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Derecho Civil Parte General Carlos Ducci PDF
Derecho Civil Parte General Carlos Ducci PDF
9 8561 001893
N 956-10-0189-6
14
La parte general del Derecho Civil fija muchos de los conceptos
fundamentales que van a servir para todo el estudio
del Derecho.
Esta obra corresponde exactamente a las materias que
contempla el programa de primer ao de Derecho Civil
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
Mucho ms que una simple exposicin de la enseanza
tradicional, contiene ideas renovadoras especialmente respecto
la interpretacin de la ley, al concepto de cosas incorporales,
la limitacin en el ejercicio de los derechos, a la responsabilidad
precontractual y de las personas jurdicas y varias ms.
Lo anterior no obsta al concepto esencialmente didctico
que sirvi de gua a su elaboracin.
EDITORIAL
JURIDICA
DE CHILE
Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cuineita, puede ser rc1>rudti-
cida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sca cict rico,
(ARI:)S IflJ(XJ (LAR()
qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
I'ro/esor titular de Derecho Civil
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Profesor de Derecho Civil
Universidad Gabriela Mistral
DERECHO CIVIL
PARTE GENERAL
CUARTA EDICION
EDITORIALJU RJDICA DE CHILE
Carmen 8, 4 piso, Santiago
EL EDITOR
CAPTULO 1
INTRODUCCION
EL ORDENAMIENTO JURIDICO
3. Diversas teoras han tratado de justificar la distincin. En el segundo tipo de relaciones la situacin es diferente. La
As se ha sostenido que uno cuida el inters colectivo y el Otro autoridad est dotada de poder de mando y se le han atribuido
el inters individual. No se ha reparado que, corrientemente, toda poderes de imposicin; por ello est superordenada respecto a
norma tiene por objeto servir al inters general y, en tal caso, sus sbditos; stos no se encuentran equiparados con relacin a
todo el derecho sera pblico. En cambio, si se miran desde el ella sino subordinados.2
punto de vista del inters, propio de un sujeto, todas las normas La justicia es una equiparacin, una igualacin, una cierta
seran de derecho privado.' relacin de igualdad y lo justo, lo debido en esta relacin de
Otra teora estima que la separacin debe buscarse en el ca- igualdad. Hay armona y equilibrio sociales si hay igualdad de
rcter derogable o inderogable de las normas (renunciable o irre- trato frente a situaciones iguales.
nunciable). Se confunden aqu las normas de derecho pblico Pero esta igualdad es distinta si se trata de relaciones de perso-
con las de orden pblico. Existen en el derecho privado innume- nas entre s o se trata de relaciones entre la autoridad y los miem-
rables normas, especialmente las organizativas, que son irrenun- bros de la comunidad.
ciables y no pierden por eso su carcter de privadas. Es distinta porque el fin de las relaciones particulares es el
Otras teoras fundamentan la distincin en la cualidad del bien particular; su objeto, el intercambio de bienes para satisfacer
sujeto, olvidando que el Estado acta muchas veces frente a los las necesidades que la vida impone a cada uno; para que la igual-
particulares como ente privado y no amparado por su imperium dad se produzca en este intercambio debe ser una igualdad de
de organizacin pblica. Los autores que niegan la existencia de equivalencia que implicar el trato justo. Esta igualdad de equiva-
los derechos subjetivos, como Duguit y Kelsen, niegan tambin la lencia es lo que Aristteles llamaba "el synallagma".
distincin, considerando impropio enfrentar un derecho privado Por otra parte, en la relacin de la autoridad con sus sbditos,
frente al derecho pblico. ella no persigue el bien particular de cada uno sino una finalidad
de orden comn, de carcter social. Por eso su relacin con los
4. Parece ms lgico y exacto fundamentar la distincin en la sbditos, que no se encuentran equiparados sino subordinados a
naturaleza de la relacin. Si, como lo hemos sealado, el derecho ella, no es de intercambio, sino de reparto, de atribucin, de
emana de la naturaleza social del hombre, su fin es constituir un distribucin.
instrumento para que haya paz en la comunidad. Para conseguir En consecuencia, la relacin de igualdad, base de la justicia,
esta paz, entre otras condiciones, debe buscar establecer la justicia no es una igualdad de equivalencia sino una igualdad de propor-
en las relaciones sociales. cin. Proporcin que implica que los que se hallen en la misma
Pero si analizamos estas relaciones, vemos que ellas no son situacin sean tratados igualmente, pero los que se encuentren en
siempre de la misma naturaleza. Podernos distinguir dos grandes una situacin distinta tengan un trato distinto (tributacin pro-
tipos de relaciones: a) las que se producen entre las personas porcional, cargos profesionales, etc.).
entre s, como miembros de la comunidad; b) las que se produ- Es esta distincin entre la justicia conmutativa y la justicia
cen entre la autoridad y el grupo social (considerado en s y en proporcional la que diferencia fundamentalmente el derecho pri-
sus componentes). vado del derecho pblico.3
Resalta de inmediato que las situaciones y posiciones en que
se encuentra el hombre en ellas no son las mismas, segn se trate
de unas u otras. En efecto, en las primeras los miembros de la
comunidad estn entre s en la misma posicin y en la misma
situacin, estn bsicamente equiparados o coordinados. Sus rela-
ciones sern esencialmente de intercambio, derivadas de la nece-
sidad que cada uno tiene de los otros en el conjunto social. 2 EDUARDO GARCIA MAYNEZ. Introduccin al estudio del derecho. Porra,
1974, N3 71.
ARISTOTELES. Elda a Nicmaco. Inst. de Estudios Polticos. 1970. Cap. V,
prrafos 33y V.
GUSTAV RA1BRUCH. Introduccin a la filosofa del derecho. Fondo de Cultura
R. SOHM. Instituciones de derecho privado romano. Trad. W. Roces, pg. 13. Econmica. 1965, pg. 31.
14 DEIiEci-lo CIVIL. PARTE GENERAL, LNiR( 11)1 ((lI )N ir
Es imposible concebir el estudio particular y la comprensin 2 La Recopilacin de las leyes de Indias, que reunan todas
de cualquier otra disciplina jurdica sin un conocimiento previo las disposiciones anteriores aplicables a Amrica, y que fue pro-
del derecho civil. mulgada por el rey Carlos II el 18 de mayo de 1680.
El que el derecho civil sea el derecho general no obsta a que 36 La Novsima recopilacin de las leyes de Espaa, publicada
ciertas materias hayan adquirido una fisonoma propia y sean ob- en 1805, a la que se aadi un suplemento en 1808.
jeto de un estudio independiente. 46 Las leyes de Estilo, a las que en Chile, inversamente a Espa-
Existen as el Cdigo y el ramo de Derecho Comercial o Mer- a, se les daba preferencia por sobre el Fuero Real, por Decreto
cantil. En el derecho comercial, y a partir de la Edad Media, se Supremo de 28 de abril de 1838.
estudian y sistematizan una serie de relaciones jurdicas que se 50 El Fuero Real, publicado en 1255, compuesto por Alfonso X
refieren a la calidad de las personas que las desarrollan, los co- al mismo tiempo que las Partidas.
merciantes; o en que se parte de la base de determinados actos 6 El Fuero Juzgo, cdigo de los Visigodos, adoptado por Fer-
que las personas ejecutan, actos de comercio. nando III de Castilla, y que estuvo vigente hasta la promulgacin
Esto no significa una escisin, sino que constituye una diferen- del Cdigo Civil espaol de 1889.
cia puramente tcnica. En el fondo el derecho civil es el gran 79 Las Partidas, obra del rey Alfonso X, monumento jurdico y
derecho mercantil. El derecho comercial es un derecho especial literario de primer orden, reflejan las particularidades jurdicas
para circunstancias determinadas, dentro del gran molde terico castellanas, pero al mismo tiempo constituyen la fuente ms im-
e institucional del derecho civil. portante de recepcin del derecho romano, configurando as el
De la misma manera el Derecho del Trabajo, nacido de las concepto de Derecho Civil a partir del ius civile romano.
nuevas situaciones y problemas creados por la revolucin indus- Existi despus un perodo de derecho intermedio en que a
trial, constituye tambin un derecho especial. las leyes espaolas se sumaron las leyes patrias dictadas desde
No constituye una oposicin al derecho civil, sino un comple- 1810 hasta la promulgacin del Cdigo Civil.
mento y renovacin de este derecho frente a una nueva proble- Estas leyes slo se refirieron a puntos especficos y particulares
mtica social. y se limitaban a suplir o modificar las leyes espaolas, que conti-
nuaban siendo la legislacin general.
EL CODIGO CIVIL CHILENO 11. Desde los primeros tiempos de la Repblica se pens en
la necesidad de una codificacin, en especial de la ley civil.
Ya en la Constitucin federal de 1826 se contena un artculo
Historia del Cdigo Civil que estableca la creacin de una comisin que presentara a la
legislatura un proyecto de legislacin civil y criminal.
10. Al declararse la Independencia regan en Chile, como es En el ao 1831 el Ejecutivo contestaba una consulta del Con-
lgico, las leyes espaolas que el Rey de Espaa haba dictado para greso con un Oficio firmado por el Ministro don Diego Portales,
Chile en particular o para las Indias en general. En defecto de esta manifestando que no deba pensarse en una simple compilacin
legislacin especial se aplicaban las leyes generales espaolas. de las leyes actuales de Castilla e Indias, sino que deba estudiarse
Se trataba de una legislacin muy frondosa y confusa, en la una legislacin nueva compatible con nuestra situacin y costum-
que se sobreponan diversas disposiciones, recopilaciones y textos, bres. Al mismo tiempo propona que el trabajo se encomendase a
sin que existiera una codificacin de orden general. una sola persona, porque la experiencia enseaba la ineficacia de
En orden de prelacin, este derecho se compona de los si- las comisiones numerosas.
guientes textos: En 1840 se cre una comisin mixta de las Cmaras para la
1 Las pragmticas, ordenanzas y dems Decretos del Rey co- codificacin de las leyes civiles, y en 1841 una Junta revisora del
municados por el Consejo Real de Indias desde el 18 de mayo de proyecto, las que fueron refundidas en una sola en 1845. Fue muy
1680. Entre ellas se pueden sealar las Ordenanzas de Minera de poco lo que stas hicieron y finalmente se paraliz su labor.
Nueva Espaa, las Ordenanzas de Bilbao, en materia comercial, En el intertanto don Andrs Bello trabajaba personalmente
de 1795, y el Reglamento de Libre Comercio, de 1798. en la redaccin de un Cdigo Civil, el que concluy en 1852.
5 I)IRI( 110 (IVIl,. PAR IV (lNERAl, INIR( 11)1 I( ( I( )N 19
El mismo ao se design una comisin para que revisara el Luisiana (le 1822, el Cdigo Sardo de 1838, el de los Pases Bajos
proyecto, la que celebr ms de trescientas sesiones, de las cuales del mismo ao, el Cdigo de las Dos Sicilias, etc. Se inspir tam-
no se conservan actas, y que termin su tarea en 1855. bin profundamente en la antigua legislacin espaola, especial-
En ese ao fue enviado el proyecto al Congreso, el que lo mente en las Partidas, y tuvo muy presente el proyecto de Cdigo
aprob sin modificaciones en una ley de un artculo nico. Esta Civil espaol de Garca Goyena.
ley fijaba la vigencia del nuevo Cdigo a partir del 1 de enero de Entre los grandes jurisconsultos estudi en especial a Pothier,
1857 y ordenaba se hiciera de l una edicin oficial, correcta y Domat y Savigny. Igualmente a los primeros grandes comentaris-
esmerada. Al realizarse dicha edicin, don Andrs Bello introdujo tas del Cdigo Napolen como Delvincourt, Duranton, Troplong
algunas modificaciones al proyecto aprobado por el Congreso. y Marcad.
De esta diversidad de fuentes surge una obra original de espe-
12. Los autores han diferenciado tradicionalmente los proyec- cial unidad conceptual. Generalmente estas fuentes slo sirven
tos de Cdigo Civil de 1841-1845; 1846-1847; 1853, indito, y el de para poner de manifiesto el sistema renovado y creador imagina-
1855. Se habla de distintos proyectos por la fecha de su formula- do por Bello.
cin, pero no en cuanto a su contenido, pues tienen una misma En el Ttulo Preliminar se establecen los principios del dere-
concepcin y muchas disposiciones idnticas. cho internacional privado y se trata tambin de la interpretacin
Los primeros proyectos no contenan la totalidad de las insti- de la ley, materias que no toca el Cdigo francs. Las normas
tuciones; el primero totalmente completo es el de 1853. A ste, interpretativas, aunque aparecen inspiradas en el Cdigo de la
don Andrs Bello le hizo diversas anotaciones y enmiendas en un Luisiana, crean un sistema distinto y absolutamente original.
ejemplar que slo se encontr aos despus y que, por eso, se En materia de bienes se aparta totalmente del Cdigo francs,
denomina proyecto indito. pues, volviendo al derecho romano, establece la necesidad de un
A los proyectos anteriores debe agregarse ahora uno encon- modo de adquirir para la constitucin del dominio. En Francia
trado en los papeles dejados al morir por don Mariano Egaa y los contratos transfieren el dominio; en nuestro derecho los con-
que se mantuvo en poder de sus descendientes desde su muerte tratos slo originan derechos personales y es necesaria la tradi-
en 1846. Este constituira en realidad el primer proyecto de Cdi- cin para adquirir el dominio. En materia de tradicin de los
go Civil. Muchos han estimado que se tratara de un proyecto bienes races y de los gravmenes constituidos en ellos sigue el
original de Egaa. No parece as: se tratara en realidad del pro- principio registral del viejo derecho alemn.
yecto sobre el cual trabajaron las comisiones legislativas de 1840- En materia de sucesiones sigue la tradicin espaola, pero la
1841, y de las cuales formaban parte tanto don Mariano Egaa modifica sustancialmente al suprimir los mayorazgos y vinculacio-
como don Andrs Bello. nes, la primogenitura, la diferencia de sexo y la consideracin del
origen de los bienes.
En materia de obligaciones y contratos es donde nuestro C-
Fuentes del Cdigo Civil digo ms se aproxima al Cdigo francs. Pero aqu tampoco es
una copia o una adaptacin, sino una creacin original. Por de
13. Generalmente se cree que nuestro Cdigo Civil se inspir pronto establece una doctrina general. Mientras el Cdigo francs
y tuvo por fuente casi nica el Cdigo Civil francs o Cdigo habla "De los contratos", el Ttulo II del Libro IV de nuestro Cdi-
Napolen, promulgado en 1804. Esto no es exacto, pues salvo en go se refiere a "De los actos y declaraciones de voluntad", abarcan-
materia de obligaciones, en que lo sigue muy de cerca, pero con do ya toda la teora del acto jurdico.
criterio independiente al modelo francs, el Cdigo es una crea- Otra diferencia es el espritu inherente en nuestro Cdigo de
cin original en que, juntamente con los principios tradicionales evitar las apreciaciones subjetivas. Este cambio de orientacin se
del derecho romano, se consultan la opinin de los jurisconsultos observa comparando disposiciones casi idnticas de ambos cdi-
ms ilustres, los principios del derecho ingls y las codificaciones gos. As el art. 1129 del Cdigo Napolen, al tratar sobre la deter-
o proyectos ms recientes que existan en la poca. minacin del objeto, expresa: "La cantidad de la cosa puede ser
As don Andrs Bello tuvo presentes, entre otros, el Cdigo de incierta, siempre que pueda ser determinada". Es decir, establece
Baviera de 17561 el Cdigo Austraco de 1812, el Cdigo de la una apreciacin subjetiva de la determinacin. El art. 1461, inc. 2,
20 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL INTRODUCCION 21
de nuestro Cdigo, dispone: "La cantidad puede ser incierta con El Libro III trata "De la sucesin por causa de muerte, y de las
tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para donaciones entre vivos", las que el Cdigo francs trata juntamen-
determinarla", es decir, lleva el problema a un terreno absoluta- te con los contratos y otras materias.
mente objetivo. Tambin en la interpretacin de los contratos, El Libro IV se refiere a las obligaciones en general y a los
aunque ambos textos dan preferencia a la voluntad real sobre el contratos. En el Ttulo Final de este Libro se tratan conjuntamen-
tenor literal, el enfoque es distinto. El art. 1156 del Cdigo fran- te las prescripciones adquisitiva y extintiva.
cs al disponer que "en las convenciones debe buscarse cul ha Este es, sin duda, el Libro ms importante. En l se estudian
sido la intencin comn de las partes contratantes...", obliga al las normas abstractas que contienen los principios conceptuales
juez a descubrir una psicologa. Nuestro Cdigo en el art. 1560 que regulan las relaciones jurdicas. En el fondo la ciencia del
dice: "Conocida claramente la intencin de los contratantes", y esto derecho est contenida fundamentalmente en ellas.
implica que la intencin debe serle probada, lo que significa una El Ttulo Final est constituido por un solo artculo que se
manifestacin objetiva de la misma. refiere a la observancia del Cdigo.
17. El Libro II del Cdigo Civil se refiere a los bienes y a su Como la existencia de legitimarios es lo ms corriente en los
dominio, posesin, uso y goce. casos de la vida real, se ve que el papel de la voluntad es bastante
Esta parte es orgnica en cuanto seala las distintas clases de reducido en el mbito sucesorio.
bienes y en cuanto determina cules son los derechos reales y fija su
contenido. Pero aqu juega tambin la voluntad, ya que establece 19. El Libro IV del Cdigo Civil trata de las obligaciones en
cules son los modos de adquirir y stos, salvo ciertos casos especiales general y de los contratos.
de accesin, implican siempre un acto voluntario. Esto se aplica in- Entramos aqu de lleno en el campo de la voluntad al analizar
cluso a la prescripcin adquisitiva, porque la posesin que le sirve de los hechos humanos voluntarios, ya se trate de actos y declaracio-
base involucra un acto de voluntad, y a la sucesin por causa de nes de voluntad o contratos (actos jurdicos), o bien, de simples
muerte, ya que el asignatario puede aceptar o repudiar la asignacin. hechos jurdicos, ya sean lcitos o bien ilcitos con la amplia gama
Por otra parte la tradicin, el ms amplio de todos los modos de la responsabilidad civil.
de adquirir, implica la realizacin de un acto jurdico bilateral y, Se examina aqu por quines y en qu forma puede manifestar-
consecuencialmente, una expresin de voluntad recproca o con- se la voluntad, los vicios de que sta puede adolecer, la necesidad
sentimiento. de un objeto y de una causa lcitos en los actos jurdicos y la fuerza
vinculante que nace de la declaracin de voluntad. Dos Ttulos son
18. El Libro III del Cdigo Civil se refiere a la sucesin por especialmente importantes a este respecto: el II que trata "De los
causa de muerte. actos y declaraciones de voluntad", el XII que se titula: "Del efecto
En el mundo del derecho, a diferencia del mundo fsico, las de las obligaciones". En el Ttulo XIII se dan normas para la inter-
relaciones jurdicas subsisten aunque cambien sus titulares o aun- pretacin de los contratos y en el XX se regula la nulidad. Respecto
que los titulares fallezcan. de las obligaciones se reglamentan los modos de extinguirlas y su
Si la sucesin es intestada las normas son totalmente orgnicas prueba; se tratan adems diversos contratos en particular.
y, desde el punto de vista del causante, su voluntad, preferencias o Los hechos voluntarios lcitos se contienen en el Ttulo XXXIV
inclinaciones en vida no tienen importancia alguna si no las mani- sobre los cuasicontratos, y los hechos ilcitos, delitos y cuasidelitos
fest en un testamento vlido, la ley asigna y distribuye sus bienes civiles, en el Ttulo XXXV, que reglamenta el amplio e importan-
en una forma rgida e inmutable. Respecto de los asignatarios la tsimo campo de la responsabilidad civil extracontractual.
nica manifestacin de voluntad de relevancia es el poder aceptar Al analizar los principios que infunden nuestro derecho civil y
o repudiar las asignaciones (arts. 956 y 1225 C. C.). privado en general, veremos el alcance de la autonoma de la
En la sucesin testada los asignatarios tienen el mismo dere- voluntad, cuyo gran campo de accin son las materias a que se
cho a que nos acabamos de referir. Con relacin al causante, en refiere el Libro IV del Cdigo Civil.
ste s que ha existido una manifestacin de voluntad; en teora
esta voluntad expresada en un testamento vlido debe superpo-
nerse a la ley y determinar el destino y distribucin de sus bienes. Principios Jundamen tales
Lo anterior no es totalmente exacto, ya que la libertad de
testar se encuentra limitada por la existencia de las llamadas asig- 20. Existen ciertos principios fundamentales en nuestro dere-
naciones forzosas, que son aquellas que el testador est obligado a cho privado que informan desde instituciones hasta soluciones
hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con peljuicio especficas de casos puntuales, pero cuya filosofa es concordante
de sus disposiciones testamentarias expresas. Estas asignaciones especialmente en los diversos aspectos del Cdigo Civil. Algunos
forzosas son los alimentos legales, la porcin conyugal, las legti- de estos principios no estn formulados en una norma precisa,
mas y la cuarta de mejoras (art. 1167 C. C.). Respetando las tres pero si bien el principio no est directamente expresado, partien-
primeras, el causante, que tuviere legitimarlos, slo puede dispo- do del raciocinio implcito en diversas normas se elabora en for-
ner libremente de la mitad de sus bienes, y si existieren posibles ma inductiva el principio general. Es el proceso que muchos auto-
asignatarios de la cuarta de mejoras slo puede disponer libre- res han llamado de determinacin.
mente de la cuarta parte de sus bienes (lo anterior de acuerdo al 1S difcil prelciuler S(iIilii Cii forma exhaustiva o total los
sentido, pero no al tenor literal del art. 1184 del C. C.). I)iul)i05 I)iSi(U5 (1(1 (I(i((Ii() pi'iva(Io; I)iSICilOS sciialar tl lp('(-
24 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL.
INTRODUCCI()N 25
to cuatro que para nosotros tienen especial importancia. Estos nunciada con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya
cuatro principios son: la autonoma de la voluntad, la proteccin influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia, es acep-
de la buena fe, la reparacin del enriquecimiento sin causa y la tado de modo uniforme por nuestra Corte Suprema, cuando esta
responsabilidad. infraccin no lo ha sido de una ley normativa corriente sino que
ha consistido en una infraccin de la ley del contrato. Conviene
sealar que la autonoma de la voluntad en materia contractual se
- La autonoma de la voluntad
refuerza por las normas de interpretacin de los contratos, ya que
el art. 1560 del C. C. dispone que: "Conocida claramente la inten-
21. La autonoma de la voluntad va siendo configurada al cin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de
disponer el artculo 12 del C. C. que pueden renunciarse los dere- las palabras".
chos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters Esta relevancia de la voluntad no se refiere tan slo a los
individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia; contratos, sino tambin a los actos bilaterales que no tienen tal
ms adelante el art. 1445 establece que para que una persona se carcter y a todos los actos jurdicos. Por ejemplo, en la tradicin,
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario el papel de la voluntad est sealado en la definicin del artcu-
que consienta en dicho acto o declaracin; el art. 1437 define la lo 670 del C. C. y como un requisito expreso en el art. 672. La
convencin como el concurso real de voluntades de dos o ms tradicin de los bienes races se efecta mediante la inscripcin, y
personas. Por otra parte, el art. 1450 seala que en la promesa de sta, para que pueda ser dejada sin efecto, requiere la voluntad de
hecho ajeno el tercero no contraer obligacin alguna sino en las partes (art. 728 C. C.). En los actos unilaterales tambin la
virtud de su ratificacin; a la inversa y as como nadie puede voluntad vincula definitivamente para el futuro; as la aceptacin
obligarse contra su voluntad, el pago por un tercero de una obli- de una asignacin hereditaria o testamentaria no puede rescindir-
gacin contra la voluntad del deudor no genera responsabilidad se (art. 1234 C. C.). En otros casos como el de la oferta, en que el
para ste, ya que no se produce subrogacin legal ni hay derecho ofertante puede retractarse tempestivamente, la retractacin le
para exigirle el reembolso de lo pagado (art. 1574 C. C.); en la impone sin embargo la obligacin de indemnizar gastos y perjui-
novacin, que consiste en la extincin de una obligacin que se cios (arts. 99 y 100 C. Comercio).
reemplaza por otra, la diferencia entre ambas obligaciones puede
consistir en que las partes sean distintas (art. 1631 C. C.); ahora 22. Mucho se ha expresado que la autonoma privada est
bien, el art. 1635 del Cdigo dispone que la substitucin de un desapareciendo cada da ms en el derecho, que existe una ten-
nuevo deudor a otro no produce novacin si el acreedor no ex- dencia del derecho privado a transformarse en pblico, porque
presa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. hay normas que imponen regulaciones de carcter irrenunciable
En materia contractual el art. 1444 del Cdigo Civil establece la y no supletorio a la esfera privada. Estas regulaciones vinculantes
facultad de las partes de modificar las cosas de la naturaleza de un contenidas en la ley pblica que afectan la esfera privada, no
contrato o de agregarle cosas accidentales por medio de clusulas constituyen un derecho pblico, de acuerdo con la distincin que
especiales emanadas de su voluntad. Por otra parte, una vez perfec- hicimos en un comienzo, sino que establecen lmites al particular
cionado el pacto, el art. 1545 dispone que el contrato legalmente que, al realizar sus negocios jurdicos, debe tomarlos en cuenta SO
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalida- pena de ineficacia de los mismos. La autonoma de la libertad
do sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. siempre ha tenido lmites, precisamente porque el derecho es un
Esta disposicin establece toda la fuerza de la declaracin de freno a la libertad individual en garanta de la libertad de todos.
voluntad. Este acuerdo celebrado tiene el imperio de una verda- Estos lmites no significan el desaparecimiento de la libertad. Si
dera ley para los contratantes, ley que, si bien no es de ejecutorie- pensamos en los contratos forzosos, en que el particular slo pue-
dad general, tiene completa validez en el mbito de sus relaciones de convenir en una forma preestablecida, incluso en los contratos
recprocas. Tan completo es el alcance que se ha dado a esta briosos, heterodoxos en que la parte est obligada a contratar, y
identificacin legal del acuerdo contractual de las partes, que el 1 ( Eh )5 los Iiuii 1105 y la contraparte del convenio se encuentran
recurso de casacin en el fondo que, en conformidad con el ar- 1 )I((lelcIIlIilla(h)s, Velemos que todos ('1105 se realizan dentro de
tculo 767 del C. de P. C., slo tiene lugar contra sentencia pro- tilia ;l(tiVi(la(l negociadora voluntaria, cli la (Ilal ese (onlrat() 110
INTRODLCCION 27
26 DERECHO Civil. PARTE GENERAL
es ms que un accidente o accesorio del desarrollo de una activi- es un hecho, debe ser moralmente posible y es imposible, entre
dad deseada y querida. otros, el prohibido por las leyes; el art. 1466 agrega que hay, en
En ciertos contratos la intervencin del legislador se realiza general, objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes; el
con el fin de garantizar un mnimo de justicia en la relacin que art. 1475 seala que las condiciones deben ser moralmente posi-
surja entre los contratantes. Este es el caso del contrato de traba- bles y no lo son cuando consisten en un hecho prohibido por las
jo. El legislador ha estimado que las partes no estaban en igualdad leyes. Por su parte, el inc. 2 del art. 1467 seala que es causa
de condiciones para realizar el trato contractual. Ante esta situa- ilcita la prohibida por la ley.
cin fija condiciones mnimas para aquella que considera ms Desde el otro punto de vista, o sea la prohibicin de renuncia,
dbil; se trata de un marco mnimo irrenunciable; sobre l las fuera de que no respetarla constituira una infraccin legal den-
partes pueden negociar con libertad. tro del contexto que hemos analizado, el art. 12 dispone expresa-
Existen otros contratos, especialmente frente a Empresas que mente que no pueden renunciarse los derechos conferidos por
ejercen monopolios legales o actividades controladas totalmente las leyes si est prohibida su renuncia.
por la autoridad. El que desea obtener el transporte en un servi- Una segunda limitacin es la proteccin del orden pblico y
cio pblico o contratar un suministro de energa elctrica, no las buenas costumbres. Con relacin al orden pblico el Cdigo
podr discutir las condiciones al igual que la Empresa que no se refiere a l en diversas disposiciones. As, el art. 548 establece
podr negarle el servicio. Si se trata de un suministro o de un que los estatutos de una corporacin no deben contener nada
seguro, deber suscribir un modelo impreso, lo que se denomina contrario al orden pblico; el 880, que las servidumbres no deben
un contrato-tipo. daar el orden pblico; los artculos 1461, 1467 y 1475 lo sealan
Otros contratos de caractersticas especiales son los contratos como requisito de un objeto lcito, de una causa lcita, de una
de adhesin. Ellos se forman a base de un esquema preestableci- condicin moralmente posible. El concepto de orden pblico nun-
do por uno de los contratantes y cuyo texto no puede general- ca ha sido objeto de una definicin precisa: se ha hablado "del
mente ser discutido por la otra parte. Responden estos contratos a arreglo de las personas y cosas dentro de la sociedad", pero sin
una exigencia de rpida conclusin y a una necesidad de unificar duda tiene un concepto mucho ms exacto y significa lo que est
relaciones semejantes por el gran nmero de ellos que realiza conforme a ese espritu general de la legislacin a que se refiere
uno de los contratantes. el art. 24 del Cdigo Civil. Desde este punto de vista, engloba
La existencia de estas distintas figuras contractuales no impli- tambin los principios generales que resultan de la moderna legis-
ca, como se ha pretendido, el desaparecimiento de la autonoma lacin econmica. No existe pues una anttesis, como lo quieren
de la voluntad. Ms que una intervencin para reglamentar el los economistas, entre el orden pblico econmico y el clsico
contenido contractual, las normas dictadas por el legislador al urden pblico de nuestro Cdigo Civil; nada obsta a esta conclu-
respecto aparecen como una accin preventiva para la tutela efi- SIOII y la capacidad de recepcin de nuestro Cdigo a las nuevas
cida en forma genrica en el art. 12 al disponer que pueden renun- cuencialmente, en el castigo de la mala fe. Ms de cuarenta dispo-
ciarse los derechos que slo miren el inters individual del renun- siciones del Cdigo se refieren a la buena fe y otras tantas a la
ciante. Dentro del mismo criterio el art. 1126 seala que si se lega mala fe.
una cosa con la calidad de no enajenarla, la clusula se tendr por Tampoco este principio est expresado en una frmula gene-
no escrita, salvo que la enajenacin comprometiere algn derecho ral, pero se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones.4
de tercero. Por su parte el art. 1661 dispone que la compensacin Tal vez la disposicin ms directa sea el inciso final del artculo 44,
no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de un tercero. que define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria a la
Generalmente la legitimidad o ilegitimidad de los derechos de persona o propiedad de otro. Pero si analizamos el concepto, ve-
un tercero depende de si est o no de buena fe, lo que correspon- mos que la mala fe no siempre consiste en una intencin positiva,
de a si ignora o sabe la situacin antijurdica que puede desenvol- puede significar una actitud culpable y desprejuiciada; por otra
verse en su contra. As, si est de buena fe, no le peijudica la parte, la mala fe no siempre va a ser necesariamente dirigida contra
nulidad del contrato de sociedad en las acciones que le correspon- otra persona; puede motivarse por un simple deseo de beneficio
dan contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones personal o por tratar de soslayar requisitos o prohibiciones legales.
de la sociedad (art. 2058 C. C.). Asimismo tendr acciones contra el Por lo dems, la buena fe no es un concepto nico; bajo su
mandatario si el mandato expira por una causa ignorada del man- denominacin se agrupan dos situaciones distintas, perfectamen-
datario o ste, sabedor de la causa, hubiere pactado con l (art. 2173 te diferenciables. Ellas tal vez se reflejan en el lenguaje corriente,
C. C.). Tal vez el caso ms claro es que en la resolucin no proceda pues entendemos que son dos conceptos diversos el estar de bue-
la accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena fe na fe que el actuar de buena fe.
