera.
El Ministerio Pbliw Pupilar tiene a su cargo la defensa de los intereses
de los incapaces, de los pobres, de los menores y ausentes. como tambin
I la defensa del imputado, en los casos en que la ley as lo establece. Se
trata de funcionarios que colaboran con el juez en la tarea de administrar
justicia y su principal misin es la de velar por el cuidado de la persona e
intereses de los menores e incapaces, Seala la doctrina que las funciones
que le competen a esta rama del Ministerio Pblico se esbozan a partir de
lo preceptuado por los arts. 59 y 493 111. e.e.
Por otra parte, se ha definido al Ministerio de Menores como la rama
del Ministerio Pblico vinculada al ejercicio de los poderes del patronato
estatal ya la vigilancia de la persona de Jos incapaces y a la mejor defensa
de sus intereses 191.
(6) Vlez Mariconde, Alfredo', Derrclio proctStll p<"~I, Marcos Lerner, Cba., t. n, p. 297, i
(7) Vlez Mariconde, Alfredo, ob. Cit.. p. 296.
(8) Alslna. Hugo, Tr"'lldo It6r;(0 prctico dt dueclto procts/JI vil 11 comtf(i/JI. Edlar, Ss. As.,
1980. t. 11. p. 357.
(9) Busso, Eduardo B., C6digo Civilollolado, Ediar. Bs. As .. 1958. t . 1. p. 433.
,
leona General del Proceso 265
Los Intereses de los Incapaces han sido objeto, desde tiempo atrs.
de honda preocupacin en todas las sociedades organizadas. LDs sistemas
que se han seguido para su organizacin varan segn sea la concepcin
polftica O jurdica de cada pas y en cada poca.
2. Organizacin del Ministerio Pblico Fiscal en el orden provincial
En la provincia de Crdoba, el Ministerio Pblico est organizado
conforme las previsiones de la Constitucin PrOVincial que lo disea y lo
reglament a travs de la ley orgnica del Ministerio Pblico Fiscal (ley
7826); en tanto que el Pupilar se reglamenta a travs de la ley de asistencia
jurdica gratuita (ley 7982). La estructura del Ministerio Pblico presenta
un rasgo cjudicialistal', al considerarlo como parte del Poder Judicial. En
este sentido el artculo 171 de la Constitucin Provincial establece que
este rgano est a cargo de un fiscal general y de los fiscales que
dependan de l 1101. Como se advierte, su organizacin responde a un
esquema vertical con una cabeza del rgano, que se visualiza en el fiscal
general. que integra el Poder Judicial.
El Ministerio Pblico, as. est compuesto por el fiscal general. dos
fiscales adjuntos y los fiscales de Cmara. en lo Correccional, de Instruccin ,
en lo Civil y Comercial. de Familia. de Menores. y en lo Electoral. en el
nmero que determine la ley.
El Ministerio Fiscal ejerce sus funciones con arreglo a los principios de
legalidad, imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica en todo
el territorio de la Provincia segn 10 dispuesto por la Constitucin Provincial.
El fiscal general tiene a su cargo la misin de fijar las polticas de
persecucin penal e instruye a los fiscales inferiores sobre el cumplimiento
de sus funciones. conforme los principios de unidad de actuacin y
dependencia jerrquica.
Las diferentes funciones que cumple el Ministerio Pblico estn
explicitadas en el artculo 172 de la Constitucin Provincial y tienen su
(10) El arto 5.0 de la ley 7826 (mociif. por ley 8714. arto31 prev: cEJ Ministerio Pblico esta
integrado por el fiscal general. dos fiscales adiuntos y los fiscales~ ctimara, en 10Correcclo-
na!. de Instruccin. en lo Civil y Comercial, de Familia. de Menores. y en lo EJectorab.
 ,
266 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
imagen correlativa en el texto de la ley orgnica del Ministerio Pblico
F~As ambos textos legales atribuyen a este rgano la funciones de:
I El artkulo 173 de la Constitucin Provincial determina 105 requisitos
\.!l)Prepllrar !I promover lo. lIai6n judicial en defel1sa del inters pblico !I d, 105
deredlOs de la s persomU)'. Tal prerrogativa pone en la cabeza de estos
funcionarios la delicada funcin de proponer acciones en proteccin de
los intereses sociales. Como se advierte, se trata de una frmula amplia
que en la prctica encuentra un reducido o escaso mbito de actuaoln.
puesto que al no estarle reconocida expresamente legitimacin para
actuar en defensa de los intereses colectivos, como Jo ha sido narmado
en la Constitucin Nacional en SU art. 43, impide que acte y por lo
tanto la norma no resulta operativa .
rl2i):Custodia la jurisdiccin y competencia de los tribU/lales provindales !I fa normal
preYw-fn del strvicio de justicia y procura ante aquellos la satisfaccin del ikttrb
,, social,. Como es sabido. la distribucin de competencias entre los distintos
rganos del Poder Judicial pertenece a la ley y resulta indisponible por las
partes . En otras palabras. se t rata de un asunto que integra la rbita del
orden pblico judicial. Por ello. en todas las causas en las que se cuestione
la competencia del juez o trbunal. deber intervenir y emitir opinin el
I Ministerio Fiscal. a travs de sus diferentes estamentos. Adems participa
en los procesos de extradicin y en los de exequatur para la ejecucin de
resoluciones judiciales provenientes del extranjero.
(Promueve y ejercita la acciI1 pel1al pblica ante 105 tribunales competentes si"
'uie de los dtrtdlos que las leyes acuerdan a los particulares,. Esta actividad es la
car erfstica que desempea este funcionario en el proceso penal dado
que ejercita la facultad requirente. La realizacin de esta funcin importa
tambin la de disponer las medidas necesarias para llevar adelante la
investigacin ante la comisin de un supuesto hecho delictivo. Es evidente
que esta tarea demanda a estos funcionarios una especial versacin jurdica.
Por ltimo el artculo referido prev que el fiscal general (dirige la
poNda tcnica judicial,. En este orden de ideas. la Polida lud icial colabora
con este participante en el mbito penal. tanto en la investigacin
como en la represin de los delitos; adems colabora con el fiscal en
, la indivIdualizacin de los culpables y en la reunin de las pru ebas
tiles para la investigacin 1111.
(1 1) En este sentido v.se e l art. 187 del Cdio Procesal Penal.
,
...
-
T,oria General del Proceso 2.7
para desempearse como fiscal general de la Provincia. A tal fin prev que
la persona que aspire a ocupar dicho cargo debe reunir las condiciones
exigidas para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia; tiene iguales
incompatibilidades e inmunidades y puede ser removido de su cargo por
las mismas causales. El cambio significativo que realiz el convencional
constituyente de 1987. respecto del Ministerio Pblico, es el de establecer
la periodicidad en el cargo. AsC ser elegido a propuesta del Poder Ejecutivo
y designado con acuerdo de la Legislatura: sin embargo. durar cinco
aos en sus funciones y puede ser designado nuevamente.
Con relacin a los dems miembros del Ministerio Pblico. V.gr. fiscales
adjuntos. de Cmara, de Primera Instancia con competencia en materia
civil, penal y de familia, se mantiene el sistema de designacin y la
garanta de innamovilidad en forma Idntica al de los jueces. Por ello
permanecern en sus cargos mientras dure su buen desemp eo y
conducta: gozan de las inmunidades y tienen iguales incompatibilidades
que los jueces. Su designacin y remocin se establece de la misma
forma y con los mismos requisitos que para 105 dems miembros del
Poder Judicial, segn sea su jera rqu a.
2.1. Caracteres
La ley rganica d el Ministerio Pblico Fiscal, en su art. 10. dispone que
este rgano forma parte del Poder Judicial; sin embargo goza de independencia
orgnica funcional. Esto significa que tiene por misin actuar en defensa del
inters pblico y de tos derechos de las personas; procura ante los
tribunales la satisfaccin del inters social y se encarga de velar por la
normal prestacin del servicio de justicia. Para el cumplimiento de sus
funciones se le reconoce autarqufa. puesto que se le asigna una cuenta
especial del presupuesto del Poder Judicial.
Tiene una ul1idad orgnica por cuanto constituye un cuerpo nico. que
es representado por cada uno de sus integrantes en los actos y procesos
en que intervengan; ejercen asf sus funciones a travs de los diferentes
rganos que lo integran y que actan bajo los principios de legalidad.
imparcialidad. unidad de actuacin y dependencia jerrqu ica.
La jerarqu(a se manifiesta en la posibilidad que le asiste a [os rganOs
de rango superior d e impartir instrucciones a los inferiores, como tambin
 268 Fem!yra de de la Ra - Gonztez de la Vega de Opl
la de ejercer un control en el desarrollo de la gestin 1121. Esto es as dada la
vigencia del principio de legalidad que cie la actuacin de este Ministerio JlII.
2.2. Atribuciones
La ley orgnica del Ministerio Fi scal establece genricamente las
atribuciones que les son reconocidas por la Constitucin Provincial 11.(.
Ellas consisten en concurrir a los lugares de detencin cuando 10 estime
conveniente; tambin pueden asistir a las visitas que a los detenidos
rea lice el Tribunal Superior de Justicia. Adems puede requerir el auxilio de
las autoridades provinciales y de la fuerza pblica; imparte instrucciones a
los inferiores jerrquicos, y tambin imparte rdenes e instrucciones
generales y particulares a los integrantes de la Polida Judicial a travs de
I los rganos competentes para cada caso. A su vez. ejerce las dems
funciones que las leyes le asignen. ' I
La leY 7826 esc~etamente prev que los fiscales civiles y comerciales han
de intervenir en todos los conflictos de competencia. Pero su actividad no se
agota en ello. sino que adems dicha ley les impone conocer y emitir opinIn
en tos juicios universales: concursales y sucesorios. Esta ltima intervencin
encuentra su fundamento en la proteccin de intereses vacantes o pblicos
en los que est interesada la sociedad . Estos funcionarios garantizan la
regularidad del trmite en los denominados cactos de jurisdiccin voluntaria,.
(12) El arto 4 de la ley 7826 reza : .Subordinacin jerrquica. El Ministerio Pblico se
organiza jerrquIcamente. Cada fiscal controlar el desempeo de quienes 10 asIsten y ser
responsable de la aest!fr que ellos tienen a su cargo pudiendo impartIr instrucciones a los
frscales inferiOres con arrelo a 10 dispuesto en el Ttulo IV. Los funcIonarIos que asisten a un
superiOr jerrquico y los 6ranos inferiores. deben obediencia a sus instrucciones,.
ll31 El art o 11 de la ley 7826completa la norma del arto 4.lranscripta supra. al disponer:
.Instrucciones. los Interantesdel Ministerio Pblico plX!rn impartir a los Inferiores jerrqui-
cos. las InstruccIones convenientes al servicio y eiercicio de sus funcIones, respetando el
principio de leaalt:lad. Quedan exceptuados de lo dispuesto en el prrafo anterIor los requeri-
mientos. conclusIones. e Imposici6n o cese de medidas de coercin,. (Sen ley 81471.
(14) El arto 10 de la ley 7826 dispone: En 121 ejercicio de sus Funciones. el Ministerio
.Pbllcocuenta con las siguientes auibuciOfles: 1) Interesarse en cualquier proceso Judicial al
slo efecto de observar la normal prestacin del servicio denunciando las irregularidades que
observare. con arrelo al art o16. Inc. 2; l/Concurrir a los lugares dedetencin cuando Ioestime
conveniente y asistir a las visitas que a los mismos efecte el Tribunal Superior de JustiCIa; 3)
Requerir el auxilio de las autoridades provinciales y de la fuerza pblica: 4) Impartir 6rdenes e
del Proceso
leoria General 269
y participan en los procedimientos relativos al estado civil de las personas
cuando no le corresponda intervenir al fiscal de Familia.
Tambin les compete a estos funcionarios el ejercicio de'I9:xJa accin
fiscal que interese al orden pblico, con excepcin de los asuntos
encomendados a otros.
Cabe sealar que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba ha
omitido toda referencia explcita del Ministerio Fiscal. en el entendimiento
de que su competencia estaba fijada por la ley orgnica; sin embargo se
ha advertido la necesidad de aclarar cules son los supuestos de actuacin.
que no son contemplados en forma concreta en la ley (1)1.
3. Organizacin del Ministerio Pblico Nacional
Los miembros del Ministerio Pblico Nacional integran una magistratura
especial. distinta y autnoma con respecto a la de los jueces y tribunales.
con quienes colaboran en la funcin de administrar justicia, pero de cuyos
poderes decisorios ca recen aunque, en materia penal. las leyes reconocen
al Ministerio Pblico ciertas potestades ordenatorias e instructorias li! .
La Constitucin Nacional. en su art. 120. le atribuye a este rgano
independencia con autonoma funcional y autarqura financiera y tiene
por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad,
instrucciones enerales y particulares a los integrantes de la PQlica Judicial a travs de los
rganos competentes para cada caso; 5) Eercer las dems facultades que las leyes fe asignen:
6) Impartir instrucciones a los inferiores jerrquicos.
(15) Ello se grafica en el dictamen N 71/96 del fiscal de Cmara. de! que surge que la
legitimacin de la intervencin de este rano en las causas que se tramitan ante el Fuero Civil
y Comercial no slo est dada por el nuevo Cdigo de Procedimientos (ley 84651. sino
tambin. en primer lugar por la Constitucin de la Provincia. la ley orgnica del Ministerio
Pblico ~ 7826 Y dems leyes de carcter sustancial y procesal Determina que acta en
cuestiones decompetencia. recusaclfr con cau~ del juez O secretario. beneficio de litiar sin
gastos. actos de jurisdiccin voluntaria (por eiemplo sumarla de informacin de rectificacin
de partidas. modificacin o cambio de nombre. residencia de los escribanos. ausencia simple
o con presuncin de fallecimiento. desaparicin forzada). falsedad. seunda copia de escritura.
concursos y quiebras. El fiscal civil por los arts. 179 y 258 de la ley 24.522 representa al
sndico cuando no eKistan fondos suficientes y se deben incautar bienes en Olra jurisdiccin;
el fiscal de Cmara Civil interviene en caso de impugnacin de la sentencia de verificacin en
todos los casos en que el sndico sea parte (art. 272 ley Citada) Y en todos los casos de
impugnacin de acuerdo homoJogatorio (art. 51 ib.l .
O 6) Palacio. Lrno. ob. cit. p 168 .
 270 Ferreyra de de la R(a Gonz41ez de la Vega de Opl
de los intereses generales de la sociedad. en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica . En igual sentido dispone la ley orgnica del
Ministerio Pblico que delimita su actuacin 1171.
El Ministerio Pblico Nacional presenta la caracterstica diferenciada
de ser bicfalo, ya que a la cabeza se encuentran por una parte el procurador
general de la Nacin y por la otra el defensor general de la Nacin. En
idntico sentido lo regula el arto 20 de la ley orgnica HII . Estos miembros
gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones
de igual modo que los jueces .
Cabe sealar que en el orden nacional el Ministerio Pblico comprende
tanto al fiscal como al pupilar y no forma parte del Poder judicial. ni se
encuentra subordinado al Poder Ejecutivo. En rigor, se trata de un rgano
denominado cextrapoderJ, Presenta una organizacin jerrquica
especial. la cual exige que cada miembro del Ministerio Pblico con trole
el desempeo de los inferiores y de quienes lo asistan. Debido a ello
es que estos funcionarios cuentan con facultades y responsabilidades
disciplinarias reconocidas en la ley orgnica a los distintos magistrados
o funcionarios que 10 integran.
3.1. Composicin
Como dijimos, el Ministerio Pblico, en su expresin fiscal, se integra
por un procurador general de la Nacin y por procuradores fiscales que
[171 As! dispone ~l art o1- de la ley 24.946; (El Ministerio Pblico es un rgano Indepen-
diente, con autonom!a funcional y autarquia financiera, que tiene por funcin promover la
actuacin d~ la lustlcla en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuacin e Independencia, en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica, pero sin sulecin a InSlTucciones o directivas emanadas de
rganos ajenos a su estroctura. El principio de unidad de actuacin debe entenders~ sin
periuiclo d~ la autonomfa que corresponda como consecuencia de la especificidad de las
funciones de los fiscales. defensores y tutores o curadores pblicos. en razn d~ los diversos
intereses que deben atender como tales. Posee una organizacin jerrquica la cual exige que
cada ml~mbro del Mlnisterlo Pblico controle el desempeo de los Inferiores y de quIenes lo
asistan, y fundamenta las facultades y responsabllidades disciplinarias que en esta ley se
reconocen a los distintos magistrados o funcionarios que lo integran.
[18) La norma citada expresa: ..El Ministerio Pblico est compuesto por el Ministerio
Pblico Fiscal y e) Minist~rlo Pblico de la Defensa .
.,
Teorla General del Proceso
actuarn por ante la Corte Suprema de lusticia de la Nacin y por el fiscal
naciona l de Investigaciones Administrativas.
Este cuerpo se desenvuelve a travs de diversos rganos personales.
unificados por la idea comn del desempeo de una misma tarea y
organizado en forma escalonada. De tal modo que en sentido descendente
se individualizan distintos rganos representativos en cada instancia 1191,
3.2. Funciones de los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal
La ley orgnica confiere a este Ministerio ciertas funciones que hacen
a la tutela del inters publico y con un sentido pedag6gico resul tan
e eradas. siendo las de mayor trascendencia las siguients:
amover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de
los' ereses generales de la sociedad.
~epresentar y defender el inters pblico en todas las causas y
as'Mci's que conforme a la ley se requiera .
~romover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y
c~ona!es, salvo cuando para intentarla o proseguirla fuere necesario
o requerimiento de parte conforme a las leyes penales.
'rOoffi()V{" la accin civil en los casos previstos por la ley.
(19) Integran est~ cuerpo los fiscales generales ante los tribunales colegiados, de casa-
cin, de segunda instancia, de Instancia nica, los de La Procuracin General de la Nacin y los
de Investigaciones Administrativas. Integran adems este cuerpo los denominados fisca les
generales adjuntos ante los tribunales colegiados de casacin, de segunda instancia y de
instancia nica, los de Procuracin General de la Nacin y de Investigaciones Administrativas.
Tambin lo integran los fiscales ante los jueces de primera instancia, los fiscales de La Procuracin
General de la Nacin y los fiscales de Investigaciones Administrativas. Por ltimo, es de
sealar Que en el estamento menor se encuentran los fiscales auxiliares de las fiscalas de
0
primera instancia y de la Procuracin General de la Nacin. As! lo expresa el arto 3 de la referida
ley, que establece: ..El Ministerlo Pblico Fiscal est Integrado por los siguientes magistrados:
al ProcuradorGeneral de la Nacin, bJ Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de justicia
de Nacin y Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas. cl Fiscales Generales ante los
tribunales colegiados, de casacin, deseguncla instancia, de Instancia nica, losde La Procuracin
General de la Nacin y los de Investigaciones Administrativas. di f'iscales Generales,Adjuntos
ante los trlbunales y de los organismos enuncIados en el inciso cJ. el Fiscales ante lo$. iueces
de primera instancia; los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin y los.f1scales de
Investigaciones Administrativas. fJ FiscalesAuxUiares de las fiscalfas de primera irlstancla y de
la Procuracin General de la Nacin .

272 Ferreyra de de la Ra - GOflzlez de la Vega de Qpl
pro~esos de nulida~ ~e matrimonio y divorcio, de
. (;;\ Intervenir en los
fl~n y en todos los relativos al estado CIVil y nombre de las personas,
venias supletorias. declaraciones de pobreza.
I i en Jos que se alegue privacin de justicia.
por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de
por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal.
en cualesquier causa o asunto y requerir todas
conducentes a la proteccin de la persona y bienes de los
menores, Incapaces e inhabilitados, de conformidad con las leyes
respectivas, cuando carecieren de asistencia o representacin legal; o
cuando fuere necesario suplir la inaccin de sus asistentes y representantes
lega les, parientes o personas Que Jos tuvieren a su cargo; o hubiere Que
1 la gestin de estos ltimos.
Defender la jurisdiccin y competencia de los tribunales.
la defensa de la persona y los derechos de los justiciables
que sea requerida en las causas penales, yen otros fueros cuando
a9~los fl.eren pobres o estuvieren ausentes.
\E) Velar ~r.l~ defensa de !o;; derec~os hum.anos ~n !~: ~stable~imientos
carcelarios, ludlclales, de pohoa y de mternacln pSlqutatnca, a flO de que
los reclusos e internados sean tratados con el respeto debido a su persona,
no sean sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes y
tengan oportuna asistencia jurdica. mdica, hospitalaria y las dems que
resulten necesarias para el cumplimiento de dicho objeto promoviendo las
acc'ones correspondientes cuando se verifique violacin. ,
Intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la
ana argentina.
3.3. Ministerio Pblico de la Defensa
Conforme al mandato del arto 120 CN., a la cabeza de este Ministerio
se encuentra el defensor general de la Nacin, como jefe mximo, y lo
integran los dems miembros que la ley establezca 1201.
120) El arto 4 de la ley 24. 946 esrablece que el Ministerio Pblico de la De fensa se integra
por un defensor general de la Nacin. por los defensores oficiales ante la Corte Suprema de
, ,
Teora General del Proceso 273
El defensor general posee deberes y atribuciones, siendo algunas de
ellas las siguientes:
- Ejercer ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los casos
que corresponda, las facultades del Ministerio Pblico de la Defensa.
- Delegar sus funciones en los defensores oficiales ante la Corte
Suprema de lusticia de la Nacin. de conformidad con lo previsto en
el arto 52 de la ley Orgnica.
- Impartir instrucciones generales o particulares a los integrantes
del Ministerio Pblico de la Defensa para la adopcin de todas las
medidas necesa ri as y conducentes al ejercicio de las funciones y
atribuciones Que las leyes le confieren.
- Realizar todas las acciones conducentes para la defensa y proteccin
de los derechos humanos, sin perjuicio de 10 dispuesto por e\ arto 86 C.N..
- Promover y ejecutar polticas pa ra facilitar el acceso a la justicia
de los sectores discriminados.
- Disponer fundada mente, de oficio o a pedido de cualquiera de los
-
magistrados que integran la Defensa OficiaL la actuacin conjunta o
alternativa de dos o ms integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa.
de igualo diferente jerarqua, respetando la competencia en razn de la
materia y del territorio, cuando la importancia o dificultad de los asuntos
la hagan aconsejable. Esta limitacin no rige para los magistrados de la
Defensora General de [a Nacin.
- En los casos de formacin de equipos de trabajo. la actuacin de
los defensores que se designen est sujeta a las directivas de! titular.
Justicia de la Nacin. por los defensores pblicos de Menores e Incapaces ante los Tribunales
de Segunda Instancia. de Casacin y ante los Tribunales Orales en lo Criminal y sus adjuntos;
y defensores pblicos oficiales ante la Cmara de Casacin Penal, adjuntos ante la Cmara de
Casacin Penal. ante los Tribunales Orales en lo Criminal. adjuntos ante los Tribunales Orales
en lo Criminal, de Primera y Segunda Instancia del Interior del Pas, ante los Tribunales
Federales de la Capital Federal y losde la Defensora General de la Nacin, defensores pblicos
de Menores e Incapaces adjuntos de Segunda Instancia. y defensores pblicos oficialesadjun-
tos de la Defensora General de la Nacin. defensores pblicos de Menores e Incapaces de
Primera Instancia y defensores pblicos oficiales ante los jueces y Cmaras de Apelaciones.
defensores auxiliares de la Defensora General de la Nacin. Forman parte de este cuerpo
tambin -el Ministerio Pblicode la Defensa- en calidad de funcionarios los tutores y curadores
pblicos cuya actuacin regula la citada ley.

274 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
- Asegurar la debida asistencia de cada una de las partes con intereses
ontrapuestos, designando diversos defensores cuando asf lo exija la
naturaleza de las pretensiones de las partes.
- Asegura r en todas las instancias y en todos los procesos con menores
o incapaces [a separacin entre las funciones correspondientes a la
defensa promiscua o conjunta del defensor de Menores e Incapaces y la
defensa tcnica que. en su caso. pueda corresponder al defensor oficial.
Por otra parte cabe sealar que los diferentes integrantes del Ministerio
Pblico de la Defensa continan la actividad desplegada por sus miembros
inferiores y participan en el proceso conforme los deberes y atribuciones
fijadas en la ley orgnica.
Los defensores oficiales actan ante la Corte Suprema d e Justicia
de la Nacin brindando asistencia al defensor general en las fu nciones
que ste les encomiende . Adems, la ley orgnica esta blece deberes
y atribuciones, tales como las de sustituir o reemplazar al defensor
general en la s causas sometidas a su intervencin o d ict amen cuando
por neces idades funcionales ste as lo re sue lva y en caso de
apartamiento o vacancia .
Pueden distinguirse en la funcin, los defensores pblicos de Menores
e Incapaces y los defensores pblicos oficiales, ejerciendo respectivamente
la representacin promiscua y la defensa de los carenciados.
Los defensores pblicos de Menores e Incapaces aseguran en las
instancias y fueros en que acten la representacin promiscua del arto 59
Ce. Por consiguiente entablan en defensa de los menores e incapaces
las acciones y recursos pertinentes, ya sea en forma autnoma o junto
con sus representantes necesarios, v.gr. padres, tutores o curadores.
Por su parte. los defenso res pblicos oficiales tienen como fun cin la
de proveer lo necesario para la defensa de la persona y los derechos de
los justiciables, en las causas penales y en otros fu eros, cuando aqullos
fueren pobres o estuvieren ausentes.
Asf ejercen la defensa y representacin en juicio, como actores o
demandados, de quienes invoquen y justifiquen pobreza o se encuentren
ausentes en ocasin de requerirse la defensa de sus derechos. Su actuacin
tambin comprende la defensa de los imputados en las ca usas que
tramitan ante la justicia en lo criminal y correcciona l. en los supuestos en
que se requiera conforme lo previsto por el Cdigo Procesal Penal de la
Nacin . En esta tarea debern entrevistar peridicamente a sus
defendidos, informndoles sobre el trmite procesal de su causa; debern
imentar la conciliacin y ofrecer medios alternativos para la resolucin de
leorla General del Proceso 275
conflictos. Tambin deben arbitrar [os medios para agotar la bsqueda de
los demandados ausentes. En consecuencia su actuacin cesa cuando
notifiquen personalmente al interesado de la existencia del proceso.
4. Organizacin del Ministerio Pblico Pupilar en el orden
provincial. Caracteres
En el orden local, el constituyente ha hecho caso omiso del Min isterio
Pupilar, por lo que ha sido la ley 7982, conocida como de Asistencia
Jurdica Gratuita, la que ha salvado el olvido del le:islador. La citada
normativa incluye un cuerpo de asesores letrados, integrado por asesores
en lo Civil y Comercial. en lo Penal, de Menores, de Familia y de Trabajo.
asignndole funciones, en algunos casos ya establecidas por las leyes
sustantivas y procesales.
4.1. Funciones
El Ministerio Pupilar en el proceso civi l no tiene ninguna facultad de
instrucci n y menos de decisin, correspondiendo estas ltimas a la
jurisdiccin en grado de exclu sividad. ,
Como se apunt, el arto 59 e.e. ha establecido una representacin
promiscua y complementaria de los menores e incapaces por el Ministerio
Pblico Pupilar. Ell o determina que este funcionario deba intervenir
necesa riamente en toda cuestin en la que est en juego la persona o los
bienes del incapaz. Su funcin , en principio, es la de asistencia y control,
y la omisin de su intervencin produce la nulidad de las actuaciones. Por
ello se ha dich o que [a intervencin del asesor letrado completa la
representacin del incapaz, pero no sustituye procesalmente la de su
representante necesa rio, padres o tutores.
Cabe sealar, por otra parte, que este funcionario. dada la naturaleza
de su i nterven cin como representante prom isc uo, puede suplir
subsidiariamente la omisa actuacin de los representantes legales
individuales. Pinsese en el caso de un tutor que cumple en forma
deficitaria su funcin, sin requeri r medidas necesarias pa ra la proteccin
de [os bienes del incapaz; en este supuesto el asesor podr requerir
las que estime conducentes en inters de aqul. Por cierto que tal
facultad debe ser ejercida ante casos extremos .
 276 Ferreyra de de la Ra GonuJez de la V~a de Opl

En el proceso civil el Ministerio Pupilar cumple adems otra funcin, a

saber. la de defensa de los pobres o carenciados en los trminos de la ley
de asistencia jurdica gratuita. en cuyo caso ejerce la de patrocinio letrado.
Ello importa que este funcionario brindar asesoramiento jurdico,
dar consejos y esgrimir la defensa tcnica que a su juicio requiera
la causa. As por ejemplo, presentar escritos, asistir a las audiencias. CAPITULO X
ofrecer prueba, etctera .
Tambin ejerce la funcin de representar a los ausentes o personas
inciertas: de este modo se garantiza el contradictorio. Es claro entonces
que para que el juez ordene la representacin del citado por el asesor
Estru y clasificacin de los
letrado. debe tratarse de una persona incierta o de domicilio desconocido
que haya sido citada previamente por edictos. En tal supuesto la funcin
procesos
del asesor es principalmente la de ejercer el derecho de defensa. y adems
deber realizar las gestiones necesarias para ubicar el paradero del citado
y as lograr que efectivamente asuma su calidad en el proceso. Cuando el
asesor representa al ausente, cuenta con las mismas atribuciones y
sujeciones de las partes. con la sola salvedad de que al Ministerio Pupilar
Sumarlo: l . Unidad del proceso y dIversidad de los tipos
no se le impondrn costas por las actuaciones que promueva o por los procesales. 2. Estructura del proceso civil. Claslflcacin. 2. 1. Por la
ecursos que entable en cumplimIento de sus funciones {arto 137 C.P.C.C.I. naturaleza del rgano. 2.2. Por la nalUraleza de la pretensin. 2.3.
Cabe sealar por ltimo que los integrantes del ministerio pblico Por la existencia o no de conflicto. 2,4 Atendiendo al fin perseguido.
pupilar cumplen funciones espedficas en ciertos fueros. Tal sucede en el 2.5. Por SU estructura. 2.5. [. Juicios <ilaratlvos enerales. 2.5.2.
fuero laboraL en el que se lo denomina (procurador del trabajo) y acta Juicios declarativos especiales. 2.5.3. Juicio ejecutivo general. 2.5,4. I
Juicio ejecutivo especial. 3. Estructura y clasificacin de los procesos
en defensa o patrocinio de la parte obrera. Otra funcin especial es la
penales. 4. Estructura y clasificacin de los procesos de familia y
ue cumple el Ministerio Pupilar en el fuero de familia a travs de los
laborales. 5. Tendencias actuales en la lelslacln. 5.1. Proceso por
sesores de familia, quienes tienen una funcin preponderante y diferente audiencias. 5.1.1. Audiencia preltmlnat. 5.1.1.1. Concepto y
n orden a la conciliacin de las partes. en una etapa prelurisdiccional caracteres . 5. 1.1.2. Objeto y funcIn . 5. 1.2. Etapa de las
que en algunos casos es obligatoria yen otros es optativa . postulaciones. 5. 1. 3. Audiencia de vista de causa. Concepto y
fundamentos. 6. Otras Instituciones actuales.