(art. 1490 C. C.); del artculo 1491 resulta que esta buena fe consis- En el primer caso, la buena fe aparece como una actitud men-
te en haber ignorado la existencia de la condicin. tal, actitud que consiste en ignorar que se perjudica un inters
Hay muchas otras disposiciones que se refieren a esta materia. ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho, de tener un
El art. 927 autoriza, en la accin posesoria de restitucin, para comportamiento contrario a l. El otro aspecto de la buena fe
cobrar perjuicios al tercero de mala fe. El art. 976 dispone que la consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro del
accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe. El crculo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se
art. 2303 seala que el que pag lo que no deba, no puede perse- cumpla en la forma comprometida la expectativa ajena. El prime-
guir la especie poseda por un tercero de buena fe. ro es el estado de conciencia en un momento determinado; el
En resumen, la autonoma de la voluntad tiene una amplia y otro, la realizacin de una conducta.5
clara limitacin en cuanto no puede atentar contra los derechos Ambos aspectos de la buena fe estn considerados en nuestro
legtimos de terceros. Incluso al definir el dominio el artculo 582 derecho. El primero est claramente establecido en el art. 706 que
dice que es el derecho real sobre una cosa corporal, para gozar y define la buena fe en materia posesoria como "la conciencia de
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos,
derecho ajeno. Esta limitacin no se aplica slo al dominio, ya exentos de fraude y de todo otro vicio". Lo encontramos en el
que el art. 583 dice que sobre las cosas incorporales hay tambin matrimonio putativo que, de acuerdo al art. 122, produce los mis-
una especie de propiedad, concepto que ampla el No 24 del art. 19 inos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que de buena
de la Constitucin, al sealar que se tiene el derecho de propie- fe y con justa causa de error lo contrajo. Los arts. 906 y sigtes. en las
dad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales prestaciones mutuas atienden a la buena o mala fe del poseedor
o incorporales; por lo tanto, las limitaciones al ejercicio del domi- vencido, y el art. 913 seala que ella se refiere "relativamente a los
nio se aplican tambin a todos los dems derechos. frutos, al tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y
- La buena fe
1 JOSE LUIS DE LOS MOZOS. El principio de la buena /e. Urge!, 1965, No 4,
pgs. 51 y SS.
24. Un segundo principio fundamental en nuestro derecho iM II i( ) BiF'i1 hara grarral (le fax oWigaczanes. 151. Rey, de 1). Priv. 1969,
privado lo encontramos en la proteccin de la buena ('e y, conse- 1, 7!.
30 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL INTRODIJ(CI()N 31
mejoras, al tiempo en que fueron hechas". El art. 1267 no hace De las disposiciones a que nos hemos referido resulta que
responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas heredita- nuestro derecho protege la buena fe, y la sancin de la mala fe es
rias al que de buena fe hubiese ocupado la herencia. El inc. 22 del evidente que no cuenta con esa proteccin.
art. 1576 valida el pago hecho de buena fe a la persona que estaba Pero existen muchas disposiciones en que la ley sanciona di-
entonces en posesin del crdito, aunque despus aparezca que no rectamente la mala fe: as el art. 94 No 6 respecto del que ha
le perteneca; tambin en el pago, si ste no tiene validez y ha sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido; el art. 897
consistido en la transferencia de propiedad de una cosa fungible, se en la reivindicacin, que sanciona al que de mala fe se da por
valida si el acreedor la ha consumido de buena fe. El art. 1916 da poseedor de la cosa que se reivindica, sin serlo; en la accesin de
efectos legales al arrendamiento de cosa ajena respecto del arren- cosas muebles (arts. 658, 662, 663 C. C.); el art. 1814 en la com-
datario de buena fe. Si se prest por quien no tena derecho de praventa que hace responsable de perjuicios al que vendi a sa-
enajenar, y las especies no pueden reivindicarse por haber desapa- biendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista.
recido su identidad, el mutuario de buena fe slo ser obligado al Tal vez la disposicin que ms ampliamente establece la sancin
pago de los intereses estipulados (art. 2202 C. C.). Segn el art. 2295, de la mala fe es el artculo 1468 que dispone: "No podr repetirse
"si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
tiene derecho para repetir lo pagado", y el art. 2297 agrega que "se sabiendas".
podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho". Todos estos ejemplos nos llevan a concluir que la proteccin
Este aspecto de la buena fe, que consiste en la ignorancia de de la buena fe y la sancin de la mala fe constituyen un principio
una situacin de hecho o de una antijuridicidad, fuera de los ejem- general de nuestro derecho privado.
plos sealados, queda perfectamente en claro cuando el art. 2468 En una sentencia (le hace pocos aos la Corte Suprema expre-
seala en qu consiste el dolo pauliano; dice al efecto: "estando de sa:" el acto jurdico administrativo debe estar inspirado en el prin-
mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el cipio general que es la base de todo rgimen de derecho, la bue-
mal estado de los negocios del primero". La mala fe consiste en el na fe".6
conocimiento; la buena fe habra estribado en la ignorancia. La legislacin privada parte del concepto de que los particula-
El otro carcter de la buena fe, como desarrollo de una conduc- res estn y actan de buena fe en sus relaciones jurdicas. Por eso
ta, aparece claro en la reglamentacin del pago respecto del cual el el artculo 707 del Cdigo Civil establece al respecto un principio
art. 1591 impide que se haga parcialmente mientras, a su vez, el general: "La buena fe se presume, excepto en los casos en que la
art. 1590 dispone que si el pago es de un cuerpo cierto, el acreedor ley establece la presuncin contraria.
debe recibirlo con sus deterioros, salvo que ellos provengan de he- En todos los otros la mala fe deber probarse".
cho o culpa del deudor. Igualmente la prdida de la cosa debida Por lo tanto existe una presuncin general de buena fe en
extingue la obligacin, salvo que haya perecido por culpa o durante lodo el mbito del derecho privado.
la mora del deudor (arts. 1670, 1672 C. C.). Todo esto se resume en Las presunciones de mala fe son escasas; as, en materia pose-
lo dispuesto en los arts. 1548 y 1549 que sealan que la obligacin de soria, el inciso final del art. 706 establece que el error en materia
dar contiene la de entregar la cosa y si sta es una especie o cuerpo de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite
cierto, la de conservarlo hasta su entrega; la obligacin de conservar prueba en contrario. Sin embargo esta presuncin desaparece
la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado. El cuando se trata de la prescripcin adquisitiva extraordinaria, ya
conjunto de estas disposiciones seala que el deudor debe proceder que el artculo 2510 N9 2 dispone que se presume de derecho en
de buena fe al cumplimiento de la obligacin. Pero esta obligacin ella la buena fe.
de conducta no corresponde slo al deudor, sino tambin al acree-
dor. Su responsabilidad es clara si siendo vendedor debe responder
de los vicios redhibitorios (arts. 1858 y 1861 C. C.), o si siendo com-
prador se ha constituido en mora de recibir (art. 1827 C. C.).
La norma general de la buena fe como conducta la encontra-
mos en el artculo 1546 del Cdigo Civil. Dicha disposicin esta-
blece:" Los contratos deben ejecutarse de buena fe". I. 1). T, 1. 76 S. ) 2117, ( w IS. 16.
32 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL INTRODUCCION 33
Cualidades e influencia del Cdigo Civil 31. La influencia de nuestro Cdigo Civil fue muy grande en
Amrica Latina.
Su texto fue adoptado con leves variantes por Ecuador en
30. La exposicin de estos principios seala ya algunas de las 1861 y Colombia en 1873. Nicaragua sigui su mtodo y su plan.
grandes cualidades de nuestro Cdigo. Tuvo adems una influencia considerable en la redaccin del C-
Desde antiguo se ha sealado adems su mtodo, desarrollo digo Civil uruguayo y del Cdigo Civil argentino.
con orden y claridad. La precisin y correccin de su lenguaje. Como lo seala el profesor Bernardino Bravo Lira "su difu-
Podemos sealar tambin como un principio del Cdigo su sin ElO se limita a una influencia ms o menos intensa sobre los
objetividad, a la que ya nos referimos al sealar su diferencia en cdigos posteriores de Portugal en 1867, de Mxico en 1871 y
materia de obligaciones con el Cdigo francs. Baste al efecto 1884, de Venezuela en 1873 y 1916, de Guatemala en 1877, de
sealar la procedencia de la accin pauliana que establece el Costa Rica en 1888, de Espaa en 1889, que se extendi ese ao a
art. 2468. La disposicin U la concede en los contratos onerosos si Cuba, Puerto Rico y Filipinas. Adems de eso, fue seguido en
estn de mala fe el otorgante y el adquirente. Ahora bien, esta mltiples aspectos por Teixeira de Freitas en su Esboo de Cdigo
mala fe no se deduce a travs de una investigacin psicolgica, Civil para Brasil de 1860-1865, por Tristn Narvaja en el cdigo de
sino que se establece por un antecedente concreto: el conoci- Uruguay de 1869 y por Dalmacio Vlez Sarsfield en el cdigo de
miento del mal estado de los negocios del primero. Argentina de 1871, que desde 1876 fue adoptado por Paraguay.
El mismo criterio aplican los arts. 1490 y 1491 para determi- Finalmente, hubo una tercera forma de difusin del Cdigo
nar los terceros poseedores de mala fe a quienes afecta la resolu- de Bello, ms profunda que las anteriores. Se trata de la adopcin
cin. Esa mala o buena fe se establece en base a un hecho objeti- de su texto, con algunas alteraciones de detalle destinadas a ade-
vo: el conocimiento o desconocimiento de la existencia de la con- cuarlo a las necesidades y circunstancias de cada pas. En estos
dicin. casos, en lugar de redactarse un nuevo cdigo, simplemente se
En varias materias se adelant a los cdigos de su poca, como hizo propio al de Bello. As sucedi primero desde 1860 en Co-
lo hizo al fijar las normas fundamentales de derecho internacio- lombia, Panam, El Salvador y Ecuador, luego por corto tiempo
nal privado y al reglamentar las personas jurdicas. Al establecer la en Venezuela en 1863, y ms duraderamente en Nicaragua desde
posesin inscrita para los bienes races, configur en el art. 728 el 1871 y en Honduras desde 1880 hasta 1898 y luego de nuevo
sistema de informacin ligada, que slo despus de la mitad del desde 1906 en adelante.15
presente siglo ha venido a estructurar la informtica moderna. Fuera de Amrica fue uno de los que sirvieron de base para la
En materia social tuvo una especial importancia. En las rela- elaboracin del actual Cdigo Civil espaol. Es interesante desta-
cionesjurdicas introdujo principios igualitarios contenidos en nor- car la opinin que merece a los jurisconsultos espaoles. Don Jos
mas comunes, justas, claras y asequibles. En materia de propiedad Luis de los Mozos en su tratado de Derecho Civil Espaol, editado
raz realiz una revolucin que no ha sido debidamente aprecia- en 1977, repitiendo en parte conceptos contenidos en el Derecho
da. Las asignaciones forzosas hicieron que la fortuna debiera pre- Civil de J. Castn Tobeas, expresa: "El Cdigo Civil de Chile fue
cisamente repartirse entre los sucesores, y esto frente a las familias elaborado minuciosamente por el gran jurista Andrs Bello sien-
chilenas generalmente numerosas. Pero fuera de esta divisin ge- do promulgado el 14 de diciembre de 1855, para entrar en vigor
neral del haber hereditario, las especies heredadas debieron tam- ci 1 de enero de 1857. Es, sin duda alguna, como obrajurdica, el
bin dividirse. La obligacin de dividir fsicamente las especies, ms interesante y perfecto de los Cdigos americanos, al que acom-
especialmente los bienes races entre los coasignatarios que apare- paan las virtudes de la claridad de lenguaje y de la precisin de
ce expresada en forma casi indirecta en la regla 1 del art. 1337 concepto, siendo notable tambin la originalidad de muchas de
("Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin..."), sus disposiciones, aunque como toda obra legislativa inspirada en
determin la divisin obligada de los predios rsticos y los fundos un trabajo cientfico personal, adolezca en ocasiones de prolijidad
de mar a cordillera en pocas generaciones quedaron reducidos a
cientos de hectreas.
El Cdigo Civil realiz as una de las reformas agrarias ms
profundas y no conflictivas que se han efectuado en el mundo. I. I).J., 1. 80, primera palir. 1)ctcchu,
38 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
INTRODUCCION 39
y minuciosidad excesivas". Seala como lo ms interesante de po- La ley N 17.336, de 2 de octubre de 1970, sobre propiedad
ner en relieve la gran diversidad de fuentes que lo inspiraron, intelectual.
recalcando su influencia en Amrica y cmo esta influencia alcan- Las leyes que establecen las prendas sin desplazamiento: la ley
za a la codificacin espaola.16 N 4.702 de compraventa de cosas muebles a plazo, de 6 de di-
ciembre de 1929; la ley N 4.097, de 25 de agosto de 1927, sobre
prenda agraria; la ley N 5.687, de 17 de septiembre de 1935,
Principales leyes modficatorias
sobre contrato de prenda industrial; y la ley general que dicta
normas sobre Prenda sin Desplazamiento N 18.112, de 16 de abril
32. Diversas leyes han modificado o complementado el Cdi- de 1982.
go Civil. La ley N 18.101, de 29 de enero de 1982, sobre arrendamien-
Algunas han derogado o se han incorporado a las disposicio- to de bienes races urbanos. El D.L. N 993 de 24 de abril de 1975,
nes del Cdigo. As, la ley N 5.020, de 28 de diciembre de 1931, sobre arrendamiento de predios rsticos.
referente a la adquisicin y conservacin de bienes races por las La ley N 6.071, de 16 de mayo de 1963, hoy incorporada en la
corporaciones; la ley N 5.521, de 30 de noviembre de 1935, que Ordenanza General de Construcciones y Urbanizacin, sobre ven-
iguala a la mujer chilena ante el derecho; la ley N 6.612, de 24 de ta de edificios por pisos o departamentos.
enero de 1938, que introduce diversas modificaciones y reduce los La ley N18.010, de 27 de junio de 1981, que fija disposicio-
plazos de prescripcin; la ley N 7.612, de 21 de octubre de 1943, nes para las operaciones de crdito de dinero.
que entre otras modificaciones rebaja la mayor edad a los 21 aos; La ley N 18.703, de 10 de mayo de 1988, que establece una
la ley N 7.825, de 30 de agosto de 1944, que modifica el pago por nueva normativa sobre legitimacin adoptiva y deroga la antigua
consignacin; la ley N 10.271, de 2 de abril de 1952, que contie- ley N9 16.346.
ne numerosas reformas en materia de matrimonio, filiacin, guar- La ley N 19.039, de 25 de enero de 1991, sobre privilegios
das, sucesiones, derechos de los hijos naturales, etc.; la ley industriales y proteccin de los derechos de propiedad industrial.
N 16.952, de 1 de octubre de 1968, que reduce nuevamente los Diversos Cdigos dictados con posterioridad al Cdigo Civil lo
plazos de prescripcin; la ley N 18.175, de 28 de octubre de 1982, modificaron. As el Cdigo del Trabajo, especialmente en el arren-
que modifica el art. 2472 del Cdigo Civil; la ley N 18.802, de 9 damiento de criados domsticos y en el arrendamiento de servi-
de junio de 1989, que otorg plena capacidad a la mujer casada e cios inmateriales. El Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo
introdujo diversas modificaciones en materia de matrimonio, fa- de Aguas, fundamentalmente en puntos relativos a las servidum-
milia y secesiones; la ley N 19.089, de 19 de octubre de 1991, que bres y acciones posesorias.
incorpor algunas reformas en materia de filiacin; la ley N 19.221,
de 1 de junio de 1993, que rebaj la mayora de edad a los 18
aos; la ley N 19.335, de 23 de septiembre de 1994, que incorpo-
r el rgimen matrimonial de participacin en los gananciales, etc.
La ley de matrimonio civil, promulgada el 10 de enero de
1884.
Las leyes de Registro Civil. La primera de 17 de julio de 1884,
reemplazada actualmente por la ley N 4.808, de 10 de febrero de
1930.
Las leyes Nos 7.613, de 21 de octubre de 1943, y 16.346, de 20
de octubre de 1965, que establecen, respectivamente, la adopcin
y la legitimidad adoptiva.
16 JOSE LUIS DE LOS MOZOS, Derecho Civil Espaol, vol. 1, pg. 216, Sala-
manca, 1977.
CAPTULO II
tericamente casi todo su valor. Pero como estas otras fuentes Comunidad Europea, por ejemplo, surgen fuentes que imponen
formales no tienen la rigidez de la ley y se adaptan y conforman derechos independientemente de su reconocimiento por los Esta-
permanentemente a los cambios del medio social, se produce dos que la forman. En el derecho internacional privado, especial-
entre ellas y la ley un estado de tensin que aparece ms o menos mente en materia de comercio, encontramos normas jurdicas
presente en el trasfondo de todo conflicto jurdico. que se aplican a individuos de diversos Estados y que resultan
El actual Cdigo Civil espaol seala como fuentes del orde- determinadas, no por una decisin estatal, sino, especialmente,
namiento jurdico la ley, la costumbre y los principios generales por las naturaleza del trfico que se realiza.
de derecho.
Muchos autores buscan una frmula para poder incluir entre
ellas a la jurisprudencia. Lo anterior sealando que, en la prcti-
ca, tiene una importancia decisiva en la formulacin del derecho. LA LEY
Entre nosotros la fuente fundamental del derecho es la ley
(arts. JQ, 8 y 14 del C. C. y 4 del C. de Comercio). La equidad
constituye un elemento de integracin de la ley (art. 170 N 52 del - Concepto
C. de P. C.). La misma equidad y el espritu general de la legisla-
cin, como bases de interpretacin de la ley (art. 24 del C. C.). 35. En general podemos decir que ley es una frmula precisa
Cabe sealar tambin que los particulares, a travs de los actos dictada por rganos soberanos especiales. En forma ms concreta,
jurdicos, pueden establecer normas de valorjurdico que no son de que es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legis-
aplicacin general, sino que afectan exclusivamente a los que han lador formulado en palabras determinadas y a travs de un proce-
intervenido como partes en ellos. Lo anterior lo seala claramente dimiento preestablecido.
nuestro Cdigo Civil al expresar en el artculo 1545 que todo contra- La Constitucin de 1980 regula la formacin de las leyes hasta
to legalmente celebrado es una ley para los contratantes. su promulgacin y publicacin en los artculos 62 a 72 inclusive.
A diferencia de la Constitucin de 1925, en que cualquiera
34. Indicamos al comienzo una de las caractersticas del dere- materia poda ser regulada por una ley pero sealando determi-
cho que podramos denominar su "alternatividad", al sealar que nados tpicos que slo podan serlo por medio de ella, la Consti-
regula aquellas relaciones entre los hombres que tienen relevan- tucin actual, en su artculo 60, establece que slo sern materia
cia social. de ley las que dicha disposicin establece.
Otra caracterstica es su "estatalidad", o sea, su absoluta rela- Esto no es totalmente exacto, porque la Constitucin en nu-
cin con el Estado. Esta caracterstica encierra dos conceptos dis- merosas otras disposiciones se refiere en forma directa o indirecta
tintos: el primero es que el Estado es el que crea o reconoce las a materias que deben ser reguladas por ley y que no estn con-
normas obligatorias, o sea, establece el derecho; el otro es que el templadas en el artculo 60.
Estado es el que garantiza la observancia del ordenamiento jurdi- En todo caso el sistema actual es que slo pueden ser objeto
co, esto es, garantiza el orden y establece los medios coactivos de una ley las materias que seala directa o indirectamente la
para conservarlo. Constitucin. En realidad lo anterior restringe muy poco el mbi-
El trmino "ley" como fuente formal del derecho encierra a su to de aplicacin de la ley porque las materias que la Constitucin
vez dos acepciones: una externa, el de precepto dictado por el le reserva son tan amplias y variadas que cubren prcticamente
Estado con carcter obligatorio; otra interna, la prescripcin de casi la totalidad del ordenamiento jurdico.
conducta que encierra este precepto y que es la normajurdica. Pero la Constitucin, que constituye la ley fundamental, no
Son estas dos acepciones las que hacen que la definicin de slo regula la materia y formacin de las leyes sino que al mismo
ley no siempre sea concordante. Hay definiciones que se refieren tiempo limita su alcance.
a la ley en cuanto contenido de la norma jurdica, otras en que se Esta limitacin en primer trmino est contenida en el artcu-
analiza la norma misma. lo 19 que fija las garantas constitucionales y que la ley no puede
Debe sealarse que en el mundo actual se va perdiendo el vt,Iiiciar, igiialmcnlc cii ol ras disposiciones como, por ejemplo, el
concepto de una visin estrictamente estatal del derecho. En la aiIRiiI() 73 (II1C I)i11hl iii Picsidciitc de la Repblica y al Congre-
44 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL [A NORMAJURIDICA DE DERECHO piuvajl)o 45
so ejercer funciones judiciales, abocarse causas pendientes, revisar g. La ley es cierta. La ley no necesita ser acreditada. De acuerdo
los fundamentos o contenido de las resoluciones de los tribuna- con el artculo 82 del Cdigo Civil nadie podr alegar ignoran-
les, o hacer revivir procesos fenecidos. cia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Debe-
La ley constituye un derecho escrito, diferencindolo del de- mos hacer notar que esta certeza no rige para la costumbre, la
recho consuetudinario. El ser escrito le da las ventajas de certi- que debe ser acreditada cuando la ley se remite a ella en mate-
dumbre, precisin y unidad. ria civil (art. 2 del C. C.), o bien cuando suple el silencio de la
Planiol define la ley como una regla social obligatoria, estable- ley en materia comercial (art. 5 del C. de Comercio). No rige
cida en forma permanente por la autoridad pblica y sancionada tampoco este principio para la ley extranjera en los casos en
por la fuerza.' que proceda su aplicacin (art. 411 N2 T del C. de P. C.).
De esta definicin y de los aspectos que hemos sealado resul-
tan las principales caractersticas de la ley en cuanto a su conteni-
do, es decir, en cuanto a principio normativo: - Definicin del Cdigo Civil
a. La ley es una regla social, esto es, una norma de conducta
exterior; la ley no regula el fuero interno de las personas sino 36. Nuestro Cdigo Civil en su artculo P dice: "La ley es una
sus actos, y no sus actos aislados sino los que se relacionan con declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
la vida social. prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite".
b. La ley emana de la autoridad pblica, esto es, del organismo Esta definicin ha sido criticada en cuanto a su forma y en
al que la comunidad social ha investido del poder de dictarlas. cuanto a su fondo.
c. Las leyes deben ser cumplidas no es facultativo para los indivi- En cuanto a la forma, porque se seala que la redaccin es
duos el acatarlas o no. poco feliz, ya que la ley parece mandar, prohibir o permitir, por
d. La ley es sancionada por la fuerza. La sancin de las leyes de haber sido manifestada en la forma prescrita en la Constitucin y
derecho pblico toma distintas formas, desde las medidas de no por ser la voluntad soberana.
prevencin hasta las penas. En materia civil reviste tambin En cuanto al fondo, porque no seala las caractersticas espe-
distintos aspectos; as, las acciones destinadas a hacer efectivo cficas de la ley. En especial se aduce que al dar a la ley una
un derecho conferido por la ley (art. 1470 C. C., por ejem- validez solamente formal, no se seala que debe ajustarse a ciertos
plo). principios de justicia natural, a ciertas formas consideradas vlidas
e. La ley es general. No slo es general sino tambin abstracta, y en cualquiera sociedad.
se ha establecido para un nmero indeterminado de actos o Debemos sealar que aunque existe siempre un concepto so-
hechos, o para que rija a todas las personas que se encuentran cial de justicia, ste es uno para cada sociedad y en un momento
en una situacin determinada. Es por ello que no constituyen determinado; no hay preceptos inmutables y eternos anteriores y
propiamente leyes ciertos actos administrativos que realiza el superiores a cualquiera sociedad. Los principios generales de justi-
poder legislador que tienen la misma tramitacin y presenta- cia, vlidos y admitidos en un momento social determinado se con-
cin formal de una ley. signan en la Constitucin y se imponen al legislador a travs de ella.
f. La ley es permanente. La ley dura indefinidamente desde el Si una ley no los respeta, el individuo tiene el recurso de atacar la
tiempo de su promulgacin hasta su derogacin. Esto no im- constitucionalidad de la ley, pero antes de que esta inconstituciona-
plica que la ley deba ser perpetua. Existen leyes temporales lidad se declare, no puede sustraerse al cumplimiento de la ley.
que se dictan para tener vigencia durante un tiempo determi- El ciudadano no puede invocar los principios generales de
nado; y leyes transitorias que, generalmente, regulan el paso justicia para sustraerse a la aplicacin de normas positivas concre-
de una legislacin antigua a una nueva. tas. En la aplicacin del derecho a las relaciones jurdicas especfi-
cas no debe acudirse a ms normas que las suministradas por el
derecho positivo.
Si llegara a admitirse que ciertas normas no son aplicables por
1 MARCEL PLANIOL,
Trait Elmentaire de Droit Civil. Lib. Gral. de Droit.
ser injustas, o no propender al bien comn o cualquier otro argu-
1928, N 144. metilo anlogo), el orden SO)(iIl llegui a sH lilI.
46 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 47
Por eso la definicin del Cdigo Civil, destacando el aspecto Tribunal le corresponde pronunciarse slo sobre las disposiciones
formal de la ley, es la nica que conduce a la solucin lgica y sta de un proyecto que el constituyente ha reservado a la ley orgnica
es que debe ser aplicada y respetada por los particulares, sin que constitucional; que los otros preceptos no tienen tal carcter y
stos puedan por una decisin y un criterio propios sustraerse a slo constituyen una ley ordinaria, por lo cual no se pronuncia
su cumplimiento. sobre ellos. Se rechaz as un voto disidente que estimaba que la
ley orgnica constitucional constitua un solo todo y que sobre
esta totalidad deba recaer la resolucin del Tribunal.2
-Diversas variedades de leyes y su jerarqua
En segundo trmino podemos sealar las leyes interpretativas
de la Constitucin que requieren para su aprobacin, modifica-
37. La ley fundamental est constituida por la Constitucin cin o derogacin de las tres quintas partes de los diputados y
que regula la forma de gobierno y los atributos de los diversos senadores en ejercicio, y del control de constitucionalidad del
poderes pblicos. A este respecto seala quines y en qu forma Tribunal Constitucional.
desempean la funcin legislativa, en quines se radican las fun- En tercer lugar tenemos las que la Constitucin denomina
ciones administrativas y a quines corresponde la funcin judicial. leyes de qurum calificado, las que requerirn para su aproba-
Es ley fundamental, no slo porque establece la forma en que cin, modificacin o derogacin de la mayora absoluta de los
deben dictarse las leyes, sino tambin porque, como lo hemos diputados y senadores en ejercicio. Hay aproximadamente once
sealado, establece lmites a la discrecionalidad legislativa. materias en que se exige este tipo de ley. Entre ellas, la prdida de
Las leyes deben dictarse no slo conforme a la Constitucin la nacionalidad, los abusos de publicidad y las limitaciones para
sino que adems no pueden contravenir sustantivamente los pre- adquirir el dominio de ciertos bienes.
ceptos constitucionales. Una cuarta categora la constituyen las leyes que podramos
Fuera de la Constitucin, o ley constitucional misma, existen llamar corrientes, en el sentido tradicional, y que se refieren a todas
diversas variedades de leyes, de distinta jerarqua, dentro de la aquellas materias no comprendidas en las clases anteriores, y que la
unidad de concepto que hemos sealado, y que estn establecidas Constitucin dice expresamente que deben ser materia de ley. Al
en el propio texto constitucional. respecto el artculo 60 indica diversas regulaciones que seala que
En primer trmino las leyes orgnicas constitucionales, cuyo "son materias de ley", pero esta disposicin debemos complemen-
carcter no se define, pero que corresponden a determinadas tarla en primer trmino con el artculo 62 al sealar otras discipli-
materias que el texto de la Constitucin indica expresamente. En nas que sern reguladas por ley de la exclusiva iniciativa del Presi-
ella se sealan trece leyes orgnicas constitucionales, entre las dente de la Repblica. Debemos agregar tambin todas aquellas
cuales se encuentran las que regulan el Tribunal Constitucional, materias que, en otras muy numerosas disposiciones, la Constitu-
la organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia, de la cin ha hecho objeto de ley, ya sea en forma imperativa, ya sea en
Contralora General de la Repblica, del Banco Central, etc. Estas forma indirecta, al referirse a la ley que debe regularlas, de lo cual
leyes requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin encontramos varios ejemplos en el N2 24 del artculo 19.
de un qurum de cuatro sptimos de los diputados y senadores en En ltimo trmino tenemos las leyes de base, ya que podrn no
ejercicio. Adems el Tribunal Constitucional debe ejercer el con- regular las materias en su integridad, sino fijar solamente las bases
trol de su constitucionalidad antes de su promulgacin. esenciales del ordenamiento respectivo, permitiendo que la potes-
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la consti- tad reglamentaria autnoma complete el contenido de la ley.
tucionalidad de numerosas leyes. En tal situacin se encuentran el "rgimen jurdico laboral,
En la prctica ha variado el concepto de ley orgnica constitu- sindical, previsional y de seguridad social" (art. 60 N 4); los pro-
cional por el de precepto o disposicin de tal carcter. El tribunal cedimientos que rigen los actos de la administracin pblica
no ha considerado que la totalidad de la ley sea orgnica constitu- (art. 6() No 18); y "toda otra norma de carcter general y obligato-
cional por referirse a las materias a que asigna tal calidad la Cons-
titucin. De acuerdo a su jurisprudencia slo las normas que se
refieren a ellas son orgnicas constitucionales; las dems constitu- . 1(X). T. 8, s. 6, p. 7. T. 81, s. 6, p. 1;
R. 7) . 2 I
yen una ley ordinaria o comn. Ha fallado reiteradamente que al
48 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL [A NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 49
ria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico" En las materias no reservadas a la ley, la norma de clausura va
(artculo 60 N2 20). a ser el reglamento, que podr reemplazar a la ley, igualmente en
las materias objeto de una ley de base en las que, respetando
dichas bases podr complementarias sustantivamente.
- Potestad reglamentaria Los reglamentos autnomos constituirn estatutos del poder
ejecutivo con carcter legal.
38. Se denomina potestad reglamentaria la facultad de ciertas Los decretos supremos deben cumplir ciertas formalidades,
autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o como lo son, por lo general, su firma por el Presidente, su firma
menos generales, para el cumplimiento de la ley o el estableci- por el Ministro respectivo, quien podra firmar tambin por or-
miento de normas administrativas. den del Presidente, su toma de razn por la Contralora General
Esta potestad reglamentaria la tienen el Presidente de la Re- de la Repblica, etc.
pblica, los Intendentes y Gobernadores, los Alcaldes y ciertos Decreto es un trmino genrico que comprende los simples
funcionarios. Los decretos que emanan del Presidente de la Rep- decretos o decretos propiamente tales, los reglamentos, las orde-
blica, para distinguirlos de los decretos de otras autoridades, se nanzas y las instrucciones. Reglamento es la coleccin ordenada y
denominan Decretos Supremos. metdica de disposiciones para asegurar el cumplimiento de una
La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica est ley, si se trata de un reglamento de ejecucin, o bien para regular
establecida en el N2 8 del artculo 32 de la Constitucin Poltica, una materia si se trata de un reglamento autnomo o de regula-
que dice: "Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas cin.
materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de Las ordenanzas son reglamentos de especial importancia, que
la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instruccio- se dictan con expresa autorizacin de la ley, y que contienen
nes que crea convenientes para la ejecucin de las leyes". generalmente disposiciones que son propias de sta, como sancio-
De esta disposicin resulta que la potestad reglamentaria del nes y multas.
Presidente de la Repblica tiene dos alcances distintos. En algu- En ciertos casos la ley autoriza al Presidente de la Repblica
nos casos podr regular determinadas materias cuando la Consti- para dictar un decreto, refundiendo las disposiciones legales so-
tucin no ha dicho que ello deba ser materia de ley. bre una materia contenida en leyes diversas. Estos decretos, que
Es lo que se llama potestad reglamentaria autnoma o de se denominan textos legales refundidos, no son una manifesta-
regulacin. En cambio, en las materias que deben ser objeto de cin de voluntad del Presidente de la Repblica, sino del legisla-
ley slo podr dictar las normas necesarias para el cumplimiento dor, y constituyen en todo una verdadera ley.
de dichas leyes, sin poder estatuir sustantivamente sobre la mate-
ria. Es lo que se llama potestad reglamentaria de ejecucin.
Como la Constitucin ha sealado tal nmero de materias -Decretos con fuerza de ley - Decretos-leyes
que deben ser objeto de ley, la potestad reglamentaria autnoma
del Presidente de la Repblica es extremadamente reducida. En 39. La potestad reglamentaria puede extenderse a materias
realidad prcticamente slo tendr cabida en aquellas leyes a que propias de una ley cuando el legislador, en un texto legal, ha
ya nos referimos, y en las cuales el legislador slo fija las bases delegado en el Presidente de la Repblica la facultad de legislar
esenciales de una institucin. sobre una materia determinada.
Es indudable que, respetando esas bases la materia puede ser Tal decreto es lo que se llama un "decreto con fuerza de ley".
regulada sustancialmente en forma reglamentaria. Ellos constituyen una verdadera ley y mientras los decretos
En resumen, en aquellas materias que la Constitucin ha re- corrientes pueden ser modificados por otro decreto, los decretos
servado expresamente a la ley, sta constituye lo que se ha deno- con fuerza de ley slo pueden serlo por una disposicin de jerar-
minado norma de clausura, inhibiendo la competencia reglamen- qua legal.
taria para estatuir sobre la materia.3 lloy da la Constitucin autoriza expresamente esta decla-
racin en el artctilo 61, pero la reglamenta en forma muy
3R.D.J., t. 82, s. 5, p. 59. F(SI ti ('1 iVa.
50 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL IA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 51
En especial en cuanto a la materia, ya que sta debe ser sea- de fondo. La inconstitucionalidad de forma se configura si no se
lada en forma precisa y se eliminan muchas de las posibilidades han cumplido los requisitos que el ordenamiento constitucional
de delegacin, especialmente las que deben ser materia de leyes fija para la tramitacin de la ley. La inconstitucionalidad es de
orgnicas constitucionales o de qurum calificado. fondo si la ley transgrede en especial alguno de los derechos
Se restringe tambin en cuanto al plazo ya que el trmino de garantizados por la Constitucin (art. 219 de la Constitucin).5
la delegacin no puede ser superior a un ao. El artculo 80 de la Constitucin establece que "la Corte Su-
Por ltimo en cuanto a su tramitacin, ya que sta no es la de prema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que
los simples decretos sino que estarn sometidos en cuanto a su conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en
publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar
para la ley. inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal con-
Durante las situaciones de emergencia que ha vivido el pas, trario a la Constitucin.
en las cuales se ha interrumpido el funcionamiento normal del Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la ges-
poder legislador, la facultad legislativa ha sido ejercida por el tin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedi-
ejecutivo por medio de disposiciones legales que se han denomi- miento".
nado decretos-leyes. En algunos pases la declaracin de inconstitucionalidad de la
Respecto de los primeros, dictados hace ms de cincuenta ley la deja sin efecto en general; entre nosotros tal declaracin la
aos, se discutieron su legalidad y eficacia. La realidad prctica hace slo inaplicable en el juicio especfico en que ella se ha
determin que ellos fueran aceptados. declarado. Hemos visto que la inconstitucionalidad puede ser de
Desde 1973 y hasta la vigencia de la Constitucin de 1980 se forma o de fondo. Respecto de la declaracin de inconstituciona-
estableci un ordenamiento jurdico provisorio en que la regula- lidad cuando ella es de fondo, no hay problemas, pero se ha
cin legal se efectu por medio de los decretos-leyes dictados discutido acerca de si el recurso de inaplicabilidad procede tam-
dentro del marco de la Constitucin de 1925 y de las modificacio- bin por la inconstitucionalidad de forma.
nes introducidas a sta, especialmente por las Actas Constitucio- Los que opinan que no cabe al recurso sostienen que una ley
nales. que no ha cumplido los requisitos de forma no es ley, y puede
Estos decretos-leyes tienen una numeracin progresiva, hasta dejarse de aplicar por cualquier tribunal.
el nmero 3.660, y se encuentran comprendidos entre las leyes La mayora de los autores son de opinin contraria. Se seala-
Nos 17.982 y 17.983. ba que la Constitucin de 1925 en su artculo 86, inciso 2, similar
Los decretos-leyes tienen, en consecuencia, las mismas limita- al artculo 80 actual, no distingua entre ambas clases de inconsti-
ciones y fuerza obligatoria de las leyes. tucionalidad.
Al mismo tiempo, mientras los decretos corrientes pueden ser La inconstitucionalidad de forma que provenga de que un
modificados por otro decreto, tanto los decretos con fuerza de ley decreto promulgatorio de la ley se aparte del texto aprobado de
como los decretos-leyes slo pueden serlo por una disposicin de sta puede ser representada por la Contralora General de la Re-
jerarqua legal. pblica y, en caso de producirse conflicto, ste es resuelto por el
Tribunal Constitucional.
En una sentencia reciente la Corte Suprema ha resuelto "que
- Inconstitucionalidad de las leyes (le esta disposicin constitucional (art. 80) se desprende clara-
mente que la facultad que se confiere a la Corte Suprema para
40. La ley, en sentido estricto, est subordinada a la Constitu- declarar la inaplicabilidad en los casos a que se refiere, slo proce-
cin. Si la ley se aparta o contradice alguna de las normas que la de para resguardar la inaplicabilidad de fondo de las leyes, no la
Constitucin establece, nos encontramos frente a una ley inconsti- de Forma". La principal argumentacin es que la disposicin auto-
tucional.4 La inconstitucionalidad puede ser tanto de forma como
4 R. D. J., t. 79, s. 5, p. 1.
52 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMAJURIDICA DE DERECHO PRIVADO 53
riza "para declarar inaplicable para esos casos particulares todo Esta clasificacin ha sido criticada por la doctrina, porque se
precepto legal contrario a la Constitucin", declarar la inconstitu- dice que, en el fondo, toda ley imperativa es prohibitiva porque
cionalidad de forma significara anular la ley en general.6 prohbe hacer lo que ordena en forma distinta a lo legalmente
De acuerdo con el N2 U del artculo 82 de la Constitucin el establecido. Se discute tambin si al lado de las dos primeras
Tribunal Constitucional ejerce, antes de su promulgacin, el con- categoras tiene razn de ser la existencia de la tercera, en cuanto
trol de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales a que aquello que no es mandado ni prohibido es lcito y permiti-
y de las leyes que interpretan algn precepto de la Constitucin. do como consecuencia del principio fundamental de libertad.
Resolver igualmente sobre la constitucionalidad de un decre- Otra clasificacin consiste en dividir las leyes en:
to con fuerza de ley, a peticin del Presidente de la Repblica si la Imperativas o prohibitivas. Ellas mandan o prohiben y obede-
Contralora lo hubiere representado por esta razn, o bien a peti- cen a motivos de orden pblico, a la mantencin del ordenamien-
to de la organizacin social o la necesidad de proteger a ciertas
cin de las Cmaras si la Contralora hubiere tomado razn de l.
personas que se encuentran en situacin de inferioridad por razo-
Tambin puede pronunciarse sobre la constitucionalidad de los
nes de sexo, edad o situacin.
simples decretos, a peticin del Presidente de la Repblica si el
Declarativas o supletivas. Ellas determinan las consecuencias
decreto hubiere sido tramitado, a requerimiento de cualquiera de
de los actos jurdicos que las partes no han previsto.
las Cmaras dentro de los treinta das siguientes a su publicacin.
Dispositivas. Ellas constituyen normas que regulan los conflic-
Resuelto por el Tribunal Constitucional que un precepto legal
tos entre personas que no han contratado entre s.
determinado es constitucional no proceder el recurso de inapli- Debemos sealar que el carcter prohibitivo de una ley consis-
cabilidad, porque la Corte Suprema, de acuerdo al inciso final del te en que impide algo en forma absoluta. As, es prohibitiva la
artculo 83 de la Constitucin, no podr declararlo inaplicable disposicin del inciso U del art. 402 del Cdigo Civil, que estable-
por el mismo vicio que fue materia de la sentencia. ce: "Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, an con
Debe tenerse presente que respecto a los decretos con fuerza previo decreto de juez". Tal acto no puede ser realizado por el
de ley puede producirse una doble situacin: pueden violar las guardador en forma alguna. En cambio, lo establecido en el ar-
disposiciones constitucionales o pueden exceder los lmites de la tculo 397 de que "el tutor o curador no podr repudiar ninguna
delegacin efectuada por la ley. Si el decreto con fuerza de ley herencia deferida al pupilo, sin decreto de juez con conocimiento
contraviene la ley delegatoria ello debe ser representado por la de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario", no constituye
Contralora General de la Repblica. una disposicin prohibitiva sino imperativa, ya que el acto puede
En tal caso el procedimiento es igual que en la situacin de realizarse cumpliendo determinados requisitos.
inconstitucionalidad y la controversia es resuelta por el Tribunal Desde otro punto de vista podemos distinguir entre leyes nor-
Constitucional. mativas, modificatorias e interpretativas.
Si sucediera que la Contralora tramita sin objeciones un de- Aunque todas las leyes son normativas usamos aqu el trmi-
creto con fuerza de ley que excede los lmites de la delegacin no no, a falta de otra expresin, para referirnos a aquellas leyes que
puede entablarse el recurso de inaplicabilidad, pero a nuestro estatuyen sobre una materia que no ha sido antes objeto de imple-
entender se trata de un simple decreto ilegal, que puede, por tal mentacin legal. Un ejemplo claro lo constituye entre nosotros la
motivo, dejar de ser aplicado por cualquier tribunal. Ley N2 7.613, que introduce en nuestro derecho privado la filia-
cin adoptiva, ya que la adopcin era institucin que no exista
antes en nuestra legislacin.
CLASIFICACIN DE LAS LEYES La ley modificatoria vara el estatuto legal de una situacin ya
reglamentada por la ley. Como ejemplo podemos sealar las innu-
41. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo merables leyes que han modificado las disposiciones relativas al
Civil las leyes pueden dividirse en imperativas, prohibitivas y per- arrendamiento de cosas, contenidas en el Cdigo Civil, y poste-
misivas. riormente en sus leyes modificatorias. Como en la prctica la ma-
yora (le las instituciones, tanto en derecho privado como en dere-
dio pblico, se encuentran reglamentadas legalmente, las nuevas
6 R. D. J., t. 82, s. 5, p. 86, cons. 6, 7 y 8. leyes lieIieii cii sil generalidad el cari(ier (le inoditicalorias.
54 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 55
Las leyes interpretativas, como lo establece el inciso 2 del culares, como regla general, la facultad de ejercer o renunciar los
art. 92 del Cdigo Civil, son las que se limitan a declarar el sentido derechos que les confieren las leyes y de estipular los derechos y
de otras leyes. La ley interpretativa no es, por lo tanto, una nueva obligaciones que estimen convenientes.
regulacin de la materia contemplada por la ley anterior. Su ni- Al estudiar los principios que informan nuestro derecho priva-
co alcance debe consistir en aclarar un punto dudoso u obscuro do, analizamos las diversas restricciones que tiene el principio de
en la ley primitiva. Su carcter de ley interpretativa se lo dar su la autonoma de la voluntad.
propio contenido. No ser necesario que diga expresamente su
intencin de interpretar, como tampoco esta declaracin expresa 43. La autoridad de la ley se basa fundamentalmente en la
le dar tal carcter si lo que hace en realidad es modificar la ley presuncin de conocimiento de la ley.
anterior. El artculo 72 del Cdigo Civil dispone que desde la fecha de su
La distincin entre una ley interpretativa y una ley modificato- publicacin la ley se entender conocida de todos y ser obligato-
ria es a veces difcil y la calificacin tiene especial importancia, ria. Por su parte el artculo 8 establece que: "Nadie podr alegar
porque las leyes interpretativas, de acuerdo al art. 92 del Cdigo ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia".
Civil, se entienden incorporadas a la ley interpretada, es decir, La presuncin del conocimiento de la ley no se ajusta a la
son necesariamente retroactivas. Lo anterior determina la relevan- realidad, porque es indudable que hay innumerables leyes que los
cia de la distincin por las limitaciones, que ms adelante vere- particulares desconocen y que aun pueden no ser del conoci-
mos, a que est sujeta la retroactividad de la ley. miento de los entendidos en la materia. El frrago de leyes que se
dictan constantemente hace muy difcil saber cul es, en realidad,
el precepto vigente. Basta pensar en las leyes tributarias que se
Autoridad de la ley modifican y alteran continuamente. Por otra parte el abuso de la
derogacin tcita, en que preceptos nuevos van superponindose
42. En derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresa- a unos que, a su vez, se han superpuesto a otros, hace imposible,
mente permiten las leyes. si no es a travs de un trabajo largo y tedioso, y no siempre segu-
Este principio fundamental est establecido en el artculo 72 ro, el saber, en una materia dada, cul es la legislacin vigente.
de la Constitucin. Dicha disposicin establece: "Los rganos del Basta considerar al respecto la labor de tcnicos especializados
Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus inte- que, a travs de un ardua y larga tarea, y debiendo asumir a veces
grantes dentro de su competencia y en la forma que prescriba la decisiones de legislador, han tratado de fijar el texto actual del
ley. Estatuto Administrativo o de la Ordenanza General de Construc-
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas ciones.
pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordi- Esta situacin era an ms inconsulta cuando se pretendi
narias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les que el inciso final del artculo 706 del Cdigo Civil tena una
hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. aplicacin general. Dicha disposicin establece: "Pero el error en
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
las responsabilidades y sanciones que la ley seale". admite prueba en contrario". Este precepto se refiere a materia
Por su parte el Cdigo Civil establece en su artculo 1462 que exclusivamente posesoria, como lo demuestra la disposicin si-
hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico guiente que, con una redaccin distinta, s que es de aplicacin
chileno. general.
La sancin en ambos casos es, por lo tanto, la nulidad. Pretender que el error de derecho constituyera siempre una
En derecho privado el principio general es diverso. Se permi- Presuncin de mala fe sera una monstruosidad inaceptable.
te hacer todo lo que no est directa o indirectamente prohibido La ficcin de conocimiento de la ley tiene el alcance lgico de
por la ley. La libertad de los particulares para actuar en la vida sil obligatoriedad; de otro modo el concepto de ley no tendra
jurdica es la norma comn. SCII 11(10.
El principio de la autonoma de la voluntad, que establecen 1I IelIi(la(l bajo lit dclJo)minaciOfl de "presuncin del conoci-
en especial los artculos 12 y 1545 del Cdigo Civil, da a los parti- II1i011() (le I ley" se ellgloI)II1 l)IillCil)iOS (le (1151mb) alcance. Uno
56 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMAJURIDILA DE DERECHO PRIVADO 57
de ellos es la obligatoriedad de la ley, es decir, la ficcin de que el de una persona no puede ser obstculo para el cumplimiento de
conocimiento de la ley hace inexcusable su incumplimiento. Pero la ley; pero no seala las consecuencias del conocimiento o desco-
otro problema muy distinto es la influencia que sobre los actos nocimiento de las leyes. Ciertos funcionarios deben necesariamente
jurdicos pueda ejercer el error de derecho. La ignorancia del saber el derecho; su ignorancia es inexcusable y est sancionada.
derecho no puede servir de pretexto para eludir su observancia, El juez, el funcionario Contralor, no podran alegar ignorancia de
pero puede tener una influencia indirecta, positiva o negativa, la ley.
cuando sea alegada como presupuesto de aquellos hechos de que Precisamente en este postulado se basa el hecho de que la ley
la ley hace derivar consecuencias jurdicas.7 no necesite ser probada. Es la obligacin de su conocimiento por
Por lo tanto, el conocimiento presunto de la ley hace inexcu- quien debe aplicarla, lo que elimina a los particulares de la obliga-
sable su incumplimiento, pero es distinta la situacin si no en- cin de determinar el texto o los textos vigentes.
frentamos el error de derecho. Hay legislaciones, como el Cdigo Respecto a los particulares el desconocimiento de la ley no
Civil espaol, que no sealan una diferenciacin de tratamiento excusa su cumplimiento, pero, en cambio, pueden estar protegi-
entre el error de hecho y el error de derecho, ya que ambos dos si han obrado equivocadamente y de buena fe por desconocer
pueden constituir vicios del consentimiento. El actual Cdigo Ci- el derecho. Cada institucin puede tener al respecto una solucin
vil italiano establece en el N 4 del art. 1429 que hay error esen- particular y se producir, como lo dice actualmente el artculo 62
cial "cuando tratndose de error de derecho, l ha sido la razn del Cdigo Civil espaol, en su parte final, que: "el error de dere-
nica o principal del contrato". El Cdigo Civil chileno se atiene cho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determi-
ms a esta materia a la teora clsica y dispone en su artculo 1452 nen".
que "el error sobre un punto de derecho no vicia el consenti- Ya en sentencias antiguas nuestra Corte Suprema haba esta-
miento". Pero si en materia de consentimiento nuestro ordena- blecido, en materia aduanera, que no proceda comiso cuando no
miento establece que el error de derecho no constituye un vicio, haba existido fraude, aunque se hubiera procedido con error de
existen innumerables otras materias en que la sancin no es pre- derecho.8
cisamente una presuncin de mala fe. En materias civiles han existido fallos que exigen el conoci-
Hay numerosos casos en que el error de derecho es excusable, miento real de la ley. "As el precepto del art. 8 del Cdigo Civil
partiendo de la base de la buena fe en sentido subjetivo. As se refiere a que la ley debe considerarse como generalmente obli-
encontramos el matrimonio putativo (art. 122 C. C.); los errores gatoria en el territorio de la Repblica despus que haya entrado
de buena fe en los casos de adjuncin, especificacin, mezcla, en vigencia, pues este conocimiento presunto y la obligacin co-
edificacin o plantacin (arts. 658, 662, 663, 668 y 669 del C. C.); rrelativa de respetar y cumplir la ley no puede comprender el
el error en cuanto al tradente en la tradicin (art. 675 C. C.); el cabal discernimiento acerca de la trascendencia jurdica de los
pago de buena fe al actual poseedor del crdito (art. 1576 inc. final contratos que celebran en la vida civil, con violacin de sus man-
C. C.); la consignacin ante la incertidumbre del acreedor datos, individuos ignorantes de la ciencia del derecho".9
(art. 1599 C. C.); el error en cuanto a la identidad de los contra- Esta pugna entre el conocimiento presunto de la ley y la reali-
tantes en el depsito (art. 2216 C. C.); repeticin del pago efec- dad de hecho en que no corresponde a ninguna certeza efectiva
tuado por error de derecho (art. 2297 C. C.), etc. Existen incluso haba sido ya claramente manifestada por nuestra Corte de Chi-
otras situaciones diversas, como la del arrendador que se ha pues- Iln en 1938, al expresar: "El principio de que la ignorancia de la
to en la imposibilidad de entregar la cosa y que deber indemni- ley no es excusa no puede considerarse en ciertos casos en forma
zar aunque haya credo, errneamente y de buena fe, que poda absoluta como quiera que est basado en la ficcin del conoci-
arrendarla (art. 1925 C. C.). Irtientc) legal".10
En resumen, la ficcin de conocimiento de la ley tiene distin-
tos alcances. La presuncin implica el que la ignorancia jurdica
Conviene hacer presente aqu que el Cdigo Civil exige para Para este efecto debemos distinguir entre las leyes prohibiti-
ciertos efectos que la parte est "a sabiendas" o "debiendo saber" vas, las imperativas y las permisivas.
determinada situacin. Este conocimiento efectivo puede ser tan-
to de hecho como de derecho. As, el art. 1468 dispone que "no
podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o - Leyes prohibitivas
causa ilcita a sabiendas"; nuestra jurisprudencia ha establecido
que la expresin se refiere al conocimiento real y efectivo de la 45. Las leyes prohibitivas contienen el mandato de no hacer
ilicitud y no basta el conocimiento presunto que se supone de la algo y no lo permiten en ninguna circunstancia.
ley.'1 En realidad ley prohibitiva y acto prohibido por la ley son una
Igual criterio se ha adoptado frente a lo dispuesto por el misma cosa.
art. 1683 que impide solicitar la nulidad absoluta al que ejecut el Respecto a las leyes prohibitivas hay que recalcar dos aspectos.
acto o celebr el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que En primer trmino, que para que una disposicin sea prohibitiva
lo invalidaba. Se ha estimado que este conocimiento debe ser el acto no debe poder realizarse bajo ningn aspecto ni en ningu-
efectivo y que no obstante la expresin "debiendo" no comprende na circunstancia. Si la ley autoriza o permite realizar el acto en
el conocimiento presunto de la ley. 12 determinadas condiciones no es prohibitiva sino imperativa. En
Nuestra legislacin est evolucionando en esta materia hacia segundo lugar, no es necesario que la ley emplee la expresin "se
una actitud ms acorde con la realidad. As, por ejemplo, el Cdi- prohbe"; ser siempre prohibitiva si no permite realizar el acto
go Tributario seala en el prrafo 30 del Ttulo II del Libro Jj aun cuando utilice cualquiera otra expresin.
ciertas disposiciones comunes a las sanciones que pueden aplicar- De acuerdo con lo anterior, son prohibitivas la disposicin del
se. Ahora bien, el artculo 107 dice expresamente: "Las sanciones art. 1796 del Cdigo Civil, que declara "...nulo el contrato de com-
que el Servicio imponga se aplicarn dentro de los mrgenes que praventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el
corresponda, tomando en consideracin: ... .'3 El grado de cultura padre o madre y el hijo de familia", y la del art. 402 el Cdigo
del infractor. 4 El conocimiento que hubiere o pudiere haber Civil que prohbe al guardador la donacin de bienes races del
tenido de la obligacin legal infringida". pupilo, aun con previo decreto del juez. Los actos contemplados
Como vemos, nos separamos ya bastante de una presuncin en estas disposiciones no pueden realizarse en forma alguna.
irreal y absoluta del conocimiento de la ley. En cambio no es prohibitiva la disposicin del art. 1797 del
Cdigo Civil, pues los administradores de establecimientos pbli-
cos pueden efectuar las ventas contempladas en l con autoriza-
Sancin de la ley cin de la autoridad competente.