1. Unidad del proceso y diversidad de los tipos procesales

El proceso es una est ru ctu ra tcnica y constituye una unidad
conceptual que puede ser perfilada y delimitada a parti r de sus elementos
externos en una forma meramente descriptiva o determinando su naturaleza
jurdica o esencia . Estos puntos han sido desarrollados en otro capftulo
pero conviene recordar que para describir el proceso tenemos que aludir
a tres elementos bsicos: el objetiVO. el subjetivo y el teleol~co. Ceda
u'no de ellos es IIldlspelisabl pa ra idenbhcarlo como tal.

,
,
,"~
278 ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Desde otro punto de vista. esto es analizando el proceso en su esencia,
es una institucin jurdica destinada a la realizacin jurisdiccional indirecta
del derecho de fondo. Esta institucin, ente abstracto, toma vida en el
trmite a travs de diferentes formas procesales que intentaremos clasi ficar
atendiendo a diversos criterios: en primer lugar en el campo del proceso
civil y luego en otros mbitos procesales.
No existe en realidad una sola figura procesal, sino mltiples figuras
procesales que en atencin a sus varias caractersticas se agrupan en
diferentes tipos que pretendemos clasificar. La tipologa procesal puede
trazarse desde diferentes puntos de vista. Pero el mejor criterio a emplear.
como suma divitio del proceso. es el que fija en el sector del ordenamiento
jurdico al que pertenece la materia del que el proceso se ocupa. Cierto
es que en sectores distintos del derecho puede haber materias ms
afines entre s que entre ellas y las restantes de su grupo; pero. aun
reconociendo esta circunstancia. el c riterio debe ser mantenido
porque en realidad la pertenencia a un mismo mundo jurdico imprime
carcter a cada materia procesal.
Por elfo debe entenderse que desde este punto de vista los principales
tipos de procesos son los siguientes: a) Proceso civil. extensivo a todas
las materias del derecho privado: rama lgicamente igual a las restantes
pero la primera y ms adelantada desde el punto de vista de su evolucin
cientfica. b Proceso penal: que comprende las materias penales: de l
cabe considerar como variedad el'proceso militar y el de los menores 411; cl
y con carcter solamente enunciativo. el proceso administrativo. el proceso
internacional, el proceso laboral. familiar. etc.tera .
Cabe sealar que la existencia de mltiples tipos procesales, esto
es la pluralidad de tipos procesales existe sin afectar la unidad
conceptual de la figura procesal madre: el proceso como estructura
tcnica jurdica, que es uno y nico y sigue siendo idntico aunque se
manifieste diferente en sus ramas .
Sealamos por ltimo que atento esta unidad fundamental del
proceso,es posible el tratamiento conjunto de algunos de sus aspectos y un
tratamiento diferenciado respecto de otros. Ello se traduce en una variedad
, Existen diferentes criterios para su clasificacin, a saber:
111 Guasp, Jaime, ob. cit., p. 27.
,
- leorla General del Proceso
en la tipologra normativa de cada rama procesal que implica de alguna
manera la necesidad del estudio diferenciado para cada una de ellas.
La clasificacin de los procesos, ya sea doctrinaria o legislativa mente.
surge ante la necesidad ineludible de contemplar nuevas situaciones a las
que un sistema nico no puede brindar soluciones.
Actualmente, con el transcurso del tiempo, con la aparicin de nuevas
formas de vida, por las profundas transformaciones socioeconmicas, se
hace sentir la necesidad de crear otras forma s procesales. Se multiplican
los procedimientos, casi podrfamos decir que hay una excesiva proliferacin
de tipos. As nuestro Cdigo Procesat Civil y Comercial contempla los
declarativos y ejecutivos, los que se distinguen en generales y especiales.
actos de jurisdiccin voluntaria, a los que debe tambin agregarse los
procedimientos que contemplan las diferentes leyes (por ejemplo: de
amparo, de familia, de sociedades y concursos, etctera).
La tendencia moderna para los cdigos procesales civiles tiende a la
simplificacin de los tipos procesales. Ello se advierte tambin en otros
procedimientos formales ms actuales como el Cdigo Procesal Penal,
el Laboral y el Familiar, que no muestran la abundancia de nuestro Cdigo
Procesal Civil. Existen adems procedimientos con particularidades
propias, que pueden clasificarse en la legislacin positiva vigente. Esta
clasificacin persigue un fin didctico y permite efectuar un estudio
metodolgico de los procedimientos.
2. Estructura del procesQ civil. Clasificacin
El proceso civil presenta una estructura dialctica reiterada en sus
diferentes regulaciones adjetivas. Es as que se inicia por actos <te
postulacin en los que se plasman la pretensin esgrimida por el actor
que se integra con la contestacin de la demanda o diferentes actitudes
que puede asumir el demandado frente a ella y se desarrolla en etapas
posteriores, de prueba, de discusin y de sentencia.
1. Por la naturaleza del rgano:
11. Por la existencia de conflicto;
111. Por el fin perseguido;
IV Por la estructura;
V. Por la naturaleza de la pretensin.
,
 260 Ferreyra de de la Rla Gonzlez de la Vega de Opl
leoria General del Proceso 211

"- . 2. 1. Por fa naturafeza def 6rgano

"
Esta clasificacin se efecta teniendo en cuenta al juez, es decir al
sujeto que va a dirimir el conflicto. En este enfoque, se distingue el
procedimiento judicial pblico propiamente dicho del procedimiento
arbitral realizado ante jueces privados previsto para casos especia les.
Ambos se ajustan al precepto constitucional del debido proceso y
, del juez natural (art. 18 CN.).
Proceso judicial: Se hace referencia al que se desarrolla1ante el6rgano
jurisdiccional (tribunales pblicos) y que constltuye el proceso por

..2...
" ~
antonomasia. Es aquel que se realiza ante un juez investido por el
Estado de la potestad de administrar justicia. con todas las facultades

"-- que le son inherentes: notio, lIocat;o. ,oerlio, iudieio JI executio. El

fundamento constitucional del proceso judicial est dado por el
principio del juez natural y debido proceso.
- Proceso arbitral: se configura esta modalidad cuando el proceso se
desarrolla ante un juez denominado rbitro, que recibe el mandato de las
partes o de la ley, cap el fin de dirimir la contienda, respetando las garantras
.- de imparcialidad y ecuanimidad. En otras palabras, las partes pueden, en

-
.-
.- . . o
oz~~
u
~

o_
VI' u
,
Z<OOOU
O:l_z:I_""ooc.;

..-o0...la: . "'u'
<"'
.
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ciertos casos. sustituir al rgano jurisdiccional del Estado que hubiere
correspondido entender, para someter la decisin de sus controversias a
uL<.lv-
c_uo...;t::tc_ jueces privados de su eleccin. llamados rbitros. que a diferencia de los
u < > ",N"
_C~
jueces ordinarios. reciben sus facultades de las partes. Asimismo, su poder

.-
I I
.
"~

v-
o~
_ v
de juzgar se encuentra limitado a las cuestiones que a ellos se les
propongan. A diferencia del juez pblico, el rbitro carece de caertio y de
~-
~
executio. Por consiguiente, su poder comprende el de conocer, llamar a las

0- partes para que comparezcan y se defiendan y dictar sentencia. En el

I~~L~~
caso de que se vieran precisados a dictar medidas cautelares deber""
hacerlo a travs de un juez pblico. Su sentencia (laudo) deber ser
protocolizada en los libros de un juzgado ordinario y de este modo tal
, ,
..
-.. .. -o e
1\1'-0
pronunciamiento se convierte en un ttulo susceptible de ejecucin. Como
ca rece tambin de facultad de executio. los trmites destinados a la
o
c.-
- --
. .- .....
:;:1
~
"
... 'o
"'
ejecucin de la sentencia se realizarn ante el juez pblico.

"
--
'- 2.2. Por la naturaleza de la pretensin
>
Este criterio de clasificacin est determinado por el tipo de pretensin
y los divide en: universales y singulares .

 282 Ferreyra de CIt la Rla Gonzlez de la Vega de Opl
Procesos universalts : son aquellos que tienden a la
patrimonio de una persona por causa de muerte o de
Estos procesos ejercen fuero de atraccin. Esto
juez de la causa deben deducirse y tramitarse todas las aC(
que tengan los acreedores contra el causante de la
fallido. As por ejemplo, cuando el proceso universal es
fallecimiento de una persona en virtud de lo dispuesto
c.e.. se ventilan a un mismo tiempo diferentes acciones
diversos sujetos para la liquidacin de un activo comn
Existen tres tipos de procedimientos universales:
El sucesorio;
el concursal (art o 22 de la ley 24.552);
la quiebra (art. 136 de la ley 24.5 52).
Procesos singulares: En los procedimientos singulares el
la existencia de partes individuales en situacin de li
titulares de las pretensiones hechas valer en juicio,
deben contar con capacidad procesal. Estos sujetos,
se encuentran en una posicin dobte, igual
en estos procesos encontramos siempre a un actor y
munidos del poder de accin y de excepcin re,:f
significa que la ley debe garantizarles.
constitucional. iguales oportunidades en cuanto a la
Se encuentran adems en una posicin contradic toria,
pretensin del actor, se esgrime una pretensin
demandado. El alcance que se le atribuye a la parte
de la siguiente manera : puede estar representado por
fsica o jurdica, es decir se manifiesta en forma singular.
calldad de parte se posicionan dos o ms sujetos. ellos
en sentido plural {litisconsorCio). En los procesos i
el inters de una o ms personas con relacin a una o
determinadas . Pero como se ha dicho, en caso de que se
plurales lo que caracteriza al procedimiento .-como singula~_
los sujetos por una nica relacin juridico-procesa1.
2.3. Por la existencia o 00 de conflicto
(
Los procesos judiciales se subclasifican segn se plantH In olio. o
no controversia. En tal sentido se distinguen los procesos conlenclCIOS
de los actos de jurisdiccin voluntaria .
Teorfa General del Proceso
~onttnciosos : Son aquellos que tienden a la ob tencin de u
pronunciamiento que d irima un conflicto u oposicin de
1
suscitado entre dos o ms personas que revisten la calidad de <partes
Cabe sealar que esta situacin de controversia existe aun en el
de rebelda del demandado, porque lo que carac teriza a eslto,
procedimientos es que la contienda exista al menos en situacin
La rebelda es una figura que data desde muy antiguo y a travs de ella
responde a la inactividad de las partes frente a una conminacin
actividad, especfficamente la de comparecer a estar a derecho y
su posicin de parte en el proceso. Por conSIguiente, ella deviene por
I falta de cumplimiento de una carga procesal. esto es, la de
apersonarse. Es as que si la parte es declarada rebelde el
y avanzar por sus diferentes etapas y se le tendr por notificado de
dems provldendas dictadas.
En cambio, cuando el demandado comparece al juicio y se opone a
pretensin ejerciendo su poder de excepcin en forma genrica,
frente a un proceso en el que se advierte la vigencia plena y efectlva
contradictorio. Es as que la parte podr dedudr las defensas que tuvIere
podr discutir las pretensiones hechas valer por el actor en su
Tambin podr o frecer y producir la prueba necesaria a su derecho.
tAlIos de ;urisdiai6n.voluMlaria: LDs llamados actos de
tienen por finalidad integrar, constituir o dar eficacia a ciertos estados
relaciones jurdicas privadas frente a la sociedad. )
En estos actos de jurisdiccin votuntari(no hay conflicto)unque
, , eventualmente pueden tornarse contendosos. En ellos participa un
miembro del Ministerio Pblico Fiscal asegurando el contradictorio. Ci~o
sector de la doctrina no le reconoce a esta actividad el carcter de
<jurisdiccional,. As apunta Palacio, que <no puede denominarse ;urisdiccional
esta actividad cuando no existt cOMflicto 111. En tal sentido existe una marcada
tendencia a descongestionar el mbito de la justicia y achica r la masa
litigiosa. por lo que se ha entendido que este tipo de actividad podra
realizarse en sede administrativa.
I t2) Palacio. t. l. ob. cit.. p. 227.
,J t31 Palacio. t. l. ob. ci t.. p. 356.

284 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
2.4. Atendiendo al fin perseguido
Esta clasificacin tiene en cuenta el tipo de condena que puede ser
el resultado del proceso. As distinguimos: los prOUS()s IBlara/ivos, los eiecurivos
!J los cautelares. Esto es, segn se pretenda la declaracin de un derecho,
su ejecucin o el aseguramiento de lo resuelto.
.ffieclarativos:
El juicio declarativo, llamado tambin ordinario, de conocimiento o
de cognicin es aquel que tiene por objeto una pretensin inicialmente
incierta tendIente a lograr que el trihunal que conoce el problema reciba
la prueba y dicte la sentencia decidiendo sobre el fondo de la cuestin. 1
Es decir. siguiendo el concepto de Palacio, es el procedimiento que tiene
por fin que el juez dilucide o declare el derecho mediante la apllcacin de
las normas pertinentes. A travs del desarrollo y culminacin del juicio, se
obtendr una sentencia que contenga una declaracin de certeza sobre
la existencia o inexistencia del derecho pretendido por el actor dando
por terminada la situacin dudosa. En nuestro Cdigo Procesal Civil se los
denomina juicios ordinarios (arts. 417. 485 c.P.c.]; tambin se encuentra
en esta categora el juicio abreviado. Es que en el ordenamiento procesal
local se admiten dos clases de juicios declarativos: el ordinario y el abreviado
(art. 411 c.pc.). La sentencia que se dicte en ellos produce el efecto de
cosa juzgada material. Esto significa que la resolucin una vez firme y
ejecutoriada goza de ir/mutabilidad y, por lo tanto, la ley no admite otra va
procesal autnoma que posibilite su modificacin. De aqu que esa
inmutabilidad de 10 resuelto, ante la falta de recurso o por haberse agotado
la instancia en alzada. implica la estabilidad del pronunciamiento definitivo
en cuanto a la mera declaracin. condena o constitucin que contiene.
En doctrina a este tipo de procedimiento se le denomina proceso de
conocimiento o de plena cognici!}. Ello porque el conocimiento del juez
es cuantitativamente plenario, por cuanto abarca la totalidad de la relacin
jurdica que se le somete a juzga miento . As. las partes tendrn la
posibilidad de alegar y discutir con holgura sus pretensiones y,
correlativamente, de ofrecer y diligenciar todas las medidas de pruebas
pertinentes. Es de advertir que el sistema del Cdigo Procesal de la Nacin
establece en el Libro JI de la Parte EspeCial los llamados procesos de
conocimientos que comprenden : el proceso ordinario (art. 330 C.PC.N) y
el proceso sumarsimo (art. 498 C.P.C.N).
Teorla Gentlral del Proceso 285
'" Ejecutivos:
El proceso de ejecucin es aquel en el cual preexistiendo un derecho
cierto o presumiblemente cierto, se procura su efectivizacin para
satisfacer el inters del titular. En este tipo de proceso se solicita la
efectivizacin coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o
en un ttulo de ejecucin 141: :"
El legislador al establecer el juicio ejecutivo en la ley procesal ha tenido
en miras otorgar un instrumento gil y apto para lograr el cobro de ciertos
crditos en un tiempo razonable. Ello apareja un doble beneficio para el
acreedor y el deudor (art. 414 e.p.c.). Lamentablemente este..objetivo se
ha desvirtuado en el procedimiento y en la prctica el trmite ejecutivo a
menudo insume ms tiempo que la tramitacin de un juicio declarativo.
Modernamente han aparecido otras formas procesales .ms expeditivas
que cumplen adecuadamente con los fines de celeridad y agilidad y se
manifiestan en los denominados procesos monitorios, urgentes, etctera.
>Cautelares:
Es comn que la sustanciacin del proceso lleve un tiempo
considerable. En efecto, la experiencia demuestra que entre demanda y
sentencia puede transcurrir un largo perodo de tiempo. Por ello,la los
fines de garantizar los derechos de! actor o evitar que ellos se tornen
ilusorios, se han previsto los procedimientos cautelares.
Las medidas cautelares son aquellas que tienden a impedir que el
derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualldad o eficacia
durante el tiempo que transcurre entre demanda y sentencia 1'1. Pero
con ms precisin se ha sealado que las medidas cautelares (son
resoluciones jurisdiccionales provisionales que se dictan inaudita parte o con trmite
sumario o de conocimiento limitado con el fin de evitar el menoscabo inminente de
derecflOs personales o patrimoniales. 161. I It
2,5, Por su estructura
Los juicios contenciosos declarativos y ejecutivos, atendiendo a
su est ructura se subclasifican en generales y especiales. Este criterio
14) Couture. Eduardo. Fundamenlos dt demllo proctsal civil. Talleres Edigraf. Ss. As., p 4'5
(5) Palacio. Uno. Tr"lado, t . VIII, p. 62.
, 16) Colombo. Q1Jigo de Proudlmitnlo Civi/!I Comercial. Abeledo..Perrot. Ss. As.. 1965,
-- .. ~.-
 286 Ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl
tiene en cuenta prevalentemente las formas procesales asignadas
para su trmite.
'(La regla general para la tramitacin de un juicio civil es el procedimiento
ordinario general o de conocimiento amplio ..IPor ello se ha dIcho que la
denominacin generales) hace referencia a la subsidiariedad. es decir
que aquel conflicto de intereses donde la ley ritual no ha establecido un
procedimiento determinado, tramitar por los declarativos generales 11 1.
Ello surge del propio texto del Cdigo ydel anlisis de las disposiciones
contenidas en los arts. 420 y 423 CPe.. De la lectura de estas normas se
advierte. en primer lugar, que cuando se trate de alguna cuestin no
apreciable en dinero o cuando haya dudas sobre el valor de la demanda
se utilizar el procedimiento ordinario. Completa este pensamiento lo
dispuesto en el arto 420 CP.C. norma antigua pero de gran utilidad que a
veces no est incluida en los cdigos modernos y que establece que en
caso de que se suscitara alguna duda sobre qu procedimiento deba
adoptarse. los tribunales debern proceder por el trmite ms amplio.
esto es por el procedimiento del juicio ordinario.
Por otra parte. la procedencia del trmite abreviado est enunciada
en forma taxativa en el arto 418 a lo largo de siete incisos . Para la
determinacin de este trmite el legislador ha tomado partido por un
criterio prevalentemente cuantitativo tensado por el que tiene en cuenta
la naturaleza de la pretensin. As. ciertos asuntos imponen una
t ramitacin ms sumaria. y en atencin a ello. es que se ha sealado en
el texto normativo las pretensiones que deben tramitarse bajo la forma
de juicio abreviado.
2.5.1 .....Juicios declarativos generales
El juicio ordinario es aquel en el cual pueden
plantearse y decidirse en
forma definitiva la totalidad de las cuestiones jurdicas derivadas de un
conflicto entre partes. Es la forma ms comn de tramitacin de la litis."
Constituye 10 que en doctrina se denomina procesos de cognicin; se
caracterizan por el grado de conocimiento que asume el juez respecto a
las situaciones jurdicas que se pueden plantear y sobre las cuales ha de
(7) Rodrrguez )utl!z. Manuel E .. Procedlmjt ~ICS gf~trltS y especi/es. Alveroni. Cba ..
1999. p. 13.
,
Teorla General del Proceso 287
versar la decisin . En otros ordenamientos procesales se alude a este
. tipo de proceso cuando se emplea el vocablo ,plenarios. Esto es asf
porque atiende a la totalidad del conflicto. dirimindolo en forma
definitiva. En este tipo de proceso la sentencia produce el efecto de .
cosa juzgada material. que Implica la inmutabilidad de lo decidido y
adems que no podr realizarse otro juicio entre las mismas partes. con
el mismo objeto y por la misma causa. El juicio ordinario es el prototipo
del juicio de conocimiento.
Como dijimos, el juicio ordinario es aquel que tiene por objeto una
p retensin inicialmente incierta tendiente a lograr que el tribunal que
entiende en la causa conozca a fondo el problema. recit)a la prueba y
.
dicte sentencia de mrito. decidiendo en forma definitiva la '
cuestin.
Por el trmite del juicio ordinario se ventila todo asunto cuya cuanta
exceda los cien jus. y toda demanda que persiga la condenacin de danos
y perjuicios, cualquiera sea su monto.
-:El juicio ordina ri o constituye la va de mayor amplitud para
esclarecer las contiendas o conflictos. Se caracteriza por sus plazos
amplios que se reflejan en todas sus etapas~Por ejemplo: en el plazo
pa ra contestar la demanda (art. 49 3 C.P.C); en el plazo para ofrecer,
recepcionar y merituar la prueba (art. 498 Cp.e.) y en el trmino para
dictar sentencia (art. 12 1 CP.C).
,.,. El juicio abreviado. que tambin pertenece a la categora de los
declarativos generales. est reservado a cuestiones de menor entidad
econmica y el trmite es ms sucinto. Se sustanciar por el trmite del
juicio abreviado toda demanda cuya cuantfa no exceda los cien jus, con
excepcin de las que persigan la condenacin de daos y perjuicios que.
como vimos. se sustanciar siempre por el procedimiento o rdinario'. Del
mismo modo. tambin se tramitar n por el procedimiento del juicio
abreviado: la consignacin de alquileres; la accin declarativa de certeza ;
el pedido de alimentos y litis expensas; los incidentes y todos los casos
para los cuales la ley sustantiva establece el juicio sumario u otra expreSin
equiva lente (art. 41 8 c.P.CC). De igual rttodo que en el juicio ordinario. la
sentencia que se dicte en el juicio abreviado produce el efecto de cosa
juzgada sustancial.
2.5.2. Juicios declarativos especiales
Los juicios declarativos sec1asifican en generales y en especiales. Hemos
desarrollado en el punto anterior los generales. Los juicios declarativos

268 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl Teorla General del Proceso 289

especiales son caracterizados por el arto 412 CP.e. como (aquellos que la
ley establece para detenninadas relaciones de derecho), Indudablemente
cabe computar entre ellos, adems del juicio de divisin de condomiio, el
de mensura y deslinde, el desalojo. etctera. Se hallan sometidos a trmites
especficos. diferentes al general. cuyas particularidades procesales, resultan
determinadas generalmente por la naturaleza de la pretensin y por el
derecho de fondo que se pretende realizar.
" 2.5.3. Juicio ejecutivo general
El proceso ejecutivo pretende asegurar dos valores, el de celeridad y
el de seguridad. cuya tensin se manifiesta en este tipo de juicio que
nuestra ley regula con similitud al previsto en el sistema de la Nacin .
Como principio general puede decirse que el procedimiento ejecutivo
es el instrumento acordado por el legislador que permite a travs de una
sustanciacin gil obtener la realizacin del crdito plasmado en un ttulo
que debe reunir ciertas caractersticas especificas. As, el ttulo ejecutivo
goza de una presuncin de autenticidad. A tal efecto. debe contener
ciertas condiciones genricas indispensables; tales son: que contenga una
obligacin de pagar una suma de dinero; que la cantidad sea lquida o
fcilmente liquidable por una simple operacin aritmtica sobre las bases
que el mismo ttulo suministre; por ltimo. que ella resulte exigible. es decir
no sujeta a condicin y que sea de plazo vencido (arts. 5! 7 Y 51 B c.P.c.) .
Se trata de . un juicio sumario en sentido estricto y de ejecuci6n cuyo objeto
consiste en una pretensin tendiente a ~acer efectivo el cumplimiento de una obligacMn
documentada en algUtlOS de los ttulos ejecutivos extrajudiciales (convencionales o
administrativos) que en razn de su forma o conterddo autorizan a presumir la
certeza del derec~o del acreedof) 1~1. ~ p retensin ejecutiva 5010 puede pronunciarse sobre la legitimidad de
o!As. se ha expresado que (nuestro proceso ejecutivo es un verdadero juicio.
siempre jurisdiccional. con etapas necesarias de conocimiento (el examen del ttulo por
el juez) . bilateralidad y posible contienda (cuando el ejecutado excepciona), (91.
El fundamento de este tipo de proceso reside en razones que abrevan
en el conce pto de necesidad referido especialmente a la s relaciones
comerciifles. De este modo se procur implantar una va idnea y rpida
para el cobro de ciertas obligaciones. El logro no fue total porque slo es
va rpida cuando el demandado no ejerce su derecho de defensa. en
cuyo caso una vez interpuesta la demanda y citado para oponer
excepciones. el juez sin ms trmite dicta sentencia.
Colombo. en un anlisis sobre el origen del juicio ejecutivo seala que
.ma/ltiene un estreclio parentesco con el preterito rnandaturn de solvendo sine clausula
iustificativa. sumido en la penumbra liist6rica, y agrega que cese rnandatum tuvo
origen en una reaccin tendiente a satisfacer una necesidad; la reau.i6n consisti6 en
oponer al solemnis ordo iudicairius del dereclio comn formalista. rompliUldo, lento y
costoso. Para ello se instrumentaron tipos de procesos cuya caracterstica. fuera la sumariedad
y as arbitrar un recurso tC/co que perrni tiera lograr celeridad y plena/efectividad con
que el proceso debe contribuir a la agilidad propia del trfiro mercantil, (lO.
Se ha sealado que en (nuestro juicio ejecutivo liay s610 una dosis del
derecflO germano. conjugado y atemperado por la juricidad romana y los principios
ticos del dereclio can6nico. En la ejecuci6n pura predomina la influencia germnica
y el principio de la disponibilidad absoluta del dereclio y se antepone ia celeridad a
la seguridad jurdica, (111.
Par ultimo. cabe destacar que en el juicio ejecutivo general es posible
su realizacin a lo largo de cuatro etapas. al igual que el ordinario. Ello
sucede cuando el demandado impugna el tftulo a travs de excepciones.
En este caso la ley establece un trmite demasiado burocrtico que se
opone a las caractersticas de procedimiento que se pretende (arts. 545 y
ss. c.pc.). El trmite es estrictamente ejecutivo s610 cuando el demandado
no opuso excepciones y vencido dicho plazo, el juez dicta sentencia
(art. 546 c.pc.). La sentencia de trance y remate que resuelve la
las excepciones y decidir llevar adelante la ejecucin o no hacer lugar
a ella (art. 556 c.pc.). Produce el efecto de cosa juzgada formal. por
ende los arts. 529 y 557 c.P.C. dejan a salvo la posibilidad tanto al
actor como al demandado para entablar la demanda ordinaria de
repeticin. sin que pueda volverse a discutir en este trmite sobre las
defensas que hayan sido motivo de pronunciamiento.

tSI Palacio. Uno. Tralado.... t. XI . p. 170. (10) Colombo. Carlos J.. C6digo de Proudimim/o Civil y Comucial de la Capital. Abeledo-
(9) Podelti. Ramiro l., Tra/ado de las tjecuciones. 3" ed. ampliada y actualizada porvrctor A. Perrot. Bs. As .. 1965. t.11. p. 755.
Guerrero Leconte. Ediar. Bs. As .. 1997. p. 97. ' 111) Podetti . Ramiro l .. ob. cit., p. 97 .