Respecto a las distintas expresiones de que el Cdigo se vale
44. Hemos dicho que la ley es una regla obligatoria y sancio- para establecer la prohibicin, podemos sealar: es prohibida
nada por la fuerza. (art. 402), no vale (art. 1465), no valdr (art. 1892), es nulo
La sancin es la negacin o menor proteccin o reconoci- (arts. 1462 y 1796), se tendr por no escrita (art. 1892), no deja-
miento jurdico a los actos disconformes con los preceptos de la rn de serlo (art. 1469), pero slo despus de (art. 2494), es inde-
ley. Igualmente la responsabilidad que se deriva de realizar una legable (art. 1004), etc.
conducta ilcita.
Para estudiar la autoridad de la ley en derecho privado, es 46. El art. 10 del Cdigo Civil dispone que "los actos que pro-
decir, su fuerza obligatoria, debemos analizar la forma en que es hbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
sancionada. expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de con-
travencin".
De acuerdo con este precepto tenemos entonces que por regla
general la sancin por infraccin (le una ley prohibitiva es la nulidad.
11 R. D. J., t. 38, s. 1, p. 414. La disposicin del ait. lO la reitera el art. 1466 del Cdigo
12
R. D. J., t. 43, s. 51 p. 339. Civil que dice (fUt hay ()l)Ct() iIi(i() tU (o(lo contrato prohibido
60
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMAJURIDICA DE DERECHO PRIVADO 61
por las leyes. La sancin del objeto ilcito es, de acuerdo con el co todo lo que en las leyes interesa ms directamente a la socie-
art. 1682 del Cdigo Civil, la nulidad absoluta. dad que a los particulares, o la opinin de Planiol que estima que
Sin embargo, el mismo art. 10 nos seala que la sancin de una ley de derecho privado es de orden pblico si est inspirada
nulidad absoluta tiene salvedades y ello sucede cuando la propia en una consideracin de inters general, que se encontrara com-
disposicin prohibitiva seala otro efecto que el de nulidad para prometida si los particulares pudieran impedir libremente su apli-
el caso de contravencin. cacin.
Ejemplos de tales disposiciones que sealan una sancin dis- Dentro de este concepto tendremos algunas que dicen rela-
tinta de la nulidad los encontramos en el art. 407 del Cdigo cin con el orden pblico, en primer trmino, las leyes de derecho
Civil, referente al arriendo por el guardador de los predios rsti- pblico. El art. 1462 del Cdigo Civil nos dice que hay objeto ilcito
cos del pupilo; en los arts. 745 y 769 del Cdigo Civil, referente a en todo lo que contraviene el derecho pblico chileno. Sern
los usufructos y fideicomisos sucesivos; en el art. 2206, referente a tambin de orden pblico las disposiciones de derecho privado
los intereses en el mutuo, etc. que no pueden renunciarse por los particulares de acuerdo al
art. 12 del Cdigo Civil, porque no miran a su solo inters indivi-
dual o est prohibida su renuncia. Igualmente las que no pueden
- Leyes imperativas ser alteradas por los particulares, como los derechos y obligaciones
entre los cnyuges de acuerdo al art. 1717 del Cdigo Civil. Por
47. Las leyes imperativas son las que imponen la obligacin ltimo sern tambin de orden pblico las normas que no pueden
de hacer algo o el cumplimiento de un requisito. ser excluidas por voluntad de las partes. As tenemos el art. 1469
As son disposiciones imperativas, porque ordenan hacer algo, del Cdigo Civil que niega valor a las clusulas en que se renuncie
la del art. 1826 del Cdigo Civil, que establece que el vendedor es a la accin de nulidad y el art. 1892 del Cdigo Civil que declara
obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del que no valdr estipulacin en que se diga que no podr intentarse
contrato, o en la poca prefijada en l, y la del art. 378 que obliga la accin rescisoria por lesin enorme, o el art. 2494 del C. C. que
al guardador a inventariar los bienes del pupilo, y son imperativas prohibe renunciar anticipadamente a la prescripcin.
porque imponen el cumplimiento de un requisito, la disposicin Otros autores, para determinar el carcter de orden pblico
del art. 1011 del Cdigo Civil que establece que el testamento de las leyes, atienden a la naturaleza del vnculo que las liga al
solemne es siempre escrito y la del inc. 29 del art. 1801 que exige inters de la sociedad. Desde este punto de vista son de orden
el otorgamiento de una escritura pblica para la venta de bienes pblico las leyes relacionadas con la organizacin poltica. Lo son
races, servidumbres y censos, y de una sucesin hereditaria. tambin las leyes relacionadas con la organizacin econmica en
cuanto tienden a la proteccin de derechos de terceros y de cier-
48. La sancin de las leyes imperativas no es siempre la mis- tos contratantes que la ley estima se encuentran en inferioridad
ma. de condiciones, e igualmente en cuanto organizan la propiedad
Para determinar su sancin debemos distinguir si dichas dis- raz y el crdito territorial. Son tambin de orden pblico las leyes
posiciones son de inters pblico o general o si son simplemente relacionadas con la organizacin social en cuanto organizan la
de inters particular o privado. iamilia y regulan el estado y capacidad de las personas. Por ltimo
Por lo general se considera que son disposiciones imperativas son de orden pblico ciertas leyes relacionadas con la organiza-
de orden social o general las que dicen relacin con el orden cin moral como las que prohben los juegos de azar (art. 1466
pblico y las buenas costumbres. del C. C.), fijan los impedimentos dirimentes para el matrimonio
(art. 5` de la Ley de Matrimonio Civil), o restringen la proceden-
49. El concepto de orden pblico es extremadamente difcil cia de la investigacin de la paternidad (arts. 272 y 288 del Cdigo
de precisar. Civil).
En general puede decirse que est constituido por el conjunto Se ha expresado tambin que son de orden pblico las flor-
de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad. mas destinadas a cumplir con los fines esenciales del Estado, que
Junto a esta definicin, inevitablemente vaga, podemos sea- eslan establecidas en ci inters general y no dicen relacin mme-
lar el criterio de algunos autores que consideran de orden pbli- (liala y (lirecla ('oil los (icIc('IH)S 5111)1(1 ivos (le los particulares. Su
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA LURIDICA DE DERECHO PRIVADO 63
(oI1llLvencin existe por el solo hecho de lesionar el orden jurdi- Sin embargo, una disposicin especial de la ley puede estable-
(o ol)jelivo, aunque de esa infraccin no resulte lesin de dere- cer una sancin diferente, como lo deja a salvo el inciso final del
dios subjetivos.13 art. 1547 del C. C. (p. ej., art. 378 del C. C.).
La responsabilidad no slo est establecida en el Cdigo Civil
50. Las buenas costumbres corresponden a las normas mora- como una norma general de sancin sino que adems en numero-
les conforme a las cuales se procede en forma concreta por la sas disposiciones seala en forma especfica su procedencia (p. ej.,
generalidad de las personas de una sociedad en una poca deter- arts. 1826, 1873, 1926, 1929, 1945, 2083, 2129, 2178, 2222, etc.).
minada. La responsabilidad ser tambin la sancin de la disposi-
El Cdigo Civil se refiere a las buenas costumbres en numero- cin imperativa que surge de los artculos 2284 y 2314 del C-
sas disposiciones. As tenemos los arts. 58, 1461, 1475 y 1717. (ligo Civil y que configuran la obligacin de no inferir un dao
El art. 1467 en su inciso final al decirnos que tiene causa ilcita ilcito a otro.
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un De ellos surge una institucin fundamental del ordenamiento
hecho inmoral, en realidad nos est sealando un ejemplo de una jurdico que denominamos la responsabilidad extracontractual.
causa contraria a las buenas costumbres.
51. La sancin de las leyes imperativas de inters general ser - Leyes permisivas
la nulidad absoluta en cuanto el acto que las contravenga adolez-
ca de objeto o causa ilcitos, o, si dichas leyes imponen un requisi- 52. Las leyes permisivas confieren un derecho que queda en-
to, se trata de formalidades exigidas para ciertos actos y contratos 1 regado al arbitrio del titular.
en atencin a la naturaleza de ellos. Las dems personas deben respetar este derecho y pueden, en
La sancin, en cambio, ser la nulidad relativa si dichos requi- ('aso necesario, ser forzadas a ello o a indemnizar los perjuicios
sitos se exigen en atencin a la calidad de las personas que los resultantes para el titular si no lo hacen.
ejecutan o acuerdan. Por lo tanto podemos decir que la sancin de la ley permisiva
Podr tambin la propia disposicin sealar una sancin espe- consiste en darle al particular los medios para obtener el recono-
cial para el caso de incumplimiento (inc. 40 art. 146 C. C.). cimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que
Existen requisitos formales que slo estn establecidos por le acarree su desconocimiento.
razones de publicidad o de prueba. El no respetarlos traer como Los particulares pueden s renunciar a los derechos que les
sancin en unos casos la inoponibilidad; en otros, la limitacin de confieren las leyes permisivas. El art. 12 del Cdigo Civil dice que
los medios probatorios para acreditar el acto. podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal
Hay excepcionalmente requisitos cuya omisin no est sancio- qtic slo miren al inters individual del renunciante y que no est
nada (art. 1026 en relacin con los arts. 1016, 1023 inc. 52 y 1024 prohibida su renuncia.
inc. 2 del C. C.). Por lo tanto, los derechos conferidos por la ley no pueden
La sancin de las leyes imperativas de inters particular ser, renunciarse, en primer trmino, si stos miran al inters general o
en caso de infraccin, la responsabilidad como norma general. aFectan intereses de terceros. No pueden renunciarse tampoco si
La responsabilidad por la infraccin de la norma imperativa la ley expresamente prohbe su renuncia. Ejemplos de tales prohi-
que obliga al cumplimiento de las obligaciones contractuales est biciones los tenemos en los arts. 153, 334 y 1001 del Cdigo Civil,
tratada en forma genrica en el Ttulo XII del Libro IV del Cdi- 1 169 (nulidad absoluta); 2494 (prescripcin no cumplida).
go Civil relativo al efecto de las obligaciones. En cambio la rescisin o nulidad relativa los interesados pue-
A ms de la responsabilidad, el incumplimiento de estas obli- den renunciarla (arts. 1684 y 1693 C. C.). Tambin el artculo 53
gaciones puede significar la sancin adicional de dejar sin efecto del Cdigo del Trabajo dispone que los derechos establecidos por
el contrato a travs de su resolucin o terminacin. las leyes laborales son irrenunciables.
El no ejercicio de un derecho consiste en una simple inaccin La publicacin se realiza mediante la insercin de la ley en el
por parte del titular, pero ella no implica por s sola la prdida de Diario Oficial. De acuerdo con lo dispuesto en el inciso 2 del
la facultad de ejercer posteriormente el derecho. art. 7Q del Cdigo Civil "para todos los efectos legales, la fecha de
La renuncia del derecho es, en cambio, una manifestacin la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial".
expresa de que el derecho no se va a ejercitar e implica que ste "Sin embargo, agrega el inciso 3, en cualquiera ley podrn
no podr ejercerse posteriormente. establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha
o fechas en que haya de entrar en vigencia".
La ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en
EFECTOS DE LA LEY una fecha distinta a la de su publicacin. Puede suceder as que la
ley tenga efecto diferido y que exista un perodo entre su publica-
cin y su vigencia en que no se aplica; es lo que se denomina una
- Aspectos a considerar
vacancia legal.
Podra tambin la ley sealar una fecha de aplicacin anterior
54. La aplicacin de la ley debe analizarse desde el punto de a su vigencia, a su publicacin, esto es lo que se denomina retro-
vista de en qu poca se aplica, en qu territorio, a cules perso- actividad de la ley. La retroactividad es una situacin excepcional;
nas; esto es lo que denominamos efectos de la ley. su posibilidad y limitaciones las analizaremos ms adelante.
Si examinamos la poca de aplicacin de la ley estaremos
estudiando los efectos de la ley en cuanto al tiempo; por otra 56. La vigencia de la ley dura hasta su derogacin.
parte, si el anlisis se refiere al espacio fsico de su aplicacin, La derogacin es la supresin de la fuerza obligatoria de una
hablaremos de los efectos de la ley en cuanto al territorio; por disposicin legal, ya sea por su reemplazo por otra o por su simple
ltimo, al determinar a quines se aplica estaremos sealando los eliminacin.
efectos de la ley en cuanto a las personas. La derogacin de la ley corresponde al legislador. Quien tiene
Si la concordancia de la estructuracin de la ley con los proce- la facultad para dictar las leyes tiene tambin la facultad de dejar-
sos que determinan su formacin da validez a la ley, el anlisis de las sin efecto, no as los otros poderes del Estado.14
sus efectos nos permite precisar el mbito de su vigencia. Los particulares no tienen facultad para derogar las leyes. In-
cluso la no aplicacin de una ley por todo el cuerpo social y
durante un largo tiempo, el desuso de la ley, no implican su
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
derogacin.
La nica facultad de los particulares es renunciar a los dere-
- Promulgacin y derogacin chos que las leyes les confieren y siempre que este derecho mire
solo a su inters individual y que no est prohibida su renuncia.
55. En la forma ms simple podra decirse que la ley se aplica Aunque la ley es por lo normal permanente, el legislador pue-
desde el da en que empieza a regir hasta aquel en que cesa su (le dictar leyes temporales, por un tiempo determinado. En tal
vigencia. Fuera de que es necesario determinar cules son estas caso la poca de cesacin de eficacia de la ley (su derogacin)
fechas, es indispensable analizar otros problemas que se relacio- est predeterminada en la propia ley; su vigencia ser la que se ha
nan con la vigencia temporal de la ley. determinado en la ley misma y no ser necesario, para que ella
La ley rige desde su promulgacin y publicacin. Ellas estn regla- cese, un acto derogatorio especial.
mentadas en los arts. 6, 7 y 82 del Cdigo Civil y en el D.L. N2 991.
La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar
su texto; la publicacin tiende a dar a conocer la ley.
La promulgacin se efecta mediante la dictacin del Decreto
promulgatorio y corresponde al Presidente de la Repblica. Ade-
ms existe el registro que se efecta en la Contralora General de
la Repblica. ''I.I).p..l SO, r,1. 11 I).
66 DERECHO CIVIL.. PARTE GENERAL
1A NORELA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 67
57. De acuerdo con el art. 52 del Cdigo Civil la derogacin 59. La doctrina considera tambin la derogacin orgnica de
de las leyes puede ser expresa o tcita. las leyes. Ella se produce cuando una nueva ley disciplina toda la
Es expresa cuando la nueva ley dice taxativamente que deroga materia regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no
la antigua. Es tcita cuando la nueva ley contiene disposiciones haya incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la
que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. nueva ley.
Para que exista derogacin expresa es necesario que la nueva Si, en tal caso, no hay derogacin expresa ni tcita de ciertas
ley diga que deroga tal ley, o el artculo tal de tal ley, o el inciso, disposiciones antiguas, resulta absurdo que stas continen vigentes
frase o palabra de tal artculo de tal ley. La frase corriente en bajo la nueva legislacin. Puede que el legislador se inspire en prin-
muchas leyes: "Quedan derogadas todas las disposiciones contra- cipios distintos al dictar el nuevo ordenamiento legal, que cree un
rias a la presente ley" no constituye una derogacin expresa, sino sistema totalmente diferente; las disposiciones antiguas que queda-
solamente la innecesaria consignacin por escrito de la deroga- ran vigentes podran ser totalmente heterogneas a la nueva ley.17
cin tcita. Para que exista derogacin expresa es necesario que la En el Derecho italiano el art. 15 de las Disposiciones sobre las
ley o precepto derogado se individualice e indique. leyes en general que preceden al Cdigo Civil, despus de sealar
las derogaciones expresa y tcita, se refiere a la orgnica que se
58. La derogacin tcita consiste en la incompatibilidad del produce "porque la nueva ley regula toda la materia ya regulada
precepto nuevo con el precepto antiguo.n por una ley anterior".
Esta incompatibilidad debe ser absoluta. En efecto, el artcu- Nuestra Corte Suprema ha aceptado la derogacin orgnica
lo 53 del Cdigo Civil dice que la derogacin tcita deja vigente en ciertas ocasiones. En una sentencia dictamin que la ley de
en las leyes anteriores, aunque verse sobre la misma materia, todo municipalidades de 1891 haba derogado totalmente la de 1887,
aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. Lo respecto de la cual no exista derogacin expresa. En otra senten-
anterior determina la dificultad de establecer a veces si ha existi- cia resolvi que el Decreto-Ley N 790, sobre nombramiento y
do derogacin tcita, porque para ello debe existir incompatibili- remocin de los empleados municipales, haba derogado el De-
dad entre preceptos cuyos presupuestos coinciden, es decir, es creto-Ley N9 498, pues se trataba de un nuevo cuerpo de leyes, de
necesario determinar si existe contradiccin entre ellos y no una carcter general como el anterior, dictado sobre la misma mate-
simple discrepancia. ria, reglamentada tambin en su totalidad. Por ltimo, en una
El problema es ms agudo si consideramos el abuso en nues- sentencia de 4 de octubre de 1938, en que analiza la derogacin
tra actividad legislativa de la derogacin tcita. La intensa evolu- de las leyes, acepta la existencia de la derogacin orgnica, que
cin poltica, econmica y social introduce nuevas reformas o es- considera una forma de la derogacin tcita, que se va diversifi-
tatutos legales o reglamentarios que se superponen a la legisla- cando con el progreso de las instituciones, pero exige que la
cin existente que no es reemplazada francamente por medio de nueva ley reglamente toda la materia de que se ocupaba la ley
la derogacin expresa, sino por la va de la derogacin tcita. anterior.
Por otra parte, la primaca de la norma legal especial sobre la
general, que establecen los arts. 49 y 13 del Cdigo Civil en con- 60. Conviene recalcar que una vez derogado el precepto le-
cordancia con lo dispuesto en el art. 53 respecto a la derogacin gal, no revive posteriormente sino por un acto de legislacin.
tcita, implica que la ley general posterior no deroga tcitamente Si la ley derogatoria es a su vez derogada, el precepto primiti-
la ley especial que verse sobre la misma materia. Las disposiciones vo derogado por la ley derogatoria no revive.
especiales o excepcionales deben ser derogadas expresamente por Para que en este caso recobrara vigencia el precepto primitivo
la ley general posterior.16 se necesitara que la ley que deroga la ley derogatoria lo dijera
expresamente, pero ello implicara que se ha dictado una nueva
ley sobre la materia.
15
R. D.j., t. 80, s. 5, p. 57, cons. 11v.
' R. D.J., t. 78, s. 3, p. 35.; 1. 81, s. 2, P. 27. 17 I. 1)1., 1. 80, s. 2, IL 102.
68 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LA NORMAJURIDICA DE DERECHO PRIVADO
61. Pero existen causas que una ley puede contener en s Como una ley de tal naturaleza contrara el principio general
misma y que determinen el trmino de su vigencia; son las que se
y afecta la seguridad jurdica, constituye un acto excepcional cuyo
denominan causas intrnsecas de cesacin de eficacia de la ley.
carcter, en consecuencia, no puede ser inferido, sino que tiene
Ellas son distintas de la derogacin, que es una causa extrnseca
que estar expresamente manifestado en el texto legal. La retroac-
de tal cesacin. Lividad, en consecuencia, debe ser expresa. Adems su carcter de
Nos hemos referido anteriormente a las leyes temporales; ellas
excepcin impone para tales preceptos una interpretacin y apli-
dejan de tener eficacia cuando se cumple el plazo de duracin de
cacin restrictivas; son, usando una expresin consagrada, de de-
su vigencia que contemplaba la propia ley.
recho estricto.
Entre las causas tenemos tambin la realizacin del fin que se
Si el legislador puede dictar leyes retroactivas porque la dispo-
propona la ley. As, una ley que autoriza una expropiacin por
sicin del Cdigo Civil no lo obliga, tiene no obstante limitacio-
causa de utilidad pblica, una vez realizada la expropiacin pier-
iies al efecto de carcter constitucional.
de su vigencia, pues ya se realiz el fin para el cual fue dictada.
Estas limitaciones existen tanto en materia penal como en
No slo el plazo sino tambin la condicin puede ser causa
materia civil.
intrnseca de cesacin de eficacia de la ley. Su vigencia puede ser
En materia penal el M`32 del artculo 19 de la Constitucin
limitada a la existencia de cierta condicin. Se seala el ejemplo
seala que nadie puede ser juzgado sino por un Tribunal estable-
de una ley dictada para un estado de guerra que durar slo hasta
(ido con anterioridad y que "ningn delito se castigar con otra
el trmino de ella. pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su
Por ltimo, se ha sealado tambin dentro de estas causas el
perpetracin, a menos, que una nueva ley favorezca al afectado".
desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a
Es decir, en materia penal, la ley no puede ser retroactiva por
determinadas leyes. As, si se elimina el rgimen de sociedad con-
disposicin constitucional cuando es desfavorable al inculpado.
yugal, todos los preceptos que la reglamentan o se basan en ella
In cambio, la ley favorable es siempre retroactiva y, de acuerdo a
perdern su eficacia. lo establecido en el art. 18 del Cdigo Penal, no slo beneficia al
ECO cii proceso, sino tambin al condenado.
en general, en la teora de los derechos adquiridos y de las meras la extensin del derecho, se atenta en realidad al derecho adquiri-
expectativas; su artculo 79 dice expresamente: "Las meras expec- do, que puede ser totalmente suprimido por la nueva legislacin.
tativas no forman derecho". d) Posesin. Se refiere a ella el art. 13 de la ley.
Trataremos de agrupar las diversas materias a que ella se refie- La ley posterior rige tanto la retencin como la prdida o
re en cierta categoras principales. recuperacin de la posesin. En realidad la posesin queda total-
a) Estado civil. Se refieren a l los arts. 29 a 79 de la ley. mente entregada a la nueva ley. Es lgico, ya que la posesin no
El estado civil es la calidad permanente que ocupa un indivi- constituye un derecho.
duo en la sociedad y que depende principalmente de sus relacio- e) Derechos condicionales. Art. 14 de la ley.
nes de familia. El plazo para que se considere fallida una condicin bajo la
El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha cual se ha definido un derecho es el de la ley antigua, a menos que
de su constitucin subsiste aunque sta pierda despus su fuerza. excediere el establecido en la ley nueva a contar desde su vigencia.
Las leyes que establezcan para la adquisicin del estado civil f)Sucesiones. Arts. 191 20 y 21 de la ley.
condiciones diferentes de las que antes existan se aplican desde Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se
que comienzan a regir. rigen por la ley vigente a la poca de su otorgamiento.
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordi- Las disposiciones testamentarias y, por lo tanto, las reglas que
nan a la ley posterior, sin perjuicio del pleno efecto de los actos fijan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios,
ejecutados vlidamente bajo el imperio de la ley anterior. las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones, se ri-
Las reglas que el art. 39 prescribe para el estado civil se aplican gen por la nueva ley.
a la existencia y derechos de las personas jurdicas, conforme al Nada dice la ley respecto de los requisitos internos del testa-
art. 10 de la ley. mento, como la capacidad y libre voluntad del testador. Algunos
b) Capacidad. Se refieren a ella los arts. 79 inc. 2 y 82 de la ley. autores estiman que ellos deben regirse por la ley vigente a la
La capacidad es la aptitud legal de una persona para la adqui- apertura de la sucesin; otros, a la ley vigente al otorgarse el
sicin de los derechos civiles (capacidad de goce) o para el ejerci- testamento; otros, en fin, que deben conformarse tanto a la ley
cio de los mismos (capacidad de ejercicio). vigente al otorgarse el testamento como a la apertura de la suce-
Respecto a la capacidad de goce generalmente se acepta que sin. La opinin hoy da ms aceptada es que ellos se rigen por la
ella es una mera expectativa y queda sujeta a la nueva legislacin. ley vigente al tiempo de otorgarse el testamento.
Se cita al efecto el inc. 29 del art. 79 de la ley. En las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de represen-
El art. 8, en cambio, dispone que la capacidad de ejercicio, tacin de los llamados a ellas se rige por la ley bajo la cual se
vigente en el momento de obtenerla, no se pierde aunque la hubiere verificado su apertura.
nueva ley exija otras condiciones para ella. La adjudicacin o particin de una herencia o legado se rige
El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen por la ley por la ley vigente al tiempo de su delacin.
posterior. Se argumenta que al subordinar la continuacin de la Debe hacerse presente que de acuerdo a los arts. 955 y 956 del
capacidad a la ley posterior se est contraviniendo el principio Cdigo Civil la sucesin de una persona se abre en el momento
sustentado en la misma disposicin. (le su muerte y que en ese momento se defieren tambin las
Una norma anloga seala para los guardadores el art. 99 que herencias o legados.
constituidos bajo una ley continan ejerciendo sus cargos bajo g) Contratos. Arts. 22 y 23 de la ley.
una ley posterior, pero que quedan sometidos a esta ltima en El art. 22 de la ley de efecto retroactivo establece el principio
cuanto a sus funciones, remuneracin, incapacidad o excusas. ttiiidamental de que en todo contrato se entendern incorpora-
c) Derechos reales. Los contemplan los arts. 12, 15, 16 y 17 de la (las las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
ley. Por lo tanto, es la ley antigua la que rige tanto los requisitos
El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley y en externos como los requisitos internos de los actos y contratos y
conformidad a ella subsiste bajo la ley posterior. aun tns los electos (le dichos actos en el futuro.
Sus goces, cargas y extensin se rigen por la nueva ley. Se hace lsie priI1ciio, (le (I101Ilid iIIIj)OrtaIIdia en la vida del derecho,
el mismo argumento sealado en cuanto a que si la nueva ley rige Ni (S (le ili( (1011 1)1,1(1 I(alll('Iil( iitiivetsal, Pta1)RI en reali-
74
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 75
dad no un problema de retroactividad de la ley, sino un problema 66. Ya hemos sealado que el artculo 22 de la Ley sobre el
de supervivencia de la ley. Efecto Retroactivo de las Leyes establece una situacin de supervi-
El art. 22 habla slo de los contratos; en cambio el art. 23 vencia de la ley. Esta, no obstante haber sido derogada, puede
habla de los actos y contratos. La omisin de la palabra actos en el continuar rigiendo determinadas situaciones jurdicas.
art. 22 se debe a un error en la tramitacin de la ley, pero, en El inciso 1 del artculo 22 de la ley, con las excepciones que
todo caso, la disposicin debe entenderse que se aplica a todos los l mismo seala, dispone: "En todo contrato se entendern incor-
actos jurdicos y no slo a los contratos. poradas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin". Ya hemos
El mismo art. 22 seala dos excepciones a la regla que consi- analizado el problema de si esta disposicin se refiere exclusiva-
dera incorporadas al acto las leyes vigentes al tiempo de su cele- mente a los contratos o se aplica a todos los actos jurdicos.
bracin. La primera consiste en las leyes concernientes a reclamar Respecto a los contratos debe anticiparse que el artculo 1546
en juicio los derechos que resultaren de ellos; y la segunda a las del Cdigo Civil dispone que "...obligan no slo a lo que en ellos
que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado. se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
De acuerdo con el art. 23 los actos o contratos podrn probar- naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre perte-
se con los medios de prueba que estableca la ley vigente al cele- necen a ella". Al fijar este precepto el contenido de los contratos
brarlos, pero que la forma de rendir la prueba se regular por la incluye en l, adems de las estipulaciones de las partes, las cosas
ley vigente al tiempo de rendirla. que le han sido asignadas por la ley. Esta disposicin se ha enten-
h) Procedimiento judicial. Arts. 22 N9 U y 24 de la ley. dido corrientemente que se refiere slo a los contratos nomina-
Las leyes procesales rigen in actum. No obstante esta disposi- dos en cuanto ellos contienen una reglamentacin supletoria de
cin general, los trminos que hubieren empezado a correr y las la voluntad de las partes y que establece la ley.
actuaciones y diligencias ya iniciadas se regirn por la ley vigente Ahora bien, el artculo 22 de la Ley sobre el Efecto Retroacti-
al tiempo de su iniciacin.21 vo de las Leyes no hace distinciones; dispone que se incorpora al
i) Prescripcin. Arts. 25 y 26 de la ley. contenido de todos los contratos, nominados o innominados, la
Existen la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva. ley vigente al tiempo de su celebracin.