290 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl leol1a General del Proceso 29 1

l 2.5. 4. Juicio ejecutivo especial
Bajo la forma de tramitacin de juicios ejecutivos especiales, se
tratarn pretensiones de naturaleza ejecutiva que estn contenidas en
documentos a los que la ley sustancial y procesal) les asigna una forma
particular de sustanciacin. Tales son la ejecucin prendaria, hipotecarla.
la ejecucin de sentencia. las ejecuciones fiscales. reguladas en el Cdigo
Tributario (arts. 120 y ss. del cr.) y el cobro de multas y de costas
liquidadas (art . BOl CP.C).
3. Estructura y clasificacin de los procesos penales
En el mbito del proceso penal cordobs, el legislador ha tomado
partido por una estructura procesal tipo, denominada c:juicio comm. A
travs de esta forma procesal que seala un encadenamIento determinado
de actos procesales. se dIrime la pretensin punItiva del Estado 1121.
MaterIalmente. se ha presentado al proceso penal como una serie de
actos cumplidos por los rganos pblicos determinados por la ley y por
particulares obligados o autorizados a actuar. En esta nocin se comprende
a todas las personas que deben o pueden intervenir. sea con relacin a~
objeto principal O accesorio del proceso IIJI.
Cada norma penal elabora un tipo de ilicitud que consiste en la
descripcin de una conducta humana que puede ocasionar dao y por 10
tanto contiene una amenaza de sancin para ella. As las normas
establecen las penas o medidas de seguridad que se hn de aplicar a
quienes incurran en la conducta descripta.
..... El juicio comn est diseado en base a dos grandes momentos: el
primero. la investigacin fiscal preparatoria o excepcionalmente
jurisdiccional. que culmina con la acusacin (a rts, 301 y 339 c.P.P.). El
segundo momento se manifiesta en el juicio plenario. oral. pblico y
contradictorio que se realiza ante el tribunal de sentencia. Cmara del
Crimen. que conoce en forma unipersonal o colegiada. segn sean las
circunstancias. < que resuelve en forma definitiva (art, 381 c.P.P.).
La regulacin del juicio comn ha sido formulada con la reforma al
Cdigo Procesal Pena l. que adoptando criterios innovadores en la mat eria
cambia la forma procesal en relacin al Cdigo anterior. Si milar proceso
se ha recibido para el Cdigo Procesal Pena l de la Provincia de Buenos
Aires . sancionado el 18 de diciembre de 1997 . Se ha dicho
acertadamente que el nuevo Cdigo se sien t a sobre dos pilares
fundamentales . cuales son: efectividad y garanta, siguiendo los
recientes lineamientos sentados en Congresos, Jornadas de Derecho
Procesal que acentan sus propuestas fundamentalmente en un mayor
activismo de los sujetos y simplificadn del rito IUI
Este nuevo Cdigo Procesal. con modelo simila r al cordobs. se
estructura a travs de una etapa instnlctorja pre:limi nar a ca rgo del
Ministerio Pblico y con la intervencin del juez penal denominado de
.garantfas). La simplificacin del rito se manifiesta a travs de diferentes
resortes que fueron instrumentados a lo largo de I~ instruccin y del
plenario. tales como la desaparicin del procedimiento intermedio. la
audiencia preliminar del debate y el juicio abreviado. entre otros "".
Por ltimo. es importante destacar en ambos Cdigos Procesa les
Penales la reubicacin de los sujetos procesales. que significa una
reasuncin de roles por cada uno de los sujetos interVinientes.
....:El Cdigo Procesal Penal regula en el Ubro Tercero, adems del juicio
comn, los procedimientos especiales. En esta ltima categora se ubican
el juicio correccional. el juicio abreviado. el jukio de menores y el juicio
por delitos de accin privada .
Confonne el principio sentado supra. los juicios especiales presentan
la caracterstica de ser una forma particular de t ramitacin para supuestos
determinados. La diferen te forma de tramitacin asignada por la ley
procesal penal para juicios especiales tiene en cuenta diferentes
ci rcunstancias. As por ejemplo, la magnitud de la pena (juicio correccional).
la edad del imputado (juicio de menores) o la naturaleta de la causa (juicios
por delitos de instancia privada).
Un caso especial incorporado recientemente en el c.P.P. es el de juIcio
abreviado; esta modalidad encuentra fundamento en la actitud que asume

(141l.edesma. Angela Esther. d..a reforma procesal penal de la provincia de BuenosAlrtlt,

(121 El juido comn ~t regulado a partir del art. 361 e.p.e. LL 1997-8. p. 1056.
(131 Clari Olmedo. [o rge. Dtrt'~O pr0US4/ ptl1a/. t.lI. p. 22. ( 151ledesma. Angela Esther. ob. cit, en nota anterior. p . 1056.

:292 Ferreyra de de la Rua - Gonzlez de la Vega de Opl
~I imputado en orden a la confesin o admisin de los hechos endilgados,
lo que ocasiona la terminacin anticipada del trmite. Por ello el juicio
abreviado suscita un truncamiento del proceso y por ende se torna ms
breve. El fundamento para justificar esta forma de procedimiento est
dado en buscar una solucin que otorgue al justiciable una salida rpida
y justa a su conflicto y a la vez descongestione al Estado en su tarea de
administrar el derecho 1101.
La novedad en este tipo de trmite est dada en la aceptacin en
materia penal de naturaleza no disponible. de la posibilidad de un
consenso especial entre el Tribunal. el fiscal y la defensa. lo que autoriza
a formular un acuerdo que suscita el acortamiento de trmites procesales
y que incluye el tema de la imposicin o extensin de la pena (11).
La nica norma que alude a este tipo de procedimiento establece
que el trmite del juicio abreviado proceder cuando el imputado confesare
circunstanciada mente su culpabilidad. en cuyo caso podr omitirse la
recepcin de otra prueba tendiente a acreditarla y siempre que existiere
acuerdo entre el Tribuna l. el fiscal y los defensores. Se trata de una instancia
de corte netamente transaccional y negociadora, en la cual el llamado
principio de autonomfa de la voluntad. tradicionalmente ajeno al proceso
penal. pasa a ocupar un papel preponderante (18l. La transaccin o
negociacin propia del proceso abreviado reside fundamentalmente en
cuantificar el monto de la pena. El protagonista principal de este trmite
es el Ministerio Pblico Fiscal. En definitiva, la decisin de imponer el
trmite de juicio abreviado es una decisin que pertenece al campo de la
poltica procesal criminal y se justifica ya que configura un medio para
lograr condenas en forma ms rpida o en tiempos ms breves.
La reduccin en el trmite. en consecuencia, se manifiesta
especficamente en la etapa de la prueba. ya que la confesin
circunstanciada de la culpabilidad por parte del imputado,' libera al fiscal
y al tribunal de producir y de recibir o tra prueba tl9!.
(16) Vivas Usher. Gustavo. ob. cit .. 1. 11. p. 429.
(17cafferata NOfes. Jos.llTlroduccilt 111 dtMlloproct5IJl penalJ. Marros lemer; Cba . 1994. p. 51
118) Vivas Usher. Gustavo. ob. cit .. 1. 11" P 430.
! 19) El an. 415 CPP dispone: .Si el imputado conlesaredrcunstanciada y llanamente su
culpabilidad. podr oml(lr5(.' la recepci6n de la prueba tendiente a acreditarla. siempre que
estuvieren de acuerdo el Tribunal. el fiscal y los defensores En tal caso. la sentencia se fundar
leona General del Proceso 293
Esta nueva forma procesal significa admitir una excepcin al princIpio
de legalidad que implica en ciertos casos la limitacin de la bsqueda de
la verdad real por la verdad consensuada y priorizar por sobre la aplicacin
de la pena, la reparacin de la vfctima u otras soluciones alternativas (~.
El proceso de menores regulado a partir del art. 416 c.P.P. y
reglamentado por la ley provincial 4873 se rige en principio por las reglas
comunes del Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, su caracterstica especial
est dada por ciertos puntos diferenciados que establece la ley, como
por ejemplo la salvedad que se regula para los imputados menores. quienes
no se encuentran sometidos a la normas relativas a la prisin preventiva.
Por otra parte, respecto a ellos se impone la regla de la reserva protegiendo
el derecho a la intimidad del menor, disponiendo que el juicio de debate
se realizar a puertas cerradas.
Por ltimo. el juicio por delitos de accin privada denominado
quere!la" constituye otra forma de tramitacin especial y se reservan
para esta calificacin las acciones de calumnias e injurias (211 . Este tipo de
trmite est regulado a partir del art. 424 c.P.P y prev en su procedimiento
la realizacin de una audiencia de conciliacin.
,
4. Estructura y clasificacin de los procesos de familia y laborales
~ En el proceso de familia se presentan diversos tipos procesales, que
en algunos casos son establecidos por la ley procesal provincial y en
otros por el Cdigo Civil.' Esto es asf. ya que por la importancia y
trascendencia de ciertas instituciones. el legislador nacional ha
considerado conveniente establecer normas que se ocupen de regular
en las pruebas recoldas en la InvestiaCln penal preparatoria y no se podr Imponer al
imputado una sancIn ms grave que la pedida por el fiscal. No reir lo dispuesto en este
artfculo en los supuestos de conexin de causas. si el imputado no confesare con respecto a
todos los delitos atrlbuldos. salvo que se haya dispuesto la separacin de juicios .
(201 Cafferata Nores.los J.. ob. cit.. p. 52.
(2 1) El an 73 C.P establece que . ... son acciones prlvada s las que nacen los siguientes
delitos: 1) CalumnIas e injurias: 21 Violacin de secretos. salvo en los casos de los ans. 154 y
157: 3) Concurrencia desleal. prevista en el an. 159: 4) Incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar. cuando la victlma fuera el cn)'\Jge~.

294 Ferreyra de de la Ra Gonzlaz de la Vega de Opl
una cuestin eminentemente procesal. De este modo se procura garantizar
la efectividad de las instituciones reguladas por los cdigos de fondo mI.
En Crdoba existe una organizacin y procedimiento especiales para
[os asuntos de familia mI. En el procedimiento familiar tambin se legisla
un juicio comn, existiendo adems procedimientos especiales. El trmite
del juicio comn es el de juicio oral y reservado. de instancia nica. con
tribunal colegiado e impulso procesal de oficio. Por esta forma de
sustanciacin se resuelven en general los asuntos referidos a divorcio .
separacin personal y nulidad de matrimonio. filiacin. adopcin. etctera.
El trmite del juicio comn se desarrolla mediante un procedimiento por
audiencia sui genuis . Se trata de un procedimiento mixto
preponderantemente inquisitivo que se manifiesta en el impulso procesal
de oficio y en las potestades jurisdiccionales que tienen los jueces en
orden a la proposicin y diligencia miento de elementos probatorios.
Tambin se prevn para determinadas materias juicios especiales. ms
breves. para cuestiones que podramos denominar como menores (v.gr.
determinacin de guarda de menores no sometidos a patronato. fijacin
de rgimen de visitas o cuotas alimentarias y autorizaciones en general.
etctera). El conocimiento y resolucin de estos juicios especiales est
atribuido al juez de familia. quien lo desarrolla mediante un trmite acotad o
y acta como juez de sentencia. Las decisiones de este magistrado son
apela bles por ante la Cmara de Familia. que en la eventualidad acta
como t ribunal de alzada 11".
Por ltimo. constituye otro caso de juicio especial el trmite previsto
para las acciones de divorcio contencioso, regulado por el art. 236 CC ..
al cual la ley cordobesa categoriza como juicio especial. Se sustancia por
ante la Cmara de Familia, la cual tiene compe~encia originaria y exclusiva
yen pleno (arts. 88 de la ley 7676 y 238 CC).
Resta referirnos al ordenamiento procesal laboral, que por ser un
cuerpo moderno regula tambin un procedimiento comn para los
conflictos jurdicos individuales derivados de la relacin de contrato de
(22[ Palacio. Uno. Trarado... Abeledo-F'errot, Bs. As" 1988. lo!. p. 45,
(23[ Leyes 7576 y 7676.
(24) Bertoldi de fourcade. Marra Virginia. ferreyra de de la Rl. Angelina. Riglmlll procts<ll
ddfutrodtfamlfia. Dep.1lma. Bs As .. 1999. p 116
,
,.
1eona General del Proceso 295
trabajo y en la acciones emergentes de la ley nacional de accidentes y
enfermedades del trabajo. como tambin para las acciones por cobros de
aportes y contribuciones de fondos sindicales (art. 10 de la ley 7981). Este
procedimiento de trmite comn se resuelve en forma de juicio con trmite
de juicio oral pblico y continuo en instancia nica (art. 45 ley 7987).
Tambin la ley del fuero laboral prev procedimientos especiales: un
trmite ejecutivo para el cobro de deudas plasmadas en ttulos ejecutivos
que provengan de una relacin laboral, para el cobro de multas e impuestos
por violacin de las leyes laborales o para el cobro de costas judiciales
(art. 68 de la ley 7987). En segundo lugar, otorga el carcter de tramitacin
especial al caso del juicio ele desalojo cuando se pretenda obtener el
lanzamiento del trabajador de la vivienda proporcionada por el patrn como
parte integrante de la relacin del contrato de trabajo (art. 77 ley 7987).
Por ltimo. a partir del art. 82 de la ley 7987 se prev la posibilidad de
realizar actos de jurisdiccin voluntaria en esta sede cuando ello se refiera
a asuntos de trabajo y seguridad social.
5. Tendencias actuales en la legislacin
En materia procesal civi l. procurando superar los defectos de la
legislacin de caractersticas formales. escritas y dispositivas, se proponen
nuevas formas procesales para la realizacin del derecho. El gran
movimiento de cambio en este sen tido se pone en marcha a partir del
dictado del Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica, que es seguido
, minuciosamente por el Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental
del Uruguay. En estos ordenamientos se propone un cambio fundamental
en el trmite estableciendo el llamado proceso por audiencia. Se trata de
la incorporacin de [a oralidad al proceso civil.
Cabe sealar que en la Repblica Argentina existen numerosos
ordenamientos procesales en vigencia y tambin proyectos de reforma
que adoptan similar metodologa para la realizacin jurisdiccional del
derecho y que implican una susti tucin de la vieja legislacin con la
imposicin de nuevas formas procesales 12ll.
[25) Cdigo PrOUSl.l1 Civil Modtlo para IbtroomiriCl.l, Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesa!. Montevideo 1988. en idntico sentido Cdigo Gtlltral del ProCtS(! dt II.l Rlp61ica Ontll/al
 296 Ferreyra de de la Ra GondJez de la Vega de Opl
El derecho procesal presenta formulaciones con caractersticas propias
en los diferentes pases; sin embargo. se advienen tendencias comunes y
problemas similares que es posible sealar.
En la primera perspectiva. el proceso civil transita hacia la oralidad a
travs del juicio por audiencia.
En el proceso penal. por su parte, tiene presencia la oralidad. al menos
en nuestra provincia de vieja data. pero se van produciendo innovaciones
o cambios que sealaremos. Estos destinos encuentran sustento en
tendencias filosficas y polticas que apuntan a obtener un proceso con
rostro ms humano 001. Como se advierte. se pone nfasis en la dimensin
axiolgica del proceso a fin de que se entronque y encuentre el punto
de inflexin con las garantas constitucionales de indispensable
observancia. Es as como tales ideologas se han perfilado en las
legislaciones pero con diferentes matices. en ciertos casos con contornos
bien definidos. y en otros con la incorporacin de algunas de sus
instituciones procesales -v.gr. la audiencia preliminar.
A los fines de solucionar los problemas existentes en la realidad
judicial actual se procura la deteccin de los problemas que impiden
el efectivo ejercicio de la jurisdiccin, Jos que son variados y
complejos, por lo que no es posible reducirlos a una sola formu lacin.
Por lo tanto . estimamos que es pOSible analizarlos partiendo de un
doble enfoque. esttico y dinmico .
En el esttico nos ocupamos de la estructura judicial en el aspecto
funcional. con una clara remisin a sus componentes: recursos humanos
y econmicos. Integra tambin este aspecto la asignacin de
, jurdicos se encamina a depurarlas y en muchos casos se elige el
del Urugwal/.ley 15.982. Fundacill de Cultura Universitaria. Montevideo. 1990. Para completar
slo mencionaremos dos proyectos que son paradtmticos. que marcan rumbos se81.lldos por
casi toda la 1ejj:lslaci6n. EJlos son: Pro!IftfO dt C6dlgo PrO(tsal Civil. Colllt,,;a' !I wbtmd dt la Naci6".
elaborado por los Dres. Carlos 1. Colombo. Julio Cueto Ra. Ral Etchevcny y Hctor Umaschr.
Ed. Ministerio de Justicia de la Naci6n. Bs. As .. 1995: Artrtproljtclo dt Reforma del C6digo PrO(tSal
Civi/IJ Comtreial de la Nacin. elaborado por Roland Arazi. Mario Kaminker. Isidoro Elsner y
, Augusto Morello. ed. de los autores. Bs. As .. 1993.
(261 MoreUo precisa que e/a dcada de los aos [,"altS h la ullturia ptJrfa coII/ra el tgo(SOllO dt UII
sis/tllla capilallsla que discri1llma !I alu//I la igualdad flal . St el1/1rbola la Idta fuma dtl solidans1IIo
UlCI/l1 H~!/. aSimiSmo. 1111 IIUtvO !I cOIl5()Jdado selll;mltlllu dt la Jllsticia !I lit la lrbtrlad Idas ,btrladts
ml/n.) lIeers;la de IIcompoillm;nrlo dt la tft(tivid~d drl Dmclio. palpa~t 110 por pQl:OS. smo por lodos .
IMorello. AugUSto M" El proceso listO. LE.P.. Bs. As. 1994. p. 3.
298 Ferreyra de de la ALa Gonzlez de la Vega de Opl
presentar el fuero donde deba tramitarse el asunto y la inercia de los
tribunales. La espera es desalentadora para el litigante y la sentencia
sobreviene en forma tarda.
Como hemos apuntado. el proceso judicial ha sido concebido como
un instrumento tcnico destinado a lograr la satisfaccin de las
pretensiones y as! recomponer el orden jurdico alterado, es decir. cumple
fines de pacificacin. De este modo se procura la justicia del caso y la
anhelada seguridad jurdica. Dicho en otras palabras. se aspira a una rpida
y eficaz decisin judicial. valor que se sobredimensiona notablemente en
el mbito penal, aunque es igualmente importante en el conjunto de
todas las reas jurdicas. Por consiguiente, la tendencia en los nuevos
ordenamientos procesales est dada en lograr el diseo de procedimientos
giles que resulten expeditivos. En esta inteligencia se procura otorgar
una participacin activa del juez en el trmite, quien deber ejercer
una efectiva direccin del proceso. Al respecto Gelsi Bidart seala que
(no es exaclo que dea oplarse etltre duraci6tl (ma!lor o menor) !I garanla, pues
mayor garanta no significa ma~or duraci6n dado que la razonale duracin es
una de las garantas que debe brindar el proceso_.
Otro fenmeno mensurable y que ha concitado el inters de la
doctrina, es el llamado cabuso del proceso). Este es motivado
fundamentalmente por un criterio de Iitigiosidad exacerbado y por la
indiscriminada proliferacin de incidencias, recursos y de otras actitudes
dilatorias que se provocan en el trmite por los litigantes y que
frecuentemente son toleradas por los tribunales mi.
Se sealan problemas recurrentes que implican impedimentos para el
acceso a la jurisdiccin por parte de los justiciables. Estos denominados
(27) Se ha seal!do que c.,. los ~buscs del prQUSC St mani/itSlol1 (11 wn timido dislorsionado dt
los rodms de rtalizoci6n. El abuso del pflXtSO es un camro limitado, pero normalmente se mal1ifitsta cuondo
SI! prtUlld, la opliUlc/611 11 outrallct dt fin IIormos !o'/I1alts. scmt!ie~da al ronlrincanlt a angustiosos
r'lfufflMltn/1X COII l. Jrlllllidad dt ;Mptdlr UI1 tqwilihrodo dts4lflollo dI la Irlis, o Illilillll1do medidas
lllWltlliftS (011 JrlltS u/oniWlS o prop(land" la fflIlizliCi611 de JlfUI6as cuyo casI" la CO~1r1I111 sr tlltllfll/'II
Ulrposlhrlr luda econ6mrr~'"tll!' dI slIfragar. ,,'tI ti caso dll d'/I1"lldado qWf. ~I ~6f!go del SIStema de lihfftad
prof,,torla, ,,{rtrl ,I,/I1mIOS i~colldu(m!ts 11 obs/aculiza mtiden/alldo !I rtI:urrienM 51" funda/l'ltnlo. (Arbons.
MIII(lIno . El abwsc dI prOCtSlJ por tllribwllal , ponencia presentada en la Primeras lomadas de
I"'rocho Procesal del Colea)o ele "botados de Crdoba 199'). Alveroni. COO., 1995.
Teora General del Proceso 297
competencias a los distintos tribunales, su reparto y redistribucin y la
razonabilidad de mantener en el mbito de la ju risdiccin ciertos asuntos.
A ello se aaden los obstculos que impiden el acceso a la justicia
por parte de los justiciables que reconocen diferentes causas, las que
podemos identificar como de rndale cultural y econmica.
En lo dinmico. es posible detectar deficiencias que exhibe el
proceso en su realizacin emprica. Tal sucede con el excesivo formalismo
y la falta de inmediacin, ya que se trata de procesos desesperadamente
escritos. Por otra parte se advierte la existencia de prolongados periodos
de inactividad. sindicados por la doctrina como los tiempos muertos
del proceso " Por ltimo. la utilizacin abusiva de ciertas instituciones
del proceso por parte de los operadores jurdicos, encierra una realizacin
desviada de aqullas (v.gr. Incidencias, recusaciones. traslados
innecesarios. etctera).
Explicitado este vasto panorama. abordaremos con un sentido
didctico cada sector. a fin de brindar un breve pantallazo de su
problemtica.
Los tribunales desempean sus funcion es generalmente al lmite de
su capacidad operativa, por diversas razones: excesiva cantidad de causas.
escasez de presupuesto para su desenvolvimiento, etctera . Esta
problemtica no es nueva. pero actualmente se ve profundizada por la
situacin socio-econmica imperante.
Cabe sealar adems que la aslenacin de competencias materiales
justas y adecuadas dentro de los tribuna les es condicln de idoneidad
para su buen funcionamiento. Por ello el esfuerzo de los operadores
send ero de la especializacin. Asr se van creando fueros especializados
para la materia familiar. para sociedades y concursos. para cuestiones
penales econmica s. etctera .
Por otra parte. el problema se presenta en relacin al prolongado
tiempo de duracin de las causas. El desarrollo de un pleito insume
naturalmente un tiempo y cuando la solucin del conflicto no ocurre
tempestivamente o se obtiene en perodos desacompasados o por dems
extensos. se quiebra la regla de la efectiva tutela judicial. La realidad actual
seala que cuando el justiciable inicia un juicio tendr que esperar un
tiempo prologado hasta lograr una resolucin. Es comn que al cabo de
dos. tres o ms aos de litigar se dicte recin sentencia, sin conta r el
tiempo que pueda llevar el trnsito por las instancias recursivas. A ello se
aade como un factor disvalioso el congestionamiento que puede
Tltoda Gltoeral del Proceso 299
obstculos al acceso a la jurisdiccin pueden ser sintetizados en base o
con fundamento en dos criterios: desigualdad cultural y econmica (181,
La garanta constitucional de igualdad de las partes ante la ley
consagrada en el arto 16 de la Constitucin Nacional se ha transformado
en una clusula con vigencia meramente formal. Ello es as porque el
justiciable que intenta acceder a la jurisdiccin muchas veces se ve
impedido por diferentes circunstancias, En primer lugar. ellas pueden
distinguirse en diferencias de orden cultural y desigualdades econmicas.
La desigualdad cultural est representada fundamentalmente por lo
difcil que resulta a ciertos sectores sociales el entender los mandatos de
la ley o la forma de organizacin de la justicia. Adems, el justiciable que
intenta litigar a veces se ve impedido de hacerlo por encontrarse en una
situacin de desventaja con respecto a la otra; esto es 10 que en doctrina
se ha denominado como (desigualdad que redunda en ventaja para una de las
partes IJ en desventaja para la olra_ rl9l. Ello sucede en muchos casos por
deficiencias en la in struccin y en el desconocimiento que tiene el
hombre comn de los mecanismos judiciales que operan como frreas
barreras culturales que dificultan el acceso. Resulta evidente que quien
se encuentre emplazado en un nivel sociocultural alto o medio, tiene
por su educacin y experiencia de vida un mejor conocimiento de sus
derechos. Ello sin duda, lo ubica en una mejor posicin que la del sujeto
que nun ca contrat. que nunca realiz transacciones comerciales, que
nunca d on, o que nunca hizo testamentos.
Otras veces el conflicto se presenta por diferencias de carcter
econmico. Tal sucede por ejemplo cuando una de las partes tiene una
slida poSIcin econmica que le da la oportunIdad de elegir una mejor
direccin letrada . Adems, esta solvencia econmica le permitir sobrellevar
el tiempo que dura la sustanciacin del juicio. Por otra parte, el trmite de
un juicio implica gastos; ello en rigor no debiera constItUIr un problema;
se transforma en un impedimento cuando los costos superan los lmites
128) Cabe ser\alarun esfuerzo investigativo de trascendencia que est constllUido por el
clebre informe de cappel~i- Garth sobre ElllutSO a 111 jus/icia, traducido porSamuel Amaral,
publicado por el Colegia de Abogados del Departamento Judicial de La Plata, 1983. Por otr.
parte es trascendente al respecto el trabajo de Roberto Berizonce Intitulado Eff(/I~O /latsc /a
lis/ieia. Platense, Ss. As .. 1987.
129) C8ppeUeti-Garth. EI,Iu(SC o 111 justicia. ob. cit ..
298 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
presentar el fuero donde deba tramltarse el asunto y la inercia de los
tribunales. La espera es desalentadora para el litigante y la sentencia
sobreviene en forma tardra.
Como hemos apuntado. el proceso judicial ha sido concebido como
un instrumento tcnico destinado a lograr la satisfaccin de las
pretensiones y asf recomponer el orden jurdico alterado, es decir, cumple
fines de paciflcacin. De este modo se procura la justicia del caso y la
anhelada seguridad jurrdica. Dicho eh otras palabras, se aspira a una rpida
y eficaz decisin judicial. valor que se sobredimensiona notablemente en
el mbito penal. aunque es igualmente importante en el conjunto de
todas las reas jurrdicas. Por consiguiente. la tendencia en los nuevos
ordenamientos procesales est dada en lograr el diseo de procedimientos
giles que resulten expeditivos. En esta inteligencia se procura otorgar
una participacin activa del juez en el trmite, quien deber ejercer
una efectiva direccin del proceso. Al respecto Gelsi Bidart seala que
(no es exaclo que deba oplarse entre duracin (mayor menor) y garanta, pues
mayor garanlfa no significa mayor duran dado que la razonable duracin es
una de las garantas que debe brindar el proceso,.
Otro fenmeno mensurable y que ha concitado el inters de la
doctrina, es el llamado (abuso del proceso:.. Este es motivado
fundamentalmente por un criterio de litigiosidad exacerbado y por la
indiscriminada proliferacin de incidencias, recursos y de o tras actitudes
dilatorias que se provocan en el trmite por los litigantes y que
frecuentemente son toleradas por los tribunales 1m.
Se sealan problemas recurrentes que implican impedimentos para el
acceso a la jurisdiccin por parte de los justiciables. Estos denominados
(27) Se ha se~alado que ... 1115 a6115(1s dd pl'()(t5(l 51 marlifitstan en wn tjtreicio distorsionado dr
los podutS de rrolitacilI. El duso dtl pl'()(t5(I es 1111 campo limilado. pero IIormalmtnlt St manifiesta eualldo
St p(tltllde la tlplicad611 11 OUlfllllU de las lIormas formales, sOllltlimdo 01 ,ontrincante a angusliosl1S
rt/utri",itntos con la finaUII,II de impedir un equili6rado dtS(Jr!o/!o de la litis, a ulilizal1do medidas
call1tlllrtS cOl1il1tS tdorsivos a propicialldo la rtllliza!ilI dt prut~S (U!l0 COSI() la contraria se tl1(uenlra
i",posibilillJdlJ twn",iCQ/lltnlt lit sufrlJ9Or. o tl1 ti CQSO dt! IItlllandadoque. 1l11l6rigo del SI ~ltllla dt li"rllld
pro#IQ/offlI, o/rtct tlt/lltlltl1S imonductllltS u obstaculiza incidtnlllmlo!l rtalnirnda sin funda/lltll/uo !Albons.
Mariano. El IJbu$D de procm por tllribul1al. ponencia presentada en la Primeras lornadas de
Derecho Procesa! del Coleio de A~ados de Crdoba, 1995, Alveronl, Cba .. 1995
leorla General del Proceso 299
obstculos al acceso a la jurisdiccin pueden ser sintetizados en base o
con fundamento en dos criterios: desigualdad cultural y econmica 1]81.
La garantfa constitucional de igua ldad de las partes ante la ley
consagrada en el arto 16 de la Constitucin Nacional se ha transformado
en una clusula con vigencia meramente formal. Ello es as porque el
justiciable que intenta acceder a la jurisdiccin muchas veces se ve
impedido por diferentes circunstancias. En primer lugar. ellas pueden
distinguirse en diferencias de orden cultural y desigualdades econmicas.
La desi@ualdad cultural est representada fundamentalmente por lo
difcil que resulta a ciertos sectores sociales el entender los mandatos de
la ley o la forma de organizacin de la justicia . Adems, el justiciable que
intenta litigar a veces se ve impedido de hacerlo por encon.trarse en una
situacin de desventaja con respecto a la otra; esto es lo que en doctrina
se ha denominado como (desigualdad que redunda en ventaja para una de las ...
partes y en desventaja para fa otra:. ml. Ello sucede en muchos casos por
deficiencias en la instruccin y en el desconocimiento que tiene el
hombre comn de los mecanismos judiciales que operan como frreas
barreras cul turales que dificultan el acceso. Resulta evidente que quien
se encuentre emplazado en un nivel sociocultural alto o medio, tiene
por su educacin y experiencia de vida un mejor conocimiento de sus
derechos. Ello sin duda, lo ubica en una mejor posicin que la del sujeto
que nunca contrat, que nunca realiz transacciones comerciales, que
nunca don. o que nunca hizo testa mentos.
Otras veces el con flicto se presenta por diferencias de carcter
econmico. Tal sucede por ejemplo cuando una de las partes tiene una
, slida posicin econmica que le da la oportunidad de elegir una mejor
direccin letrada. Adems, esta solvencla econmica le permitir sobrellevar
el tiempo que dura la sustanciacin del juicio. Por otra parte. el trmite de
un juicio implica gastos; ello en rigor no debiera constituir un problema;
se transforma en un impedimento cuando los costos superan los lfmites
(281 Cabe se~alar un esfuerzo investiativo de trascendencia que est constituido por el
clebre inlorme de Cappelleti- Garth sobre El tlcctSO ti ItI jlls/i,jjl, traducido por Samuel Amara],
publicado por el Colegio de Abogados del Departamento ludida1 de La Plata, 1983. Por otra
parte es trascendente al respecto el trabaiode Roberto Berizonce Intitulado E{ec/iwaccno a la
/lIstia. Platense. Ss. As. 1987 .
(291 Cappelleti-Garth. El accrso a ti justicia. ob. eit..
 300 Ferreyra de de la Ra - Gonl~IeZ de la Vega de Opl
razonables en relacin al valor del asunto que se ventila o a la posibilidad
de la parte. Tanto en el orden nacional como en el provincial se ha
procurado atenuar este sistema con el dictado de dif~rentes leyes que
prevn el beneficio de litigar sin gastos o la asistencia jurdica gratuita.
A estos impedimentos se suman nuevas erogaciC?nes que deben
satisfacerse durante el trmite tales como gastos de realizacin de
actas notariales. envo s de telegramas. cartas documentos.
diligencia mientos de oficios o de pericias. Litigar. en consecuencia.
supone en la mayora de los casos solvencia econm ica y ello implica
una gran ventaja para quien la ostenta.
Como se advierte. la posicin sociocultural y.econmica propicia
situaciones de desigualdad entre las partes que operan ,como barreras
culturales que en muchos casos disuaden al iusticiable de efectuar su reclamo.
Al respecto y con el fin de mitigar los problemas sealados se
proponen soluciones de diversa ndole . algunas estructurales y otras
estrictamente procedimentales.
En el primer enfoque se propicia revisar las competencias asignadas
a los tribunales para que no todo asunto sea materia de conocimiento
de la jurisdiccin. Se ha sealado a modo de ejemplo, la poSibilidad de
establecer que la jurisdiccin voluntaria se tramite fuera de la sede judicial
a cargo de escribanos notarios u otros funciona rios pblicos. La creacin
de una justicia de menor cuanta. que atienda causas de ciertas
ca ractersticas y montos pequeos. ayuda r al descongestiona miento ClO!.
Tambin cobra relevancia la imposicin de los emedios alternativos de
resolucin de conflictos). Bajo esta denominacin concurren diferentes
mec,3nismos -conciliacin, mediacin. arbitraje, negociacin- que
ofrecen instancias dife renciadas para solucionar co nsensuada y
anticipadamente los diferendos.
Por otro lado. en lo estrictamente procedimental. puede sealarse
como significativo la aparicin de nuevas tutelas diferenciadas y de carcter
urgente que algunas veces estn recogidas en los cdigos rituales. otras
son elaboradas por doctrina y jurisprudencia (procesos monitorios,
urgentes, medidas autosatisfactivas . etctera).
nOJ Ferreyra de de)a Ra Angelina. (Derecho procesal organizacional. eo Cuaderno N" 6
del Departamento de Dere<:ho Procesal y Prctica Profesional. Advocatu9. Cba .. 200 1. p. 61 .
302 Ferreyra de de la RiJa Gonzlez de la Vega de Opl
La adopcin de este sistema supone una reforma amplia e Integral
de los ordenamientos procesales tradicionales, ya que debe adaptarse
tanto la infraestructura material como capacitar la humana a fin de que
se adecue al tipo legal. Ello es asf por cuan to se manifiesta una
resistencia en los operadores jurdicos que inicialmente no logran
entender [as bondades del cambio. As se ha dicho acertadamente
que ciertas instituciones procesales motivan un fenmeno particula r:
(in serIas en un sistema global que respotlde a bases diferentes ti opuestas,
sufren, inicialmente. un reCHazo que las conduce casi inexorablemente al ocaso
de su inaplicacin prctica. y a engrosar los captulos de la letra muer/a que
adort1at1 /os c6digos ... , 1l~1. Es la resistencia misonesta que generalmente
esconde un descon ocimiento de las instituciones.
Los proyectos de reforma se afilian a la oralidad y han adoptado
sistemas semejantes al del juicio por audiencia 1151. Como se ha dicho
configuran en realidad sistemas mixtos ya que no se deja de lado totalmente
la escri tura. para el cumplimiento de ciertas actividades procesales como:
la etapa proposicional y recursiva (demanda. reconvencin y sus
contestaciones. interposicin y fundamentacin de los recursos).
El sistema actual de la legislacin cordobesa demanda un cambio en
el procedimiento para el fuero civil. que puede proponerse en forma total
sustituyendo el trmite dispositivo escrito por el de proceso por audiencia
con el diseo de dos trmites ordinarios. Uno amplio que gire y se desarrolle
en torno a dos audiencias (preliminar y de vista de causa) y otro sumario
o abreviado en donde toda la actividad se resume en una nica audiencia.
Estamos convencidos de la necesidad de modernizar los sistemas
escritos incluyendo rasgos de oralidad y aunque no lleguemos, por ahora.
a la instauracin de un proceso total por audiencias. pensamos en la
alternativa de introducir reformas parciales que impliquen incorporar dentro
(34) 8crlzonce. Roberto . La audiencia preliminar: un acto esencial del proceso,. L.L. t.
1988-E-75 4 - Sec. Doctrina. ob. cit..
135) EJ C6digo Gtlltrlll del Proceso de la R.O U. explicita en su exposicin de motivos que .Ia
moderna orientacin es la de Implantarun proceso de tipo oral; concepto que es usado como
expresin de una tendencia hacia la consagracin de un proceso mixto (escrito y o ra ll. por
audiencia. petmitiendo, de esa manera. la inmediacin. la concentracin y la publicidad. entre
otros de los principios cuya vlenda efectiva es unnimemente reclamada,. Fundacin de
Cultura Universitaria. Montevideo. R.PO. 1190. p. 17.
"
Teorfa General del Proceso 301
5.1. Proceso por audiencias
Los lineamientos para un cdigo procesal moderno se dirigen, en el
estado actual de la ciencia, a la implantacin de un proceso por audiencias
que implica una reforma total. Tambin y ante la lmposibllidad de este
cambio profundo se proponen cambios parciales con la incorporacin
de la audiencia preliminar que ha sido aceptada casi sin excepciones en
la legislacin y proyectos IJIt,
Cabe sealar que se ha expresado que 'en todo proc.eso se debaten
dos lgicas dialictieamente opuestas; por un lado la eficacia de la Tea/i2acin del
proceso !J actuaci6n de la ley sustantiva !I por otro, las garantas constitucionales
de los sujetos somtlidos a proceso, tutelas que operan corno {(mite al ejercicio del
poder deber de juzgar conferido al Estado) mI. Creemos que la concrecin
de estos dos valores encuentra puntos de realizacin en el modelo
del llamado proceso por audiencia.
En efecto, se procura una transformacin del proceso civil que importe
un cambio total sustituyendo al trmite formal y escrito de los cdigos
procesales por uno de carcter mixto. Se le atribuye esta connotacin
porque, epar regla general, tiene utla fase de proposicin escrit !I uml dos audiencias
ora/es (prueba!l debate) a veces. inclusive la sentencia dictada al final de la ltima) (lll.
El proceso por audiencias gira alrededo r de dos audiencias
c,
fundamentales: la preliminar y la de vista de causa, que son instituciones
oralizadas. El eje central inicial est dado por la audiencia preliminar
que rene a todos los sujetos procesales. una ve'z que las partes hubieren
aportados los hechos y el derecho por medio de afirmaciones o
invocaciones vertidos en forma escrita. El procedimiento se completa
con la audiencia de vista de causa. en la que se lleva a cabo el debate
oral de las cuestiones oportuna mente in troducidas. Se trata de un
momento de plena contradiccin y con ella se cierra el trmite. restando
tan slo el dictado de la sentencia.
/
(31) Vase la n6mlna de cuerpos que la incorporan citados en nota N 41 de este
captulo.
, (32) L.edesma. An~la Esther. (Medidas de coerci6n personal en el proceso penal. en
-.Medidas cautelares. Revista de Derecho Procesal. Rublnzal Culzonl. Sta. Fe. 1998. p. 345.
I (33 ) \kscovi. E. ob. CI t . P 59 .
Teorla General del Proceso 303
del procedimiento vigente, instituciones novedosas en el trmite. Se
considera que provisoriamente pueden intentarse reformas parciales Que
impliquen una transicin razonable y sean las nuevas instituciones las
que a travs de su aplicacin concreta resulten naturalmente aceptadas.
Con esta idea abordaremos el estudio de la audiencia preliminar y
analizaremo? los sistemas adietivos que la receptan, sealando los
elementos comunes o caracterlstlcos del instituto. Asimismo apuntaremos
las ventajas y desventajas de cada modalidad. asr como la posibilidad de
su recepcin en nuestra ley ritual mediante una reforma tota l o parcial.
5.1.1. Audiencia preliminar
e
5.1.1.1. Concepto !I caracteres
La audiencia preliminar ha tenido favorable acogida en doctrina y
proyectos legislativos; sin embargo. su prctica es poco frecuente ya que.
en la mayora de los casos. los intentos no lograron su aprdbacin. Por lo
tanto su xito ha sido experimentado limitadamente IJOI. "
- El sentido de la voz (prelimina,., pareciera indicar que se trata de una
actividad a realizar con anterioridad al proceso o previa a la ,contestacin
de la demanda. reconvencin o produccin de las pruebas. Sin embargo,
tcnicamente debe inclursela despus de la traba de la litis.
Por su naturaleza. netamente procedimental. se la identifica como
instancia de conciliacin. como despacho saneador, de fijacin de puntos
li tigiosos, de predeterminacin material o de precalificacin de la prueba.
Conforme la expresin de Barrios de Angells, la expansin de la
audiencia preliminar es uno de los fenmenos procesales de mayor
importancia del siglo 1J71. La doctrina ms autorizada le ha atribuido al
instituto el mrito de ser un acelerador y saneador de los procedimientos.
Ella permite la resolucin de los litigios con menor dispendio de tiempo.
La audiencia se objetiva en los diferentes ordenamientos procesales bajo
un denominador comn y con algunas particularidades.
-
1361 En Amrica Latina han Incorporado la institucin de la audiencia preliminar los pafses
de Pert YUruguay En nuestro pas la contemplan los cdigos deTlCrra del Fuego Y Ro Negro y
1. recientemente el Cdigo Procesal de la Nacin Uey 24.573- LA. N" 574 deoctubrede 19551.
,j 137) Barrios De Angelis. Dante. ~dlencia preliminar: sistema y mtodo. LL 1988-A-l067.
 30' ferreyra de de la Ra Gonzfllez de la Vega de Opl
Por ello, en su manifestacin positiva encontramos elementOl
tipificantes que coinciden bsicamente~La audiencia preliminar constituye
una forma para resolver ill lim.i"e el conflicto planteado, lo cual redunda n
la contraccin de los tiempos y costos que genera un proceso. A la vez
permite sanear el trmite cumplido. supe rndose las nulidades que
hubieran cometido. salvo que ellas afectaren el orden pblico. --
Su eficacia supone el efectivo ejercicio de los poderes del juez et'
este acto prelimina r para el mejor encausamiento del litigio. mediante 1
fijacin de los puntos de controversia que sirven para mitigar la
arbitrariedad en la precalificaci6n de prueba y eventualmente. fijar las
pautas para la aplicacin de las teoras de las cargas dinmicas de [a
prueba en lo casos en que ello correspondiera.
.. La audiencia preliminar es una institucin multifactica, pues
compendia distintas actividades y se verifica en ella la interaccin de
diversos principios procesales.
Por lo tanto podemos conceptualizarla iJJmo un i/lstituto medianle el cual Si
procura collciliar a las parte5, determinar lo que ser objeto de prueba en relaciII con los n.ecn.os
umtrovertidos IJ 5at1ear el proaso esto es depumr el cot1tenidc de la litis.,Se trata de un
instrumento oral. concentrado con inmediacin y rasgos inquisitivos :-.
Varios objetivos se manifiestan interactuando en su desarrollo. tales
como: economa procesal de trmite y costos, inmediacin y saneamiento.
La economa se manifiesta en su tradicional concepcin de la aplicacin
de un criterio utilitario en la realizacin emprica del proceso, con el menor
desgaste pOSible de la actividad jurisdiccional y coso 119\ . En efecto, con
esta audiencia se evita la alongacin de los tiempos en los juicios y se
verifica tambin el de concentracin de la actividad procesal ya que se
renen en ella mltiples actividades.
El objetivo de saMilwim/o tambin es consagrado en su formulacin,
pues a travs de su vigencia se pretende erradicar, en esta oportunidad,
toda la actividad Irrt;.G.-~lar o entorpecedora del trmite)oe este modo
acta en la faz prventiva de futura s nulidades y permIte eliminar las
circunstancias obturantes que acechan la vida del proceso. con el
censurable resultado de ocultamiento de la ve~dad jurdica objetiva.
(38) Barrios DeAngelis. ob ello
09) Daz. Clemente. !mlllucioM dtdtr/w proctSIIt Abeled0-Peilot, Ss. As., 19(/}. t. l. p. 243.
Teorla Gener1 del Proceso 305
<La inmediacit1 tambin es rnsita a la audiencia preliminar para que pueda
cumplir con sus fines. Se requIere la asistencia personal del juez y la de las
partes1E1 juzgador desempear un papel activo, de director, Invitando a
los contendientes a conciliar, y pilotear el desarrollo del trmite en orden
a los fines propuestos. La referida presencia ffsica del juez pasa a constituir
el presupuesto legal y necesario para el xito de la audiencia preHminar.
Afirmacin que se formula atendiendo al fracaso de anteriores buenas
intenciones de la materia como ser el desuso en que cay el arto 125 bis y
su antecedente tanto o ms grave como fue la debacle del arto 23 de la ley
14.237 10l0I. En efecto, los intentos realizados en las ltimos tiempos fracasaron
ya )lue la audiencia prelimInar no se reallzaba en presencia del juez.
,La audiencia prelimit1ar es una institucin oralizada en la que debe asegurarse
la vigencia efectiva del prit1clpio de inmediacin, o sea la re/aci" directa et1lre las
partes y juez, bajo la regla de autoridad para el saneamiet1to IJ la de la cot1ut1/racit1
de las diversas actividades procesales et1 ese acto. )
5.1.1.2. Objeto IJ fut1cin
*" 'La audIenCIa prehmmar debe perseguir objetivos claros y perfectamente
delimitados.
trara un eficiente desarrollo de esta institucin consideramos que sus
fines deben [imitarse a las siguientes funciones: actividad de conciliacin,
determinacin del objeto lltigioso (o puntos de controversia) y en relacin
a ello fijaci~n de la prueba, y san~ami~nt<)' Cabe seal~r, sIn embargo,
que los cdIgos que regulan la audIenCIa preliminar no sIempre 10 hacen
con los mismos contenidos y similares fines 1.\1.
La primera funcin sealada ~conciliaci6n~ es una institucin antigua,
que se encuentra inclUida con distintos alcances en los cuerpos formales.
Ha sido prevista en casi todos los o rdenam ientos procesales desde
(40) Fenochietto, Carlos Eduardo, Cdi!I<J Proctsal Civil ~ Comercial de la Nad611 - Concordado
~ anotado con/os C&digos Provincialn, Astrea. Bs. As., 2001. t. ll. p. 46).
(41) Los cdigos y anteproyectos de reforma contemplan la audiencia preliminar con
diferentes Objetivos. Asr por elemplo. en el Cdigo de Clari Olmedo est prevista en el art.
390; en el Cdigo Iberoamericano en losarts. 263, 265; el C.R.O.U la regula en el arto340; el
Cdigo de/ Per la establece en el arto 468; en el Cdigo de More/lo est comprendida en el arto
363; el ProyectoColombo la prM en el arto 358; el Cdieo del Proceso la regula en el art 378:
el Cdigo de Tierra del Fuegose refiere a ella en el arto 369. Por su parte. el C.P.N. la induyen
el trmite por el arto 360.