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir las cosas De esta manera la ley normativa pasa a formar parte de lo que
ajenas por haberlas posedo durante cierto lapso de tiempo y con se ha llamado "la ley del contrato" de acuerdo con los trminos
los dems requisitos legales. del artculo 1545 del Cdigo Civil. Podr derogarse el precepto
La prescripcin extintiva es un modo de extinguir las acciones legal, pero ste, sin embargo, continuar subsistiendo como nor-
y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y dere- ma del contrato celebrado durante su vigencia.23
chos durante cierto espacio de tiempo y con los dems requisitos Esta subsistencia temporal no es de carcter general, pero
legales. afecta s a las partes ligadas por el vnculo contractual. Se impone
El art. 25 de la ley da al prescribiente, ya sea en la prescripcin tambin al juez, quien, al interpretar o aplicar el contrato, deber
adquisitiva o extintiva, la opcin de escoger entre el plazo de la considerar la normativa legal, actualmente derogada, pero vigente
ley antigua o el de la ley nueva, pero si escoge el de la ley nueva al tiempo de su celebracin.
no se comienza a contar el plazo sino desde que sta haya empe-
zado a regir.
El art. 26 dispone que si una ley declara algo imprescriptible Efectos de la ley en cuanto a las personas
no puede adquirirse por prescripcin adquisitiva bajo su vigencia,
sin importar para ello cunto tiempo de posesin llevara antes el 67. El artculo 14 del Cdigo Civil dispone que "La ley es obli-
prescribiente.22 gatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros".
ges para casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge". Cabe 19 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad
recalcar que estos preceptos se aplican a chilenos y extranjeros, para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
de tal manera que un extranjero divorciado vlidamente en su 22 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones
pas no puede casarse en Chile mientras viva el otro cnyuge. de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chile-
nos".
Esta disposicin es doblemente excepcional. En primer trmi-
- Extraterritorialidad de la ley no, en cuanto a las personas a quienes afecta, ya que rige exclusi-
vamente para los chilenos y no se aplica a los extranjeros. En
A) Aplicacin de la ley extranjera en Chile segundo lugar, en cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno
en el extranjero, porque no se refiere a todas las leyes, ni siquiera
70. De acuerdo con su inciso 2 el art. 16 del Cdigo Civil da a todas las leyes personales, sino slo a las que taxativamente
valor en Chile a las estipulaciones de los contratos otorgados vli- enumera.
damente en pas extrao. Conforme con esta disposicin la ley Dichas leyes son, en primer lugar, las que se refieren al estado
extranjera va a tener efecto en Chile, no slo en cuanto ha regula- de las personas. Es decir, la constitucin, derechos y obligaciones
do la validez del contrato otorgado en el extranjero, sino tambin inherentes al estado civil y la terminacin del mismo respecto de
por el principio de aplicacin prcticamente universal que hemos un chileno se regirn, en general, por la ley chilena en todo lo
estudiado y que se refiere a la "Ley del contrato", es decir, al que vaya a tener efectos en Chile. Lo anterior tiene una excep-
hecho de entenderse incorporadas en l las leyes vigentes en el cin en cuanto a los derechos obligaciones que de l emanan,
pas y poca de su celebracin. Pero este ltimo efecto est en pues de acuerdo con lo dispuesto en el N"2' del art. 15 del Cdi-
gran parte limitado por el inciso 3 del mismo art. 16 que dispone go Civil la aplicacin de la ley chilena en cuanto a las obligaciones
que "...los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para y derechos derivados del estado civil slo regir respecto a los
cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas". En otros cnyuges y parientes chilenos y no respecto a los cnyuges y pa-
trminos, aunque se reconoce validez al contrato otorgado en el rientes extranjeros.
extranjero, los derechos y obligaciones emanados de l estn suje- La Ley de Matrimonio Civil aplica estos principios en su
tos a la ley chilena. art. 15. En efecto, el inciso 12 de esa disposicin da absoluto
El art. 955 inciso 22 del Cdigo Civil establece que la sucesin se valor en Chile al matrimonio celebrado en pas extranjero en
rige por la ley del domicilio en que se abre. De manera que una conformidad a las leyes de dicho pas, pero el inciso 22 agrega:
sucesin se regir por la ley extranjera si se ha abierto en el extran- "Sin embargo, si un chileno o chilena contrajere matrimonio
jero. Pero dicha disposicin agrega "salvas las excepciones legales", en pas extranjero contraviniendo a lo dispuesto en los artcu-
de tal manera que los bienes situados en Chile y que forman parte los 4% 5, 69 y 72 de la presente ley, la contravencin producir
del haber de la sucesin estarn sujetos a la ley chilena, y a este en Chile los mismos efectos que si se hubiere cometido en
respecto el art. 998 del Cdigo Civil dispone que en la sucesin de Chile". Es decir, frente a la ley chilena el chileno queda sujeto
un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Rep- a los impedimentos, prohibiciones para contraer matrimonio,
blica, tendrn los chilenos, a ttulo de herencia, de porcin conyu- aunque lo contraiga en el extranjero.
gal o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chile- El art. 15 del Cdigo Civil se refiere en segundo trmino a la
nas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. capacidad de las personas. La capacidad del chileno en el extran-
jero queda sujeta a la ley chilena, pero slo en cuanto vaya a
ejecutar un acto que haya de tener efecto en Chile. Silos efectos
B) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero del acto se producen tambin en el extranjero el chileno no tiene
por qu ceirse a las disposiciones chilenas que regulan su capaci-
71. El artculo 15 del Cdigo Civil dispone: dad. Cabe repetir aqu que los efectos del acto sern las obligacio-
"A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civi- lleS y derechos (l1l( (I(.
les, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia Fo(tetnos )legI flhIIIIl()S si hi disposicin se refiere slo a los
o domicilio en pas extranjero. t<IoS (lit(- Se ('je(llI(Il I)I((ISIIIIeIII( j)ill I('llel' ('(('t() eii (lli1(', ('5
80 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LA NORMA JURII)ICA DE DERECHO PRIVADO 81
decir, los actos que necesariamente deban tener efecto en el pas,
o se refiere tambin a los actos que ocasionalmente puedan tener La autenticidad del instrumento pblico otorgado en el ex-
efecto en Chile. Nos inclinamos por el criterio de que slo los tranjero, es decir, el hecho de haber sido otorgado realmente por
actos que necesariamente deban tener efecto en Chile estn cu- las personas que aparecen suscribindolo y el hecho de que las
biertos por el precepto. Ello por la expresin "que hayan" utiliza- solemnidades se hayan ajustado a las leyes del pas en que se
da en el artculo; al mismo tiempo, porque no se puede exigir a otorg, se probar en Chile de acuerdo con las normas estableci-
las personas que anticipen situaciones eventuales imprevisibles de das en el art. 345 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 17 del
sus actos y, finalmente, porque se impone una interpretacin res- Cdigo Civil).
trictiva de una disposicin doblemente excepcional. Cabe sealar que la regla locus regit actum no es obligatoria.
Los chilenos pueden en el extranjero, silo desean, sujetarse para
realizar determinados actos a la ley chilena. En efecto, ciertos
- Leyes relativas a los actos funcionarios diplomticos y consulares chilenos tienen atribucio-
nes para actuar como Ministros de Fe. Al realizar un acto de
72. Para que se produzca un conflicto de legislacin en otorgar un instrumento en el extranjero ante tales funcionarios se
materia de actos es necesario que el acto se celebre en un pas simplifica enormemente la prueba de la autenticidad del mismo,
y produzca efectos en otro. Para la ley chilena el problema es ya que se evitan los largos y costosos trmites de legalizacin en el
el relativo al acto celebrado en el extranjero y que produce extranjero.
efectos en Chile. Puede sealarse como una excepcin a lo preceptuado en el
A este respecto debemos distinguir entre los requisitos exter- art. 17, el art. 18 del Cdigo Civil que dispone que: "En los casos
nos o solemnidades del acto, sus requisitos internos y sus efectos. en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para
Al analizar estos tres aspectos repetiremos en parte algunos de los pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no val-
principios que ya hemos sealado. drn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas
en el pas en que hubieren sido otorgadas". Uno de los efectos de
un instrumento es la prueba o perfeccionamiento del acto o con-
- Requisitos externos trato de que da constancia; si la ley chilena exige a este respecto
que se otorgue un instrumento pblico, no tiene valor la escritura
Los requisitos externos, de acuerdo con el principio locus regit privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el
actum, se rigen por la ley del pas en que el acto se ha realizado. El pas en que se otorg. Cabe sealar que el art. 16 no se refiere
art. 17 del Cdigo Civil dice al respecto que la forma de los instru- slo a las pruebas judiciales, sino a todos los casos en que la ley
mentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan chilena exige el otorgamiento de un instrumento pblico. Es con-
sido otorgados, aclarando ms adelante que la forma se refiere a cordante en esta materia con lo dispuesto en el art. 1701 del Cdi-
las solemnidades externas. El mismo principio establecen el inc. 2 go Civil que establece que cuando la ley requiere como solemni-
del art. 16 del Cdigo Civil al dar valor en Chile a los contratos dad de un acto o contrato el instrumento pblico, su falta no
otorgados vlidamente en pas extrao; el art. 1027 del Cdigo puede suplirse por otra prueba.
Civil, que da valor en Chile a los testamentos escritos otorgados Otra excepcin que podra sealarse al art. 17 est contenida
en el extranjero si sus solemnidades se han conformado a la ley en el art. 1027 del Cdigo Civil que slo reconoce validez a los
del pas en que se otorgaron; y el art. 15 inc. U de la Ley de testamentos otorgados en pas extranjero si ellos lo han sido por
Matrimonio Civil que ya hemos citado, que da valor en Chile al escrito. Los testamentos verbales otorgados en el extranjero no
matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad a la ley tienen validez en Chile, sin entrar a considerar su valor segn las
del pas en que se contrajo. leyes del pas en que se realizaron.
Se ha dicho que el art. 17 se refiere solamente a los instru- Respecto a la hipoteca el artculo 2411 del Cdigo Civil da
mentos pblicos, pero el principio locus regit actum se aplica tam- validez a los contratos hipotecarios celebrados en el extranjero
bin a los instrumentos privados por la disposicin general del sobre bienes situados cii Chile; pero, para dar hipoteca, exige que
inciso 22 del art. 16. dichos (0111 ratos SdilI illS(iit( )S ('n ('1 competente Registro.
82 DERECHO CiVil.. PARTE GENERAL
LA NORMAJURIDICA DE DERECHO PRIVADO 83
Esta doctrina preconiza un mtodo libre para llegar no slo a cerlo libremente dentro del margen de posibilidades que le brin-
las fuentes formales de las reglas de derecho que son la costum- da la ley, sin necesidad de recurrir a ningn criterio director.
bre y la ley, sino a las fuentes reales de dichas normas. Estas
fuentes reales estn constituidas por un elemento racional que es
la nocin del derecho y un elemento experimental que es la aspi- Interpretacin por va de autoridad
racin a la armona colectiva que existe en el medio social.
Segn ella la interpretacin procede cuando hay dudas sobre 76. Se ha dicho tradicionalmente que la interpretacin por
el sentido de la ley y del texto. En ella se consideran el precepto y va de autoridad emana del legislador o del juez. Esto no es exacto
el fin social de la ley, siempre que junto al texto fuente formal de entre nosotros, pues existen diversos organismos autorizados le-
la ley est la ciencia del derecho fuente real de la ley. galmente para interpretar la ley.
Existen numerosas otras escuelas de interpretacin, entre las Tenemos as la Contralora General de la Repblica, la Super-
que merece citarse la Escuela Histrica del derecho desarrollada intendencia de Seguridad Social, el Servicio de Impuestos Inter-
por Savigny.25 nos, el Servicio Nacional de Aduanas, la Direccin General del
Puede sealarse tambin la Escuela del Derecho Libre, elabo- Trabajo, etc.
rada por Germn Kantorowicz.26 Sostiene que frente al derecho Estos organismos pueden interpretar leyes, no toda ley, sino
estatal existe un derecho libre, que pueden o no coincidir; la aquellas que se refieren a las funciones que les estn encomenda-
jurisprudencia no puede basarse exclusivamente en el derecho das. Por otra parte, y dentro de la distincin que haremos ms
estatal y si la ciencia del derecho posee fuerza creadora, la juris- adelante, su interpretacin tiene un carcter ms amplio que la
prudencia no ser nunca mera servidora de la ley. Se la ha critica- interpretacin judicial, pues tiene una validez general ms all del
do sealando que esta escuela destruye la certeza del derecho. caso especfico en que fue pronunciada.
La Doctrina Teleolgica iniciada por Ihering busca la fi-
nalidad de la ley ya que, segn l, el fin es el creador de
todo derecho.27 Como un desarrollo de esta teora podemos Interpretacin por el legislador
considerar la jurisprudencia de intereses de acuerdo con la
cual el intrprete debe decidir el conflicto de intereses, dan- 77. El art. 39 del Cdigo Civil dispone que: "Slo toca al legis-
do preeminencia a los que han sido preferidos por el legisla- lador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obli-
dor. Esto lleva a la jurisprudencia de valorizacin de intere- gatorio.
ses, que propician muchos autores. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino res-
Por ltimo, debemos sealar la Teora del Derecho Puro for- pecto de las causas en que actualmente se pronunciaren".
mulada por Hans Ke1sen.28 Segn ella todo derecho deriva de la Esta norma establece la primera gran diferencia entre la inter-
voluntad del Estado y no hay ms derechos que el derecho positi- pretacin legal y la interpretacin judicial; la legal tiene una fuer-
vo. Los ideales jurdicos pertenecen a la moral, la religin o la za obligatoria general, la segunda una fuerza relativa exclusiva-
metafsica, pero no a la jurisprudencia. El sistema jurdico consti- mente al litigio que ha sido resuelto.
tuye una pirmide donde las normas de menor jerarqua estn Desde otro punto de vista la interpretacin hecha por el legis-
condicionadas por las de mayor valor hasta llegar a la Constitu- lador no est sujeta a reglamentacin alguna. A la inversa, la inter-
cin. Cuando por indeterminacin de la norma o por no existir pretacin judicial debe ceirse a las normas que establece el Cdi-
una nica determinacin correcta el juez debe optar, puede ha- go Civil.
Esta interpretacin se llama tambin autntica por provenir
(1(1 mismo rgano que dict la norma interpretativa. Lo anterior
25 F.K. SAVIGNY y otros, La escuela histrica del derecho. Surez, Madrid, 1908.
26 GERMAN KANTOROWICZ, La lucha por la ciencia del derecho. Losada, no quiere decir que la interpretacin autntica est restringida
1949. 80k) a la ley; puede existir tambin una interpretacin autntica
27 RUDOLPH VON IHERING, El fin en el derecho. Traduccin de Adolfo (le iI senlencia (p. (i., (1 recurso de aclaracin) y aun del contra-
Posada. Omega. Buenos Aires. 1960. lo, conlo ('S el ('aso) ('OhIt(nhi)la(l() CI) el inciso final del art. 1564
28 HANS KEI SEN leona Pura del Derecho. Universitaria, Buenos Aires, lObO
del Cdigo Civil.
86 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 87
78. La interpretacin la efecta el legislador por medio de En materia civil la principal limitacin la constituye el que una
una ley, la ley interpretativa. Este carcter se contrapone al que ley no puede trasgredir la garanta constitucional del derecho de
informa el contenido de otras leyes: las leyes modificatorias. propiedad contenida en el N 24 del artculo 19 de la Constitu-
Una ley es interpretativa de una anterior en la medida en que cin. En materia penal la limitacin proviene del N 3, inciso 72,
en esta ltima exista algo oscuro o confuso que requiera de acla- del artculo 19 de la Constitucin que establece que "ningn deli-
racin o interpretacin; si nada existe en una ley que requiera de to se castigar con otra pena que la que seale una ley promulga-
tal esclarecimiento, sino que simplemente la ley posterior modifi- da con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley
ca su texto, se est en presencia de una ley modificatoria que no favorezca al afectado".
es interpretativa y, en consecuencia, debe regir a partir de la fe-
cha de su publicacin.29
Resulta a veces difcil distinguir entre el carcter de ambos Interpretacin judicial
tipos de leyes. Algunas sentencias han sostenido que para que una
ley se entienda interpretativa debe decirlo expresamente.30 No 79. La interpretacin judicial de la ley es la que realiza el Juez
parece lo correcto, ya que ser el contenido de la ley lo que en las causas sometidas a su conocimiento.
determinar si debe entenderse interpretativa o modificatoria, sin Como hemos indicado, el Cdigo Civil fija normas que regu-
necesidad de palabras sacramentales. A la inversa, no servir que lan esta interpretacin. Ellas se aplican, como lo sealaba el pro-
una ley se autocalifique de interpretativa si de su contenido no se pio don Andrs Bello, a la interpretacin no slo de los preceptos
desprende ese carcter.31 del Cdigo, sino a la de cualquiera ley, no importa su clasificacin
El inciso 29 del art. 9 del Cdigo Civil dice que "...las leyes o categora.
que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern Tampoco importa para su aplicacin cul sea el organismo
incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los distinto de los Tribunales Ordinarios (exceptuado el legisla-
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo in- dor) que realice la interpretacin. Ello no slo porque debe
termedio". existir una interpretacin concordante y uniforme de la ley
Por lo tanto, la ley interpretativa es necesariamente retroacti- sino tambin porque en muchas ocasiones la interpretacin
va, ya que se entiende incorporada a la ley interpretada. legal que realizan otros organismos va a tener una revisin
Esta retroactividad impone limitaciones a la interpretacin judicial y no sera lgico ni aceptable que en ambas instancias
legal. imperaran criterios diferentes.
La primera limitacin se desprende del propio texto legal
citado. La ley interpretativa, aunque se entienda incorporada a la
ley interpretada, no puede modificar los efectos de las sentencias
Integracin de la ley
ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
La segunda dice relacin con el efecto retroactivo de las leyes 80. Frente a un caso especfico el Juez puede encontrarse en
interpretativas. la situacin de que no exista una norma precisa del ordenamiento
El legislador puede dictar leyes retroactivas, pues no lo afecta Positivo que resuelva la materia de que conoce. En este supuesto
la prohibicin contenida en el artculo 90 del Cdigo Civil que, no ya no nos encontramos frente a un problema de interpretacin,
teniendo rango constitucional, es un mero consejo para el legisla- sino a uno de integracin de la ley. Nuestro Cdigo Civil, a dife-
dor. Sin embargo, esta retroactividad no puede trasgredir las ga- rencia del proyecto de 1853, no contempla esta situacin, pero
rantas constitucionales. ella est resuelta por otros preceptos legales.
El inciso 2 del artculo 73 de la Constitucin y el inciso 2 del
artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales establecen que:
"Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
29 R. D.J., t. 81, s. 5, p. 16 (cons. 6). (0111 pelenCia, 110 p0drIh excusarse de ejercer su autoridad, ni aun
R. D. J., t. 34, s. 1, p. 127. F. del M., N86, p. 335. R. D. J., t. 80, s. 5, p. 76.
31 R. D.J., t. 57, s. 1, p. 65; t. 58, s. 1, p. 20; t. 59, s. 1, p. 114; t. 61, s. 1, p. 428;
ID )I lilta (le ley (IUC IC5Il(lVl li (olhlienda O asunto sometidos a su
t. 80, S. 5, P. 90. (le(isioll''. Por Sil lI1I(, (1 aitciflo 170 del Cdigo (le Procedi-
88 DERECI-lO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 89
miento Civil que fija los requisitos de las sentencias dispone en su Este sentido es la correspondencia entre la generalidad de la ley y los
N 5 que ellas contendrn: "La enunciacin de las leyes, y en su antecedentes especzjicos del caso particular, que Permitan dar a ste una
defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se solucin de justicia.
pronuncia el fallo". Estas disposiciones establecen expresamente Este "sentido de la ley", que los autores modernos llaman "La
la facultad de integracin de los jueces, los que deben fallar aun naturaleza de la cosa", como mediacin entre lajusticia normativa
frente a una falta de ley (laguna legal). Los vacos pueden existir y la justicia objetiva, es una expresin usada consciente y reitera-
en la ley, pero no en el derecho. damente por el legislador. La encontramos en el inciso 12 del
Por ello se ha resuelto que cuando no hay ley aplicable al caso artculo 19, se repite en el inciso 12 del artculo 22 y en el inciso 22
que se deba fallar, por mandato expreso de la ley, los tribunales del artculo 23 y la explica el prrafo antepenltimo del Mensaje.
deben recurrir a la "equidad natural". Que tambin puede un El inciso 12 del art. 19 del Cdigo dispone: "Cuando el sentido
juez, para solucionar los casos que no tienen una ley aplicable, de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de
apoyarse en las reglas de interpretacin de las leyes contenidas en consultar su espritu". La gran influencia que entre nosotros tiene
el art. 24 del C. C., que le permite actuar del modo que ms hasta hoy la escuela de la exgesis ha querido fundamentar en esta
conforme le parezca al espritu general de la legislacin y la equi- disposicin una primaca para la aplicacin de la ley, de acuerdo a
dad natural. Que sta no es otra cosa que una virtud anexa a la su texto literal. Nada ms inexacto. La disposicin se refiere a la
justicia, cuyo objeto es conferir a la voluntad el temperamento y claridad de sentido de la ley y no a la claridad de su tenor literal.
deseo necesarios para imponer la justicia cuando la razn natural Este se aplicar slo y en el cuanto refleje ese sentido claro.35
y los principios de la mora no se encuentran en la posibilidad de El punto de partida de toda interpretacin lo constituye, sin
aplicar una ley escrita o consuetudinaria. La equidad, pues, es el duda, el elemento literal, el tenor de la norma. Ello no significa
fundamento de la justicia.32 que la labor interpretativa pueda reducirse a un anlisis gramatical
Se ha dicho corrientemente que el Juez frente a un vaco legal que presenta, desde luego, problemas semnticos y sintcticos.36
debe fallar por analoga (concepto que analizaremos ms adelan- El significado de las palabras no es constante. Hay palabras
te). Esto no es exactamente as. El Cdigo de Procedimiento Civil equvocas, o cuyo significado comn e ilustrado no coinciden, o
exige una razn de equidad para el fallo. La analoga y el espritu cuyo significado vara o se desvirta por los usos lingsticos de la
general de la legislacin a que se refiere el artculo 24 del Cdigo comunidad. Por otra parte, la sintaxis de las normas no es siempre
Civil, pueden slo servir al Juez para establecer la razn de equi- correcta; ella depende adems de la tcnica del lenguaje usada por
dad que a su vez servir de fundamento al fallo. 33 el legislador o por aquel de quien la norma procede. Por otra
parte, como se trata aqu de fijar el sentido de una proposicin
entera, el significado fijado individualmente a las palabras que la
- Finalidad de la interpretacin forman puede variar para que cuadre con el sentido general de la
proposicin. Por ltimo, debe considerarse que la norma es una
81. Los elementos que los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil proposicin general, fruto de experiencias pasadas o anticipo de
sealan al Juez para realizar la interpretacin tienen una finalidad situaciones imaginadas como posibles, pero que rara vez coincidir
fundamental: buscar el sentido de la ley. 34 totalmente con las caractersticas particulares del caso en conflicto
y con todas sus variantes especiales. Por otra parte, la norma no es, Nuestro Cdigo es terminante a este respecto. El art. 19 en su
por lo general, un texto simple y escueto, sino que, corrientemente, inciso 12 se remite al sentido "de la ley"; en su inciso 2 se refiere a
para obtener la norma hay que coordinar textos diferentes. "su" intencin o espritu claramente manifestado "en ella misma";
Si esto no fuera as, no habrajams discrepancias en la aplica- el art. 22 habla de "el contexto de la ley"; el art. 23 de su "genuino
cin de la ley. sentido". Por lo tanto, siempre se est refiriendo al sentido objeti-
El que un tenor literal, gramaticalmente muy claro, no refleje vo de la ley que debe buscarse en ella misma.
el sentido de la ley, puede provenir de muy diversas circunstan- Por otra parte, no hay disposicin alguna que permita inter-
cias. Principalmente de la necesidad de buscar el sentido de la ley, pretar la ley, buscando una supuesta voluntad del legislador. La
disposicin general y previa frente a las circunstancias especficas nica norma que se refiere a la historia de la ley, el inc. 22 del
de un caso particular y posterior. Otras veces, porque las relacio- art. 19, lo hace para buscar "su" intencin o espritu, es decir el
nes reguladas han sobrepasado la disciplina de la norma (as ha sentido objetivo de la ley.
sucedido con el contrato de promesa que reglamenta el artcu-
lo 1554 del Cdigo Civil). Tambin cuando la lgica orgnica de
una institucin obliga a abandonar el claro tenor literal del pre- - Elemen los de interpretacin
cepto (tal es el caso de la formacin de la cuarta de mejoras
frente al texto del inciso 2 del artculo 1184 del Cdigo Civil). 83. Para buscar el sentido de la ley, el Cdigo seala los ele-
El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido mentos tradicionales de la interpretacin judicial: el gramatical, el
de la ley es claro, significa que siempre debe realizarse un proceso histrico, el lgico, el sistemtico y, en el art. 24, el espritu gene-
interpretativo. Sera imposible efectuar tal determinacin sin in- ral de la legislacin y la equidad natural.
terpretar previamente la ley. La ordenacin de estos elementos no significa que ellos deban
emplearse sucesiva y subsidiariamente; todos ellos deben ser utili-
zados para fijar el sentido de la ley frente al caso especfico al cual
- Criterios de interpretacin debe aplicarse. Su concurrencia permitir al juez llegar a la deter-
minacin jurisdiccional del derecho.
82. Al interpretar la ley pueden en teora adoptarse dos criterios
esenciales. Uno, que podramos llamar histrico o subjetivo, trata de 84. El elemento gramatical que se seala en el inc. 12 del
reconstituir el pensamiento o voluntad del legislador. Otro, que se art. 19 implica el anlisis de la semntica y de la sintaxis del pre-
denomina normativo u objetivo, sostiene que la ley tiene una signifi- cepto legal.
cacin propia independiente del pensamiento de sus autores. Al efecto los artculos 20 y 21 dan diversas normas.
Todos los autores modernos sealan el engao de un criterio En primer trmino que las palabras de la ley se entendern en
subjetivo. En primer lugar por la imposibilidad de determinar su sentido natural y obvio.38 Durante mucho tiempo nuestros tri-
una voluntad subjetiva del legislador. En segundo trmino, por- bunales estimaron que este sentido natural deba encontrarse en
que si ello fuera posible, esa supuesta voluntad carecera de senti- el Diccionario de la Real Academia Espaola;39 hoy da, y conside-
do frente a la evolucin y a los cambios que experimentan en el rando los cambios que experimenta el lenguaje, se ha reacciona-
tiempo las costumbres, las tcnicas y, en general, todo el medio do frente a este criterio y se ha considerado que el sentido natural
social. Por ltimo, porque la ley es la voluntad del Estado y sta se de una palabra o frase es el que se le atribuye en el medio que la
manifiesta por la ley misma y no por la opinin de los que partici- emplea.40 Es por lo dems el criterio del Cdigo que, en su artcu-
paron en su formulacin.37 lo 51, al referirse a la denominacin de las medidas, dice que a
falta de definicin legal se entendern "en el sentido general y
31 EDUARDO GARCIA MAYNEZ, op. cit. poptilar, a menos de expresarse otra cosa".
LUIS DIEZ-PICAZO, op. cit.
GUSTAVO RADBRUCH, Introduccin a la filosofa del derecho. Fondo de Cul-
tura Econmica. (Y cd.) F.C.E. Mxico. 1965. I. D. J., t. 80, s. 5, p. 163.
EDMUNDO MEZGER, Tratado de derecho penal. Rey, de D. privado. Madrid. :n1( I).I.,L37,.. I,ft'iII;l.'O,s. 1, p. 169,p.28l,p.357;L49,s. I,p.218.
1959. R. 1). ., 1. (iO.s. 1, p. 211;. 66, s. 1, p. 29;. 7,s. 1, p. 105.
92 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JIJRIDICA DE DERECHO PRIVADO 93
Una segunda norma es que a las palabras que el legislador 87. En el elemento sistemtico esta correspondencia de la le-
haya definido expresamente para ciertas materias se les dar su gislacin se busca ms all de la propia ley interpretada, analizan-
significado legal. Esta indicacin no es absoluta, porque a veces el do, como lo establece el inciso 2 del art. 22, otras leyes, particu-
propio Cdigo no emplea las palabras en su estricto sentido legal larmente si versan sobre el mismo asunto.
("tradicin" en el inc. 2 del art. 2174), o el legislador en general La extensin del elemento sistemtico puede llevar al anlisis
las usa en un sentido distinto que su definicin.4' del espritu general de la legislacin, a que se refiere el art. 24.
Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el
sentido que les den los que profesan esa ciencia o arte, a menos 88. El Cdigo, en ltimo trmino, se refiere al espritu general
que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. de la legislacin y a la equidad natural. Aunque el art. 24, que los
contempla, comienza con la frase: "En los casos a que no pudieren
85. El elemento histrico se contempla en la parte final del aplicarse las reglas de interpretacin precedentes", ello no significa
inc. 2 del art. 19, que se refiere a la historia fidedigna del estable- que se trate slo de elementos supletorios de interpretacin .43
cimiento de la ley. Ya hemos visto que el espritu general de la legislacin se
Esta historia fidedigna sirve para fijar "su" intencin o espri- encuentra implcito en el elemento sistemtico; ahora bien, la
tu, es decir, los objetivos de la ley, y es slo un elemento supleto- equidad natural no puede estar ausente en ningn criterio de
rio para fijar ese alcance de la ley que no se halle claramente interpretacin. El fin de la aplicacin de la ley es hacer justicia y
manifestado en ella misma. La secuencia de la disposicin deja la equidad es la justicia referida a un caso concreto. Por lo tanto,
plenamente establecido que la historia fidedigna se utiliza para todo fallo y la interpretacin en que se fundamenta deben ser
fijar la intencin o espritu intrnseco de la ley y no una supuesta justos y equitativos.
voluntad del legislador. La frase inicial del art. 24 a que nos hemos referido slo tiene el
alcance de sealar que el juez no est facultado para dictar una
86. El elemento lgico consiste en la concordancia que debe resolucin basada exclusivamente en la equidad, como l subjetiva-
existir entre las diversas partes de la ley, pues es natural que stas mente la entienda. Ello significara una absoluta falta de seguridad
no sean contradictorias y exista entre ellas una unidad conceptual jurdica. Por eso los dems elementos de interpretacin lo vinculan a
y de criterio.42 la norma para seguridad del derecho, pero no lo liberan de conside-
El elemento lgico se encuentra establecido en el inciso 22 del rar fundamentalmente la equidad al realizar la interpretacin.44
art. 19 y en el inc. U del art. 22. El juez debe buscar la solucin justa, la ms justa entre todas
El primero seala que las expresiones oscuras de la ley pue- las posibles.45
den interpretarse, buscando en ella misma su intencin o espri-
tu. Es decir, es el contexto de la ley el que servir para fijar el 89. La disposicin del art. 40 que establece la aplicacin prefe-
sentido de cada una de sus partes. Es conveniente destacar que el rente de los Cdigos especiales y la del art. 132 que dispone que las
trmino "expresin" que utiliza este artculo no tiene el significa- disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares,
do de "palabra", sino el discurso, de oracin con un contenido Prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, se-
conceptual. nalan la aplicacin preferente de las disposiciones especiales.
El inciso U del art. 22 reafirma este concepto al sealar que:
"El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una 90. El art. 23 dispone que lo favorable u odioso de una dispo-
de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida sicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su inter-
correspondencia y armona". O sea, debe buscarse la concordan- pretacin.
cia entre las distintas partes de la ley, y esta concordancia debe ser
consecuente, es decir, armnica.
R. 1).J., i. 70, s. 1, 39; t. 71,s. 253.
R. 1). J., i. 79, s. 5, p. 253, cu''s. 28 y 29.
' R. D. J., t. 37, s. 1, p. 531. ir RlNJAM 1 N ( ARI )( )/( ). 1/u nature o/ Me /r0rss. Yak Ii niv. Press,
12 R. D. J., t. 32, s. 1, p. 75; t. 61, s. 2, p. 24. 1921.
94 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JUR1DICADE DERECHO PRIVADO 95
40
Esta es una norma general ya que, por ejemplo, el art. del incapacidades y prohibiciones, las leyes delegatorias, las que con-
Cdigo Tributario dispone que sus normas slo se aplican a su fieren un beneficio, las que limitan el derecho de propiedad, etc.
interpretacin y aplicacin y a las dems disposiciones relativas a
la tributacin fiscal interna, no pudiendo aplicarse analgicamen- 93. Fuera de la analoga existen diversos aforismos o reglas
te en otras materias. prcticas que, en realidad, no son sino formas que toman la argu-
En el campo de la legislacin penal se ha estimado que ella es mentacin o la lgica jurdicas.
de aplicacin restrictiva, aunque no existe ninguna norma espec- Entre ellos podemos sealar el argumento ab auctoritate, que
fica al efecto. consiste en invocar la opinin favorable de los tratadistas o de la
En materia de legislacin laboral se estima que la interpreta- jurisprudencia.
cin debe favorecer al dependiente, fundndose este criterio en El argumento a generale sensu, que supone que donde la ley no
el carcter tutelar que inviste la legislacin del trabajo. distingue no es lcito al intrprete distinguir.
Los argumentos a fortiori, que en realidad son dos. A maiore ad
91. Lo anterior nos lleva a la existencia de dos procedimien- minus, o sea, quien puede lo ms, puede lo menos; y a maiore ad
tos distintos de interpretacin: uno extensivo, el otro restrictivo. maius, que implica que a quien le est prohibido lo menos con
El primero puede realizarse aplicando a una situacin particu- mayor razn le est prohibido lo ms.
lar normas que fijan reglas generales, o deduciendo una norma Por ltimo, el argumento a contrario sensu, con el que se sostie-
generalizada de los ejemplos no taxativos que contienen algunas ne que incluida una cosa se entienden excluidas las dems.
disposiciones. Igualmente puede utilizarse la analoga.
El argumento analgico (o a simili) supone una similitud en las
situaciones, tanto para las circunstancias de hecho como para el fin - La lgica y el razonamiento jurdicos
jurdico a realizarse; de acuerdo con l los hechos que tienen igual
valorjurdico implican las mismas consecuencias jurdicas. 94. Aunque las reglas prcticas que hemos sealado son lla-
Se puede emplear la analoga como elemento de interpreta- madas operaciones lgicas y son de uso frecuente, ellas no consti-
cin cuando el alcance jurdico de una norma lo determinamos tuyen por s solas una interpretacin lgica de la ley, ya que la
por el sentido de otras que regulan una situacin jurdica seme- lgica impone un esquema muy preciso en toda la operacin
jante. Se emplea como base de integracin cuando se traspone intelectual.49
una solucin jurdica a una hiptesis semejante que no se encuen-
tra cubierta por la ley. En este ltimo caso puede servir de base a ' La lgica formal distingue dos modos de razonamiento: el razonamiento
la razn de equidad en que se fundar la sentencia. deductivo y el razonamiento inductivo.
Conviene sealar que toda la razn humana est dominada por un princi-
92. La interpretacin restrictiva significa, por el contrario, que pio fundamental: el acuerdo del pensamiento consigo mismo, que se descompo-
el precepto no puede aplicarse extensivamente ni servir de base ne en dos: el principio de la identidad y el principio de la contradiccin. Estos
constituyen los principios lgicos.
para una interpretacin analgica. El principio de la identidad implica la necesidad de que cada cosa sea
La interpretacin estricta y/o restrictiva, que se funda en mo- idntica a s misma; todo sujeto es su propio predicado. Se expresa abstracta-
tivos lgicos o en el respeto a los derechos individuales, se aplica a mente en la forma ms simple: A es A.
una gran variedad de preceptos. El principio de la contradiccin establece que dos proposiciones de las
En primer trmino son de interpretacin restrictiva las leyes cuales una niega lo que otra afirma, no pueden ser ambas verdaderas. Es decir,
io se puede a la vez afirmar y negar lo mismo. "A" no puede ser a la vez "A" y
penales, debiendo hacerse presente que la jurisprudencia ha dado "lb A".
el carcter de pena a las sanciones en general, ms all del campo El razonamiento deductivo consiste en pasar de una proposicin conocida a
estrictamente penal. lila desconocida, yendo de una proposicin general a una particular.
Dentro de este concepto se ha estimado en forma reiterada Esto se efecta a travs del silogismo, que consiste en una reunin de tres
que las leyes tributarias no permiten una interpretacin extensiva. proposiciones, de tal manera que de las dos primeras resulta necesariamente la
Se ha fallado igualmente que son de interpretacin estricta las
l'mlcinos (xl)I(salI() di( elido: Si todo M es P (priiiiera proposicin) y si
leyes de excepcin, los preceptos prohibitivos, los que establecen iuilii 5 (M Nl (segiiinli )II()SI( mil), luego 110(11) 5 es 1' (enuicluisimi). 1ii el
96 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL lA NORMA JU RIDICA DE DERECHO PRIVADO 97
Es indudable que el juez no puede determinar la interpreta- 95. Lo expuesto nos lleva a que, en materia jurdica, va a ser
cin de la ley arbitrariamente, por un mero capricho, sino que necesario utilizar otra clase de razonamientos, no ya lgicos sino
tiene que ceirse a ciertos procesos de razonamiento de los cuales extralgicos (lo que no quiere decir ilgicos).
emana su decisin y que, al mismo tiempo, la justifican. Estos argumentos extralgicos pueden ser dialcticos o retri-
Durante mucho tiempo se estim que la lgica pura, el razo- co-argumentativos.
namiento deductivo, era el mtodo de la ciencia jurdica. Dentro En el argumento dialctico se sigue el mismo canon lgico del
de este razonamiento la norma jurdica era la primera proposi- razonamiento deductivo, pero en este caso las premisas no consti-
cin, el caso concreto la segunda proposicin y de su puesta en tuyen una verdad absoluta; el juez las establece o el abogado las
correspondencia emanaba la conclusin que constitua la deci- invoca, porque parecen ser las ms verosmiles o porque tienen
sin del caso. una general aceptacin.
La sencillez de esta solucin es engaosa, porque la aplicacin El uso de los razonamientos extralgicos se justifica y se impo-
del razonamiento deductivo puro resulta casi imposible. Para que ne, porque en el derecho no se busca determinar una verdad
este razonamiento tenga valor es indispensable que la verdad de absoluta, sino que se trata de encontrar una solucin de justicia.
las premisas sea absoluta, que haya sido constatada cientficamen- El abogado procura convencer al juez, el juez trata de que su
te; es tambin necesario que el proceso de razonamiento se desa- sentencia, proveyendo tina decisin de justicia, sea recibida con
rrolle estrictamente de acuerdo a los cnones del silogismo. general asentimiento por la comunidad.
Ahora bien, el juez al escoger y fijar el alcance de la norma, Dentro del razonamiento dialctico tiene especial importan-
que constituira la primera proposicin, no est estableciendo una cia hoy el mtodo tpico desarrollado por el jurista alemn Teo-
verdad absoluta, apodctica, sino que est sealando una normati- doro Viehwig en su obra Tpico y Jurisprudencia. En realidad no se
va y un sentido de sta que le parecen los ms verosmiles y acep- trata de una idea original, sino de hacer nuevamente vigente un
tables. Igualmente al fijar la segunda proposicin tampoco ha mtodo de pensamiento que expresaron Aristteles y Cicern.
sealado una verdad absoluta, porque al analizar el caso, al sepa- Como en el razonamiento dialctico las proposiciones no son ver-
rar sus aspectos atinentes de aquellos que no lo son, al determinar dades absolutas sino solamente probables y generalmente acepta-
los elementos que considera probados de los que no lo estn, al das, pueden utilizarse en l tpicos, o sea, puntos de vista preesta-
interpretarlo, al valorarlo jurdicamente, ha realizado una serie de blecidos que van a servir de base al razonamiento.
apreciaciones personales y subjetivas, no una constatacin cientfi- El razonamiento retrico-argumentativo trata, a travs de un
ca de una realidad indiscutible. mtodo persuasivo, de lograr una conviccin o la aceptacin de
De lo anterior resulta que el razonamiento lgico formal ser una tesis. Se aparta del mtodo dialctico porque, o bien las pre-
difcilmente aplicable en la interpretacin y aplicacin de la ley. misas no tienen aceptacin general, o bien la argumentacin no
sigue los cnones de la lgica formal. En l se desarrolla una serie
de razonamientos para combatir o apoyar una tesis, es decir, que
critican ojustifican una decisin.
silogismo encontramos tambin tres trminos: uno general, que es el atributo de El profesor italiano Giuliani, que en sus obras ha estudiado la
la conclusin (P en el ejemplo propuesto), un trmino particular, que es el lgica jurdica como una teora de la controversia, y el profesor
sujeto de la conclusin (S en el ejemplo) y un trmino intermedio que rene los belga Perelman, en su Tratado de la Argumentacin, han analizado y
dos trminos anteriores (M en el ejemplo).
El silogismo es una unin lgica que slo garantiza la relacin de la conclu-
renovado el mtodo argumentativo
sin con las premisas, pero no la verdad intrnseca de las proposiciones. Aristte- En este sistema no se trata ya de demostrar la razn lgica de
les sealaba que en el silogismo la primera proposicin deba ser apodctica, es una solucin sino que se utilizan otras bases: "es ms justo", "es
decir, evidente por s misma. ms conveniente", "est ms de acuerdo con otras soluciones simi-
El mtodo inductivo, a la inversa del deductivo, va de lo particular a lo
general. Consiste en deducir de un nmero de experiencias particulares una ley
general.
Este razonamiento descansa en el principio que las mismas causas (en las
mismas circunstancias) producen los mismos efectos. Es lo que se denomina el A. ( I1 JI IANI, 1(1 o,I/oI,u. Rivi,i, 19(1(.
principio de la causalidad. (JI I. 11RIl MAN, I7/(/l1i/i?/U/lte. Ni IImIIi llI(lOII(lIIm. Dallo w, 1976.
98 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LA NORMAJURIDICA DF DERECHO PRIVADO 99
lares", etc. Son estos fundamentos los que caracterizan al razona- La idea de un "sistema" entre nosotros es insostenible. Aun-
miento retrico-argumentativo. que nuestro sistema jurdico es completo, ya que en defecto de
norma existe la integracin de la ley, dista mucho de ser coheren-
96. Pero con cualquier sistema de razonamiento el juez debe te. La coherencia significa que no exista contradiccin entre la
adaptar continuamente el ordenamiento jurdico, ya sea porque normas, ni en los principios axiolgicos o de valorizacin que las
el cuerpo social est en continua evolucin, ya sea porque el pro- informan, ni entre los fines o valores que persiguen o protegen.
pio ordenamiento vara a travs de las renovaciones y cambios que Nuestra frondosa legislacin, inspirada por principios contradic-
aporta la nueva legislacin. torios y que a travs de los aos ha perseguido fines muy diversos,
El juez puede al efecto recurrir a diversos modos de actuar, a no constituye en absoluto un sistema coherente de derecho.
distintos sistemas de operacin. Se ha reprochado adems a la jurisprudencia de conceptos su
Los que preconizan un criterio subjetivo y tratan de desentra- carcter abstracto y no cumplir la funcin esencial, que es la de
ar una supuesta voluntad del legislador adoptan una "jurispru- dar soluciones reales y prcticas a los problemas vitales.
dencia historicista". En ella se trata, a travs del anlisis de docu- Ante ella se desarroll la "jurisprudencia de intereses", cuyo
mentos, del estudio de los trabajos de preparacin, de las exposi- origen puede remontarse a Von Ihering. La ley es una resultante
ciones de motivos, de las circunstancias que existan al dictarse la de expresin de intereses y los conflictos jurdicos son conflictos
ley, de reconstituir la presunta voluntad real de un legislador his- de intereses. El intrprete no debe tratar de hacer deducciones
trico. lgicas sino decidir el conflicto a favor de aquellos intereses que
Ya hemos sealado los inconvenientes de este criterio subjeti- han sido preferidos por el legislador. En un paso ms ha nacido la
vista. La dificultad de determinar la voluntad del legislador. El "jurisprudencia de valores", que ms que los intereses mismos
hecho de que respecto de las normas antiguas mantenidas en considera los juicios de valor que los intereses suscitan.
vigor, la voluntad del originario legislador pierde toda relevancia. Lo anterior nos lleva al problema de saber qu juicios de valor
El que hace imposible que el ordenamiento jurdico pueda adap- se aplican. Si son los del legislador, caemos de nuevo en los incon-
tarse a nuevas situaciones que el legislador histrico no conoci venientes de la interpretacin subjetiva; si los del intrprete, nos
ni pudo prever. enfrentaramos con una interpretacin libre y la consiguiente fal-
Por eso se ha impuesto la interpretacin objetiva de la ley. La ta de seguridad jurdica; por ltimo, pueden ser los juicios de
ley una vez promulgada se separa de su autor y alcanza una exis- valor que actan, son admitidos y generales a la comunidad o
tencia objetiva. El texto de la ley y el sentido que de l puede grupo humano en que el conflicto se suscita.
desprenderse es lo nico que tiene valor. Las expectativas, los Se ha tratado, partiendo de la legislacin, de establecer cate-
propsitos, las representaciones mentales del legislador no tienen goras de intereses y su prelacin, pero casi siempre se llega al
valor preceptivo. La ley es la voluntad del Estado, y esta voluntad punto en que concurren intereses de igual grado y entonces los
se encuentra slo en la ley. criterios de preferencia se hacen casi imposibles.
Esto impide la obsolescencia de la ley, ya que ella puede adap-
tarse a los cambios y a las nuevas situaciones sociales. Adems se
cumple una misin esencial de justicia, pues permite que la ley se
LA COSTUMBRE
aplique a sus destinatarios, los sbditos, no con un sentido histri-
co, sino con un sentido actual que es el que a ellos les suscita y al
cual adaptan su conducta. - La costumbre como fuente de derecho
Dentro del criterio objetivo se ha utilizado un sistema de in-
terpretacin denominado "jurisprudencia de conceptos". Este m- 97. La costumbre constituye tambin una fuente formal del
todo presupone la existencia de un sistema jurdico dentro del derecho.
cual las normas se conectan entre s, como una gran pirmide en En el fondo la costumbre es anterior y determina el origen de
que, a partir de un principio comn, las normas derivan unas de la ley. Lit norma jurdica no nace como un producto de creacin
otras y condicionan las siguientes, es decir, supone correlacin y espontnea y aFI)itFilIi, SiI1( ) (IIIU recoge un uso consuetudinario
coherencia. social, LInih)tIlleIIleIlIe uel)It(l(), (1110' (1('t('1I1iIIl ciertas situa-
100 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO 101
ciones o conflictos deben ser abordados o resueltos en determina- sentencias de los Tribunales de Justicia, nos encontramos frente a
da forma. La ley no hace sino recoger esta costumbre y darle una costumbre jurisprudencial, cuyos alcances analizaremos sepa-
fijeza, claridad y fuerza obligatoria. radamente.
El diccionario, en las definiciones de costumbre, distingue La costumbre fuera de la ley complementa el derecho escrito.
entre hbito, y uso y prctica que ha adquirido fuerza de ley. Se aplica cuando la ley se remite a ella o cuando pasa a formar
Pueden, pues, existir hbitos o usos que no constituyen costum- Parte del contenido de los contratos y, por lo tanto, de la ley del
bre dentro del concepto en que la estamos analizando. As los contrato.
hbitos de cortesa, los usos sociales, los usos del trfico a que se La costumbre contra la ley es la que deja sin aplicacin o
refiere el Cdigo alemn. infringe un precepto legal. El primer caso constituye lo que se
Qu requisitos necesita la costumbre para tener jurdicamen- llama desuso de la norma. Ya hemos sealado que el desuso no
te el carcter de tal? Generalmente se ha estimado que debe tra- hace perder su vigencia y validez a un precepto legal, para lo cual
tarse: a) de un uso social de carcter general (dentro de un mbi- es necesario un acto derogatorio. El segundo supuesto no signifi-
to determinado); b) que tenga el carcter de uniforme; c) que sea ca slo un desuso, sino adems una infraccin del precepto legal;
constante; d) que tenga una cierta duracin en el tiempo; e) que ella lleva aparejada la sancin que corresponde a dicha infrac-
tenga un substrato jurdico. Se entiende por esto ltimo, no que cin.
se tenga el deseo de crear a travs del comportamiento normas La costumbre puede clasificarse tambin en cuanto al territo-
jurdicas o de contribuir a su creacin; basta la intencin o volun- rio en que impera. As, en el Cdigo Civil los artculos 1938 y
tad de obrar jurdicamente. 1944, por ejemplo, se refieren a la costumbre del pas; el artcu-
De lo anterior resulta entonces que en la costumbre interven- lo 1986 a la costumbre del departamento. El artculo 42 del Cdi-
dran elementos objetivos, la realizacin durante un espacio de go de Comercio, ya citado, habla de los actos ejecutados en la
tiempo de actos uniformes y constantes en un territorio determi- Repblica o en una determinada localidad.
nado, y elementos subjetivos, la conviccin de obrar jurdicamen-
te y la aceptacin de este comportamiento por la comunidad.
Nuestro Cdigo Civil, aunque se refiera a la costumbre, no la - Valor de la costumbre
define ni seala sus caractersticas. El Cdigo de Comercio, en
cambio, en su artculo 49 dice que las costumbres mercantiles son 99. El artculo 2 del Cdigo Civil dispone que: "La costum-
tales "cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pbli- bre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite
cos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determi- a ella".
nada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que El Cdigo no se refiere a la costumbre, sino en materias de
se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio". escasa importancia, lo que ha hecho decir que la costumbre no
La costumbre se diferencia de la ley en primer trmino en liene prcticamente aplicacin en materia civil.
cuanto a su origen. La costumbre emana de los usos del cuerpo Entre esas disposiciones podemos sealar los artculos 608, 1198
social, la ley requiere un acto de legislacin. A la inversa, mientras ni c. final, 1938, 1940, 1944, 1951, 1954, 1986 y 2117 inc. 2.
la ley para que pierda su eficacia necesita ser derogada, la costum- Pero existe una disposicin que ampla en mucho el mbito
bre puede perderla porque desaparece cualquiera de los elemen- (le aplicacin de la costumbre en materia civil. El artculo 1546
tos que la constituyen. La ley rige en el acto; en cambio, la cos- (le! Cdigo Civil dispone: "Los contratos deben ejecutarse de bue-
tumbre necesita la reiteracin de los actos que la conforman en iia fi, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
un largo espacio de tiempo. expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertene-
98. En la clasificacin de la costumbre se ha distinguido entre cen a ella".
costumbre conforme a la ley, costumbre fuera de la ley y costum- Por lo tanto, por expresa disposicin de la ley, la costumbre
bre contra la ley. pi1sa a loimar parle del coiiteiiido de los contratos y a constituir
La costumbre segn la ley consiste en maneras uniformes de liii (lCIIiCI1I() (le 1(1 (lIlt se 11 11 la ley del contrato. En
interpretar y aplicar la ley. Cuando esta costumbre emana de las eiu, el tiieiilo ISIS (1(1 Cdigo Civil dice que todo contrato
102 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 103
legalmente celebrado es una ley para los contratantes. Conviene hay pena sin ley, ms an, sin ley anterior al hecho delictivo. Lo
sealar que no es necesaria ninguna declaracin de los contratan- anterior se aplica tanto al punto de determinar si un hecho cual-
tes para que las costumbres en vigencia a la poca de celebrarlo 1uiera constituye o no delito, como para, en caso afirmativo, esta-
pasen a formar parte de l; tampoco es necesario que tengan blecer la pena que debe aplicrsele.
conciencia de que dichas costumbres existen: ellas se incorporan
al contrato por el solo ministerio de la ley. Ello se refuerza con las
normas que fija el Cdigo en la interpretacin de los contratos. - La costumbre jurisprudencial
As el artculo 1563 en su inciso 2 dice que: "Las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen". 100. El inciso 22 del artculo 3Q del Cdigo Civil dispone: "Las
Constituyendo los contratos una de las fuentes ms abundan- sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
tes y dinmicas de la actividad jurdica, la costumbre, que forma las causas en que actualmente se pronunciaren".
parte de su contenido, lejos de no tener ninguna importancia, No obstante lo anterior, si los tribunales fallan determinadas
pasa a tener una importancia considerable, no slo en materia materias de una manera uniforme se produce lo que se llama
civil sino en todas las disciplinas de derecho privado o pblico 'Jurisprudencia uniforme" sobre esa materia. Sobre todo si emana
en que se apliquen subsidiariamente las disposiciones del Cdi- de la Corte Suprema, que mediante la casacin en el fondo unifi-
go Civil. ca la jurisprudencia, se produce un antecedente muy fuerte en
En materia mercantil, el Cdigo de Comercio dice en forma lvor de una forma constante de interpretar y aplicar la ley.
expresa en su artculo 4, que: "Las costumbres mercantiles su- La Corte Suprema tiene, por disposicin constitucional, la su-
plen el silencio de la ley". perintendencia directiva de todos los tribunales de la Repblica.
Mientras el Cdigo Civil no establece normas especiales para Aunque los tribunales inferiores no estn obligados a ajustarse a
la prueba de la costumbre, y siendo sta un hecho, puede acredi- una determinada interpretacin de la ley realizada por la Corte
tarse con cualquier medio de prueba, el Cdigo de Comercio fija Suprema, una razn de subordinacin hace que por lo general se
normas especiales al efecto. acate el criterio del ms alto tribunal. Por otra parte, un recurso
As el artculo 5 dispone: "No constando a los juzgados de corriente de los abogados en los alegatos y escritos es apoyar la
comercio que conocen de una cuestin entre partes la autentici- tesis expuesta, sealando unajurisprudencia favorable a la preten-
dad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por sin, especialmente si ella emana de la Corte Suprema.
alguno de estos medios: Lo anterior no significa que el ms alto tribunal mantenga
1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseve- siempre un criterio invariable en la interpretacin de la ley.
rando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas En algunas ocasiones, porque no se estimaba satisfactoria
conforme a ella; la solucin dada con anterioridad en algn caso de difcil
2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que mo- interpretacin y aplicacin legal. Puede sealarse al efecto el
tivan el juicio en que debe obrar la prueba". (Icterminar la sancin que acarrea el no realizar las inscripcio-
Conviene destacar que esta prueba es necesaria solamente cuan- lies que establece el artculo 688 del Cdigo Civil. La Corte
do la costumbre no consta a los juzgados de comercio. Por lo Suprema, entre 1905 y 1912, dict cinco sentencias al respec-
tanto, si el tribunal estima que la costumbre le consta por ser sta, lo con criterios diversos; el ltimo criterio adoptado es, sin
por ejemplo, pblica y notoria, podr aplicarla sin necesidad de embargo, criticado por la doctrina.
prueba especfica. En otros casos la evolucin de una institucin en el trfico
El artculo 69 del Cdigo de Comercio seala adems que: jurdico determin adaptar los criterios a las realidades prcticas.
"Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el As, al plazo que seala para el contrato de promesa el artcu-
sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para inter- lo 1554 del Cdigo Civil se le dio, durante mucho tiempo por la
pretar los actos o convenciones mercantiles". jurisprudencia, el carctcr de extintivo. Los insolubles problemas
En materia penal la costumbre no tiene ningn valor. Tanto I)ru'l Ros que oiigitihin ese criterio determinaron un cambio en
por disposicin constitucional como por lo establecido en el Cdi- lt jIIIi5l)III(l('lHiI (IC 110)! (5tIIIil (pie (li(l1() j)Ia/) liene (1 carcter
go Penal, en este mbito se aplica el principio de la legalidad. No
(le sIl5lRI15iVO.
104 DERECHO CJVTI,. PARTE GENERAL LA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 105
En otras circunstancias el cambio est determinado por el 101. Es por lo anteriormente expuesto que los autores se han
aparecimiento o agravacin de ciertos problemas y conflictos en planteado muchas veces la interrogante de si la jurisprudencia es
el medio social y la necesidad de adaptar la interpretacin de la o no una fuente formal del derecho.
ley para darles solucin. Por ejemplo, durante muchos aos nues- Es necesario destacar aqu, en primer trmino, las diferencias
tros tribunales no aceptaron la indemnizacin del dao moral; no que existen al respecto entre el sistema legal codificado y el siste-
obstante, en un cambio de criterio, a partir del ao 1922 se acep- ma anglosajn del common law.
t la indemnizacin del dao moral en la responsabilidad extra- En el derecho ingls, ya sea en el consuetudinario del common
contractual, pero slo a partir de 1951 en la responsabilidad con- law, o en el de la Equity, que fue elaborado posteriormente, los
tractual. Otro ejemplo lo encontramos en la reajustabilidad de las precedentes judiciales tienen obligatoriedad jurdica. En la prcti-
obligaciones. Nuestros tribunales estimaban sin excepcin que ca, en Gran Bretaa los jueces estn continuamente estableciendo
nuestro Cdigo Civil estableca el sistema nominalista y que el una nueva legislacin. Incluso el efecto prctico de la legislacin
reajuste de las obligaciones era improcedente. Sin embargo, la emanada del Parlamento (statute law) depende de la manera en
acelerada y gran inflacin que existi en el pas transform el que los jueces la interpreten. Los jueces, en materia de derecho,
problema del reajuste de las obligaciones para compensar la des- estn obligados por las resoluciones de cualquier tribunal supe-
valorizacin monetaria en una materia urgente, de gran impacto rior y la Cmara de los Lores, que es el tribunal supremo, se
social y de profunda justicia. De esta manera, a partir de una encuentra obligada por sus propias decisiones anteriores.
sentencia de la Corte de Concepcin de 1972, se ha ido aceptan- En los sistemas codificados, la fuerza de la jurisprudencia vara
do paulatinamente la reajustabilidad. En primer trmino, en las de intensidad. En Mxico los jueces deben acatar lo resuelto por
indemnizaciones por causa de expropiacin, despus en el pago el Tribunal Federal Superior quien, a su vez, slo puede variar su
de indemnizaciones laborales, en las indemnizaciones emanadas Jurisprudencia mediante un qutruin ms alto. En Francia, donde
de la responsabilidad extracontractual, igualmente en las prove- no existe la sentencia de reemplazo, la Corte de Casacin puede
nientes de responsabilidad contractual. As, aceleradamente, se hacer obligatorio su criterio al tribunal inferior a travs de una
ha ido imponiendo el criterio de que en las obligaciones se debe resolucin conjunta de las salas reunidas de la Corte, pero esta
un valor y no una cantidad de unidades monetarias. En forma sentencia, por definitivo que sea su valor en la prctica, en teora
paralela se produjo parcialmente la reforma legal y el Decreto es slo obligatoria en el caso en que se ha dictado.