1" ferreyra de de la R~a Gonzlez de la Vega de Opl
antiguo. pero no es frecuentemente utilizada por los tribunales, por lo
que no se cumplen los fines que el legislador se propuso ~11. Los cdigos
procesales la prevn, y an en su fo rmulacin actual es apta para pacificar
los conflictos y superar las diferencias (art. 58 c.r.Ce., arto 36 inc. a C.P.N .
arto 40 de la ley 7676. arto 50 de la ley 7987 y excepcionalmente en el
mtito del derecho penal. se la contempla en el arto 432 c.P.P.).
{La conciliacin es la primera actividad que debe cumplir el juez en la
audiencia preliminar, sin perjuicio del deber que tiene el magistrado de
intentarla tantas veces como lo estime necesario a lo largo del proceso.
La conciliacin se nos presenta como una manifestaci n del poder
deber del juez de procurarla, en cualquier etapa o momento del trmi te.
En la realidad implica la actividad del tribunaL dirigida a lograr la
autocomposicin del litigio y en orden a su consecucin es que deben
reunirse todos los sujetos procesales para lograr un avenimiento que
puede resultar total o parcial. ~o n la conciliacin se pretend e la
eliminacin del conflicto o el reajuste de las pretensione~ Si se acuerda
en algn aspecto del objeto litigioso. se limitarn los trminoS de la litis
y la contienda se red uci r se nsiblemente. Producida la conciliacin
parcial. el acuerdo se homologa y el trmite contina respecto de los
puntos en los que no hubo avenimiento. ~ En este punto consideramos que la conciliacin debe estar incluida
El ac uerdo parcial que se logre funcionar como una regla de
acercamiento entre las partes para zanjar los conflictos y puede operar
tanto respecto del procedimiento como de la pretensin de d erecho
sustancial. Al efecto se utilizan distintas tcnicas en procura d e que sean
las partes quienes elijan el camino de solucin. lo que da una mayor
garanta de eficacia a la institucin.
El acuerdo es posible con fuerza vinculante slo cuando los asuntos
se refieren a derechos disponibles.
~ conciliacin puede abarcar la pretensin principal y las accesorias
o conexas. En algunos casos las tcnicas de conciliacin implican el
sealamiento para las partes de la posibilidad de utilizar caminos procesales
(42] La ley de procedimiento de Fuero de Familia prev la audiencia de conciliacin en el
arto 40. que fue sumamen te utilizada y con la cual se obtuvieron buenos resultados. En 1992,
sobre 5.682 causas con tenciosas iniciadas se lograron 2.52 conciliaciones; como se ve el
nmero es apreciable aunque cabe aclarar que no siempre se trata de conciliaciones totales
sino acuerdos parCiales Iconf Estadstica Anudl dtl T.5.1. dd Futro dt Fami!i/l de 19921.
leorla General del Proceso 307
menos traumticos~Es de destacar el rol clarificador que cumple el iuez
en la conciliacin, dbnde realiza tambin una funcin docente orientando
y aconsejando a las partes o indicando cules son sus derechos y
obligaciones; para esta tarea se requiere un estudio previo por parte del
juez y conocimiento acabado de las pretensiones deducidas.
La conciliacin de carcter intraprocesal se diferencia de otras, que
se llevan a cabo ante distintos funcionarios tales como asesores ,
consejeros. mediadores, iueces de paz. etctera. Asf puede ser prevista
como etapa previa obligatoria I~ll. como una etapa prejurisdicciona! ya
sea obligatoria u optativa segn los casos 1441 como una Instancia prejudicial
obligatoria 14~) o como una atribucin que puede eiercer el juez en las
dIferentes audiencias 1461.
La conciliacin como etapa preprocesal se limita en el tiempo fijndose
p lazos mximos para su realizacin.
Sin perjuic io del establecimiento de la conciliacin como etapa
preprocesal o como un trmite de la audiencia preliminar es conveniente
que el juez est imbuido y convencido de sus ventajas, [o que se traducir
en una actitud de operador de la conciliacin . fiiando audiencias al efecto
t antas veces como lo estime conveniente durante el vmite de! proceso.
en los cdigos procesales como primera funcin de la audiencia preliminar.
que ser cumplida en forma rese rvada por el juez. de la causa.
Descartamos. por lo tanto, la conciliacin como etapa prejurisdiccional.
Propiciamos que la concHiacin, adems de preverse como prirller .
objetivo de la audiencia preliminar. debe operar como un principio tendiente
(43) Este supuesto 10 contempla el Proyecto Moreno y Kamlnker. que prev que la parte
actora debera solicitar una audiencIa con la parte demandada para Intentar la conciliacin
indicando en el escrito los hechos que abarcara (art. 310 del Anteproyecto de Reformas al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin de Moreno).
(44) La ley 767 del Fuero de Familia de Crdoba contempla la posibilidad de que el
Tribunal file una audiencia de conclllacin en los trminos del arto 26.
(451 La reciente ley 24.573 que Instaura la medlacl6n en el orden nacional y modlffca el
Cdigo d~ Procedimiento de la Nacin. en sus 3rts. 1 y 30 ~rr. 2" impone la obligatorledad
de la etapa de mediacin. la que debe llevarse a cabo ant~ de la presentacin de la demanda .
(461 La ley 22.434 introduio el arto 125 bis. que le confiere al iuez el ejercicio de poderes
de conciliacin. de saneamiento y de conduccin de proceso.

308 Ferreyra de de la Ra GonzAlez de la Vega de Opl
lograr el avenimiento como funcin permanente que debe realizar el
j!,lez durante todo el procedimiento. Sin embargo, nada impedira Que el
intento de avenimiento Jo formulara el juez en otro momento de la
audiencia si as 10 estima conveniente (471.
Algunos discrepan sobre la conveniencia de que sea el mismo juez
que recibe la audiencia preliminar y que acta como conciliador el que
posteriormente deba dictar sentencia, por la eventualidad o peligro de
incurrir en anticipo de opinin. o porque pueda verse influenciado por lo
acontecido en [a audiencia. Por ello es que en algunos sistemas como en
el mexicano la audiencia preliminar es recepcionada por un conciliador
Que integra el plantel del mismo tribunal [4ft) y en otros la etapa introductoria
se lleva a cabo ante un rgano jurisdiccional diferente del colegiado 149).
No enca,ntramos objeciones a ninguno de los dos sistemas, por 10
que nos parecera posible admitir cualquiera de ellos siempre y cuando se
asegure el carcter reservado de esta funcin y por tanto no se deje
constancia de todo 10 ocurrido en el acta [50).
\La segunda actividad que se asigna a la audiencia preliminar es la de
sanear los defectos que pudieran advertirse en el procedimiento. De esta
forma se salva la vida del proceso, al eliminar las circunstancias que lo
debilitan (nulidades) o simples defectos promocionales, v. gr. excepciones
previas.)EI saneamiento se manifiesta con la expurgacin de los vicios
que puede contener la litis a travs del dictado de resoluciones
interlocutorias durante el curso de la audiencia ) .
Tambin comprende la
(471 Vase Cdigo del Proceso del Dr. Zinny y otros. art. 380. en donde se fiian 4
funciones a realizar en la audiencia preliminar, siendo lo ltimo: ... intentar el avenimien"
to total y parcial de [as partes .
(48) Bermeio. Patricia, <Audiencia preliminar en el proceso civ[ ob. cit ., p . 22.
(491 El proyecto del Cdigo del Proceso del Dr. Zinny prev la figura del juez instructorque
posee facultades conciliadores y el iuez del proceso loficio colegiado) que es el tribunal de
iuicio. La ley de procedimiento para el Fuero de Familia 776, contempla la co nciliacin como
una etapa prejurisdiccional, obligatoria. que se lleva a cabo por ante el asesor de Familia y
tambin se invita a la conciliacin durante el desarrollo de Ilt audiencia de vi sta de cau sa.
(50) El doctor Arbons seala que en el proyecto laboral nacional y de la Provincia de Bs.
As. , sedenomlna 'iuez del trmite.; pero opina que es mejor el sistema de Crdoba (ley 7987) ya
que en este trmite el juez de Conciliacin acta con mayor libertad. Apunta acertadamente que
no hay que confundir .transaccin. con (Conciliaci6n. ya que la conciliacin exige ( partici pa ci n
activa. del iuez. lo que es incompatible con el integrante del tribunal col egiado de sente ncia.
51) Cdigo de Clari Olmedo. art. 385: el Cdigo Iberoameri ca no arto 30 1 inc. 5; el
C.R.O.U la regula en el arto 340.5 estableciendo que el Tribunal dictar las inter[ocutorias que
leorfa General del Proceso 309
I
actuacin del juez en orden a la clarificacin de las peticiones de las
partes y en el relevamiento de los presupuestos procesales {legitimacin
de las partes, competencia del rgano, causa legal).
lI:.a tercera finalidad de la audiencia preliminar es fijar el objeto o puntos
litigiosos y posteriormente delimitar el objeto de prueba 151). As el juez
deber determinar los hechos que considere conducentes a la solucin
de la controversia y excluir los inconducentes, inadmisibles. superpuos o
nnecesarios, aunque con el debido consenso de los justiciables, pues de
otra manera podra adelantar opini6n)
En el primer aspecto implica una operacin de depuracin y
, ' simplificacin que efecta el tribunal y que tiende a la fijacin de las
cuestiones fcticas, para lo cual deber dialogar con las partes y acordar
con ellas los hechos que se pretenden probar. Adems el rgano
jurisdiccional debe poner especial cuidado en evitar que los contendientes
I
incurran en reiteracin de las alegaciones o reabran la discusin. La fijacin
de los hechos resulta as de la concertacin efectuada por las partes, con
la intervencin del juez, cuidando de no alterar en substancia. los
planteamientos iniciales contenidos en demanda y contestacin.
Pero si este acuerdo no se logra, es el juez quien deber Hjar los hechos
controvertidos que sern objeto de la prueba. Esto significa. en sntesis,
determinacin de los puntos litigiosos sobre los cuales los sujetos de la
litis tendrn la carga o la necesidad de producir prueba. En esta tarea el
L juez precisar los puntos y adems realizar un descarte de los hechos
que no resulten relevantes. Importa la fijacin de la plataforma fctica
que se logra por la eliminacin de lo rechazado, esto es (por sedimento !I
filtraci6n de lo que debe quedar en el prouso) 1~3).
I
,
"
resuelven sobre las excepciones procesales propuestas. nulidades .. . y la formulaci6n de sus
fundamentos podr diferirse hasta otra audiencia que habr de llevarse a cabo en plazo no
mayordediez das; El Cdigo de Pen la establece en el art o466: en el C6dio de Morelloe) arto
365 prev que ( ... 21 promlncoar sentencia Interlocutoria con el fin de sanear el proceso y
resolver la petici6n de parte o de oficio, todas las cuestIones que obstaren a la decisin de
mrito.; el Proyecto Colombo prev en el art o359 ine. 5)la potestad saneadora: el Cdigo del
Proceso la regula en el arto 378; el Cdigo de Tierra del Fuego se refiere a ella en el arto 369.
(52) Vescovi. Enrique. cUn modelo de reforma del servicio de justicia en Latinoamrica : el
nuev~sistema iudiclal en el Uruguay., I.A . 1990-IV. ps. 71<\ a 735.
(53) Berizonce. Roberto. cLa audiencia preliminar: un acto esencial del proceso . U ..,
1998. Seccin Doctrina, p . 754 Y ss ..
,

310 Ferreyra de dela Ra GonzAlez de la Vega de Opl
Si hubiere acuerdo sobre las circunstancias fcticas. es decir, si no
existieren hechos controvertidos, podr el juez decidir de oficio o a peticin
de parte que la cuestin es de puro derecho.
La eficiencia de esta funcin est condicionada por ciertas
circunstancias: asf es necesario el conocimiento profundo que deba
tener el rgano jurisdiccional de la cuestin debatida. de la situacin e
intereses que tengan las partes. y del derecho aplicable al asunto que
se presenta. Esos elementos determinarn la operatividad del juez en
orden al xito de esta funcin.
Algunos sistemas incluyen dentro de los fines de la audiencia preliminar
el de la seleccin y ordenamiento de las pruebas, referidas a los hechos
que resultaron fijados como controvertidos (~~I. Delimitados los aspectos
del objeto litigioso. las partes debern ofrecer toda la prueba y el juez
en el mismo acto tendr que pronunciarse sobre los medios y elementos
ofrecidos, rechazando los que fueran inadmisibles, innecesarios o
inconducentes y fijar un plazo para su produccin. El juez de oficio
podr tambin ordenar alguna prueba que resulte indispensable para
el esclarecimiento de la litis.
La iniciativa probatoria oficiosa no desnaturaliza el principio dispositivo
sino que coexiste con l y tiende a facilitar el logro de los fines del proceso
sin limitarse a Jos designios interesados de las partes 1 ~5 1 .
Complementariamente si advirtiere el juzgador que existen especiales
exigencias probatorias para alguna de las partes deber as sealarlo. Ello
implica que en esta oportunidad podr imponer el esfuerzo probatorio a
quien se encuentre en mejores condiciones para acreditar ciertos hechos,
dadas las circunstancias de su produccin o por razones de la habitualidad.
especializacin u otras condiciones aun cuando no haya sido quien los
afirm (56). De esta forma se le acuerda un espacio adecuado y garantista a
(54) Vase el art o390 inc. 3 del Cdigo de Clarl Olmedo: en Idntico sentido el art o370.5
del Cdigo de TIerra del Fuego: el C.R.O.U. tamblen prev en la audiencia preliminar el estable-
cimiento del objeto del proceso y de la prueba y ordenar el diligenciamiento de ella conforme
lo preceptuado por el arto 34 6). Porsu parte. el Cdigo del Proceso del Dr. Zlnny la contemp la
en el art o380 Ine. 31: el anteproyecto Morello la recepta en el art. 368 incs. 3 y 5.
(55) Vase Goza!ni, Osvaldo, DerediQ prcx:eS<l1 civil. t. 1. p. 310 .
(56) En este sentido vase el art. 367 del Anteproyecto de ref. del C.P.N. de Morello y
otros, 1993: el arto 217 del Anteproyecto del Cdigo del Proceso de Crdoba. 1994: el art o 139
del Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay.
.-
Teora General del Proceso 311
la doctrina de las (cargas probatorias dinmicas) y que se asienta
fundamentalmente en la visin solidarista de la carga de la prueba 157).
Se advierte que aunque en las leyes y proyectos existe coinciden~ia
en lo que se refiere a estos tres fines de la audiencia preliminar, se verifican
en algunos casos otras modalidades procedimientales.
En algn proyecto se prev que al finalizar la audiencia, las partes
pueden elegir el tipo de procedimiento (oral o escrito) siempre y cuando
la cuestin no deba dilucidarse. ineh.idiblemente por el juicio oral de niCa..
instancia S31. En este sentido, la oralidad se impone para lbs asuntos de
familia (matrimoniales, de filiacin y de adopcin. etctera) y en los de
responsabilidad surgidos de actos il(itos. contratos. cUasicontratos o
directamente de la ley IS91.
Otros proyectos establecen que en la audiencia preliminar, adems,
deber fijarse la fecha de vista de causa, en la que se recibirn las pruebas
oralizadas (601 . Tambin en esta oportunidad el tribunal podr ordenar que
se formulen las alegaciones en dicho acto o conceder un plazo para ello 16 11.
Como se advierte, las particularidades sealadas ~n 10 tocante a
contenidos adicionales de la audiencia preliminar comprenden aspectos
procedimentales y de trmite. Cabe sealar que sj en ella se acumula
demasiada actividad procesal esta instancia se transformar en un
instrumento excesivamente complejo y as se podr frustrar su sentido.
Para que este instituto pueda cumplir con los fines propuestos. se
hace indispensable asegurar el principio de inmediacin que impone la
presencia del juez y de las partes en el acto. El juez debe dirigirla
personalmente baja pena de nulidad. No le es permitido. por lo tanto,
ninguna delegacin en otro funcionario secretario o auxiliar. Para asegurar
este objetivo es menester asignarle al juez una cantidad razonable de
,
. (57) Vase el trahaio de Peyrano, Jorge y Chiapplni, Julio O., . Uneamientos de las cargas
probatorias dinmicas., E.D. 107, p. 1005, Y en sentido similar Morello. Augusto Mario, (En
tomo a la prueba . L.L. 1990-E-1 071.
(58) Es el caso del proyecto de Clari Olmedo. el que en su arto 390 inc. 5) establece que
en la audiencia preliminar adems se deber ( .. . determinar el tipo de procedimiento q ue
corresponder para la continuacin del proceso,.
(59) Vase Proyecto de Clari Olmedo, Exposicin de motivos. p. 35.
(60) Conforme art o365 Inc. 6) Cdigo de Morello. cit .. yart. 371 .1I Cdigo de T. del Fu~o.
,I 161) Cdigo de T del Fuego, arts. 371.12 y 372.6.

312 ferreyra de de la Rua - GonzAlez de la Vega de Opl
causas que hagan posible el cumplimiento de tal cometido IIUI. Debe
asegurarse la inmediacin pero tambin debe garantizarse que sea realizada
en el tiempo oportuno, de otro modo su finaHdad se vera burlada.
La regla de la personalidad complementaria de la de inm ediacin
implica que en este acto tanto actor y demandado deben concurrir
personalmente y no pueden ser reemplazados por mandatarios salvo que
se trate' de personas jurdicas. Ello debe exigirse con mayor razn cua ndo
se trata de conflictos de carcter personalsimo. en donde la participacin
por apoderado frustrara los fines de conciliacin (por ejemplo en asuntos
de fami lia: divorcio, adopcin. filiacin, etctera). Tambin deber
requerirse la presencia de las partes en las acciones resarcitorias derivadas
de accidentes de trnsito. En esta hiptesis no ser la ley la que lo
imponga, sIno que su determinacin quedar librada al criterio del juez.
Por ltimo, cabe sealar que esta regla puede ser flexibilizada en algunas
circunstancias. En este sentido servir como pauta indicativa de [a
excepci n, la calidad que ostente alguna de las partes o la descripcin
de la relacin fctica efectuada en tos escritos introducto rios. As, por
ejemplo, si se trata de juicios seriados por cobro de pesos iniciados por
una institucin contra varios demandados o si se persiguiera el cobro de
cnones derivados de servicios pblicos comun itarios podr admitirse la
intervencin por apoderados revestidos de calidades especiales.
Por ello, en algunos casos, ser la ley la que indique las hiptesis en las
que se exige la asistencia personal de las partes y en otros quedar librado
al criterio del TribunaL el que determinar si la comparecencia personal de
ellas es indispensable o no, conforme las circunstancias del caso.
La asistencIa de [as partes a la audiencia debe ser garantizada con la
intensificacin de las cargas procesales . As por ejemplo, si el actor no
comparece, se lo podr tener por desistido de la instancia a solici tud de
(62)Ello podr requ~rir un aumento del nmero de los iueces o, en su caso, limitacin
del uso de la audl~ncla preliminar a ciertas causas a modo de experiencia piloto, para que
pos terlo rment~ s~ haga ~xtensivo a las dems. P(lrque el recargo de las tareas puede
implicar la d~svlrtua!izacin del sistema por delegacin o el retraso en su designacin
conduciendo la propuesta al fracaso, como ocurri en el caso de la implantacin de la ley
4163 para el fue ro laboral en Crdoba. Es ilustrativa la experiencia que en el mbito de la
Capital federal signific [a ley 14.237 de 19'53. en la que e[ sistema fra cas porque el juez
no estaba presente en las audiencias.
Teora General del Proceso 313
la contraria, pero podr intentar nuevamente la accin en tanto no haya
prescripto su derecho. En cambio, si la incomparecencia es del demandado
su ausencia podr configurar una presuncin contraria a sus intereses (611.
Es que esta renu encia importa falta de colaboracin y esta
circunstancia podr ser valorada por el juez como un indicio contrario a la
parte, que ser meritado en el conjunto de elementos probatorios.
5.1 .2. Etapa de las postulaciones
Aunque cronolgicamente en el desarrollo del procedimiento la etapa
de postulaciones se verifica con anterioridad a la de prueba, en virtud
de razones metodolgicas en este traba jo es tratada despus de la
audiencia preliminar.
Se propone un proceso por audienia que implica una organizacin
de carcter mixto, con instancias oralii'adas, de corte dispositivo pero
{63j As por ejemplo el C6dJgo Iberoamericano en el art 266 prev que la incomparecencia
gf'flt"ra unil presuncin "Implp f'n conm de su IntpW<; f'n 1'1 proCf''iO po... terior ; el e R o tI la
regula en losarts. 340.2 y 340.3; se prevquesi fuere el actorel que no asiste se 10 tendr por
desistido de su pretensin, y si el Inasistente fueree! demandado. el tribunal dictar sentencia
de inmediato y tendr por ciertos los hechos afirmados PO! e! actor; en elC6dlgode Morello la
incomparecencia es regulada en el arto363, al establecer; ( ... la parte que injustificablemente
no compareciere: 1) no podr plantear en lo sucesivo cuestin alguna respecto de las resolu-
ciones que se pronuncien en el curso de la audiencia; 21 se le t~ndrn por reconocidos los
hechos aseverados por la contraparte, si los hubiere, salvo prueba en contrario}; el Proyecto
Colombo prescribe en su arto 358 que ela parte que injusdficadamente no concurriere, habien-
do concurrido la otra u otras partes: ]) No podr plantear en lo sucesivo cuestin alguna
resle(:to de las resoluciones que se pronuncien en el curso de la audiencia; 2) si la .. (irellns-
tandas de la causa asf lo aconsejaren y el Tribunal no collSiderara necesario producir prueba de
ondo, se pronu nciar sentencia y se far la fech .. en que las partes debern comparecer a
notiflcarse de ella.. : el Cdigo del Proceso la regula en el arto378 al determinar que ( . si el
actor no aSlste_ o no justifica debidamente su imposibilidad de hacerlo con una an telacin no
menor de cincodias, se le tendr por desistido, salvo fuerza mayoro caso fortuitodebidamen-
te acreditado a criterio del juez de trmite_ Erlla misma situacin, si no lo hiciere el demanda-
.do, se le tendr por desistido de la contestaci6n de la demanda y el Tribunal, al dictar
sentencia tendr por ciertos los hechos afirmados de la demanda en todo lo que no se haya
probado lo contrario,; el C6digo de T. del Fuego se refiere a ella en el art. 369_4 estableciendo
que> la parte que Injustificadamente no compareciere no podr plantear en lo sucesivo cues-
tin ni recurso aluno respecto de las resoluciones que se pronuncien en el curso de la
audiencia Asimismo se le dar n por reconocidos los hechos afirmados en la demanda o
contestacin por la conttaparteque aSista. salvo prueba en contrario o que setratede cuestio-
nes que afecten e! orden pblico,

314 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Qpl
con un rol activo del juez que se traduce. por una parte, en el impulso
procesal de oficio para ciertos tramos del procedimiento. y por la otra, en
la injerencia que se le otorga en la admisin y produccin de la prueba, I
El juicio comienza con la articulacin de la demanda. que constituye
el primer acto de postulacin mediante el cual se efecta la reclamacin {f!>oIJ..,
Al impulso inicial. en consecuencia. lo ejercita el actor y la litis se traba
a travs de escritos que contienen las pretensiones deducidas por las
part es (demanda. reconvencin. oposicin de excepciones y sus
contestaciones) . Tradicionalmente se le asigna a la contestacin el efecto
de integrar la plataforma fctica y de delimitar el mbito material de
pronunciamiento. Sin embargo, en el tipo propuesto, los hechos que
resulten all fijados. lo son provisionalmente ya que deber estarse al
resultado de lo que pueda acontecer en la audiencia preliminar por efecto
de la funciones que comprende.
Rige como regla general en el trmite el principio dispositivo, en lo
que se refiere al impulso de parte, sin perjuicio del impulso procesal de
oficio que pueda imponerse para ciertas instancias procesales.
Si se formulan defensas u oposiciones el las sern examinadas y
admitidas por el juez; la instancia de notificacin y de traslado para
continuar el trmite deber ser realizada por el tribunal. A partir de esta
oportunidad se impone, entoll<.:es, el impulso de oficio y se deber cumplir
toda la actividad necesaria hasta la designacin de la audiencia
preliminar. El tribunal oficiosamente deber efectuar la notificacin de
los traslados, sin que medie solicitud de parte. con el fin de agilizar el
juicio y evitar los tiempos muertos del proceso.
A estos fines es menester la actuacin de un juez protagonista que
opere admitiendo o rechazando y ordenando subsanaciones. Se verificar
as la concrecin en orden al aumento de los poderes del juez, que
sern ejercidos no slo en la audiencia preliminar sino durante toda la
etapa de las postulaciones (MI.
(64) El trmino postulacin deriva del latn (postulatio "ol1is~. que significa reclamacin. queja
(con!. postulariui, que reclama un sacrificio)_ [n eUenguaie procesal. la relerida postulaCin
debe entenderse como reclamar con derecho a una respuesta concreta, respuesta que compete
al Estado a travs de sus rganos, (Conl, Arbons. Mariano, Apuntes del Curso de post grado
de ProfundizaCin de Derecho Procesal realizado en la Facultad de Derechoy Ciencias Sociales
deja U,N.C" Cba., 1995
(65) Berizonce, ob. cit .. p. 756,
" sus defectos cuando puedan ser subsanados y rechazarla de plano si es
leorfa General del Proceso 315
Los actos introductorios se realizan por escrito, pero el acto principal
del proceso (audiencia preliminar) deber ser oral y actuado, labrndose
acta sucinta de lo acontecido. Dicha acta deber protocolizarse.
La demanda y reconvencin y SUS contestaciones deben presentarse
por escrito con los requisitos comunes para este tipo de actuaciones. A
su vez, ellos deben ir acompaados de la prueba documental de que
hayan de valerse las partes o en su caso la indicacin del lugar o archivo
en que stas se encuentren. En dichos escritos tambin se debern
mel1ciol1ar todos los medios probatorios que hayan de utilizarse. Rige
para los dos momentos la regla de la eventualidad de las afirmaciones
debiendo, en consecuencia, el actor articular conjuntamente todas sus
pretensiones y el demandado p lantear todas la s defensas u oposiciones
de que haya de valerse.
La ley impondr expresamente que en los escritos de responde las
partes tienen la carga de pronunQ~arse sobre la veracidad p no de los
hechos invocados y sobre la abtenticidad de los documen tos
acompaados. En este punto hay que sealar que la negativa genrica
no es suficiente para tener por cont estada la demanda: debe tratarse
de una negativa especfica sobre los hechos relevantes de la accin
deducida. Adems, el demandado tjene la carga procesal de contestar
dando su versin sobre la forma en que ellos ocurrieron y que servir en
consecuencia de fundamento de la negativa.
...cta incomparecencia del actor a la audiencia prelim inar implicar el
desistimiento de la instancia; la incqmparecencia del demandado slo
importar su ausencia y el incumplimiento de la carga procesa~ Se elimina
la declaracjn formal de rebelda que se manifiesta como un trmite
burocrtico y la contumacia slo importar que el proceso contine sin la
exigencia de notificaciones expresas al domicilio, salvo para los actos de
carcter persona!simo (confesional o reconocimjento de firma) o cuando
el tribunal 10 estime procedente. La incontestaci n de la demanda
generar entonces una presuncin contraria al demandado , como
habitualmente lo establecen los cdigos formales. Sin embargo, esta
actitud importa adems una conducta procesal renuente al deber de
cooperacin: que podr se r valorada como un elemen to ms de
conviccin por el juez al momento de sentenciar.
Las facultades oficiosas del tribunal en orden a la depuracin del proceso
comprenden. como dijimos, la de admitir e inadmitir la demanda, sealar
 316 ferreyra de de la Ra Gondlez de la VeQ3 de Opl
mani fiestamente im proponible. Tambin podr im primirle el trmite que
corresponda. independientemente del que peticionaren [as partes 1661 ,
Como se advierte, el juez debe dejar de ser un pasivo espectador para
, las partes. testigos y aclaratoria's de los peritos y. por supuesto, en la
transformarse en un activo protagonista y por ende. director, interesado
en la solucin del conflicto. As, en uso de tales facultades podr concretar
10 dicho precedentemente .
.~ 5.1.3. Audiencia de vista de causa . Concepto y fundamentos
La audiencia de vista de causa es de suma importancia para el desarrollo
del p roceso por audiencias pues wnslituye el alto culmina/ario del sistema.
Participan en ella todos los sujetos procesales, los cuales actan de acuerdo
a las reglas de trmite fijadas por la ley. Tambin debe garantizarse la
vigencia de las reglas de concentracin procesal e inmediacin.
La vista de causa permite la mayor concentracin de la actividad
probatoria. y en ella se incorporan definitivamente todos los medios de
prueba y se recepcionar la prueba o ralizada. De esta forma se impide la
dispersin de actividades, lo cual redunda en economa procesa l.
Los caracteres de la audiencia de vista de causa. en lneas generales.
pueden sin t etiza rse en los siguientes: aJ publiCidad (ora li dad). b)
conti nuidad. cl inmediacin y d) concentracin.
a) Publicidad: El primero que analizaremos y que predom ina en su
desarrollo es el de publicidad. que se garantiza por normas Que sancionan
su inobservancia mediante conminaciones de nulidad . Este principio es
receptado bajo la regla de publiCidad interna que comprende la
convocatoria a la realizacin de la audiencia tanto a las partes como a los
terceros que intervengan en el proceso, y a los rganos de la prueba.
Esto constituye, como los dems caracteres, una consecuencia de la
oralidad. que tiene especial preponderancia en esta etapa procesal. pues
aun algunas actuaciones que se han cum plido en forma escrita deben ser
incorporadas al debate por su lectura . Es de advertir que solamen te deben
ser recibidas en forma oral aquellas que fueren relevantes para la decisin
y Que se refieran, especficamente. a lo que ha sido fijado en la audiencia
preliminar en relacin al objeto del proceso 'y de la prueba. Pero es de
16610Jcese. luan Manuel. cEl proceso civil por audiencfa en el Anteproyecto del CPC de
la NaCin de los Ores . Morello. AraZI. Kaminkcr. y Eisner. Sem. JUf W 965. 3 1112193.
Teorfa General del Proceso 317
sealar que la oralidad tiene mayor. significacin en las declaraciones de
recepcin de las alegaciones finales. Ella permite obtener un dilogo vivaz
del tribunal con los intervinientes. que favorece el descubrimiento de la
verdad jurfdic<rObjetiva . Por ello se ha dicho que el mecanismo ms apto
para la reprodUCCin lgica de los hechos est dado por la oralidad: es el
mtodo ms eficaz para descubrir la verdad de ellos y el ms idneo para
que el juez forme un recto y maduro convencimiento; el ms capaz de
excluir la arbitrariedad judicial y dar a las partes o portunidad para defender
sus intereses; el que permite el control pblico de los actos judiciales.
que es la fuente de rectitud. de ilustracin y garantfa de justicia ; el que
mejor responde a las exigencias constitucionales 16f t.
La continuidad: Es otra consecuencia necesaria de la oralidad de la
vista de causa y asegura la identidad frsica del juzgador y la vigencia de
los corolarios de inmediacin y concentracin . El inicio y finalizaci6n de
esta audiencia debe realizarse en un rolo 'aeto; pero si ello no fuera posible deberj
proseguirse en tantos dfas sucesivos como fueren necesarios, asta ame/uir toda Id
actividad que deba cumplirse en ella . Esta regla de continuidad ~ atempera. dI
permitirse la suspensi611 de la audienciQ por un tiempo limi!Qdo!l cotlforme las pautas
dadQs por la ley para no desvirtuar la ,onuntrQ6t1 . A ello debe decidirlo el
tribunal. fundada mente, o tambin puede realizarse por acuerdo de las
partes en casos excepcionales. Por ejemplo. si act or o demandado se
propusieran iniciar tratativas de conciliaci n.
La relevancia de la audiencia de vista de causa es que en ella se reciben
en forma aral ias pruebas confesional y testimonial en forma desformalizada
abandonando arcasmos ferularios para preguntar a los testigos y a las
partes. Deben utilizarse a tal efecto interrogatorios no formales. libres.
directos y coloquiales realizados tanto por el juez como por las partes.
Esto significa que no se utilizaran pliegos u o tros elementos fo rmales
requeridos por legislaciones adjetivas. Ello permitir al rgano de prueba
declarar espontneamente sin ataduras ritualistas. Se utilizar entonces
la tcnica del interrogatorio libre. que facilita la recepcin y la valoracin
de 10 declarado y ambas podrn efectuarse en forma integral. Esta
(67) Vlez Mariconde. Al fredo. Dmclo prousal "11111. !!d . actualizada por los Ores. Mlnuel
Ayn y Jos l. Cafferala Nores. Marcos Lemer, Cba .. 1982. p. 420.
'318 Ferreyra de de la Ra Gonnlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 319

,modalidad de declara cin incide tanto en su contenido como en la
apreciacin que formulen las partes y del juez sobre lo declarado. De esta
forma podrn comprobarse las condiciones fsicas, morales y squicas del
, de los requisitos fonnales. El contradictorio se difiere a unq. etapa posterior.
decla rante; tambin podr relevarse la forma en que ste se expide y si lo
dicho re sul ta equIvoco o reticen te. El apartamient o de frmulas
tradicionales y su reemplazo con esta modalidad implica una ventaja propIa
del sistema oral ya que las declaraciones de partes y testigos en el
procedimiento escrito se reflejan en las actas impidiendo una apreciacin
subjetiva insustituible e imprescindiblemente complementaria . Es que en el
procedimiento escrito desaparece la verdadera testimonial. que se convierte
en una especie de documental puesto que el juez no valora el testimonio ni
aprecia a la persona que lo presta sino que lee un acta que pretende
contener sus manifestaciones. Estas actas slo encierran una defectuosa y
parcial realidad de los testimonios. En algunos casos no contienen el
verdadero relato del testigo y otras veces resultan construcciones artificia les
del sumariante. La evaluacin de una declaracin ex.ige tener en cuenta,
como es sabido. no slo su conten ido. sino ta mbin las impresiones
causadas por el sujeto que declara y la fonna en que lo hace. Es posible en
el trmite oral valorar por ejemplo el tono de voz, el aspecto de la persona,
la forma en que se ex.presa, la espontaneidad o vacilaciones de sus
respuestas, factores que slo pueden apreciarse con la relacin directa.
6. Otras instituciones actuales
Aunque el proceso por audiencia es el fenmeno ms importante del
derecho procesal actual y por ello nos hemos detenido en su estudio
ex.haustivo, cabe sealar que mltiples instituciones del proceso estn
siendo objeto de revisin y de nuevas propuestas. As por ejemplo se
propone la r~formulacin de los procesos de conocimiento procurando
un trm ite ms sencillo a fin de que resulte ex.pedilivo y rpido. Lo
mismo sucede respecto del juicio ejecutivo, el que al decir de Morello
slo tiene de ta l e1llombre ya que su trmite es engorroso y no cumple
con su funcin de celeridad.
Por ello al lado del lulclo elecutivo tradicional se propone el llamado
proceso monitorio, que ex.lste desde hace tiempo en el derecho europeo.
Es presupuesto de este tipo de trmite un tftulo dotado de fuerza ejecutiva,
aunque lo importante en su sustanciacin es que no se concede la
oportunidad para formular oposiciones; esto significa que planteada la
, 1681 Arazi, RoIand, . El procesodviJdel fin de siglo en memoria de Isidoro Eisner y loaqurn
.
pretensin el juez dicta directamente la sentencia, previa verificacin oficiosa
Este procedimiento ha sido incorporado recientemente en el Cdigo Procesal
de la Nacin, para ciertas causas en las que se persigue el desalojo.
Tambin debe sealarse que se propicia modernamente la proteccin
de los intereses difusos proponindose al efecto acciones de clases en
defensas de intereses colectivos. Estos temas han adquirido una nueva
dimensin a partir de la ultima reforma constitucional, ya que son recogidos
en su tex.to 1art. 43 C.N .I. La categoa de intereses difusos importa una
nueva forma de legitimacin que se aparta de las reglas tradicionales. As
se propone la admisin de legitimaciones colectivas que se corresponden
con ciertos sectores sociales que representan un mismo grupo de in tereses
y que adolecen o sufren de una misma problemtica: generalmente se les
atribuye la representacin para accionar en defensa de tales intereses al
Defensor del Pueblo, Ministerio Pblico. etctera. Esta proteccin se
concede en casos relacionados con derechos ambientales, problemas
relativos a la defensa del consumidor, etctera.
Por ltimo, en aras del logro de la eficacia del proceso. valor ste
profundamente requerido, se proponen nuevas formas de tutela que
emparentadas con las cau telare s se diferencian de ellas . Se las
denomina tambin procesos urgentes., tutelas anticipadas. o a veces
toman la forma de lo que se ha dad o en llamar (medidas
autosatisfactivas . Est as medidas urgentes, a diferen cia de las
ca utelares, no necesa riamen te se di ctan in ~udta p~rte (como las
cautelares) y tampoco persiguen asegurar el cumplim iento de una futura
se ntencia a dictarse, sino que procu ran la satisfaccin total o parcial
de la prete nsin en decisin anticipada por razones de urgencia 10111.
Otra man ifestacin de estas nuevas tutelas que han sido incorporadas
en las constituciones, aunque lamentablemente no reglamentadas, es la
llamada (justicia vecinal de menor cuanta o de pequeas causas . Se
trata de una justicia desformalizada destinada a resolver problemas de
vecindad o juiciOS de escaso monto que en las estructuras actuales no
encuentran una respuesta adecuada. El trmite que se establece para
estos tribunales implica un procedimiento breve, concentrado y con
soluciones tributarias en la equidad.
Aj Salgado. en Dtr~a proCtStl/ civil tI! lI/sptras dtl sigla XX!. Edlar, 5s. As .. 1997. p . 31

/)

I
CAPITULO XI

Sujetos procesales
,
por Manuel Gotwilez Castro

Sumario: l . Introduccin. 2.
~rtes.. 2.!.
2.1.2. Las son . las partes son Iguales. 3.
i procesal y sustancial. Concepto. Diferencias. 3. 1.
I . ~d prOClS$IIIII . 3.2. lLgirimafio ad C4I1S11/11. 4 . Sustitucin 'J
sucesin procesal. 4. 1. La sucesin procesal. 4.2. La sustitucin
procesal. 5. Cargas procesales. 6. 11 de ~iet<.
6.1 . El Utisconsorcio. . .
Concepto. 7.1. Clases. 7.1.1. Inte/Vencl6n
1. 1. 1. 1. Adhesiva autnoma o I I
Adhesiva coadyuvante. 7.1.1.3. !vi excludtl1dulI1. 7.1.2.
7. 1.2. l. Citacin de evicci6n . 7. 1.2.2. lalldllfio
coactiva.
Uamamlento de tercero pretendiente. 7.1.2 .4. Citacin en garanta .
.. 8. . 8. 1. .1.1. Tercera de dominio. 8.1 .2 .

I O. i
",,,o<;;i
r letrado. EJ apoderado. lOA . Consideracin final
acerca de la funcin del abogado en el ejercicio de la defensa . 11. Los
sujetos en el denominado proceso penal. 11.1. Introduccin. 11.2 .

;;;;;;a;;o;:. ;
- 11 .4.1. El quere"!lante
particular. 11.4.2. El actor

1. Introduccin

l El proceso, es un mtodo de debate dialctico entre dos, iguales, en

contradiccin ante un tercero imparcial. imparcial e independiente.
-
 322 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Aquellos (dos, que intervienen en el debate son las partes. es decir.
los titulares de las pretensiones y de los poderes de accin y de excepcin.
Cuando nos referimos a las partes, 10 hacemos identificando o
situando la problemtica en el elemento subjetivo del proceso, elemento
ql!e, sin lugar a dudas, constituye una dimensin de corte antropolgico
dentro del proceso.
La dimensin antropolgica es fundamental en cualquier concepcin
procesal. ya que a partir de ella, se dotar de unidad a las diversas
manifestaciones culturales que se dan diferenciadas, aun en procesos de
globalizacin como los vividos.
. Se entiende necesario partir en la construccin procesal de esta
dimensin antropolgica, pues partir de esta dimensin como elemento
de unidad es una decisin de fundamentacin; no hablamos de una
dImensin ntica ni siquiera hacemos mencin a o rgenes divinos o
religiosos del hombre, desde el momento en que se entiende que un
sector impOttante no comparte dichos fundamentos.
Feriar una base antropolgica previa y constitutiva del fenmeno har
que se comparta por la gran mayora ya que nadie puede negar hoy que la
antropologfa debe ser entendida en forma abierta y dinmica; de un
hombre que es un ser racional y social. mediante su vida en relacin : y
que su condencia y la conciencia jurdica es fruto de su libertad como
elemento constitutivo del ser persona.
En efecto, en este modelo ese construye una antropologa aierta e
integradora y tica que seala las condiciones sociales y cul/urales que permiten a
los fiomres conservar su libertad interior y garantizan su legtima libertad exterior.
Esto supone, tambin, el reamomiento de las consecuencias sociales !I jurdicas
del ejercicio de dicfias libtrlades~ lIJ.
Esta antropolOa integradora, permite reconocer el ser estructuralmente
tico que es la persona, y con ello se puede, por una parte, regular la
conduc t~ mediante los distintos roles a desempear por los sujetos
procesales, ~ ipterpretarlos, como se desprende de la norma que regula el
valor probatorio que se le atribuye al obrar de [as partes en el proceso.
El hombre como ser racional y como ser poltico, revela su ser social.
y este es el hombre que le interesa al derecho, e9- decir, a[ hombre en
, ,.
! 1) Martnez Paz, Fem.ndo, !ti 1111/_ jwrldiro ntultidimtnsicnal, Advocatus, Cba .. 1996. p. 18.
Teoria General del PrOt:eso 323
relacin, o como sostiene la egologa, al ser en conducta en interferencia
intersubjetiva .
, El carcter social del hombre impide la nocin del solo en relacin
jurfdica. Para el derecho no existe el Robinson Crusoe.
La misma naturaleza demuestra lo afirmado, el hombre es nico
ser que se expresa mediante el lenguaje, y ese lenguaje es medio de
comunicacin lo que revela, asimismo. su naturaleza racional, y ello
es til a los fines de comprender el desenvolvimiento de la relacin
jurdica procesal. la que es concebida por importante doctrina como
una relacin dialgica .
, Todas estas reflexiones nos silven para explicitar una antropologa
jurdica que sea la base que dote de sentido al fenmeno de estudio
de la ciencia procesal. es decir, e[ proceso. conceptos amropolgicos
que conciben al hombre como ser persona. condicl6n humana que
no puede ser omitida al momento del estudio tcnico del concepto
de sujetos procesales y especficamente, los de magistrados,
funcionarios. partes y terceros procesales.
2. Sujetos en el proceso ci '. a.s p.attes
Resulta, pues. comprensible que un proceso sin partes es inconcebible
tal resulta de [as enseanzas de Briseo Sierra \21 , para luego afirmarse que
por parte se entiende el elemento subjetivo condicionante del proceso.
Ese sujeto puede ser un individuo ffsico o una persona jurdica.
Estos sujetos a los cuales la ley procesal dota de carcter de partes,
no son necesariamente. los mismos sujetos entre los cuales existi o
existe el conflicto jurdico en e[ plano de la realidad; es ms, puede darse
[a promocin litigiosa entre partes mediante la afirmacin en el plano
procesal de un conflicto inexistente en el plano de la realidad. ,
Por ello, es que debe afirmarse que el concepto de parte viene, entonces,
cdeterminad6 por la titularidad de las pretensiones y prestaciones conflictivas qut. fallando .
la realidad del con/licto, se reducen a la preltnsi6n estrictamente procesal 111.
(2) Briseo Sierra. Humberto. Contptlldicdtdmdlo prousal. Humanitas. Mxico. 1989. p. 340.
13) Ibfdem, p. 341.