N9 455 de 1974 derog el artculo 2199 del Cdigo Civil y estable- Entre nosotros el alcance de la disposicin del artculo 3 del
ci el reajuste de las obligaciones de crdito de dinero. Cdigo Civil es que un tribunal no est jams ligado por las deci-
En uno u otro sentido, en forma siempre uniforme o a travs siones que haya podido adoptar precedentemente; puede siempre
de una variacin de criterio que establece una nueva apariencia o cambiar de opinin.48 Igualmente ningn tribunal est obligado a
prctica de interpretacin del sistema normativo, los tribunales respetar la jurisprudencia de un tribunal superior.
van modificando o creando una situacin de derecho muchas No obstante ya hemos destacado la importancia y peso que
veces con grandes proyecciones en la vida del cuerpo social. tiene en la prctica, para los tribunales inferiores, una jurispru-
Desde que nuestra jurisprudencia acept que la fuerza proba- dencia emanada de la Corte Suprema.
toria de las inscripciones del Registro Civil se reglaba por las nor-
mas que regulan la prueba del estado civil y no por las que deter- 102. Podemos entonces concluir que la jurisprudencia no po-
minan el valor probatorio de los instrumentos pblicos, fue posi- (Ir constituir en teora una fuente formal del derecho, porque
ble plantear y obtener la declaracin de nulidad del matrimonio ella slo tendr valor general en cuanto los tribunales libremente
basada en una prueba testimonial. Es difcil apreciar hoy el impac- decidan ajustar su criterio en determinadas materias a lajurispru-
to que, sin un cambio de legislacin, signific esta nueva jurispru- (lencia establecida.
dencia en nuestra organizacin social.
Por lo tanto, aunque es fcil decir que la jurisprudencia no
crea el derecho, que las sentencias no tienen ms fuerza que la
Vc.iiise ti (I(l() s(tll(llcits (It lit 1X(I1(. Corte Suprema absolutamente
que les seala el artculo Y del Cdigo Civil, es posible ver que en ias soble la lulislila limiet iI. Dos de la misma sala y echa: R. I).J.,
la prctica el panorama real es muy diferente. . 7, s 207 y 221, ip,uialiuiulr 1. 7(), s. , 1):gs. 8 l y 202.
106 DERECHO Civil,. PARTE GENERAL JA NORMA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 107
Pero, aunque la sentencia no tiene la facultad de formular el ciacin de las peticiones y acciones del demandante y excepciones
derecho en forma general, s lo establece en el caso particular que y defensas del demandado. El segundo es la parte considerativa
ella resuelve. Basta al efecto considerar la diferencia entre la inter- de la sentencia y contiene las consideraciones de hecho o de
pretacin legal que efecte el juez y la que realice un jurista derecho que le sirven de fundamento y la enunciacin de las leyes
privado. La diferencia no estar en el contenido lgico; ambos o principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia. El
estarn realizando una labor interpretativa, pero s en el carcter tercero es la parte resolutiva o dispositiva y contiene la decisin
vinculante que el ordenamiento jurdico reconoce a la sentencia y del asunto controvertido.
que niega el parecer privado del jurista. Para que en la prctica la sentencia verdaderamente resuelva
La sentencia judicial es vinculante no porque al decidir la el asunto controvertido es menester que lo que ella dispone pue-
causa el tribunal la desee, sino porque las partes en la relacin da ser cumplido o que el litigio a que ha puesto fin no pueda
procesal se han sujetado objetivamente a la competencia del rga- renovarse. De esta necesidad nace lo que se denomina la accin y
nojurisdiccional, y porque ste, al pronunciar la sentencia, exclu- excepcin de cosajuzgada.
ye la posibilidad o relevancia de un juicio distinto del que se ha
formulado. 104. La accin y excepcin de cosa juzgada emanan de las
Por lo tanto, para las partes, el derecho es aquel que el juez sentencias firmes (artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Ci-
dictamina. vil), que son aquellas que no pueden ser modificadas.
Como ya lo hemos sealado, la norma es casi siempre un El artculo 174 del Cdigo de Procedimiento Civil establece
criterio para muchos casos posibles; no es la realidad del derecho que se entender firme o ejecutoriada una sentencia si no proce-
sino una mera posibilidad; el derecho se realiza a travs de la de recurso alguno contra ella, o desde que terminen los recursos
decisin judicial; es ella la que constituye el derecho concreto. deducidos, o desde que transcurran todos los plazos para interpo-
De lo anterior resulta que si bien la jurisprudencia no es una nerlos sin que se hayan hecho valer.
fuente formal del derecho, en el sentido terico de la expresin, La cosa juzgada es irreversible, ya que la sentencia no puede
por su falta de generalidad y obligatoriedad, para el particular s ser modificada ni por los propios tribunales ni aun por el legisla-
lo es ya que su pretendido derecho, en caso de discusin, slo dor. Aunque el inciso 29 del artculo 9Q del Cdigo Civil dice que
ser tal si el juez as lo reconoce. las leyes interpretativas se entienden incorporadas a la ley inter-
pretada, agrega que no afectarn en manera alguna los efectos de
las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
- La sentencia judicial La idea tradicional ha considerado la cosa juzgada como uno
de los efectos de la sentencia y que dice relacin con su especfica
103. Lo anterior nos lleva a analizar la sentencia judicial y sus eficacia. Los procesalistas actuales que sealan diversas categoras
efectos. de sentencias (declarativas, constitutivas, de condena, ejecutivas,
Las resoluciones judiciales estn tratadas en el artculo 158 del cautelares, etc.), hacen sutiles distinciones y concluyen que la cosa
Cdigo de Procedimiento Civil. De las distintas resoluciones nos juzgada es una cualidad de ciertos efectos de algunas sentencias
estamos refiriendo a la sentencia definitiva que, segn la disposi- que se encuentran en determinada situacin.
cin citada, es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cues- La accin de cosajuzgada la establece el artculo 176 del Cdi-
tin o asunto que ha sido objeto del juicio. (ro de Procedimiento Civil, diciendo que es la que corresponde a
Ante todo debemos sealar que las sentencias emanan gene- aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el
ralmente del poder judicial. El artculo 73 de la Constitucin dice cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo.
que la facultad de juzgar las causas civiles y criminales pertenece La excepcin de cosa juzgada la determina el artculo 177 del
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. mismo Cdigo manifestando que puede alegarse por el litigante
Las sentencias deben contener los elementos que seala el (ltlC haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes
artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, los que podemos segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva de-
dividir en tres grupos. El primero es la parte expositiva de la DUlIHIa y la afltctioIilJelllC resuelta haya:
sentencia que contiene la individualizacin de las partes y la cnun- l(IeIlti(Ia(l I('gII (le l)(l5O11l5
A NORMAJURIDIA DE DERECFIO PRIVADO 109
108 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
22 Identidad de la cosa pedida, y pal en todo o parte, de tal manera que si en un juicio se declara la
3Q Identidad de la causa de pedir. nulidad de una obligacin, el fiador del deudor queda liberado,
La entidad de personas es el lmite subjetivo de la cosa juzga- esto es, la sentencia lo afecta extinguiendo la fianza, aunque no
da. Para estas partes, que pueden ser de distintas especies, ya sea ha sido parte en el juicio. Igualmente si se declara la rescisin de
originarias, ya sea por sucesin, por adhesin o por sustitucin, una primera hipoteca, el segundo acreedor hipotecario pasa a ser
debe existir identidad en sentido legal (jurdico), mas no en senti- afectado y beneficiado por la sentencia, porque la suya pasa a ser
do fsico. Es decir, los lmites subjetivos de la cosa juzgada se primera hipoteca, y esto sin tener la calidad de parte.
extienden exclusivamente a los sujetos de la relacin substancial Estos efectos que alcanzan a terceros que no han sido parte en
controvertida y a sus herederos o sucesores a cualquier ttulo. el litigio y que, por lo tanto, no provienen de la eficacia de la cosa
Veremos ms adelante cmo la sentencia puede afectar refle- juzgada, son lo que se ha denominado efectos reflejos de la sen-
jamente a extraos a quienes no alcanza la cosajuzgada. tencia.
Los lmites objetivos de la cosa juzgada son la cosa pedida u
objeto pedido y la causa de pedir. 106. Existen, sin embargo, sentencias que son absolutas, que,
El Cdigo no define lo que se entiende por objeto o cosa ms all de la cosa juzgada, no slo afectan a las partes, sino a
pedida, pero los tratadistas sostienen que est constituido por "el todo el mundo.
beneficio jurdico que se persigue por litigante". A este respecto debernos distinguir entre las sentencias decla-
As si en distintos juicios se litiga respecto a una misma cosa, rativas y las sentencias constitutivas.
pero el beneficio jurdico perseguido en ella es distinto, no existi- Las sentencias declarativas son las que se dictan en los juicios
r identidad de la cosa pedida. del mismo carcter, que son los que se limitan a reconocer una
El inciso final del mismo artculo 177 del Cdigo de Procedi- situacin de derecho creada anteriormente. A ellos se aplica la
miento Civil dice que: "Se entiende por causa de pedir el funda- relatividad de la cosa juzgada.
mento inmediato del derecho deducido enjuicio". Paralelamente tenernos los juicios constitutivos que por su sen-
Los procesalistas actuales, dentro del nuevo concepto de la tencia crean una situacin jurdica nueva. Estas sentencias produ-
accin, estiman que la causa de pedir es la "razn de la pretensin cen efectos erga omnes, es decir, ataen a todo el mundo. Basta
deducida enjuicio". considerar al respecto las sentencias que establezcan una interdic-
Se ha discutido si la causa de pedir es la causa prxima o la cin, una separacin de bienes o que declaren una quiebra.
causa remota. Por ejemplo, si alguien pide la nulidad de un con- Excepcionalmente hay sentencias declarativas que, por expre-
trato por error, podr estimarse que la causa de pedir es un vicio sa disposicin de la ley, producen efectos generales.
del consentimiento (causa prxima) o bien que es el error (causa As el artculo 315 del Cdigo Civil dispone: "El fallo judicial
remota). Segn cul sea el criterio que se adopte existir o no que declara verdadera o falsa la legitimidad del hijo, no slo vale
cosa juzgada frente a una nueva demanda por otro vicio del con- respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino
sentimiento. respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha legitimi-
dad acarrea.
105. Ms all de la cosa juzgada la eficacia de la sentencia La misma regla deber aplicarse al fallo que declara ser verda-
puede alcanzar a terceros que no han sido ni son partes en el dera o falsa una maternidad que se impugna".
litigio. Se trata de situaciones en que la relacin controvertida Otro ejemplo lo encontramos en el artculo 1246 del Cdigo
entre las partes es conexa a situaciones jurdicas configuradas subs- Civil que establece: "El que a instancia de un acreedor hereditario
tancialmente respecto de terceros. o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o con-
Estos terceros son afectados por la sentencia no en razn de la (lelladO como tal, se entender serlo respecto de los dems acree-
eficacia de la cosa juzgada, pues al efecto falta la identidad legal (lores, sin necesidad de nuevo juicio.
de personas, sino porque la relacin controvertida se conexiona La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber
con situaciones] urdicas propias. .Uel)1t(1() l)lLla y silnl)leIlleIll(' o con beneficio de inventario".
As, por ejemplo, el artculo 2381 del Cdigo Civil dispone Por ti111111() l)0(1(115 5(tl1I (l le la prescripciOn, ya que
que la fianza desaparece por la extincin de la obligacin princi- ('1 IIiRIII() 2513 del ( ,)digo o Civil (liUC (((e ''I( s(l1l('I1(ia Judicial
110 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL CAPTULO III
que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica LOS SUJETOS DEL DERECHO
para la propiedad de bienes races o de derechos reales constitui-
dos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente
inscripcin".
Debemos, finalmente, sealar que hay sentencias que, por dis-
posicin de la ley, no producen determinados efectos. El inciso 1
del artculo 320 del Cdigo Civil dispone: "Ni prescripcin ni fallo
alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronuncia-
do, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o
madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del
padre o madre que le desconoce".
- Sujetos
110. La muerte es un hecho jurdico natural; como hecho h) Por ltimo, podemos sealar tambin que por la muerte se
jurdico produce consecuencias de derecho; por este motivo es extinguen determinadas acciones civiles. Entre otras la accin de
necesario poder determinar la fecha de la muerte. nulidad del matrimonio que, segn el artculo 34 de la Ley de
La fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin respec- Matrimonio Civil, no podr intentarse si no viven ambos cnyu-
tiva en el Registro de Defunciones del Registro Civil. Dicha fecha es ges, salvo casos de excepcin que contienen el mismo artculo y el
requisito esencial de la inscripcin segn el artculo 50 de la Ley siguiente; igualmente el artculo 24 de la misma ley dispone que
N'-'4.808. De acuerdo al artculo 45, al requerirse la inscripcin la accin de divorcio corresponde nicamente a los cnyuges.
debe presentarse un certificado mdico de fallecimiento.
El artculo 79 del Cdigo Civil reglamenta el caso de los co-
murientes. Si dos o ms personas han perecido en un mismo LA MUERTE PRESUNTA
acontecimiento y "no pudiere saberse el orden en que han ocurri-
do sus fallecimientos", se proceder como si todas hubieren pere- 111. Pero como fin de la existencia de las personas existe
cido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiere sobrevivi- tambin en el derecho la institucin de la muerte presunta.
do a las otras. Se presume la muerte de la persona que ha desaparecido y de
Dijimos que la muerte produca numerosos efectos jurdicos: quien no se tienen noticias si se cumplen los dems requisitos que
a) En primer trmino la sucesin de los bienes de una perso- seala la ley.
na se abre al momento de su muerte (art. 955 C. C.); al mismo Despus de un cierto espacio de tiempo debe determinarse si
tiempo se defieren las asignaciones hereditarias o testamentarias, est viva o ha muerto una persona que ha desaparecido de su
excepto las condicionales (art. 956 C. C.). Slo pueden suceder domicilio y de la cual no se tienen noticias.
los que existan en ese momento. Excepto los que ya estn conce- Es el juez quien debe declarar la presuncin de muerte pre-
bidos en ese instante (arts. 962 y 77 del C. C.). sunta por desaparecimiento, por medio de una sentencia judicial
b) El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los ejecutoriada.
cnyuges (artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil). El Cdigo Civil reglamenta con gran detalle la muerte presun-
c) La muerte determina la extincin de los derechos intrans- ta en los artculos 80 a 94. Ello porque es necesario cautelar los
misibles. As, por ejemplo: el derecho de pedir alimentos (art. 334 intereses del mismo ausente, mientras no se otorga la posesin
C. C.); la expectativa del fideicomisario (art. 762); los derechos de definitiva de sus bienes; los intereses de los presuntos herederos
usufructo, uso o habitacin (arts. 773 y 812); la expectativa de una del desaparecido; el inters de sus acreedores; por ltimo, el inte-
asignacin testamentaria condicional (art. 1078); la solidaridad de rs social involucrado en la certidumbre y actividad de un patri-
una obligacin no pasa individualmente a los herederos de los monio.
deudores solidarios (art. 1523); La declaracin puede solicitarla al juez cualquiera persona
d) Hay contratos que se extinguen por la muerte de uno de que tenga inters en ello.
los contratantes, as: El de confeccin de una obra material
(art. 2005); el de sociedad (art. 2103); el de mandato (art. 2163); 112. En la muerte presunta se distinguen en general tres pe-
el de comodato (art. 2180); el de renta vitalicia (en los trminos rodos: el de mera ausencia; el de posesin provisoria de los bie-
de los arts. 2264 y 2274). lies del desaparecido; el de posesin definitiva de dichos bienes.
e) En materia de formacin del consentimiento, la oferta se El perodo de posesin provisoria no est siempre presente,
extingue por la muerte del proponente (art. 101 C. de Comercio). para lo cual se atiende a la edad del desaparecido y a las circuns-
f) En materia de familia la muerte determina la emancipacin tancias en que se produjo su desaparecimiento.
de los hijos, por la muerte del padre, salvo que corresponda a la El perodo de mera ausencia comienza desde que han dejado
madre ejercer la patria potestad, y por la muerte de la madre, en (k' tenerse noticias del ausente. Es un estado de hecho en el cual el
caso de que ella la ejerza (art. 266 NoS 12 y 2Q). objetivo fundamental es proteger los derechos del ausente, para lo
g) Algunas instituciones terminan por la muerte del que las ((Ial SC tiCHdC a la iultniiiistracin de sus bienes. Si el ausente ha
desempea. Por ejemplo: las guardas, cargos otorgados en aten- lej;I(l() apoderados ( ) lC )I(selilalilcs (Oil poder suficiente o tiene
cin a las personas (art. 531); el albaceazgo (art. 1279). liii i'C1)i('SCliLIlit( legal, ellos I(liIiiiiistIaiaIi los bienes y lo se adop-
116 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 117
tar medida especial alguna. Si no existen tales apoderados o repre- La segunda excepcin se produce cuando el desaparecimien-
sentantes procede nombrar un curador de los bienes del ausente to ha coincidido con un sismo, catstrofe o fenmeno natural;
en conformidad a los artculos 473 y ss. del Cdigo Civil. ser la fecha de tal evento la que el juez fijar como da presunti-
El perodo de mera ausencia dura normalmente cinco aos, vo de la muerte (art. 81 N 90).
pero durar un ao si la desaparicin se produjo en un sismo o
catstrofe (art. 81 N 9 del C. C.); o seis meses si provino de la 114. El decreto de posesin provisoria tiene diferentes efec-
prdida de una nave o aeronave (art. 81 N 8 del C. C.). tos. En primer lugar pone trmino a la sociedad conyugal o al
El perodo de la posesin provisoria de los bienes del desapa- rgimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiera
recido no existir en los dos casos de excepcin sealados en el habido con el desaparecido (art. 84 y 1764 N 22 del C. C.). Se
prrafo anterior, o bien, cuando el desaparecido recibi una heri- Produce la emancipacin de los hijos, salvo que el desaparecido
da grave en la guerra o le sucedi otro peligro semejante (art. 81 sea el padre y le corresponda ejercer la patria potestad a la madre
N 72 del C. C.). En estas situaciones se concede de inmediato la (art. 266 Nos 10, 62 y 72 del C. C.). Se abre la sucesin del desapa-
posesin definitiva de los bienes del desaparecido. recido. Al efecto se procede a la apertura y publicacin del testa-
La posesin provisoria o definitiva de los bienes es una conse- inento, si hubiere dejado alguno; en caso contrario se da la pose-
cuencia de la declaracin de muerte presunta. Sin provisoria a los herederos presuntivos; si no existieren se
declara la herencia yacente (arts. 84, 955 y 1240 del C. C.).
113. Para declarar la muerte presunta es indispensable que: Se entienden por herederos presuntivos los testamentarios o
a) Se pruebe la ausencia. Para este efecto no basta la simple legtimo a la fecha de la muerte presunta. Tienen los derechos y
ausencia fsica; es adems necesario que no se hayan recibido limitaciones que sealan los artculos 85 a 89 del Cdigo Civil.
noticias del desaparecido y que se hayan efectuado todas las posi- El decreto de posesin provisoria termina o bien porque el
bles gestiones y diligencias para averiguar su paradero (art. 81 Presunto desaparecido reaparece o porque se concede la pose-
sin definitiva de sus bienes.
N 1).
b) La citacin del desaparecido. Se efecta por una publica-
115. El decreto de posesin definitiva de los bienes del des-
cin repetida tres veces en el Diario Oficial (art. 81 N 2).
parecido se concede sin pasar por la etapa de la posesin provi-
c) Que se oiga al Defensor de ausentes (art. 81 N 42).
soria en los casos que ya hemos analizado.
d) Que hayan transcurrido los plazos que la ley seala y a que
Fuera de esos casos de excepcin se concede tambin de inme-
nos hemos referido. Adems el que tenga inters en ella no puede
diato si pasados los cinco aos desde las ltimas noticias se probare
pedir la declaracin de muerte sino transcurridos tres meses a lo
IIIe han transcurrido setenta desde el nacimiento del desapareci-
menos desde la ltima citacin (art. 81 N 3).
do. El juez conceder la posesin definitiva transcurridos diez aos
e) La sentencia debe publicarse en el Diario Oficial (art. 81
N 52). desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuere la edad
(1(1 desaparecido a la expiracin de dicho plazo.
Es adems indispensable fijar el da presuntivo de la muerte.
El decreto de posesin definitiva produce diversos efectos:
Para este efecto se atiende a las causas que motivaron el desapareci-
En primer trmino determina la disolucin del matrimonio. A
miento y al respecto se fijan una norma general y dos excepciones. (SC efecto el artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil exige para
La norma general es que el juez fijar como da presuntivo de
ello que pasados cinco aos de las ltimas noticias el desaparecido
la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de tuviere ms de setenta aos de edad; en caso contrario, que hubie-
las ltimas noticias (art. 81 N 62). (I) (ranscurrido quince aos desde las ltimas noticias. Lo anterior
La primera excepcin la encontramos cuando el desaparecido iiose aplica en el caso de que la desaparicin se deba a la prdida
recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro de tuuia nave o aeronave, porque entonces el matrimonio se disuel-
semejante. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el de la ve rauiscturridos dos aos desde el da presuntivo de la muerte
accin de guerra o peligro o, no siendo enteramente determinado (alt. 38 de la Ley de Matrimonio Civil, art. 81 N 8 del C. C.).
ese da, un trmino medio entre el principio y el fin de la poca cii Iui segundo lugar, todos aquellos que tengan derechos subor-
que pudo ocurrir el suceso. El mismo criterio se aplica en los casos dii ua los a la eoiidicin de muerte del desaparecido podrn hacer-
de prdida de una nave o aeronave (art. 81 N5 7`y 80). los valer (legatarios, p. ej.), (art. 91 del C. C.).
118 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LOS SUJETOS DEI, DERECHO 119
En tercer trmino, si no hubiere precedido posesin proviso- mina atributos de la personalidad, pero esta expresin es engao-
ria, por el decreto de posesin definitiva se abrir la sucesin sa, porque ellos no consisten solamente en derechos o prerrogati-
segn las reglas generales (art. 90 inc. 3 del C. C.). vas, sino que imponen simultneamente deberes o cargas.
En cuarto trmino se cancelan las cauciones constituidas por Desde el momento en que se tiene personalidad se tienen los
los herederos provisorios y cesan las restricciones impuestas a ellos atributos anexos a ella, pero, al mismo tiempo, se est sujeto a los
(art. 90 incisos lo 22 del C. C.). En consecuencia, los herederos deberes o cargas que impone. No pueden los atributos ser nega-
no tendrn limitaciones y podrn enajenar libremente los bienes dos a una persona, ni sta tampoco puede despojarse de ellos.
de la herencia. Igual sucede con los deberes o cargas inherentes a ella; la ley los
Finalmente, y en conformidad a las normas generales, podr impone por sobre la voluntad de los interesados.
procederse a la particin de los bienes. Desde el punto de vista econmico se trata de bienes extrapa-
trimoniales, sin un significado o valor econmico directo. Ello no
116. Naturalmente esta presuncin no puede sobreponerse a impide que puedan llegar a tenerlo especialmente cuando se le-
la realidad. Por ello el artculo 93 del Cdigo Civil dispone: "El sionan dichos atributos y hay lugar a una indemnizacin.
decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del des- Muchos autores en lugar de atributos de la personalidad ha-
aparecido si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el blan de derechos de la personalidad. Creemos que esta denomi-
desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en nacin slo conduce a equvocos. Los atributos de la personalidad
la misma poca". son calidades que corresponden a todo ser humano slo en virtud
La revocacin o rescisin del decreto de posesin definitiva de ser tal; en cambio "derechos" son aquellos esenciales o absolu-
puede pedirla el presunto desaparecido en cualquier tiempo; las tos que pueden ejercerse eventualmente y estn destinados a pro-
dems, dentro de los respectivos plazos de prescripcin, plazo que teger elementos que la constituyen, como el derecho a la vida, a la
se contar desde la muerte del desaparecido. integridad fsica, al honor, etc.
Pronunciada la rescisin, los herederos presuntivos deben res- Desde este punto de vista podemos decir que los atributos
tituir los bienes en el estado en que se hallaren y sern considera- esenciales de la personalidad son:
dos poseedores de buena fe, a menos de prueba en contrario a) el nombre,
(art. 94, reglas 44 y 54). Por lo tanto, estando de buena fe, no pesa b) la capacidad,
sobre ellos ninguna responsabilidad y no deben devolver el valor c) la nacionalidad,
de las enajenaciones efectuadas. Cabra preguntarse si este valor d) el domicilio,
no podra serles exigido a travs de una accin de enriquecimien- e) el estado civil,
to sin causa. f) el patrimonio,
Respecto a los terceros, el reaparecido carecer de acciones g) los derechos de la personalidad.
frente a ellos y las enajenaciones efectuadas a su favor continua-
rn a firme (art. 94, regla 44 del C. C.).
En ltimo trmino, cabe sealar que la regla 6 del artculo 94 EL NOMBRE
dispone que: "El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del
desaparecido, o su existencia, constituye mala fe". 118. El nombre es la designacin que sirve para individualizar
i una persona en la vida social y jurdica.'
El nombre de las personas est constituido por dos elementos:
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD el pronombre, o nombre propiamente tal, que individualiza a una
persona dentro del grupo familiar; y el o los apellidos, o nombre
patronmico o de familia, que seala a los que pertenecen a un
- Concepto
grupo familiar determinado. El conjunto de ambos individualiza a mujer al casarse pierde su patronmico y pasa a tener el apellido
una persona en el cuerpo social. del marido. Entre nosotros, sin ninguna disposicin legal que
El Cdigo Civil no reglamenta el nombre; no obstante lo ante- regule materia en uno u otro sentido, la mujer al casarse conserva
rior numerosas disposiciones se refieren al nombre y apellido de su patronmico agregando el apellido del marido, precedido de la
una persona. As, por ejemplo, los artculos 103, 447, 455, 690, reposicin "de".
691, 1016, 1023, 1024, 1037 y 1432. La Ley N-4.808 sobre Regis- Ya hemos visto que los hijos ilegtimos (naturales o no) toman
tro Civil dispone en su artculo 31 que las partidas de nacimiento el apellido del padre que los hubiere reconocido. Los hijos adop-
debern contener: "39 El nombre y apellido del nacido, que indi- tivos corrientes pueden tomar el apellido de su adoptante; los
que la persona que requiere la inscripcin". Por su parte, el N9 49 adoptados en forma legtima, necesariamente el del matrimonio
establece que la inscripcin contendr tambin los nombres y que los ha adoptado.
apellidos de los padres si el recin nacido fuese hijo legtimo; y si
fuese ilegtimo, el del padre o madre que le reconozca o haya 120. Hemos dicho que, en general, el nombre es inmutable,
reconocido. La misma disposicin prohbe imponer nombres ex- pero a este efecto la Ley N9 17.344 autoriz el cambio de nombre
travagantes, ridculos, impropios o equvocos. y apellidos. Conviene hacer presente que aun antes de la dicta-
El artculo 14 de la Ley N9 7.613 sobre adopcin autoriza al cin de dicha ley, nuestros tribunales haban procedido a autori-
adoptado para tomar el o los apellidos del o de los adoptantes. De zar el cambio de nombres cuando stos eran ridculos o de otra
acuerdo con la Ley N2 16.346 sobre Legitimacin Adoptiva, la manera lesivos a las personas. Se fundaban en la facultad general
sentencia que la conceda ordenar que se inscriba al adoptado de alterar o modificar las inscripciones contenidas en los artcu-
legtimamente como hijo de los adoptantes (art. 8). los 17 y 18 de la Ley de Registro Civil.