32. fefreyra de ele la Roa Gonzlez de la Vega de Opl
Surge as con toda claridad que el concepto de partes debe ser esencialmente
de ({fcler fOfnllll, con total indepel1dencia de la relacin mll/eriill deba/ida. 141,
En este sentido, la clsica definicin de parte chiovendana, se adopta
como propia y sentencia: Parle es el que demanda en l10mbre propio lo en cuyo
nombre se demand4) wlla acJuacill de la ley !I aqul frente al cual sta es demandada,
Como puede apreciarse. de la definicin transcripta, el concepto
de parte deviene consustancial con el concepto de titularidad de la
pretensin.
,
Advirtaseque en el marco de los sujetos procesales s610 es parte
el titular de la pretensin (quien demanda y aqul contra quien se
demanda) y no qUien 10 hace por otro, de all que no es parte procesal
el abogado patrocinan te ni el apoderado o representante de la parte
propiamente dicha.
Es decir, el concepto formal de parte es evidente en el plano
procesal.
La pretensin esgrimida lo es conforme la teleologa del proceso,
cual la actuacin del derecho en e[ caso concreto, o el dictado de una
sentencia.
2.1. CaraCtere.s..de las nanes
En este PUnto, y tras la conceptualizacin de las partes en un sentido
eminentemente formal. y tras haber establecido la idea de proceso como
mtodo de debate entre dos iguales, en contradiccin ante un tercero
imparcial e independiente, se desprenden de ello los caracteres propios
de las partes.
En este sentido se afinna que [as partes son:
al duales.
b) antagnicas, e
cl iguales.
Se analiza a Continuacin cada una de ellas.
14) Alvarado ~Ioso, Adolfo, I"Jrodwai611 ,,1 t~lwdio dtl due,'o proGtSdl, Rubinzal Culzoni.
Santa Fe. 1992, t. 1I. p. 86
Tecrla General del Procno 325
I
c 2. 1. 1, (as partes son duales.
En todo fenmeno proceso, como mtodo de debate que es, las
I
partes siempre son dos: actor y demandado y, lgicamente, no puede
darse [a relacin de otra manera, siempre hay alguien quien pretende
(actor) y alguien contra quien se pretende (demandado).
Se trata de una posicin lgica y estructural del proceso, por ello las
partes siempre son dos, por ms que en cada uno de los polos exista ms
de una persona, situacin en la que se dar la pluralidad de sujetos en
uno de los polos, pero no significa que existan ms de dos partes.
, , 2. 1.2. Las partes son antag6nlcas
- Pues las partes SieJ[(pre se
encuentran enfrentadas (Alvarado 'klloso),
una pretende y [a otra se resiste a esa pretensin, de lo contrario ctlO h~
proceso si las partes inicialmente estn de acuerdo tnlre ellas) 151.
..2. L3....L1s-paftilS-S1lll. ilJ!!ales
La igualdad de la partes deriva de la manda ,cQnstitucional de
, declaracin de igualdad ante la ley.
Pero este carcter que constituye tambin un principio procesal.
significa que las partes deben encontrarse en igualdad de armas, de [o
j contrario nos encontraramos ante un no proceso.
.-
!
Es imposible imaginar un proceso en el cual las partes se encontraren
en desigualdad, pues esta igualdad provoca tambin otro de los
elementos indispensables en el proceso como es el carcter de
imparcia lidad del juzgador.
~, '
Si las partes no gozan de un pie de plena y perfecta igualdad, nos
encontraramos ante la apariencia de un proceso, o la idea de un cno
I
proceso).
Esta igualdad de armas debe darse en el derecho a la audiencia
1 igualitaria (bilateralidad), y en el cumplimiento irrestricto de todas las
garantas constitucionales, garantas que a veces se ven cercenadas desde
I la misma norma procedimental.
I
1 (5) Alvarado Iklloso, Adolfo, oh. cit.. p. 88.
,
326 Ferreyra de de la RUa - Gonrilez de la Vega de: Opl
3. .Legitimacin procesal y sustancial . .-Concepto. Diferencias
I Por ello, se deduce la conveniencia de definir a la legitimacin como:
Carri advertfa hace ya algunos aos que la mayorra de las disputas
entre juristas era consecuencia de cdilogos entre sordos).
En efecto. la falta de acuerdo en terminologa a utilizar o en la
denominacin especfica de los fenmenos. conduce a tales
circunstancias.
Esta advertencia resulta plenamente aplicable al fenmeno de la
legitimacin. pues basta la lectura de la doctrina nacional y extranjera
para concluir que bajo el trmino "legitimacin) se han calificado diversas
situaciones urfdicas.
Generalmente. existe una confusin ent re los conceptos de
legitimacin y de capacidad. denominndose generalmente a la capacidad
procesal como legitima/io ad processum.
En cuanto a la legitimatio ad causam. surge del derecho sustantivo.
plantendonos el interrogante de si su estudio es propio de la materia
procesal. .,
Que esta ltima afirmacin es consecuencia de que el concepto de
parte es un concepto eminentemente formal, y ello por su ntima
vinculacin con el ejercicio del poder de accin (nica instancia promotora
de un proceso), de all. que la legitimalio ad causam sea presupuesto del
acto del sentenciar. pues sabemos que el eercicio de la accin es
independiente de la titularidad del derecho.
Por ello. la afirmacin de Devis Echanda: ,Puede ser parte en el prO(.ffi)
quien no lo sea en la relacin sustancial. .. porque puede demandarse sin derecho
o sin legitimacin en la causa e inlers sustancial y que influytl1 en la suerte de
las pretensiones !I en el con len ido de la sentencia. pero no presupuestos de la
accin ni de la calidad de parle) {61.
El procesalista mejicano Humberto Briseo Sierra. por su parte.
entiende que debe darse el nombre de legitimado al titular de la accin y
de la pretensin procesales. cuando en este sentido afirma: "En estas
condiciones. por todos los rumbos del derecho aparece un su;eto que. sin ser litular de
la pretensin sus/anliva, unas veces porque no sea el dueo del derecho en confliao.
otras porque la solucin del mismo no le perjudique ni le beneficie. !/ olras porque la ley
(6) Devis Echandra. Hernando. Teorll ge/1er~1 del proceso. Universidad. Bs. As .. 1997. p. 307 .
, "
Teorla General del Proceso
na establecido qUe" nicamente l puedtl OCOntlf!l prttender procesa/mente. este sujeto
viene a ser tI titular dt fa acGin !I de fa pretensin proasales m,
tiA titularidad de la pretensin sin titu.laridad del deftcflo. laJ.
Esto porque la legitimacin es, en realidad , un presupuesto de la
sentencia que acoger o no la pretensin, en cuanto se haya confirmado
dicha titularidad. lo cual no significa que si quien pretendi cno tuvo
derecho) y, por ende. se le rechaz en sentencia su pretensin. no haya
sido (parte), calidad que revisti durante todo el proceso.
Por ello. es que la legitimacin se resuelve en el sentenciar (salvo que
sea evidente ab nitio. por eemplo. quien pretende divorciarse sin acredIta
el v(nculo marital). y no se debe confundir la legitimacin con la carencla
de capacidad (incapaz de hecho) o la insuficiente representacin (persona
que pretende a nombre de otro sin acreditar la debida representacin
mandato). situaciones stas que pueden ser cuestionadas previamente.
Las reflexiones precedentes lleva n a cuestionar la afi rmacin d
conocida doctrina que afirma que la legitimacin ad causam ces la condlc
especial que exige la ley para ser parte).
En realidad. la ley exige la amplitud de admisin de la accin. y tras dlc
admisin mediante postulacin de demanda se otorea la calidad de parte.
De 10 que se habla al tratar la leeitimacin es de una condlcl
especial pa ra pretender tilmente. es decir. para que la pretensl6
sea acoeida en definitiva.
No obstante. que nos pronunciamos por la postura que aconsel
hablar simplemente de legitimacin. la doctrina suele di ferenciar ent
legilimalio ad processum y legitima/io ad causam. razn por la cual pasamos
conceptualizar dicha pretendida diferenciacin.
3.1. Legitimatio ad process"m
/'
Se denomina legitimatio ad processu m ca la cap(lcidad para compare"
en ;uicio. o sea para realizar actos procesales con efectos ;uridicos en nombre ti
o representando a otro) I'JI.
(7) Brisen.o Sierra. Humberto. DmeJio procesal. Harla. Mxico. 1995. p. 1069.
181 Briseo Sierra. Homberto. ob. cit . p. 1080.
(9) Chiovenda. Giusseppe. ob. cit .. p, 16.

328 Teora General del PrOCflo 329

Toda esta materia de capaclda.d prOCI.II la calidad jll.ridiCil inWJalda, (XJftu razonable auptar qut el tema tlO corresponde a flJ
regu lacin de la incapac idad de he<;ho del materia prousal. cua/1.o afirma importatltt doctrina. o 11,
surge del concepto chiovendano. lo' que
de que la parte pueda actuar por "Sr misma
debido derecho de postulacin) , 4. Sustitucin y sucesin proc... 1
En concreto. se trata de capactdad
independiente de la legitimacin conforme lo yl Existe la posibilidad de que en el transcurso del proceso. alguna o
resulta obvio, se puede actuar, efectivamente. ambas partes se vean reemplazadas por otros sujetos, ocupando. en
legitimado. legitimacin que surge resuelta al
consecuencia, la misma posicin que aqulla que es reemplazada .
A este fenmeno mediante el cual una parte es reemplazada por otro
, sujeto. segn la forma y motivos que se explicarn a pbsleriori. recibe el
3.2. nombre de sucesin procesal y sustitucin proce~l.

la legitimacin ad causam resulta de la imputacin n~ ~nclal.

mediante la cual se establece si cualquiera de las pilrt , O ambas, son
quienes hubieron de demandar o ser demandadas dtllmente. por ello,
4. 1. i.J1 sucesin procesal ,.

(Como se puede apreciar. no se Irala aqu de investigar si tI .,. D1I demalldado Se dICe que existe sucesin procesal cuan~o: (El sujeto que ocupa
tienen capacidad jurdica para ser parle procesal. sino si U}10 O los _ SO" 1115 ptrsDllas efectivamente una de las posiciones procesa/es originarias es ree,"~l~a~o por otro u
ante las cuales cabe emitir tilmente la sentencia) 001. olros. a consecuencia de un acto entre vivos o por causa d~ muerte que transmite los
Por ello. es que corresponde afirmar que se vincula con la deduccin
deredios litigiosos --!en consiguiente prdida de legitimaci6n- y conJerte al re~mplalante
til de una pretensin.
en el nuevo legitimado para obtener una sentencia de mtrito) U~.
En concreto. la legitimacin ad causam debe ser vinculada a la
Como se adviene del concepto transcripto. lo que ca racteriza o
titularidad efectiva del derecho. es decir, la coincidencia efltre las partes
legitima la sucesin procesal es un acto de dransmisi6n de dertc.hos litigiosos),
en litigio con los sujetos que intervinieron en el conflicto existente en el
y esa transmisin, queda claro, puede estar originada en un acto inter
plano de la realidad.
vivos o mortis causae.
Por ello. como conclusin transcribimos las, reflexiones de Adolfo
Alvarado Velloso. cuando ensea: d>tro algo quttla en claro para el/edor: como As. como casos de sucesin procesal enumeramos los siguientes:
consecuencia de la el10rme amplitud am la cual cabe admitir la acci6n procesal, cualquiera
puede demandar si afirma en la demanda la existencia de UI1 conflicto e/1 el plal10 de la a. La sucesin de una parte por sus nerederos mortis causae
realidad social. Eslo 110 quiere decir que la pretensil1 al1eja 1a la accin sea estimada sin Se sabe que la transmisin de la herencia {derechos y obligaciones)
ms al momel1to de la sentencia, el1 cuya oportunidad el jUlgador debe analizar. por se produce ipso iure. ms all de la declaracin Judicial como tales, pues la
ejemplo, si quien dijo ser acreedor realmente fo es. Y como esa tarea se cumple slo en transmisin de la herencia se da en forma automtica con el fallecimiento.
la sentencia {salvo que la falla de legi/imaci6n sea manifiesta, en el supuesto de las Esta sucesin procesal puede decirse que se da a ttulo universal.
legislaciones que aceptan su tratamiento dentro del proceso)1y all se nace mrito de la
,\
,

(11) A1varado ~lIoso, Adolfo. ob. dt .. p. 96 .

(10) Alvarado ~lIoso. Adolfo. ob. clt .. p. 95 . (12) Alvarado Velloso, Adolfo. ob. cit .. p. 98.

 330 Ferreyra de de la Rua Gonlez de la Vega de Opl
b. LA sucesi6n de una parte que muere por e/legatario del dtrecfto litigioso o del
1:1\
bitl1 objeto del proceso
En este caso nos encontramos ante una sucesin mortis causae a tftulo
particular.
c. La sucesiN de U",l parte por el cesiot1luio mediaNte acto eNtre vivos
Aqu la sucesin procesal se produce por convencin entre quien es
parte y un tercero. a quien (tercero) se le ceden y transfieren los derechos
litigiosos o el objeto mismo del litigio mediante venta. donacin, permuta.
dacin en pago, etctera.
En este supuesto. se entiende necesario que: cEI cesionario concu"a al
proceso. SiN embargo, si la parte CONtraria no aupta la sustitucin. tradente y cesionario
continan como partes litiSCONsorcialen 1111.
Por ello. es que cEste tipo de sucesiN osteNta dismil regulacin en los difereNtes
ordenamientos procesales: en taNto algunas leyes permiteN sin ms la presencia eN el
proceso pendiente del comprador. cesionarios, eltera, con la consiguiente ex/romisin
(alejQmientoJ de la parte originaria (vendedor, cedente. etctera) (cuando esto ocurre
la parte ex/romitida queda lJinculada a los efectos de la sentencia que se emita acerca
del litigio). mudias otras no autorizan la extromisin o. a lo sumo la sujetaN a fa
aceptacin de la contrapa rte (cuando es/o ocurre el cesioMrio puede actuar en el
proceso en calidad de tercero coadyuvan/e. aunque algunas legislaciones le otorgan el
carcter de asistente)>> 11').
d. La sucesin de una persona jurdica extinguida por quienes reciben los demftos
asumen sus obligaciones discutidas eN el prouso
En este supuesto es menester identificar los diversos tipos liquidatorios
del derecho de fondo, ya sea cuando es asumida por su soCios, o
integrantes, o cuando ingresa la figura de un fideicomiso. etctera.
4.2. La sustituci6n procesal
Se de(\omlna sustitucin procesal. al fenmeno que se produce
cuando la parte procesal es reemplazada por un tercero al cual la ley
(13) Devis Echandfl, H,,,,.ndo, ob. clt .. p. "3 1"3.
(14) Alvarad o Venoso, Adolfo, ob elt" p. 100.
Tloria General del Proceso
'3'
~
legitima a intervenir en el proceso a los fines de elercitar un derecho o
asumir una obligacin de garantra o contractual.
I Se debe observa r que estos terceros no son ,los replesentantes"
que actan en nombre de la parte. ni son tampoco sucesores ni a
ttulo particular ni universal. los cuales se manifiestan en el fenmeno
de la sucesin procesal.
De lo que se trata es de un reemplazo mediante la sustitucin (no
contina a la parte. sino que la sustituye), como ocurre en el caso de
la accin subrogc1toria o en la citacin en garantra, en los cuales el
tercero se trata en rigor de un nuevo legitimado, con poderes propios
en el proceso.
5. Cargas procesales
~:::-===
El gran aporte de la teora de la situacin procesal fue eJ concepto de
ccargas procesales. pues las partes en el proceso desenvuelven todo su
actuar en relacin a expectativas. poSibilidades y cargas, con el fin de
obtener una sentencia favorable a su pretensin.
En este sentido. Goldschmidt define a las cargas procesales como
<Imperativos del propio iNters) IISl .
En efecto, en el marco del sistema dispositivo nadie puede exigir o
compeler a las partes la realizacin de actividad procedimental.
Cada una de ellas actuar con forme el desenvo lv imiento
procedimental. sus propias posibilidades y quizs una pre:determinada
estrategia.
Por ello es que el mismo Goldschmidt afirma: 6610 existe en el proceso
.cargas', es decir situaciones de necesidlld de realizar determinado acto para evitar que
sobrtwnga un per;uicio prousal. Con otras palams, se trata de imperativos del propio
inters. Las Cllrgas procesales se liallan en una estreclia relaci6n con las posibilidades
procesales, puesto que toda posiilidad impone a las {Xlrtes fa carga de ser diligente
para evitar su pirdidll . El que puede, debe; la OOlsin 061iga (es decir grava). yla ms
grave culpa frente a s mismo. es la de haber perdido la ocasin 1161.
1151Goldschmlclt. lames. Dfmlio pfDCtSlll cMI. Llbor. Madrid. 1936. p. 8.
(16) Goldschmldt. James. ob. cit . p . 203.
E E
332 ferreyra de de la Ra GonlaJez de la Vega de Opl
Lo trar:tscripto, posee una extraordinaria explicacin de la carga
procesal. pero a la par, implcitamente responde a la idea teleol6gica
del proceso.
En efecto, el proceso es un mtodo de debate Islo ello) y no un
mtodo de bsqueda de verdad . pues de ser sta (la bsqueda de la
verdad) el norte del proceso, no cabra el concepto de carga como
imperativo del propio inters, pues a la verdad como meta no debiera
hacrsela depender del mero inters de la parte.
Por ello. las partes ingresan al proceso a los fines de debatir conforme
a determinados reglas conocidas de antemano y a las cuales se someten.
Radica en cada una de ellas el propio inters, mediante el C\lal c.se las
manda) al cumplimiento de determinada actividad procedimental. a los
fines de la obtencin de sentencia favorable.
Cada norma procesal en su estructura dinmica prev el supuesto en
el cual el acto ordenado lgicamente sea incumplido.
y aqul surge la categorizacin de la carga. Su omisin no es
sancionable.
As a la parte le corresponde realizar el acto de comparecer: si no 10
hace, se lo tiene por rebelde.
As. la ~rte demandada pesa con la carga de contestar la demanda;
si no lo hace, su inters o situacin procesal se ver perjudicado
conforme sea el valor que el ordenamiento le otorgue al silencio. Baste
para ello el anlisis de la norma contenida- en el arto 143 del Cdigo de
Santa Fe cuaAdo prev que omitida la contestacin se llamarn los
autos para sentencia, si correspondiere (171; decreto Que se revocar si
aqullos solicitaren la apertur~ a prueba. regla que varfa en el
ordenamiento procesal civil cordobs. en el cual el silencio o la respuesta
! (1) Que ello es lgico, pues al no habercontestaci6n. no hay hecho controvertido. trgo,
no hay materia de prueba. Por ello, es que Adolfo A1varado Velloso. sostiene que (St Imla
simpltmtll/t, dt IIna posibilidad de amfirlllad611 qllt illvi'trlt la carga probaloria para qllt t i demandado
putlla dts/rllir la prtsllnd611ltgal tn 511 con/ra~.ICdigo Proctsal Civil!l Jmtrdal de $anta Ft. Rubinza!
Culzenl, Santa fe, 1991, p . 109) . W:r tambin. Arruiz. Mario, <El valor del silencio~. ponencia
presentada en el Primer Congreso Nacional de Derecho Procesal Garantista celebrado en la
ciudad de Azul. provincia de Buenos Aires. 1999; Gonzlez Castro. Manuel A. <El juiCiO
abreviado y la idea de 00 proceso~ en forodeCldoba NO 10.
leona General del Proceso
evasiva pueden ser tomadas como confesin (art. 192). es decir, no se
aplica con rigor el valor del silencio.
Ello se explica. porque como ensea A1varado Velloso, la carga es un
imperativo que la parte tiene respecto de s misma),
y nadie puede compelida a que la cumpla. ergo. no se trata de una
obligacin; pues la obligacin supone que otro sujeto tiene un derecho
correlativo con esa obligacin y que por ende puede exigir su cumplimiento
La carga como imperativo del propio inters tampoco radica en (un
deber), pues ante eun debeno. la conducta omisiva o contraria es
sancionable. Sobre la parte pesa el deber de moralidad. buena fe y lealtad
procesal, y 51 no cumple con ello es pasible de sancin.
En cambio. el Incumplrmiento de la carga no genera una sancin.
sino la consecuencialidad predusiva y un efecto contrario \ su situacin
procesal.
Por ello es Que correctamente se ha sealado que la carga se presenta
siempre en el plano insular.
Explicndose esta caracterstica de su manifestacin en el plano
insular. conforme sus elementos, la forma en que opera la carga procesal.
c.Siempre que /a autoridad efecta actos de amexi6n (eiemplo: traslado), lo "ace a
fin de dar oportunidad a una de las xlrtes para que "aga o diga /0 que quiera resptcto
de /a instancia ejercidg por la otra. A este fin, emite una orden que debe Str,umplida en
un plazo previamenle determinado por la le!J o por la propia autoridad, en su defecto,
con el apercibimiento (advertencia) del efecto con/ra(io al inters de su destinatario, para
el caso de que no la cumpla en el tiempo dado) 1181.
Por ello es que, junto al maestro rosarino afirmamos que la carga
procesal posee tres elementos necesarios: una orden, un plazo para su
cumplimiento por la parte y un apercibimiento en caso de omisin.
6. Partes con plurali dad de sujetos. Concepto
_. --- -
Si observamos el fenmeno jurdico denominado proceso. advertimos
Que es un mtodo de debate entre dos partes (actor y demandado), ante
un tercero, imparcial e independiente.
(181 A]varado 'klloso. Adolfo. ob. cit.. t. l. p5. 252n53 .
 334 Ferreyra de de la RiJa - Gonzlez de la Vega de Opl
De esta actitud cientffica de observacin de pura actividad se
desprende que una de las partes pretende (actor) y otra reacciona contra
esa pretensin (demandado) .
La construccin lgica del proceso, y su descripcin fenomnica,
produce que se hubiera ya afirmado que las partes son 5610 dos lacta r y
demandado), y nada ms que dos, por ello el afirmado carcter dual de
las partes.
Pero, obvio resulta , que en cada una de las partes (polo activo y
pa sivo) pueden ex istir ms de una pe rsona (sujeto) pretendiendo o
reaccionando . e incluso nada impide que en ambas partes pueda existir
tamb in ms de un sujeto.
A este fenmeno, es decir cuando en una, otra u ambas partes existe
ms de un sujeto, el derecho procesal lo denomina partes con plura lidad
de sujetos.
y ello es permitido conforme la regla procesal de economa procesal y
el principio de eficacia procesal. mediante un instituto denom inado
acumulacin subjetiva de pretensiones,
Si se efecta una detenida lectu ra en la doctrina es posible advertir la
confusin de dos fenmenos distintos. los cuales resultan identificados,
como es el de la parte con pluralidad de sujetos y la relacin litisconsorcial.
La primera (parte con pluralidad de sujetos) es el gnero. mientras
que la segunda (litisconsotcio) es la especie.
Ergo, entre una y otra lo que se desprende es la relacin entre gnerG
y especie , es decir, siempre Que existe litisconsorcio (especie) nos
encontramos ante una parte co n pluralidad de sujetos, pero no siempre
que exista una situacin de partes con pluralidad de su jetos estaremos
fren te a un litisconsorcio.
6.1. El litisconsorcio
<
Efectuada , pues, la aclaracin de la relacin existente entre partes
con pluralidad de su jetos y su especie, la relaci n litisconsorcial.
podemos afirmar que existe litisconsorcio cuan do entre varios su jetos
que ocupan una misma posidn p rocesal se presenta un vnculo de
conexidad causa l o de afin idad .
No obstante, debemos o bservar que generalmente los cdigos no
regulan independientemente este instituto, sino que generalmente lo
hacen d esde la acumulacin de pretensiones.
Teorla Gener.ll del Proceso 335
Si analizamos nuestra legislacin procesal civil de la provincia de
Crdoba. es dable advertir que el instituto est normado en el art. 181 ,
el cual trata la poSibilidad de acumulacin de acciones (pretensiones)
en la demanda.
Reza la citada norma: <Podr, igualmente. acumula rse y ejercitarse
simultneamente las acciones que uno tenga contra varias personas o
varios contra una sola, siem pre que emanen de un mismo ttulo o se
funden en una misma causa de pedil").
Norma de la cual. siendo comentada por reconocido doctrinario
cordobs, se afinna: <En esta norma se establea ellitisamsorcio activo Ij pasivo. en
el sentido de que se pueden acumular acciones qut una peTS4na tenga contra varias
personas. cuando varias peTS4nas acciol1el1 col1lra ul1a sola. lodo en 1.111 mismo .
proceso. Para que proceda la acumulacin es l1ectSQrio que la accin tmal1e de un
mismo mulo o se funde en una misma causa de pedi,., (191.
Como debemos advertir. es necesaria ta conexidad cau sal a los
fmes de que esa parte con pluralidad de sujetos se constituya en
un litisconsorcio.
El mismo nombre del instituto as 10 designa: el litisconsorcio es
una comunidad de suerte en el resultado del litigio. pues como bien
lo recuerda Hernn Casco Pagano: ,La voz litisconsorcio deviel1e de la
locucinlitisconsorliurn; de litis: pleito. litigio judicial. juicio (conflicto dt intereses)
!I consortium: comunidad de destino) PO),
Por lo que (5On litisconsortes aqullos que asumen la misma posicin en el
proceso corriel1do igual suerto 1m.
6.1. 1. Clases.
Divrsos operadores clasificatorios han sido utilizados a los fines de
efectuar diferenciaciones en tre diversas manifestaciones del fenmeno
litisconsorcial.
As se ha sostenido que con forme el li tisconsorcio se encuen tre
segn sea la pOSicin procesal en la que se halle. estaremos ante un
litis consorcio activo. pasivo o mixto,
f! 9) Zara zaga. luis. en Ferrer Martfnez. Rogelio y otros. Cdig. PrtXtSal Civil y Comercial dt
la Provinda dtCordoha. AdvocalUs. Cba .. 2000. p. 333.
120) casco Pagano. Hemn. DmdCl proc:tSlll dril. Asuncin. 2000, p. 296
(21) Ibdem.
 336 Ferreyra de de la Rla Gonzlez de la Veoa de Opl
El litisconsorcio es activo cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta en el polo actor.
El litisconsorcio es pasivo cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta en el polo demandado, y por ltimo,
Ellitisconsorcio es mixto cuando la relacin litisconsorcial se manifiesta
en el polo actor y en el polo demandado.
Entendemos que todo criterio de clasificacin no posee un valor
de verdad paradigmtico. sino que por el contrario, debe ser analizado
conforme un criterio de utilidad. es decir. distingo y clasifico a los
fin es de que esa distincin advertida me sea til a los fines de
designacin y posibilidad de actuacin del fenmeno ' que se ha
diferenciado y clasjficado.
Que manteniendo lo afi rmado precedentemente. nos parece que
la clasificacin de los litisconsorcios en activo. pasivo o mixto.
carece de toda relevancia de utili dad y de diferenciacin. pues. que
la relacin litisconsorcial se manifieste en uno. otro u ambos polos.
no tiene relevancia . pues las reglas aplicables a la relacin
litiSConsorcial no distinuen en su aplicacin la posi cin procesal
en la cual ste se manifieste.
Otro criterio de e!asiflcaci6n es el de la oportur:.idad o momento en
que se produce la relacin litisconsorcial, y as se distingue en lit.isconsorcio
originario o sucesivo.
El litisconsorcio es originario cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta al comienzo del proceso. en cambio:
El litisconsorcio es sucesivo cuando la relacin litisconsorcia l se
produce durante el desarrollo posterior df'1 proceso. produCindose el
fenmeno de integracin de la relacin procesal.
Por ltimo, conrorme la posibilidad de in t egracin de la relacin
Jitisconsorcial. sea emanado de la voluntad de las partes o de un mandato
legal el litis consorcio se denomina facultativo o necesario.
E:J litisconsorcio es facultativo cuando su formacin obedece a la libre
voluntad de las partes. y
El litsconso rcio es necesario cua ndo 10 i m pone la ley o la
ca racterstica de inescindibilidad de la relacin o situacin jurdica que
constituye la causa de la pretensin. es decir. cuando se est frente a
una relacin causal inesQindible. lo cual produce que al litigio resulte
imposible decidirlo vlidamente, sin la concurrencia de la integracin
de la relacin lilisconsor'cial.
Es esta clasificacin la que produce mayores efectos en lo que es la
consecuencia de su existencia.
Teona General de! Proceso 3S7
As, en la relacin Iitisconsorcial facultativa se observa que (en razn de
que todos los coiegitimados (litisconsortes] gozan de plena autonom(a de gestin dentr:o
de un procedimiento nico !I salvada la uniformidad de la decisin judicial que re1.iga
sobre el Ftedio rom,., mI:
- Los actos de cada litisconsorte son independientes en sus efectos
de los dems sin beneficiar ni perudicar al litisconsorte.
- Es consecuencIa de la unidad de procedimiento Que los trminos
procesales sean comunes o corran simultneamente cuando se han
unificado la personerfa.
- Cada litisconsorte puede adoptar una actitud defensiva distinta a la
de los dems.
- La rebeld a de uno no perjudica a los otros.
- Los actos probatorios de un litisconsorte benefician a los dems,
aunque no sucede 10 mismo con la confesin. que slo perjud ica a[
co nfesante.
- El desistimiento de la demanda o [a transaccin con sus efec tos
sentenciales, cuando es efeCtuada por O respec to de uno de los litis
consortes no perjudica ni beneficia a los otros.
- La sentencia que se dicte sobre los procesos acumulados puede ser
distint a respecto de los litisconsortes en orden a las diversas defensas
personales que hayan opuesto.
- Unos pueden recurrir [a sentencia . mientras que otro la consienta,
es decir. ozan de poderes impugnativos autnomos.
- Siempre que exista condena en costas contra litisconsortes, si n
haberse efectuado la correspondiente distribucin, se entiende que los
litisconsortes est n obligados por partes iguaies. No obstante. el juez
debe. en prin cipi o . distribuirla s en proporcin a sus Intereses en el .
proceso. Los cost os de pruebas como la de peritos oficios. etctera.
son a cargo de su oferente.
Que estos efect os se dan por tratarse en realidad de relaciones
jurd icas escindibles (diviSibles) y en realidad nos enco ntramos ante
procesos acumulados.
Estos efectos obviamente difieren en ellitisconsorcio necesario, pues
en l rige la necesaria inescindibilidad (indivisibilidad) de la relacin, lo
122) Alvarado Velloso. Adolfo, ob. cit .. t.1I. p. 11 0.

338 Ferreyra de de la Ra Gonzlaz de la Vega de Opl
que producira el absurdo de que en un mismo procedimiento un
litisconsorte sea absuelto y el otro condenado.
Lo afirmado tiene su fundamento en que (el itisconsorcio necesario u
obligatorio se produce cuando tnlre l/arios sujetos existe una relacin sustancial nica
e ;nesl1dible, !J la sentencia slo puede dlet/me tilmente [mae a todos los integran/es
de la relacin jurdiUJ sustancial col1trovertida en el proceso, de modo que la va/ida de
!sle se (wlla subcrdinaaa a la citacin de todas aquellas perscnas, pues tI1 ellitisconsorcio
ntctStlrio exiSlt siempre una nica pretensin. cuya peculiaridad est por la circunSlancia
de que necesariamente debe ser promovida por varios legitimados !I no por o contra
algul10s de el/os solamente. en raz6n de que la legitimacin pro<:esaf corresponde al
amjunto de personas y no a una persona individualmentn tll).
Resulta evidente. pues. que siendo la relacin sustancial desde la
cual se construye el concepto de litisconsorcio necesario diferente a la
del Iitisconsorclo facultativo. que sus efectos procesales tambin son
distintos .
As se observa que:
Los actos procedimentales de uno de los litisconsortes benefician o
perjudican a los otros;
La prueba. acreditacin o confirmacin de un hecho. se analiza y
valora para todos.
La confesin de uno de los litisconsortes no perjudica(l$ls otros, y
se la tiene tan slo con valor de testimonio. para el caso d que haya
sido prestada bajo juramento. De lo afirmado surge que si la sentencia
debe vincular en idntica forma a los litisconsortes necesarios, la confesin
de uno de los litisconsortes, cuando no se da en forma unnime, tampoco
perjudica al confesante.
La caducidad de la instancia no puede oponerse si no lo es contra
todos los litisconsortes,
La sentencia que se dicte tiene los mismos efectos para todos los
litisconsortes. , cuando en forma voluntaria. provocada o neusaria, un tercero interesado se incorpora
La interposicin de un recurso, significa que los efectos de ste se
transmiten a los otros litisconsortes;
123) casco Pagano, Hernn. ob cit .. ps. 299/300.
,
Teorla General del Proceso 339
- Los mtodos autocompositivos de allanamiento, desistimiento,
transaccin deben ser efectuados por todos los litisconsortes en forma
unnime .
. La condena en costas se distribuye en principio entre los
litisconsortes en partes iguales, o proporcional. salvo que por la naturaleza
de la obligacin correspondiere una condena solidaria.
7. Intervencin de terceros. Concepto
terc:e~s
. \ intervencin de es un instituto que permite que quien es
tercero al momento inicia! del proceso se incorpore a ste adquiriendo la
calidad de parte.
Como puede advertirse. se trata de otorgar el derecho de defensa en
sentido amplio a aquella persona que siendo tercero acredita determinado
inters a los fines de que se le otorgue la participacin de ley.
Esta intervencin puede darse en forma voluntaria (cuando el tercero
en forma espontnea decide ingresar al proceso) o en forma provocada
(cuando el tercero es citado a participar por la parte o el tribunal)
Los fines del instituto se encuentran relacionados con valores
procesales y de derecho como el valor de la economfa procesal y el valor
seUr~dad jurdica.
Oueda claro pues que (declarada admisible lo. intervenci6n delteruro. ste
asume la calidad de parte. con sus derecftos. facultades. deberes. cargas y obligaciones,
porque el propsito de la inst;tuci6n consiste precisamente, en brindar a aqul fa
posibilidad de obtener la protecci6n ;udicial de un derecfto o inters propio INI.
En concreto, este instituto supone la acumulacin de pretensiones
por va insercin procesal mediante una relacin de conexidad objetiva,
o de conexidad mixta objetivo causal o de afinidad.
En este sentido se ha dicho que da inlervenci6n de teruros tiene lugar
a un prO<:e5(J pendiente con el objeto de ftacer valer en ste un derecho b un inters
propio, por hallarse vinculado -por lo menos con una de las partes originarias del
litigio- mediante una relaci6n de conexidad obetiva de conexidad causal o de conexidad
(24) Casco Pagano. Hernn. ob. cIt .. p. 337.
 3.0 Ferreyra de de la Ra Gonzilez de la Vega de Opl
mixta objetivo-causal o de afinidad. El instituto supone una acumulacin de pretensiones
por va de ''urcin procesal, teniendo fundamento en el principio de seguridad jurdica (en
UI10S casos) o en las reglas de eamom(a !I de celeridad procesa./ (en otro casosl. Es deiir. en
todos estos supuestos, son teraros qut pueden llegar a ser partes en e/litigio (prousal) por
~abe, sido o poder ser ellos partes dil conflicto presll1tado en la vida fea/ f2~I.
7. 1. Clases
Este instituto tiene diversas manifestaciones conforme la teleologa
de las pretensiones deducidas y, consecuentemente, de los efectos
procesales que se producen.
Este instituto puede darse en forma en forma facultativa o coactiva.
1.1.1. Intervencin espontnea o voluntaria
La intervencin del tercero es facultativa cuando el tercero se incorpora
al proceso por su propia, libre y espontnea voluntad.
Esta intervencin denominada espontnea o voluntaria adquiere a su
vez las siguientes formas;
7.1.1.1. Adilesiva aut6noma o litisconsorcial el
Este tipo de intervencin voluntaria, implica que el terro que ingresa
al proceso lo hace asu miendo la calidad de parte y se coloca en la misma
posicin de la parte con la cual interviene conformando un litisconosrcio.
Al intervenir adquiere las mismas facu ltades de la parte y posee
independencia de estrategia y actividad procedimental respecto del su jeto
con el cual conforma ellitisconsorcio.
En este sentido se ha dicho que e/os litisconsortes sucesivos o ;nlervinientes
son igualmente principales, porque pretende/1 un derecno propio vinculado al proceso o
intervienen para que sobre ti se produzca una decisin en la senle/1cia. Ese derecno
est vinculado COH el ree/amado por una de las partes frente a la otra. por la conexin
jurdica de sus alulos comunes y por ello su situacin es autnoma e independiente
pero no opuesta, sino concordante con la de la parle CO/1sorcial, 121.
(25) Ah'arado Velloso. Adolfo y Gonzlez Castro. ManueL COllcord~lIcias txpli(~dQs del
C6digo Proctsal Civil dt la Provincia dt Ui R;oja. Rubinzal Culzonl. Santa Fe. 2000. p 128.
(261 Devis Echanda. Hernando. ob. cit .. p. 333 .
leorra General del Proceso
'"
7.1.1.2 . Niilesiva coadyuvante
A diferencia de la intervencin anterior. este tercero al solicitar su
intervencin no lo hace en forma principal. pues no se encuentra vinculado
por la relacin sustancial que se debate en el proceso. sino que su
intervencin se debe a hacer valer un inters que puede verse perjudicado
por el dictado de una sentencia contraria a una de las partes.
Por ello, por este inters que tiende a proteger, no adquiere una
cal idad de parte plena en las misma s condiciones. sino que su
intervencin es a los fines de ayudar o coadyuvar a la parte en su relacin
procesal, por ello, su participacin es secundaria o accesoria a la parte
y sus poderes y cargas se ven ~upeditadas a la estrategia procesal de la
parte a la cual coadyuvan.
7.1 . I .3. Ni excludendum
Este tipo de intervencin es una intervencin principal, mediante el
cua l el tercero opone una pretensin en contra de ambas partes.
Su intervencin es una intervencin autnoma respecto de ambas
partes. pues sus intereses son contrarios a los intereses de ambas partes.
El caso tfpico de este tipo de intervencin se produce cuando las
partes discuten su derecho posesorio sobre un determinado inmueble.
En ese marco de debate el tercero interviene interponiendo su derecho
de propiedad. que excluye para un segundo plano la dIscusin entre las
partes para el momento posterior a la determinacin de la pretensin del
tercero principal o ad txcfudendum.
En sntesis: "Este tipo de intervencin (ad excJudendum o ad infringiendum
iura utriusque competitoris), tambin denominada principal o agresiva, tiene lugar
cuando un tercero se incorpora a un prouso pendiente a /in de interponer. frente a las
partes originarias una pretensin incompat;6fe con la ya litigiosa. reclamando par s
total o parcialmente la cosa o el derecha sobre el cual se litiga. En raron de que este tipo
de intervet1n constituye un supuesto de acumulacin sucesiv~ de procesos por la
insercin de la pretensin de un tercero frente a fas partes originarias de un proceso
ptndiente, por ilal/arse con una de ellas en una relacin conexa por incompatibilidad de
prete/1siones respecto de un mismo 06jeto. sus caractersticas son las siguientes:
La mera presel1taci6/1 de la demanda por el tercero implica la coexistencia de tres
pretensiones litigiosas; la ya pendiente en/re las par/es originarias, la del tercero contra
el actor !I fa del mismo tercero centra el demandado. ambos del pleito original.
Como co ,zsecuencia de ser ste un conjunto de tres litigios con tres partf$
encontradas , raZO/1es de economla y celeridad procesal indican la convenienCia
342 ferreyra de de la .Ra - Gondlez de la Vega de Opl
(~Im,a la necesidad) de dictar un pronunciamiento judicial l1ico flSpeClo de las
treS relaciones) 1271.
7.1.2. Provocada o coactiva
Esta intervencin se deriva de la citacin que realiza el tribunal a este
tercero a los fines de que integre la relacin procesal adquiriendo la calidad
de parte.
Esta citacin puede ser efectuada. conforme las legislaciones
p'rocesales. de oficio o a peticin de parte. vinculando al tercero como
consecuencia de dicha citacin a la relacin procesal originaria .
La vocatio que se efecte al tercero, le faculta a despegar actividad
procesal y la sentencia que se dicte en el proceso le vincular con los
efectos del caso juzgado.
7.1.2.1. Citacin de evialn
La citacin de eviccin es la que produce una accin petitoria sobre asegurador por el asegurado a los fines de que si resulta condenado,
la cosa transmitida. cuando dicha cosa ha quedado perdida por la parte
que la adquiri o disminuida en su valor. _
En el marco de estos conceptos y de los arto 2108 a 2~2. 2 117 c.e ..
Podetti destaca que (permiten que la denuncia de litis sea formulala. no selamente
por el demandado (caso genera/) sino por el actor, obligado a promover un pleito en
defensa de la il1tegridad del derecho del uso o goce de la cosa transmitida y que l/ama
a quien se la transmiti para darle oportunidad de defenderla y dejar abierta. con dicha
denuncia. la accin regresiva que pudiera hacerse necesaria segn el resultado del
pleito... La institucin protege dos intereses fundamentales: en primer lugar. el de
quien recibi la cosa qUt motiva el pleito y. en segundo lugar, el de quien la transmiti.
Del primero. al darle e/ medio de ser dtfendido en la integridad de su derecho (arl . 2 J 08
c.e) y, subsiguitntemente. de dejar expedita la aain regresiva fart . 2 110 c.e). Del
segundo. al permitir/e defender personalmente el derecho que transmiti. a fin de evitarse
las consecuencias de fa aain regresiva o de dismil1uir sus efectos econmicos, !l81.
7.1.2 .2. Laudalioactoris
Es el llamado que hace el poseedor que es demandado de aquella
persona por quien posee, a los fines de que la sentencia que se dict e en
,
127) Alvarado Velloso. Adolfo y GonzAlez Castro , Manuel. ob. e it.. p. I JO
1281Poden;' Ra miro. Trollldo dt faltre,,(/I . Edlar. Ss. As .. 1971 . ps. 441 /44 2 .
Teor1a General del Proceso 343
el proceso le vincule en forma plena al poseedor principal o al titular
dominial.
La consecuencia de esta citacin consiste en que el actor, al conocer
la denuncia formulada por el demandado. debe dirigir su pretensin en
contra del poseedor o propietario permitiendo la extromisi6n del
demandado originario. de lo contrario. su demanda puede
, ser rechazada.
7.1.2.3. Uamamiento de teruro pretendiente
Es el llamado que hace al proceso el' demandado de un tercero que
tambin invoca el derecho por el cual se ha demandado en el principal. a
los fines de que el deudor conozca quin es su acreedor.
7.1.2.4. Citacin en garanlfa .
Este instituto tiene lugar cuando la parte que cita al tercero se encuentra
en juicio por una obligacin de la que debe responder el tercero citado.
Es el caso que se produce mediante la citacin en garanta del
responda por la relacin que los une mediante un contrato de seguro.
8. Terceras . Concepto
El concepto de tercera es un concepto que es tratado desde la faz
sub jetiva, es decir. teniendo en cuenta a un sujeto que siendo tercero
se ve perjudicado en un derecho e intenta hacerlo valer en el proceso o
incidente en el cual ese derecho se ha visto afectado por'la misma
actividad procedimental.
Advirtase que la afec ta cin a ese derecho o dominio de este
tercero al que denominaremos tercerista. no surge de la pretensin
sustancial misma debatida en el proceso, sino que se ve afectado por
la actividad procedimental desplegado.
Por ello. se denomina en doctrina como tercerfa a la pretensin
deducida por un tercero en un determinado proceso. en el cual se ha
afectado el dominio de un bien de su propiedad o hace valer un derecho
privilegiado a los fines de su cancelacin mediante el prodUCido de la
venta de un determinado bien en subasta.
En concreto. el tercerista es un tercero, pero se debe dejar en daro
que su incorporaci6n al proceso se realiza mediante la forma accidental.
siendo que el tercerista no adquiere la calidad de parte. como acontece
con la denominada intervencin de terceros.

Ferreyra de de la R~a Gonzlez de la Vega de Qpl
Ello resulta de que su legitimacin no es ad causam en cuanto al debate
procesal, sino que interviene accidentando el proceso interponiendo en
Ibrma de cua un pretensin en contra de las partes procesales derivadas
de la afectacin de un bien de su propiedad (tercera de dominio) y
solldtando el preferente pago con el producido de la subasta de un bien
determinado (tercera de mejor derecho).
8. 1. Clases
Este instituto de la tercera se manifiesta de dos maneras distintas
conforme cual fuere la pretensin de tercera deducida. Estas formas de
manifestacin son las denominadas tercera de dominio y tercera de mejor
derecho, las cuales tienen por objeto pretensiones diversas y producen
tambin efectos diversos en el proceso en el cual se deducen. "-....!
8. 1.1. Tercera de dominio
Se denomina tercera de dominio a la pretensin deducida en
proceso por un tercero que, en virtud de haberse afectado un bien de
su propiedad por una medida cautelar dictada en proceso, SOlicita el
levantamiento de dicha medida.
Imaginemos el caso: una persona que no es parte en un prOceso, es
decir, que ni es actor ni demandado (por ello. tercero). por algn motivo
(homni mo. error. convivencia. etctera). padece los efectos de una
medida cau telar trabada sob re un bien de su propied ad . Como
consecuencia de ello. comparece ante el Juzgado, en el mismo proceso
en el cual fue dictada la medida y solicita su levantamiento mediante la
deduccin de una tercera de dominio.
Este instituto est regulado en el Cdigo Procesa ! Civil y Comercial de
la Provincia de Crdoba a partir del art o436.
A los fines de la eficaz interposicin de la tercera de dominio es
menester acreditar bajo sancin de inadmisibilidad, el dominio del bien o
la posesin in continenti de stos, todo con medios fehacientes.
Por ello. es que el arto 437 C.P.C.Cba., ordena que el tercerista debe
acreditar, con instrumentos fehacientes, conforme se trate la terCera o la
clase de los bienes de que se trate, la verosimilitud del derecho invocado,
o dar garanta por los perjuicios que pueda ocasionar la suspensin del
proceso ejecutorio, todo bajo sancin de inadmisibilidad
I
Teorfa General del Proceso
'"
Esta tercera puede incoarse en cualquier momento mientras no haya
sido otorgada la posesin de los bienes. no obstante, si ella fuera
interpuesta con posterioridad a los diez dfas de haberse conocido la
traba cautelar o de la ejecucin. o desde el rechazo del levantamiento
del embargo sin tercera, el tercerista ca rgar con las costas causadas
por la presentacin tardra.
las tercerfas se tramitan por cuerda separada y en ella intervienen el
tercerista y las dos partes principales del proceso .
El trmite tiene la particularidad que el allanamiento o confesin del
ejecutado no pueden ser invocados en contra del eje;:utante, y ello es
obvio. a los fines de evitar la connivencia entre el ejecutado y el tercerista ,
El efecto de la interposldn de la tercerra de . dominio, una vez
admitida sta, es la de suspender el remate, (art. 438), salvo el caso
previsto para la venta anticipada (art. 474) . 1, t:
Ello es plenamente razonable, pues si )0 que se manifiesta es la
afectacin mediante cautelar de un propio bien, no puede dejar de
suspenderse el remate Que transmitir el bien a otro comprador.
despojndose asf del dominio que sobre el bien es titular el t.ercerista.
8. 1. 2. Tercerla de mejor derecho
La tercer(a de mejor derecho procede cuando un tercero al proceso,
hace valer un privilegio o un derecho de preferencia sobre el bien o
patrimonio del ejecutado.
La finalidad de la tercera de mejor derecho no es el levantamiento de
la medida cautelar, sino que con el producido de la subasta se le pague
preferentemente el crdito que aduce con privilegio.
La interposicin de esta tercerra debe realizarse con anterioridad al
pago de lo producido en subasta, y ello es obvio, pues de deducirse con
posterioridad la pretensin se transforma en abstracta.
Al momento de deducirse esta tercerra debe acreditarse con
instrumentos fehacientes el privilegio o la preferencia que se pretende
hacer valer.
Su tramitacin tambin se sustancia por pieza separada con la
participacin del tercerista y del ejecutante y ejecutado, por el trmite del
p.Jicio declarativo que corresponda.
El efecto de la terceria de mejor derecho no es la suspe.{\Sln de
I la subasta como la tercera de dominio, sino Que el efecto es la
suspensin del pago.
,
... Ferreyra de de la Ra Gonzilez de la Vega de Opl
",ir. Interpuesta la tercera de mejor derecho. y an no resuelta ,
a la' subasta. pues sta no ha sido suspendida, lo que s se
es et pago del producido de la subasta.
~s el efe<:to establecido por el art. 438 C.RCe.. cuando o rdena
tercerfa es de mejor derecho se suspender el pago. salvo
diere fianza. con audiencia de las partes. para responder a las
de la tercerfa.
legal. Concepto
i de la representacin procesal se vincula
con la de capaCidad procesal. o la posibilidad de ~ctuar
el proceso . ,~_
los incapaces pueden ser partes procesales, pero. como
mismos sus derechos. lo hacen por medio de sus
con las personas jurdicas. las cuales ejercen
mediante sus representantes legales. conforme
personas jurdicas adopten.
p oseen sus representantes legales. Jos que
i padres en ejercicio de la patrja po testad,
curadores.
un menor o un incapaz ingresa al proceso, y a
los derechos de ste, y que no se vean burlados o
obliga a una segun da representacin que se
InterAl1dones o curadores (Id litem que tienden a la proteccin
Intere.. de stos. Este tipo de intervencin tambin es
""ollllosqa promiscua .
SI bien I mAs destacada doctrina afirma que este representante
lustltuye al representante legal, si observamos el fenmeno procesal
advertimos que el Incapaz es parte (menor), actuando por medio de
su representa nt~ leaal lpdte 4 tutor). quien en su debido derecho de
postulacin va asistido de su abogado (patrocinante o representante
eonvencional), y a su vez, en forma promiscua interviene el asesor
letrado (intervencin promiscua o curador lid litem ). quien vela por los
Intereses del incapaz.
1
Teona GenefJl del Proceso
10. Asistencia jurdica
La asistencia lurfdica. es una garanta de corte constitucional. que
coadyuva al debido derecho de defensa en juicio. teniendo en mira el
principio de igualdad. al imponer que las partes acten en el proceso
acompaadas de un tcnico jur/dico. logrando el cumplimiento del
debido derecho de postulacln. .
En concreto. la asistencia jurfdica. mediante un patrocinio jurfdico
obligatorio. consagra el debido derecho de postulacin. es decir, la adecuada
y tcnica exposicin de los hechos base de la pretensin al juez.
Por ello es que se ha afirmado: cMedial1te el adecuado derelo de postulaci611,
el. .Estado
.
intenta asegurar a quiel1 il1sta UI1 correcto ejercicio del derecho de defensa. el1
JUICIO. Para ello. la ley establec.t un doble rgimen de asistel1cia del interesado: a) le
permite estar en juicio bajo la direui6n de un letrado. lo que significa que la parte
puede cumplir por s los actos del proceso, pero aconsejado por su defensor abogado,
quien expone al juez, IJ Ucnialmel1te. las razones que aduc.t la parte; bl le permite
estar en juicio medial1te la represenlaci611 que de ella ejerce un Ie/rado, lo que signifiGll
que la parte no puede cumplir actos procesales sil10 a travls del abogado, quien
provee al mismo tiempo su deferlsa~ (291.
En este marco de ideas. nuestra Constitucin Provincial en su arto 40
establece que: .roda imputado tiene derecho a la defensa tcnica. an a
ca rgo del Estado~.
Garanta que 51 bien aparece con una redaccin pensada en el proceso
de debate en materia penal es de aplicacin a todo proceso sin importar
la materia que en l se debata.
, De la misma formulacin constitucional de dicha garanta se desprende
su importancia, pues acta como limitacin al poder estadual al impedir
(prohibir) el juzga miento de un sujeto sin facilitarle la asistencia y, por el
otro. ordena una poltica activa a los fines del funcionamiento real de la
garanta al establecer que en su caso el Estado soportar o brindar la
asistencia tcnica .
Esta garanta, goza de rango constitucional nacional explcito a partir
de la reforma de 1994, cuando conforme lo preceptuado por el arto 75
inc. 22 se otorg este rango a los tratados de derechos humanos. entre
(291 Ah'arado Velloso. Adolfo. ob. cit. t. 1. ps. 1231124. '
,
NI Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Teorla General del Proceso 349

los cuales se encuentra la Convencin Americana de Derechos Humanos
(PIleta de San Jos de Costa Rica). [a cual. en su arto 80 h, d Y e consagra
el cDerecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
IKW un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente
con su defensor; derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado. remunerado o no seg n la legislacin interna,
Ii el inculpado no se defendiere por sr mismo ni nombrare defensor dentro
del plazo establecido por la le~.
la tcnica mediante la cual se consagra esta garanta y. hemos de
reconocer que su funcionamiento tambin, lo es pensando en el proceso
penal, y sus reglas de aplicacin en el debate de materia civil vara, aunque
no en susta ncia .
En primer lugar. se ha redactado en materia penal. pesando en que
no existe posibilidad de juzga miento pena! en rebelda, Cfit~rio que
actualmente se encuentra en revisin. pues ta l impedimento coloca en
mejor situacin al contumaz en materia penal que al reo que obedece la
vocalio.
En materia civil. la parte debe actuar con asistencia tcnica. y si no
procede de tal forma, a dicho acto. se lo tiene como no realizado.
El defensor pblico acta solamente en el proceso civil cuando la
parte lo hace con el beneficio de litigar sin gastos. no cuando la parte no
cumple con la carga de ser asistida con patrocinio.
En concreto. en materia penal. si el reo no se defiende asistido por
defensor letrado, el Estado se encuen tra en la obligacin de proveerle
tal defensa, mientras que en el debate civil. la parte realiza un actor
procesal sin patrocinio. se lo tiene a dicho acto como no realizado. yel
Estado no le provee de defensa tcnica, salvo que acte con beneficio
de litigar sin gastos.
Este es criterio en el cual se ha enrolado el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Crdoba que ordena en su arto 80 que (Quien
acte ante los tribunales por derecho propio. o de personas que estn
bajo su representacin legal. y los procuradores. debern hacerlo con la
direccin tcnica de abogados matriculados, salvo en los actos a que se
refiere el inc 11 del arto 81, en los cuales la parte est facultada a actuar sin
asistencia tcnica, como ser en los casos de comparecer a estar a derecho
y constituir domicilio procesal o sustituirlo . revocar mandatos o interponer
recursos o que deban ser fundados en el mismo acto.
En el supuesto de que la parte no cumpliera con la asistencia tcnica
letrada ordenada en el art. 80. el art. 82 ordena que (se tendr por no
presentado y se devolver al firmante, salvo la demanda. sin ms trmites
ni recu rsos, todo escrito que, debiendo llevar firma de letrado, no la
tuviese. si dentro de los dos dfas de notificada la providencia que exige el
cumplimiento de ese requisito. no fuese suplida la omisin. El defecto se
subsanar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario.
quien dejar constancia de esta circunstancia en el expediente, o por
ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado.
Como se ha sostenido, anteriormente. la asistencia tcnica letrada
se efecta por abogados de la matrcula, los que actan mediante
dos formas a saber: al mediante el patrocinio letrado y bl mediante
representacin.
10.1. El abogado
El abogado es un profesional del derecho habilitado para aconsejar y
asesorar en cuestiones jurdicas y para el patrocinio en procesos judiciales.
Su actividad era ya descripta en el Digesto (Libro 111). Al decir del
abogado que es el llamado para defender en juicio. exponer ante el
juez competente su deseo o la demanda de un amigo,' obien combatir
la pretensin de otro.
Mucho se ha discutido sobre su funcin. pero sta puede sintetizarse
diciendo que es un auxiliar de la justicia.
".
o
Pero se debe comprender esta expresin en su exacta extensin, pues
a los fines de que el abogado se convierta en un verdadero auxiliar de
justicia debe comprender plenamente su rol en el proceso.
y este rol es de asistencia a una de las partes, lo cual convierte a su
actividad en una actividad de servicio al parcial. es decir, su actividad es
de plena parcialidad.
Sobre esta parcialidad. sumada la parcialidad del abogado de la
contraria. el juez solamente podr construi r una decisin de imparcialidad.
El juez no necesita de un auxiliar abogado (imparcial), pues el imparcial
en el proceso es el mismo juez.
1I Esta parCialidad significa que se manifiesta en el mismo momento en
que es aceptada la defensa propuesta.
I Es una profesin liberal. es decir. el abogado puede negarse aceptar
la defensa, por las ms variadas razones. pero; una vez acept a sta
debe actuar. conforme a derecho y con toda parcialidad, siempre. daro
est. en los lmites del deber de lea ltad y moralidad procesal. lo que
prohbe la actuacin maliciosa o temeraria en el proceso .

'350 Ferreyra de df! la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Teorla General del ProcHo 351

A veces. no se comprende el porqu de la defensa. es que un abogado
comprende que todo individuo tiene derecho a ella, y que en un conflicto,
cada una de las partes puede tener un poco de razn en la discusin, por
mnima que ella poeda ser.
Se recuerdan ancdotas de prohombres que declararon ab initio la
culpabilidad de su defendido, privndole de la defensa que se le
encomend. obviamente, no se los puede considerar abogados.
La defensa es sagrada en el sentir occidental del trmino, ningn
honor mayor que el abogar. el que era realizado ad nO/1orem. es decir, sin
cobro de remuneracin alguna. hasta que se la comprendi como una
profesin liberal y la necesaria retribucin que tal tarea merecfa.
Esta defensa hace a la tradicin occidental misma, coincidente con
aquella historia tantas veces repetida en la cual una persona comentaba
que en su lugar de origen hubo un hombre honesto que supo que su
padre cometi delito y lo entreg. respondindole su interlocutor que en
su lugar de origen tambin haba un hombre honesto que supo que su
padre cometi delito y 10 defendi.
10.2. Asesoramiento y patrocinio letrado
En el asesoramiento se advierte una actividad que realiza el profesional
abogado. tanto dentro como fuera del proceso. mediante lo que puede
denominarse, el prudente consejo profesional en materia jurdica.
En el patrocinio letrado, en cambio, la actividad profesional se
desenvuelve en el escenario procesal, asistiendo a la parte. supliendo su
deficiencia jurfdica. postulando en debida forma los intereses de su
defendido y sus pretensiones .
Acta (junto, a la parte.
(El patroci/1io. nos ensea Bielsa. deriva de padre. e/1 el sentido de que lo ejerce
quien presla ayuda o proteui6n a algu/1o en la defensa del derecho. En general. este
concepto se aplica excJusivame/1le al abogado, por ser quie/1 concurre con su autoridad
jurdica a suplir la falta de fuerza del defmdido. No es el asesoramiento solamente lo
que define esta funci6h. sino una vi/1culaci6/1 moral. una especie de solidaridad ante ,1
poder pblico ~ a/1te el adversario. El asesor jurdico que se limita a dar dictame/1 no
patrocina. si/1o que ilustra aco/1seja. y tanto que el dictamen puede ser adverso al
inters o a la pretensi6n del conSultante.
De esta difere/1cia derivan consecue/1cias diversas, morales y jurdicas. Por ejemplo.
el asesor /10 tiene incompatibilidad de inlerests. puesto que /10 se solidariza moralme/1le
CO/1 ti cliente. Sin embargo. el /lstSOr a sueldo St' '0'001 etl Ima especie de relaci6n de
dependencia. Si bitn. ti! ambos casos. ~a!lIOOlcil1 de serviUlID 001,
El abogado patrocinante. realiza con el diente un contrato. cuya
naturaleza es una locacin de servicios. es decir. lo que se obliga es a
una actividad conforme determinadas reglas tcnicas. legales y morales.
pero no puede asegurar el resultado. Es decir, se trata de obligaciones
de medio. no de resultado, pues obviamente. jams puede el abogado
asegurar el resultado de un pleito.
10.3. El apoderado .,"
Se ha sostenido. en su oportunIdad. que la asistencia tcnica letrada
poda ser ejercida mediante patrocinio letrado o mediante la designacin
de un apoderado letrado, quien acta en nombre y representacin de la
parte, ejerciendo el debido derecho de postulacin .
En este caso. las reglas que rigen la relacin existente entre la parte y
su abogado es la de las reglas del mandato.
La designacin de apoderado surge de un acto que se denomina
(poder>, acto mediante el cual la parte designa su apoderado y le confiere
los lmites de su actuacin.
Estos poderes pueden ser generales o especiales. Mediante el ,poder
general. el apoderado puede representar a su poderdante en cualquier
juicio, mientras que el especial, implica un poder para actuar en un
determinado juicio. Entre estos poderes espeCiales encontramos el
, denominado poder apud aela, que es un poder que se otorga al abogado
en presencia del secretario. en el mismo marco del proceso, siendo su
ventaja que no implica costo alguno.
Ello no implica que el poder haya sido otorgado mediante documento
pblico emanado fuera del proceso, como el caso en que ste sea
otorgado mediante escritura pblica, o mediante carta poder.
Para el primer caso, el apoderado deber acompaar copia de ste al
proceso, declarando bajo juramento que dicho poder se encuentra vigente
y que es copia fiel de su origInal.
,,
(30) Bielsa. Rafael. Los (O"ctpI05 j~ridi,os 1/ su Itrnti"oll)9la. Depalma. Ss. As .. 1987. p. 86.

,
352 Ferreyra de de la Ra - Gonz6tez de la Vega de Opl
Los poderes otoTgados gozan de determinada extensin en cuanto a
las facultades otorgadas. asr en este marco. el arto 93 c.P.C., dispone que
, partes que hubiese estado obrando por s misma y no por procuratior o
el poder conferido para un pleito. cualquiera sean sus trminos comprende
la facultad de seguirlo en todas sus instancias y de promover y contestar
todos los incidentes a que hubiere lugar.
Advirtase que, en realidad. un poder general para pleitos no es otra
cosa que un poder especial de representacin procesal.
y ello es trascendente. pues el apoderado obliga a la persona que
represen ta quien con l trata, sabe que al negociar con el apoderado
que acredita personera lo hace con su representado.
Si estamos ante un poder para pleitos. aunque general \no especial
para pleito determinado). entendemos que carece de facultades de
1i8amen para actos que no sean especficamente procesales o Iiti8iosos.
Por ello. es que la actuacin del apoderado se trata de una actuacin permitimos transcribir los siguientes prrafos de la obra de los profesores
especficamente procesal. y como bien dispone el art. 94 Cpe. . mientras
contine el apoderado en su cargo. los emplazamientos. citaciones y
notificaciones que se le hagan. tienen tanta fuerza como s hubiesen
sido hechos al poderdante. con excepcin de aquellas actuaciones
que la ley determina sean notificadas personalmente al poderdante o
tengan por objeto su citacin personal.
Se debe advertir lo explicitado en el prrafo anterior, en cuanto a los
efectos del mandato (mientras contine el apoderado en su cargo), y ello
es asf. por cuanto el mandato es por esencia de naturaleza revocable.
Este mandato puede extinguirse, entonces, por voluntad de las partes.
ya sea por revocacin que haga el poderdante del mandato, y en cuyo
caso debe designar la parte otro apoderado o comparecer por s mismo,
sin necesidad de citacin, bajo apercibimiento de continuar el juicio en
rebelda (art. 95) o por renuncia del apoderado, de la cual se debe poner
en conocimiento a la parte poderdante a los fines de su comparencia o
de designacin de nuevo apoderado (art. 9).
Para el supuesto de la renuncia del apoderado, dicha renuncia no
produce efectos mientras no sea notificada al poderdante.
Tambin caquca el mandato por muerte o incapacidad del poderdan te
o del apoderado. situacin que es contemplada por el c.P.c., cuando
determina que en caso de muerte o de incapacidad sobreviniente del
poderdante o del apoderado, queda suspendido el juicio y su estado se
pondr en conocimiento de los herederos o representantes legales del
primero de aqullos para que. dentro del plazo que se les d esigne,
comparezcan a defenderse o a obrar en la forma que les convenga. bajo
I
.85" Ferreyra de de la Ra Gonzalez de la Vega de Opl
.les arreglen las averas del cuarto de bao; n; ms ni menos. El abogado Ij el
fontollero son las manos del cliente que le "au el encargo.
El buen abogado !!s, en definiliva. el que SIlbe encontrar en las leyes fa respuesta
que inltresa a su diente ya qUt, al partur, las/eyts estn al servicio particular de quien
las vea ftI(mejar con soltura. El oficio de abogado no es, en otras palabras, el de buscar
una respuesta sino ei de justificar a posterior; una respuesta ya dada ..',
11. los sujetos en el denominado proceso penal
11.1 Introduccin
Previo al ingreso del tratamiento del tema dos sujetos procesales en
el denominado proceso penal), consideramos necesario recordar algunas
cuestiones base que significan un punto de partida que darn explicacin
al desarrollo posterior del tema, logrando as su correcta comprensin.
As. en primer lugar, hemos de recordar nuevamente que el proceso es
un mtodo de debate pacfico y dialctico entre dos partes ante un tercero
imparcial. impartial e independiente.
Este es el esquema de debido proceso conforme constitucin.
No obstante ello, el proceso al ser construido tanto legislativa como
doctrinaria mente se debati entre las ideologas base las cuales se plasmaron
en dos sistemas incompatibles lgicamente entre uno y otro, y as se tradujo
el sistema inquisitivo y el sistema acusatorio (dispositivo civil).
El primer sistema rigi durante aos en nuestro pas, en una flagrante
antinomia con la garanta constitucional; pues en dicho sistema inquisitivo,
mediante el procesar en materia penal era llevado bajo el impulso del juez
instructor, el reo era acusado por el juez, perseguido probatoriamente por
el juez y sentenciando por el juez.
Es decir, en el esquema lgico procesal se advierte la existencia
de tres sujetos, dos partes y un juzgador; mientras que en el Inquisitivo
conforme el modelo de instrucci n vemos a dos personas solamente,
al juez y al imputado.
Este ltimo esquema inquisitivo, cuya inconstitucionalidad y
perversidad resulta ob'ia~ fue dejado de lado en nuestra provincia, la cual
adopt el sistema acusatorio, sistema en el cua l se advierten las dos
partes en el proceso, quien acusa (accin) ~n manos del Ministerio Fiscal
(recordemos que la accin penal se encuentra en poder del Estado). y el
Teorfa General del Proceso 353
apercibimiento de rebeldfa. De igual manera se procede cuando. durante
el curso de la causa, falleciere o fuere declarada incapaz alguna de las
representante (art. 97).
10.4. Consideracin final acerca de la funcin del abogado en el
ejercicio de la defensa
Como se ha advertido oportunamente, an hoy se discute la funci n
propia del abogado en el ejercicio de la defensa en el procesar, tanto en
sus lmites como en su esencia.
Por ello, es que como consideracin fina! a la ,problemtica, nos
Alejandro Nieto y Toms Ramn Femndez titulada El derecho y el rtW:s.
dilogo epistolar sobre leyes, abogados !I jueus, pues en sus pginas se advierte
la profundidad de la discusin, y por qu los autores retomaron un estilo
literario que hoy no es de uso cotidiano, como el estilo epistolar, 10 que
dota de mayor expresividad a sus opiniones.
Escribe Fernndez: 4:. ,. Buenos abogados umtribu!len a nacer buenos juec:es !I
a que stos nagan buenas sentendas !I al revs, por supuesto. Yes que el dilogo. el
debate, ayuda a des"ibir nuevos puntos de vista, matices muchas veces insospecnados,
aspectos del problema que de o/ro modo hubieran quedado en la penumbra, ,uy.o
intercambio entre las partes contribuye decisivamente a afinar el razonamiento, a
profundizar el anlisis de las implicaciones del problema y. por supuesto, a orientar la
scludn en un sen/ido determinado).
Responde Nieto: 4:$tamos sinceros: el abogado no pretende bus(Qr el derecno
mueto, sino ayudar a su e/ien/e, es decir. ganar el pleilo; porque para l la justicia
consiste en dar la razn a su e/iente. Todo lo dems es palabrera y aqu est la prueba:
quin encomendara la defensa de sus intereses a un abogado de estas condidones?
La gente no se mete en un plei/o para que 'se haga jstida' sino para ganarlo. Hasta
pienso que si un letraJo actuara imparcialmente. podra serie exigida responsabilidad
patrimonial e incluso deontol6gi,a puesto que estara defraudando a su mandante.
La verdadera funcin del abogado co mo indicas acertadamente en tu
carta es supli, las carencias tcnicas del e/ien/e . Los ciudadanos nO" calla""
las lelJes lo suficiente co mo para saber con exactitud sus derechos y muelto
menos para defenderse en juicio. De aqu que tengan que acudir d fUI
profesional experlo de la misma manera que acuden a un fo n/a /lero pQf, "u,
Teorla General del Proceso 355
imputado o acusado (reaccin) quien se defiende; ante un tercero imparcial
, (carente de inters en el pleito): impartial (no es parte) e independiente
(no tiene obediencia debida), que es el juez penal. quien tan slo dirige el
debate y falla . no pudiendo colectar prueba de oficio en el proceso.
De esta forma, advertimos que el sistema acusatorio es denominado
sistema dispositivo en cMI, y advertimos que el impulso del proceso es
poder de las partes. estando limitada la actividad del6rgano jurisdiccional
a la conexin de Instancias de los sujetos partes, respondiendo en
concreto a una Idea lgica del proceso. pues cuando Ingresemos al anlisis
de cada uno de los sujetos se advertir que cumplen la misma actividad
I pues cumplen una funcin lgica en el debate. quien acusa cumple la
misma funcin que quien demanda en un juicio civil, y qui~n se defiende
por estar imputado en un juicio penal cumple el mismo y lgico papel que
quien es demandado y se defiende en un juicio civil. ,
Esta construccin y adopcin de lo acusatorio en materia penal sirve
hoy para profundizar una vez ms la idea de una teoa unitaria del derecho
procesal que permite comprender con sencillez al fenmeno jurdico, nico
e irrepetible Que denominamos proceso.
Esta versin unitaria que unen el sistema acusatorio y el sistema
dispositivo cumple en concreto la manda constitucional de la garantfa
del debido proceso, pues, como ensea Superti: eNo liau falta esfonarse
demasiado para advertir que cuando u/'la garanta opera fre/'lte a una autoridad que por
s so/a puede exupcionarla, automticamente deja de str garanlfa.
Si se tntrega la lIallt de ingrew a quien /'10 quiere dejar en/rar. mal puede decirse
,, que la puerta est cerrada !I que protege la morada. De al/{ que fa existencia del juez
con la competencia procesal de investigar !I fa cO/'ls titucionalidad de excepcionar
garantas que existen justamente frente a esa i/'llltstigacin, implica de liulio la
derogacin del sistema de garantas. Yeso ocurre con los jueces de instruccin. No
se conoce ningn caso en el que el juez de i/'lstruuin, como investigador del
Estado !I a los fines de la investigan que lItll(a desarrollando, necesit entrar en
un domicilio privado y, como juez de las garanttas constitucionales, se deneg a s(
mismo la posibilidad de allanar ese domicilio Il\).
I (3 1) Superti. Hctor. Dmdio proctSQI Pfllal. It,"U (ollf/ictilOS, ]mis. Rosario. 1998. ps. 7 1/72.

356 Ferreyra de de la Rua Gonz\ez de la Vega de Opl
11.2. Los denominados sujetos esenciales o necesarios y los
eventuales
Este ttulo se trata en forma directa con el concepto lgico de proceso,
es decir. son necesarios para la existencia de un proceso dos partes que
debaten en un perfecto pie de igualdad como ensea Nvarado Velloso
ante un tercero que reviste el carckter de autoridad y que es como ya se
ha dicho imparcial. imparlial e independiente .
En este sentido son necesarios la existencia de quien acusa
-acusador-, de aqul contra quien se acusa imputado y ante Quien se
acusa y dirime la cuestin -tribul1al-.
Es decir son esenciales estos tres sujetos, con quienes se podra llevar
adelante un sistema de juzga miento lgico y conforme constitucin.
No obstante lo dicho. tambin encontramos en el escenario procesal
otros sujetos que intervienen. y asf en el mismo juicio se puede hacer
ingresar una pretensin de tipo civil. y en ese caso nos encontramos ante
un actor civil en sede penal. con figura de querellante. y tambin podemos
encontrar la figura de la vctima .
Cada uno de estos sujetos se analizarn a continuacin.
11.3. Sujetos necesarios
11.3. 1. Ellribunal
Que este tema ha sido tratado en el Captulo VIII al cual se remite.
Oue no obstante lo afirmado es importante expresar que en materia
penal se debate entre un rgano tcnico (jueces de derecho ) o el
cumplimiento del mandato constitucional de la inst it ucin del jurado .
Que nuestro pas legislativa mente en materia penal se volc hacia [a
figura del juez tcnico. quien evala los hechos y resuelve conforme las
reglas de la sana crtica racional y funda su decisin legalmente, siendo
dicha fundamentacin de tipo lgica y legal, debiendo explicitar el ter de
construccin de lo decidido.
No obstante. nuestra Cpnstitucin ordena el juicio por jurados.
Surge as en el proceso penal este , otro instituto que decide. el jurado.
compuesto por cil,.ldadanos no let rados en derecho que resuelven la
existencia del hecho conforme su ntima conviccin. es decir. reserva ndo
la construccin del lactum in pectore. es decir. no explicitan el iter de su decisin.
sino que solamente expresan la inocencia o culpabilidad del imputado
/
leorla General del Proceso 357
No se realizar un anlisis comparativo del jurado en las distintas
legislaciones. sino tan slo decir que el jurado se ha entendido como la
mxima garanta para el imputado. pues un jurado. por el nmero de sus
integrantes. resulta incorruptible.
Junto al jurado existe el juez tcnico en derecho. cuya funcin consiste
durante el procesar en el dirigir el proceso. proceso que es observado por
el jurado previa decisin.
Luego en la decisin y tras la deliberacin (secreta y reservada) el
ju rado emite su decisin acerca de la Inocencia o culpabilidad del acusado.
y ser recin el juez tcnico quien aplicar la ley penal mediante el
pronunciamiento de la condena fundada en derecho. ~
En nuestra provincia de Crdoba se ha regulado un sistema mixto que
se denomina escabinado.
El sistema de escabinado est legislado. organizando que el tribunal
se forme con tres jueces tcnicos y dos ciudadanos. es decir. que el tribunal
se conforma por cinco personas, tres tcnicos y dos ciudadanos.
El procesar y sentenciar se realiza conforme las reglas que rigen el
procedimiento general.
El imputado tiene la opcin de elegir entre una u otra forma de
constitucin del tribunal. es decir. si opta entre el tribunal tcnico
exclusivamente y el tribunal formado con escabinos.
Entiendo que esta formulacin intermedia puede ser justificada
solamente en la medida que sea un puerta de llegar al cumplimiento de la
exigencia constitucional del juicio por jurados . nica solucin de
democratizacin de una ' justicia hoy tan cuestionada. y el hacer que el
ciudadano participe activamente de la decisin judicial.
La construccin de lo fctico no es cuestin solamente tcnica. no
obstante, en el escabinado. los ciudadanos escabinos deben fallar
conforme las reglas de sana crtica y fundamentar su voto, en coincidencia
con la manda de la ConstItucin Provincial. 10 que trae aparejado una
incoherencia mxima del sistema o modelo. pues quien no es tcnico se
le impone el deber de fundamentacin. todo 10 cual se traduce en la:
prctica de adhesin del escabino a lo decidido por el juez tcnico.
11.3.2. El acusador. Fiscal
Comprender la funcin procesal del Ministerio Pblico en el proceso
penal significa recordar que la accin penal fue asumida por el Estado en
fonna exclusiva .
 -
358 Ferreyta de de la Rita GonzJez dI! la Viga di Opl
As la doctrina habla de la .expropiacin de la accin penal:. por parte
del Estado, lo cual es rebatido genialmente por Superti quien recuerda
que W1 la expropiacin existe 1m pago de vo.Jor por el ob;elo expropiado, lo que aqu
no ot;urre, hablndose en amsecuencia de conpSUlci6n de la au.in penal:..
El Ministerio Pblico Fiscal tiene a su cargo el ejercicio de la accin
penal. y para ello. la Fiscala ejerce dos grandes actividades por un lado,
la investigacin preparatoria y, por el otro, el ejerciCiO de la accin penal
mediante la acusacin .
De todo lo dicho, estamos en condiciones de afirmar que .Ia Fisca{{a es
el rgano es/atal competente para/a persecuci611 penal, Inl.
Por ello. el Ministerio Pblico promueve y ejerce la accin penal en la
forma establecida por la ley. dirige la polica judicial y practica la
investigacin fiscal preparatotia (arto 7 t c.P.P.c.).
Pero pongamos un momento la atencin en la investigacin penal
preparatoria.
Es cierto que dicha activ idad se produce conforme n o rmas
procedimentales en un mbito de preparacin de la acusacin. Es cierto
que, sta puede ser controlada por el imputado, tras luego de pasar la
oportunidad de la declaracin del imputado, pero mediante el mtodo
del anlisis del fenmeno procesal , y confirmando lo ya afirmado de una
teora unitaria del proceso, la investigacin que realiza el fiscal de
Instruccin se asemeja a la investigacin que realiza tanto la parte como
su abogado previamente a la promOCin de una demanda civil, es decir,
el advertir si puedo o no demandar, por estar caduca la accin, o por el
contrario se encuentra prescripto el derecho, o si tengo poSibilidades de
confirmacin probatoria, etctera.
Por ello, es que en el rgimen del sistema acusatorio el fiscal es parte
en el proceso, y por ello acta con todas las calidades de partes. Es decir,
es dual, igual y contradictoria, no pudindose hoy aplicar o actuar la
definicin de que el fiscal en el proceso penal es la parte imparcial. pues
se est definiendo a Fiscala mediante una autocontradiccin; no se puede
ser algo que no es al mismo tiempo, no se puede ser parte imparcial.
Ello no implica el exigir ~de la Fiscala su actuacin objetiva (que no es lo
mismo que la imparCialidad). pues. en ella se desprender si existen o no los
, posicin de parte .-actora" es decir acusadora en contra del
1,
(32) Roxln, Claus, [Nm'o prcx:ts.11 Pl"ol. Ediciones del Puerto. Bs. As., 2000. p. 50.
"
leorla Gl!netal del Proceso 359
presupuestos necesarios a los fines de la promocin de la accin penal; lo
mismo acontece con el abogado que advierte que no se presentan los
presupuestos de una accin al momento de la demanda civil.
La investigacin penal preparatoria debe impedir que el delito
cometido produzca consecuencias ulteriores y reunir las pruebas
tiles para dar base a la acusacin o determinar el sobreseimiento
lart. 302 c.P.P.C.}.
Por ello. es que conforme lo ordena el arto 303 c.P,p:c., la investigacin
penal tiene por objeto:
1) Comprobar sl. . existe un hecho delictuoso. mediante todas las
diligencias conducentes al descubrimiento de la verdad.
2) Establecer las circunstancias que califiquen el hecho. lo agraven,
atenen o justifiquen, o Influyan en la punihilidad.
3) Individualizar a sus autores. cmplices e instigadores.
4) Verificar la edad. educacin. costumbres. condiciones de vida.
medios de subsistencia y antecedentes del imputado; el estado y desarrollo
de sus facultades mentales. las condiciones en que actu. los motivos
que hubieran podido determinarlo a delinquir y las dems circunstancias
que revelen su mayor d menor peligrosidad. y
5) Comprobar la extensin del dao causado por el delito. aunque
no se hubiere ejercido la accin resarcitoria.
En dicha investigacin, el fiscal de Instruccin practica y hace practicar
todos les actos que considera necesarios y tiles para la investigacin.
salvo aqullos que la ley atribuya a otro rgano judicial. debiendo en este
caso requerirlos a quien corresponda. lart. 329 c.P.P.c.).
Tras esta investigacin. el fiscal puede ordenar el archivo de las
actuaciones cuando no se pueda proceder o cuando el hecho en ellas
contenido no encuadre en una figura penal (art. 334 e.P.P.e.) o sobreseer
en las condiciones de los arts. 348 y 350 e.P:P:e. o. requerir la citacin a
ju.icio cuando, habindose recibido declaracin al imputado. estima
cumplida la investigacin y siempre que hubiere elementos de conviccin
suficientes para sostener como probable la participacin punible del
imputado en el hecho intimado lart. 354 e.p.p:c.).
Promovida la accin penal. ya en el juicio la Fiscala queda en
i mputado .parte acusada:., en un perfecto pie de igualdad entre
ambas. en contradiccin y duales. .
Entre ellas. se desa rrollar el debate. ante el Tribunal. quien dirige el
proceso durante el pz'ocesar, estndole prohibido al Tribunal el despliegue
 360 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
d actividad probatoria de oficio, y teniendo participacin activa recin
el tribunal en el acto del sentenciar, es decir. cuando heterocompone el
conflicto de naturaleza penal.
, a [os poderes estaduales.
11.3. 3. El imputado
Cuando nos referimos al imputado, esta mos hablando del polo pasivo
de la pretensin penal. es decir, de quien es acusado de un delito.
Recordemos que el imputado es un acusad o de delito y que se
mantiene en estado de in ocencia hasta el momento en que se dicte
sentencia declarndolo culpable del deJito del cual se le imputa, y del
cual se le ha otorgado el derecho de defensa.
Con la figura del imputado encontramos conformado el esquema lgico
del proceso, es decir quien pretende, contra quien se pretende y quien
dirige el debate para luego heterocomponer el litigio controvertido.
Se ha dicho que:
El imputado es objeto de la coaccin esta/al en latltO debe so portar el
procedimiento penal !J. dado el caso, lambin debe lo/erar intervenciones enrgicas,
contra su voluntad, en su liberlad personal o en su integridad personal. En este
sentido, i/ es tambin medio de prueba (por ejemplo, como objeto de exmenes).
Durante mucno tiempo, en el proceso inq uisitivo de derecno comn, su papel casi
se limil6 a ese papel de obielo. es decir. el imputado esa puesto en manos de la
intervencin de la persecucin penal estatal. prlcticamente indefenso. Slo con la
inlerrupci6n del pensamiento liberal en el proceso penal refo rmado del siglo XIX se
abre paso paulalinmenle la idea de que el imputado tamin !J ante lodo. debe ser
reconocido como un su;eto procesal dotado de derecftos autnomos en el proceso.
En la actualidad, la si/u acin del imputado como sujeto del proceso est organ izada
legalmente ;'tasta el detalle por una cantidad de derecnos) Inl.
Estos derechos , se reitera, hoy tienen raigambre cons ti tucIonal y
se traducen en la explicitacin de los tratados internacionales de
derechos humanos y garantas que regulan en forma ms precisa, el
derecho de defensa .
No existe dudas de que. el imputado es un sujeto procesal. es persona
y constituye el polo pasivo de la relacin procesal penal.
133) Roxln. Claus. ob. elt p. 124 .
..
. Teorla General del Proceso 361
Es que el imputado es sobre quien recaer la pretensin punitiva. y es
una persona, por eno deben extremarse todas las garantas consagradas
en sa1va8uarda de los derechos del hombre y el recorte correspondiente
Es necesario pues, un proceso con garantas y eficacia.
No puede hoy concebirse que el imputado persona sea el objeto del
proceso penal; es cierto que es rgano de prueba, es cierto, que su cuerpo
muchas veces puede aportar elementos de conviccin e incluso de
gravamen. pero ello no impide que dichos elementos de conviccin sean
incorporados en debida forma. y sin engao ni abuso al proceso. deben
ser incorporados en forma lcita, de lo contrario estariamos ante el supuesto
de la incorporacin de prueba ilcita al proceso y la tesis del fruto del
rbol venenoso, no puede ser engaado el imputado a los fines de Que
aporte pruebas, y su declaracin es un elemento de descargo, siendo el
principal momento de su defensa.
Por ello. es que el acusatorio tiende a la humanizacln del proceso
penal. de all que se considera necesa rio transcribir las enseanzas del
maestro uruguayo Gelsi Bidart, quien nos recuerda: ($e na ftablado del imputado
como 'objeto del prrxf!S(). Este indica sobre qu recae el proceso. que ~ pretende resolver
segn lo acaecido. !J el dertt.fto aplicable !J la pretensin planteada. Aquella afirmacin
podra significar que, en todo proaso. cualquiera sea la matena referida. el tema central
es una situacin de vida que, por ende, impliCA nedlos de o referidos a personas !J en el
procese penal el impuw.do estaria incluido en la misma. El estudio de sta [o incluira,
pero no le co"esponderla a l participar en la dilucidacin de conflicto que emerge,
segn su sistema jurldico. Al respecto cabt una doble precisin!J orientacin: el imputado
no puede ser reducido a eXLlusivo objeto del proceso: al ni en el sentido del mero
)Hacimiento de lo que ocum ni b) menos, en el significado de lo que es utilizado, algo
de que se sirve aIro como un medio para la finalidad proctSil.l perseguida> ()41.
En el eje rcicio de su defensa, el imputado tiene derechos activos
de intervencin, pudiendo hacer valer sus derechos desde el primer
momento de. la persecucin penal dirigida en su cont ra. pudiendo
incluso formular sus instancias defensivas ante el funciona ri o
encargad o de las custodia.
(34) Gelsi Bidar!, Adolfo. (Proceso penal: su humanizacin). Apndice, EfO, VII. p. 836,
_ ____.~I_._ _____________ _
- - ,
 Teorla General del Proceso 363
Ferreyra de de la Ra ' Gonzlez de la Vega de Opl
362
En este sentido, el querellante particular puede actuar en el proceso
11.4. SujeloS eventuales para acreditar el hecho delictuoso y la responsabilidad penal del imputado
(art. 94 Cp.p.e) .
Cuando nos referimos a la e~entualidad ~10S.SU~:~~~:~:~ ~~~::', Advirtase que se trata de una funcin coadyuvante y que no es parte,
lo hacemos con referencia a SUletas que pu en. mg pues, la intervencin de una persona como querellante particular no la
, ed d splegar sin su presencia. exime del deber de declarar como testigo. (art. 94 C.P.P.c.J, aunque en
pero que ste se pu e e. s de las veces provoca Que con su
En concreto, la evenwahdad. la m 1'6 entua! de litigios o de caso de sobreseimiento o absolucin podr ser condenado por las costas
' "6 aduzca una acumu aCl n ev que su intervencin causare (art. 94 Cp.p.c.),
partiC1 .ao n se ~r
P 1 s figuras del querellante particular y. del actor
pretenSiones, Y as! surgen a Esta figura, como dijimos. ampla la posibilidad de actuacin de los

civil en sede penal. particulares en el proceso penal y, en especial. \a participacin de la vctima,
\ a los fines de asegurar el cumplimiento de la funcin punitiva del Estado.
11.4.1. El querellante particular . . a
La misma humanizacin ha imp~r~:t~:ae I~~~f~nv~~~~~~i~~t:f';;~ 11.4.2. El actor civil
ingresar en el proceso, en~ SU~~ la accin penal el ofendido o vctima Puede acontecer que, con motivo de la afirmacin de la existencia de

~:!d:~Es~~~~ d~~~~~~~i~s~aSin saber el cmo del procesar ni el resultado hecho delictivo. pueda generar la afirmacin de una persona de ser titular
de un derecho resarcitorio derivado de la responsabilidad del hecho
de la actividad punitiva ~eld~~~~~ Zamora YCastillo. es una especie de delictivo investigado. .
La querella. en el deCl.r dos hechos franqueen la puerta jurisdiccional. Surge as, por la regla de concentracin, que se pueda acumular dos
empuin para Que determl~1a. S'e ra quien entiende a la querella comO procesos mediante la acumulacin pretensional de una pretensin civil
lo que es criticadP por Bnseno I r . de resarcimiento en el marco de un proceso donde se debate la pretensin
un instancia determinada .i
B seo . El querellante ejerce la instancia para puntiva del Estado.
Mediante la ~uercl1a a lm:'a n d Ii Lo importante en/a querella es la En concret o se est frente a una demanda que contiene una
propiciar q(te.~ .apl,qut ul1a .$~ncl~ ~r:I~:~~e a!l o~~erellado. ante la ley ticnt?n igual pretensin civil. la q ue ha sido definida como: .La formulacin, por la
ndole y po5lClon de os $uJe os . 11 '1 ro tambin cabe enderezarla v(ctirna del delito o sus herederos. de la pretensin indernnizatoria contra el
w./idad. LA quert?l~a viene gener~;l~~e;~t::~:~:::~e~:~ado. 110 recibe la instancia responsable de aqul, 1")61,
~~tra U~~a:~:o~~~'a~t:~~ad :ui~n re~ulta destinataria de la mella y a la misma En conc reto, el actor civil es quien despli ega esta pretensin
e "uere d' I lell (OrnJ1. mi indemnizatoria en el proceso penal.
(Orresponde a~tuar col1/orrn~ I~rspo~gafe~d\do penal~ente por un delito de Es cierto que esta pretensin formulada debe contener todos los
En el ;;\s:ema cor o s eero~ forzosos . representantes legales o requisitos formales de una demanda civil, pero en el sistema cordobs la
accin pubhca, sus. hered . 1 r eso corno querellante particular vctima o sus herederos puede constituirse en actor civil aun cuando no
mandatarios, puede~ mterven~r en e ~t':la accin civil resarcitoria. Si el estuviere individualizado el impu tado; y si son varios 105 imputados. la
y sin perjuicio de e1ercer con1~ntamc z en actor civil, puede fonnular pretensin resarcitoria puede dirigirse contra alguno de ellos algunos o
querellante particular se const\tuy~ a la ~ ando los requisitos formales todos ellos (art, 99 c.p.e,),
ambas instancias en un .solo escntO. ~ rv o
exigidos para cada una de las \~stanC!as. (Oft. 7 c.pP.c.! .

(36 Devis Echanda, Hernando, ob. ci t , p. 41 0 ,

(351 Bnseo Sierra, HlJmbello, Ofrtc:n(l f/'(lctsal Cit. p. 462,
 hrreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de Opl

El actor civil puede actuar en el proceso para acreditar el hecho

delictuoso. la existencia y extensin del dao pretendido y la
responsabilidad civil del demandado lart. 107 e.p,p'c').
Esta posibilidad de accionar civilmente supone tambin. la existencia
de una persona contra la cual se pretende el resarcimiento, por ello. quien
ejerce la pretensin resarcitoria puede solicitar la citacin de la persona
que segn las leyes civiles responda por el dao que el imputado hubiera
causado con el delito. para que intelVenga en el proceso como demandada
(art. 109 CRp.e.). pudiendo induso ejercerse la citacin en garanta del
asegurador confonne las reglas de los arts. 115, 116 Y 117 ep.p.e).

11.5. Conclusin

Se ha efectuado esta enunciacin de los sujetos. en el proceso dentro

del cual se debate una pretensin penal. para que se advierta la unidad
del fenmeno procesal y que es posible la existencia de una teora unitaria
del derecho procesal.
Hemos tratado de demostrar que los sujetos que intervienen en el
proceso penal tienen las mismas funciones que en el proceso civil. sin
advertir ms diferencias que las propias de un ordenamiento procedimental
determinado. pero la actividad en s. que es la que se observa del
fenmeno es la misma en los sujetos de todo proceso.
Por ltimo, decir que hoy el sistema acusatorio que es el sistema
conforme constitucin es el mismo que el sistema dispositivo en materia
civil y que ello nos permite, la construccin de esta teerla unitaria del
derecho procesal.

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