Por su parte el Cdigo Penal protege el nombre castigando al La Ley N9 17.344 consagra el derecho de una persona de usar
que en un instrumento cometiere falsedad "contrahaciendo o fin- los nombres y apellidos con que haya sido inscrita, pero autoriza a
giendo letra, firma o rbrica" (arts. 193 y 197) y, ms directamen- solicitar, por una sola vez, su cambio, por tres rdenes de razones:
te, en el artculo 214, que pena al que "usurpare el nombre de a) si menoscaban moral o materialmente a la persona (ridculos,
otro". El artculo 468 castiga al que defraudare a otro usando risibles, etc.); b) cuando la persona ha sido conocida por un nom-
nombre fingido. bre distinto en la vida civil durante ms de cinco aos; y c) para
El nombre, considerado como un bien extrapatrimonial, es que la inscripcin no haga manifiesta una filiacin ilegtima.
indivisible, irrenunciable, imprescriptible, incomerciable, intrans- Despus de hecha la alteracin la persona no podr usar en el
ferible e intransmisible (salvo el derecho de los hijos de usar el futuro sino su nuevo nombre.
patronmico de sus padres), inembargable e inmutable, salvo las
excepciones que analizaremos. 121. El seudnimo es un nombre imaginario que voluntaria-
mente adopta una persona para esconder o caracterizar su verda-
119. De acuerdo con lo expresado, el nombre se adquiere en dera personalidad en una actividad determinada. Corrientemente
primer trmino por filiacin. El hijo legtimo tiene el nombre que cI seudnimo es usado en las labores literarias.
sus padres le asignen y el patronmico formado por los apellidos de Muchas veces el renombre de la persona en la actividad en
stos. Esta no es una costumbre universal; en otras partes, especial- que utiliza el seudnimo hace que ste desplace al verdadero nom-
mente en Europa y en los pases sajones, el patronmico est com- bre y que llegue a ser conocida exclusivamente por l (Gabriela
puesto exclusivamente por el apellido del padre. El apellido de Mistral, p. ej.).
soltera de la madre slo se usa, a veces, para una mayor singulariza- Aunque a diferencia del nombre el seudnimo no es impues-
cin, como un segundo nombre entre ste y el patronmico. De esto (o sino voluntario, sirve tambin para un proceso de identifica-
(iOfl de la persona.
resulta que el apellido paterno es siempre el ltimo del nombre
total, y que la costumbre nuestra de usar ambos apellidos produce la El Cdigo Civil no reglamenta ni se refiere al seudnimo. Dis-
confusin de hacer creer que el apellido materno es el paterno. tullo es el caso coii la ley N2 17.336 sobre Propiedad Intelectual.
Lo anterior tiene atingencia con los efectos del matrimonio 1 )uclla ley eri la lelia (-) (le su art. 59 denomina obra seudnima
en relacin con el patronmico de la mujer. En otros 1aSCS la "aolIIella ell l' el aiiloi' SO' ()(Illla l)aj() liii setl(loiliiIu) que no lo
122 DERECHO Ci\'IL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 123
identifica.....; por su parte el artculo 82 dice que "se presume que es El art. 1447 del C. Civil seala los casos de incapacidad y esta-
autor de la obra la persona que figure como tal en el ejemplar que blece dos tipos de ella: la incapacidad absoluta y la incapacidad
se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, perte- relativa.
nezca el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad". Por Los incapaces absolutos no pueden actuar nunca personal-
ltimo el N2 5 del art. 14 da al autor el derecho de exigir que se mente en la vida jurdica; pueden actuar slo representados. Los
respete su voluntad de mantener la obra annima o seudnima. incapaces relativos, adems de actuar representados, pueden ac-
Dicha ley en su artculo U dice que el derecho de autor com- tuar tambin personalmente si son debidamente autorizados.
prende los derechos patrimonial y moral, que protegen el aprove- El mismo artculo que hemos sealado establece que son ab-
chamiento, la paternidad e integridad de la obra. El derecho pa- solutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordo-
trimonial contiene el aprovechamiento de la obra y los beneficios mudos que no pueden darse a entender por escrito.
pecuniarios que de ella provengan. El seudnimo formar parte Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipa-
del derecho moral como lo seala el art. 14 de la ley; como tal dores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo.
ser un derecho extrapatrimonial y, por lo tanto, intransferible Dementes son los seres privados de razn y son absolutamente
pero transmisible por expresa disposicin del artculo 15 de la ley. incapaces, se encuentren o no declarados en interdiccin por
Formando parte de la propiedad intelectual gozar de la pro- causa de demencia.
teccin que la Ley N 17.336 otorga a dicha propiedad. Con relacin a la edad, las personas son plenamente capaces,
como lo dispone el art. 26 del C. Civil, al cumplir 18 aos de
edad. Menores de esa edad se dividen en impberes y menores
LA CAPACIDAD adultos.
Impberes son el hombre que no ha cumplido 14 aos y la
122. Desde el nacimiento el ser humano puede ser sujeto de mujer que no ha cumplido 12, y la ley los considera absolutamen-
relaciones jurdicas, puede ser titular de derechos; en otros trmi- te incapaces. Mayores de esa edad y hasta cumplir 18 aos se
nos, adquiere personalidad. denominan menores adultos y son relativamente incapaces.
Uno de los atributos de la personalidad es precisamente lo El disipador, como lo establece el art. 445 del C. Civil, es el
que se denomina "capacidad de goce"; es decir, la posibilidad de que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de
ser titular de derechos. dilapidacin. Debe haber sido declarado en interdiccin como
Pero ser titular de derechos no implica necesariamente el que disipador para que, ante la ley, sea relativamente incapaz.
est habilitado para ejercitarlos personalmente. Esta posibilidad Hemos visto que los incapaces pueden actuar en la vida jurdi-
es lo que se denomina "capacidad de ejercicio". ca representados y los relativamente incapaces tambin autoriza-
Si bien toda persona, por ser tal, tiene capacidad de goce, no dos. Las personas a quienes corresponde esta representacin o
todas poseen capacidad de ejercicio. En otros trminos, aunque autorizacin son las que la ley denomina "representantes legales".
pueden ser titulares de derechos no pueden ejercitar dichos dere- El art. 43 del C. Civil dice: "Son representantes legales de una
chos por s mismas. persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o
Por lo tanto, en relacin a la capacidad de ejercicio debemos 'tirador".
distinguir entre capaces e incapaces. No hay persona que no ten- De acuerdo con lo anterior el representante legal de los hijos
ga capacidad de goce, pero las hay que no tienen capacidad de no emancipados ser el padre o madre que ejerza la patria potes-
ejercicio. iad. El adoptante ser el representante del adoptado. Para las
La regla general es la capacidad. El art. 1446 del C. Civil dis- personas sometidas a tutela o curadura ser el guardador que
pone: "Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la desempee el cargo el que las represente.
ley declara incapaces". El inc. final del art. 1447 del Cdigo Civil se refiere a otras
Estas incapacidades estn establecidas en razn de que el le- II1(apacidades particulares. No se trata aqu de verdaderas incapa-
gislador considera que determinadas personas no tienen discerni- cidades sino de prohibiciones impuestas a determinadas personas
miento para actuar en la vida jurdica, o no tienen el suficiente I11a realizar ciertos ic1os. Encontramos ejemplos de estos casos
discernimiento para actuar en ella correctamente. en los aris. 102,112, 1291, 179(1) a 1800, etc., del Cdigo Civil.
124 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 125
Otras legislaciones slo miran al elemento fsico. El artcu- de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro
lo 40 del Cdigo Civil espaol dice: "el domicilio de las personas establecimiento durable, para administrarlo en persona (art. 64
naturales es el lugar de su residencia habitual". del C. C.).
De ambos el ms importante es el elemento "nimo"; puede Igualmente rige la misma presuncin por el hecho de aceptar
darse el caso de un nimo sin residencia, pero la sola residencia n un lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regu-
sin nimo no puede constituir domicilio. Por esto nuestra juris- larmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias
prudencia ha dicho que el domicilio, antes que un mero y simple anlogas (art. 64 del C. C.).
hecho, es un concepto jurdico. Como presuncin negativa se establece que no se presume el
Tenemos aqu que distinguir tres conceptos distintos: habita- nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domi-
cin, residencia y domicilio. cilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo
La habitacin o morada es una relacin de hecho de una perso- pr algn tiempo casa propia o ajena en l, si se tiene en otra
na con un lugar donde permanece y generalmente pernocta, pero Parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que
puede ser accidental, ocasional o transitoria. Podemos pensar, al la residencia es accidental (art. 63 del C. C.).
efecto, en el pasajero que habita un tiempo en un hotel. En el mismo carcter se establece que el domicilio civil no se
La residencia es siempre una nocin concreta. Se diferencia muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra
de la habitacin en que aqu desaparece el aspecto de transitorio, parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asien-
o mejor, de ocasional. La residencia implica la idea de algo estabi- o principal de sus negocios en el domicilio anterior (art. 65 del
lizado; la permanencia fsica de una persona en un lugar determi- (. C.).
nado en forma permanente o habitual, lo que no significa que
siempre, en todo momento, deba estar all. La mera residencia
har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no - Clasificacin del domicilio
tuvieren domicilio civil en otra parte (art. 68 del C. C.).
El domicilio, en cambio, es la intencin de la persona de 129. Ya vimos la distincin inicial que hace el Cdigo Civil
tener el lugar de su residencia como asiento de su vida social y ('HITe domicilio poltico y civil.
jurdica. Como otra distincin podemos sealar la de domicilio general
El caso ms corriente es que ambos elementos coincidan. Por y domicilio especial.
eso, el artculo 62 del Cdigo Civil dispone: "El lugar donde un Domicilio general es el normal de una persona para todas sus
individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profe- iclaciones jurdicas. El domicilio especial se refiere slo a ciertas
sin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad". iclaciones determinadas. As el artculo 2350 del Cdigo Civil es-
De acuerdo con las disposiciones del Cdigo el nimo puede tablece un domicilio especial para la fianza. Para los efectos pro-
ser real o presunto. Al efecto establece diversas presunciones de (('sales todo litigante deber, en su primera gestin judicial, desig-
domicilio o de nimo tanto positivas como negativas. iiar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos en que
1 lincione el tribunal respectivo (art. 49 del Cdigo de Procedi-
miento Civil). Pero generalmente el domicilio especial tiene el
- Presunciones de domicilio (alcter convencional. As el establecido en un contrato se aplica
los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar.
128. El Cdigo establece presunciones positivas y negativas de
domicilio o nimo. 130. Desde el punto de vista de su origen podemos distinguir
Los autores consideran que el artculo 62 que hemos citado (lItre domicilio legal, convencional y real.
implica una presuncin positiva de domicilio. Puede estimarse as, El domicilio legal es impuesto por la ley a determinadas perso-
pero en el fondo es la norma general que reconoce la situacin as. Esto puede provenir de su situacin de dependencia respecto
corriente de las personas en cuanto al domicilio. le otras, o bien, del cargo que desempean.
Otras presunciones positivas son que se presume desde luego Respecto (le los neones, el artculo 72 del Cdigo Civil esta-
el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho hlece qm, los qn vive haju lstlia j)oleslad ien(Injll el domicilio
128 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEI. DERECHO 129
paterno o materno, segn el caso. Esta disposicin se refiere por efectos a que diere lugar el contrato; esto mismo hace que deba
lo tanto a los hijos legtimos. interpretarse y aplicarse restrictivamente. Es limitado en cuanto al
Respecto a los hijos naturales, si ellos han sido reconocidos tiempo, porque slo durar mientras tenga efecto el contrato.
con arreglo a los Nos 1 y 59 del artculo 271 del Cdigo Civil,
tendrn el domicilio de su padre o madre (art. 277 del C. C.). 132. El domicilio real, llamado tambin de hecho o volunta-
Los hijos naturales reconocidos en conformidad a los otros rio, es la norma general y el que resulta de la definicin del
nmeros del artculo 271 o los simplemente ilegtimos tendrn el artculo 59 del Cdigo Civil.
domicilio de su guardador. Estar constituido por la residencia acompaada del nimo de
El hijo adoptivo tendr el domicilio del adoptante, ya que ste permanecer en ella y ser aplicable siempre que el individuo no
tendr la patria potestad o la guarda del adoptado. est sometido a ninguna de las reglas que segn la legislacin le
Los interdictos tendrn el domicilio de sus guardadores. El imponen un domicilio especial.
art. 72 del Cdigo Civil dice que el que se halla bajo tutela o Como los factores que configuran el domicilio pueden variar,
curadura sigue el domicilio de su tutor o curador. puede existir un cambio de domicilio. Ello suceder cuando haya
Sin perjuicio de lo que hemos sealado respecto de estos do- un cambio real y efectivo de sus elementos constitutivos.
micilios legales, el artculo 73 agrega que los criados y dependien- Esta posibilidad de cambio nos lleva a examinar la prueba del
tes tendrn el domicilio de la persona a quien sirven si residen en domicilio. Como una persona est amparada por la disposicin o
la misma casa. presuncin general del artculo 62, no necesita probar que el lu-
El domicilio legal proveniente del cargo que se desempea gar en que est de asiento sea su domicilio. El que quiera alegar la
est sealado en forma general en el artculo 64 que presume el falsedad o el cambio de domicilio deber probarlo. Igualmente el
domicilio por el hecho de aceptarse en un lugar un cargo concejil interesado si alega que el domicilio que se la asigna no es el
o un empleo fijo de los que se confieren por largo tiempo. Asimis- verdadero o ha sido cambiado.
mo el artculo 66 del Cdigo Civil dice que los eclesisticos obliga- El domicilio es un hecho material y, por lo tanto, al producir-
dos a una residencia determinada tienen su domicilio en ella. se prueba al respecto son admisibles todos los medios probatorios.
Cabe sealar que el inciso P del artculo 311 del Cdigo Orgni- Debemos sealar, eso s, que no siempre el cambio de domicilio
co de Tribunales dispone que "los jueces estn obligados a residir tiene efectos jurdicos. El artculo 1589 del Cdigo Civil dispone: "Si
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la
tribunal en que deban prestar sus servicios". celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar
en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispon-
131. El domicilio convencional est establecido por el Cdigo gan de comn acuerdo otra cosa". Por lo tanto, salvo convencin al
Civil en el artculo 69 que dice: "Se podr en un contrato estable- respecto, el cambio de domicilio no vara el lugar del pago de una
cer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos obligacin de gnero que debe hacerse en el domicilio del deudor.
judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato". Por su parte el artculo 49 del Cdigo de Procedimiento Civil
Este domicilio especial, que puede ser ficticio o llegar a serlo, establece que el domicilio que cada litigante debe designar en su
es, sin embargo, unilateralmente inmutable mientras dure la con- primera gestin judicial "se considerar subsistente mientras no
vencin; ello porque ha pasado a formar parte del contenido y, haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho cambie su
por lo tanto, de la ley del contrato (arts. 1545 y 1546 del C. C.). morada". El alcance de la norma es ms amplio del que aparece a
Cabe agregar que el artculo 1589 del Cdigo Civil dice que: primera lectura; el domicilio designado subsiste, no slo si el liti-
"si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la gante cambia de morada, sino tambin si cambia su domicilio real.
celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el
lugar en que sin esa mudanza correspondera". Esta subsistencia
del domicilio durante la vigencia del contrato se aplica no slo al Pluralidad (le domicilzos
domicilio convencional, sino tambin al domicilio real o efectivo.
El domicilio convencional es limitado tanto en la materia corno 133. Apaitiiidose del Cdigo Napolen (art. 102) y de la
en el tiempo. Es limitado en la materia porque slo se aplica a los que tila I)('IMohha Slo puede
(Iu(1IiIIa IlaI1(CSI, IIII( (StiII)lC(('I1
130 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 131
tener un domicilio, nuestro Cdigo Civil acepta la pluralidad su importancia prctica, es jurdicamente de inters, porque usa
de domicilio. los tres conceptos: de domicilio, residencia y morada.
En efecto, el artculo 67 dispone: "Cuando concurran en va- En materia de estado civil posesin notoria del carcter de
rias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, cnyuge o hijo legtimo debe haberse desarrollado ante el vecin-
circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en dario del domicilio (arts. 310 y 311 del C. C.), igualmente la cali-
todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin dad de hijo natural (art. 271 N2 30)
especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser Las inscripciones en el Registro Conservatorio deben consignar
para tales casos el domicilio civil del individuo". el domicilio de las partes (arts. 690 del C. C. y 78 N2 3" del Regla-
Esta disposicin, que acepta la pluralidad de domicilios y que mento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Igualmente en
puede tener especial importancia respecto a las personas jurdi- el Registro Civil toda inscripcin deber expresar el domicilio de los
comparecientes y en la de defuncin, si es posible, el domicilio del
cas, hace concordante la posibilidad de un domicilio convencio-
difunto (arts. 12 N2 22 y 45 inciso 3 de la Ley de Registro Civil).
nal, que en muchos casos puede ser ficticio.
Con relacin a los extranjeros ya hemos visto que la ley efec-
ta ciertas distinciones en cuanto a si son transentes o tienen
- Importancia del domicilio domicilio en Chile.
134. La principal importancia del domicilio es que tija para EL ESTADO CIVIL
las personas el lugar en que habitualmente deben ejercer sus de-
rechos y cumplir sus obligaciones. - Concepto y caractersticas
Los artculos 1587 a 1589 del Cdigo Civil sealan el lugar
donde debe efectuarse el pago. Si no hay un lugar establecido 135. El artculo 304 del Cdigo Civil lo define diciendo: "El
convencionalmente las obligaciones de gnero deben pagarse en estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
el domicilio del deudor. Por lo tanto, el domicilio sirve aqu para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles".
saber dnde debe ejercer su derecho el acreedor y dnde debe el En realidad la definicin es muy deficiente, porque no seala a
deudor cumplir sus obligaciones. qu calidad del individuo se est refiriendo; podra perfectamente
Otra importancia fundamental es en materia sucesoria, ya que referirse con ms propiedad a la capacidad. Por otra parte, la
el artculo 955 del Cdigo Civil dispone que la sucesin en los habilidad de un individuo para ejercer derechos o contraer obli-
bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su gaciones puede ser muy diversa, aunque su estado civil permanez-
ltimo domicilio; ms adelante agrega que la sucesin se regla ca invariado; as un mayor de edad, hijo legtimo, soltero, tiene
por la ley del domicilio en que se abre. plena capacidad, pero si cae en demencia, su capacidad va a des-
En materia procesal el domicilio es importante para determinar parecer, aunque no vara en nada su estado civil.
la competencia, que es la facultad que tiene cada juez o tribunal Se ha definido generalmente el estado civil como la calidad
para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la permanente que un individuo ocupa en la sociedad y derivada de
esfera de sus atribuciones. Al respecto, el artculo 134 del Cdigo sus relaciones de familia. La calidad de permanente no es exacta,
Orgnico de Tribunales dispone que "en general, es juez competen- porque existen circunstancias que pueden hacer variar el estado
te para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto Hvil. As, aunque la calidad de hijo legtimo es permanente, no lo
no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado". ('5 la de ilegtimo el que puede ser reconocido como hijo natural
El artculo 31 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que es o adoptado legitimariamente. Por lo tanto, el estado civil de una
nulo el matrimonio que no se celebrare ante el Oficial del Regis- IR'rsona puede variar, o ser permanente para l mientras no lo
tro Civil correspondiente. Por su parte, el artculo 9 de la misma ticcte un nuevo acto constitutivo de estado civil.
ley dice que es Oficial competente el del domicilio o residencia El estado civil es un atributo de la personalidad y, por lo tanto,
de cualquiera de los contrayentes; agrega que se tendr por lugar (oda persona debe t('II('r un estado civil.
de residencia aquel en que cualquiera de los contrayentes haya Se ha (lidio lallillicu ((I(' es (Ifl() e indivisible, lo que es exacto
vivido los ltimos tres meses anteriores. Esta disposicin, hiera de ('II ('IIIIil() SO' ali('Ii(I,t a iiiia (kIS(' (I(' I'('li('iOIi('5 de familia, filiacin
LOS SUJETOS DEL DERECHO 133
132 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
o matrimonio; p. ej., en cada una de estas relaciones puede tener - Fuentes del estado civil
slo un estado civil, pero ambas pueden yuxtaponer dos estados
basados en relaciones diferentes. Una persona, por ejemplo, pue- 136. Las fuentes del estado civil estn constituidas por hechos
de ser hijo legtimo en cuanto a su filiacin y, al mismo tiempo, jurdicos, actos jurdicos y sentencias judiciales.
casada si consideramos el matrimonio. Entre los hechos jurdicos podemos sealar el nacimiento, la
En cuanto a las dos clases de relaciones que hemos sealado, edad y la muerte. Entre los actos jurdicos, el matrimonio, la legi-
dan origen al parentesco. timacin, el reconocimiento voluntario de hijos naturales. Entre
El estado civil da origen a derechos y cargas u obligaciones. las sentencias, las de nulidad de matrimonio, de reconocimiento
Tal sucede en los derechos y cargas de familia u obligaciones forzado de hijos naturales, la que declara verdadera o falsa la
patrimoniales que se producen entre los padres y los hijos o entre legitimidad de un hijo.
los cnyuges. Es necesario destacar que cuando el estado civil emana de un
Cabe, por ltimo, sealar que todo lo relativo al estado civil es hecho jurdico constituye una imposicin de la ley y la voluntad
de orden pblico. Toda la regulacin del estado civil est estable- de los interesados no tiene ninguna influencia. El hijo concebido
cida por la ley y escapa a la autonoma de la voluntad particular. durante el matrimonio de sus padres es legtimo y el concebido
Aunque el matrimonio, por ejemplo, es en s un acto voluntario, en una unin ilegtima ser necesariamente ilegtimo, cualquiera
las consecuencias que de l se derivan estn establecidas por la que sea la voluntad del hijo o de los padres.
ley, aun las de ndole patrimonial, salvo las escasas estipulaciones
posibles en las capitulaciones matrimoniales.
Lo anterior determina que el estado civil sea personalsimo. -La frimilia y el parentesco
De esto se deriva que en los actos de estado civil no se admita la
representacin legal sino slo la voluntaria (arts. 103 y 271 N2 1 137. Dijimos que las relaciones de filiacin y matrimonio que
inciso 32 del C. C.). Al mismo tiempo son estrictamente persona- sirven de base al estado civil daban origen al parentesco.
les las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo y, por lo La familia es el conjunto de personas unidas por un lazo de
tanto, intransferibles e intrasmisibles (arts. 182, 272, 317 del C. C.), Parentesco o de matrimonio.
al mismo tiempo son intransables. El artculo 2450 del Cdigo La adopcin no tiene aqu efectos, ya que el artculo l' la
Civil dispone: "No se puede transigir sobre el estado civil de las Ley N2 7.613 dispone que la adopcin no constituye estado civil.
personas". El artculo 14 declara que no establece relaciones entre el adop-
El carcter personalsimo alcanza tambin a ciertos derechos ante y el adoptado y la familia del otro. Por ltimo el artculo 15
patrimoniales inherentes a estados civiles, lo que determina que dice que el adoptado continuar formando parte de su familia.
dichos derechos sean inembargables. El artculo 2466 del Cdigo El parentesco o vnculo de familia puede ser por consanguini-
Civil dispone en su inciso final: "no ser embargable el usufructo dad o afinidad.
del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre El parentesco consanguneo se produce cuando dos personas
de familia sobre los bienes del hijo". descienden una de otra o tienen un antepasado comn.
Por ltimo podemos sealar que el estado civil es imprescripti- El parentesco por afinidad es el que se produce entre una
ble, ya que el artculo 2498 del Cdigo Civil dice que se gana por persona que ha conocido carnalmente a otra y los consanguneos
prescripcin el dominio de los bienes que "estn en el comercio (le sta.
humano". Adems el artculo 320 del Cdigo Civil seala que "Ni
prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas 138. En el parentesco debemos distinguir entre la lnea y el gra-
que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente lo. La lnea es la serie de parientes que descienden unos de otros de
como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o IIIi antepasado comn. En el primer caso se llama lnea recta; en el
como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce"; la s(gluldo, lnea colateral. Segn esto, padres, abuelos, hijos, nietos,
disposicin limita adems el efecto de las sentencias en materias soil parielites CII lnea (oIlsaIIgtIIlca recia; hermanos, tos, sobrinos,
de estado. Soil 1IiiIites (( )IISdIIgIIiIl(OS (Il luica (OlI1eRtl.
134 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
I)S SUJETOS DEI, DERECHO 135
Podemos sealar los derechos y obligaciones que nacen entre tonas no se aplican a la prueba del estado civil, la que se regula en
los padres y los hijos legtimos (Ttulo IX del Libro 1 del C. C.), el Ttulo XVII del Libro 1 del Cdigo Civil.
entre los padres e hijos naturales (Ttulo XIII del mismo Libro). La prueba fundamental del estado civil se efecta por medio
El deber de alimentos legales se debe al cnyuge o a los pa- de los certificados o partidas del Registro Civil.
rientes en distinto grado. Hay una sola excepcin en el N-9) del Estas partidas son esencialmente las de nacimiento, matrimo-
artculo 321 del Cdigo Civil. nio y muerte. Las partidas de que habla el Cdigo Civil son los
Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la certificados o copias de inscripciones efectuados en el Registro
guarda legtima de una persona (artculo 367 del Cdigo Civil). Civil, por expresa disposicin del artculo 24 de la Ley N2 4.808.
Ya hemos sealado la importancia que tiene el parentesco en Estas partidas no prueban directamente el estado civil sino los
materia sucesoria. En la sucesin intestada la ley estima que la hechos constitutivos del mismo. As, la prueba del carcter de hijo
afeccin del causante habra estado determinada por la mayor legtimo requerir dos partidas: la de nacimiento del interesado y
cercana del parentesco y con este criterio establece los distintos la de matrimonio de sus padres.
rdenes de sucesin. El artculo 24 de la Ley N2 4.808 dice que los certificados o
En el matrimonio el parentesco tiene importancia en cuanto copias de inscripciones o subinscripciones que expidan el Conser-
al asenso que necesitan para contraerlo los menores de 21 aos. vador o los oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de
Tal licencia debern otorgarla los parientes que sealan los ar- instrumentos pblicos.
tculos 107 y 108 del Cdigo Civil. El artculo 1699 del Cdigo Civil define el "instrumento pbli-
Pero ms importante es el hecho de que puede constituir un co o autntico" y fija su valor probatorio en el artculo 1700. La
impedimento para contraer matrimonio. El artculo 52 de la Ley autenticidad, de acuerdo al inciso 29 del artculo 17 del Cdigo, se
de Matrimonio Civil dispone: "Tampoco podrn contraer matri- refiere "al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados
monio entre s: 1 Los ascendientes y descendientes por consan- por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se
guinidad o afinidad; 2 Los colaterales por consanguinidad hasta exprese".
el segundo grado inclusive". Las partidas pueden rechazarse, aun cuando conste su autenti-
En el artculo 22 de la Ley N2 7.613, sobre adopcin, slo se cidad, probando que no son una misma la persona a que el docu-
autoriza a adoptar a las personas naturales que no tengan descen- mento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar (art. 307
dencia legtima. del C. C.).
Adems hay varias disposiciones en distintas materias que se Respecto a las partidas de matrimonio el artculo 308 del C-
refieren al parentesco en puntos especficos. Por ejemplo, el ar- (ligo Civil dice que las partidas "atestiguan la declaracin hecha
tculo 1411 del Cdigo Civil autoriza a aceptar la donacin por el por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u
donatario, sin poder especial ni general, a cualquier ascendiente otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la vera-
o descendiente legtimo suyo; el artculo 1796 establece que es cidad de esta declaracin en ninguna de sus partes.
nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la
de familia; el artculo 1061 invalida las disposiciones testamenta- declaracin en el punto de que se trata".
rias a favor de determinados parientes del notario o funcionario Esta disposicin es concordante, en su primera parte, con el
que autorizare el testamento, o ciertos parientes de los testigos del mrito probatorio general de los instrumentos pblicos. El artcu-
mismo etc. lo 1700 del Cdigo Civil establece que: "El instrumento pblico
hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha,
pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
- Prueba del estado civil hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino
contra los declarantes".
142. El Cdigo Civil en el Ttulo XXI del Libro IV establece La autenticidad del instrumento pblico est garantizada por
normas diversas que regulan la prueba de las obligaciones, com- la ft pblica que el Estado deposita en el funcionario que lo
plementadas especialmente por lo dispuesto en el Ttulo XI del ;tiiloiiza; esta iiiisiiia le pblica cubre el hecho de haberse real-
Libro 11 del Cdigo de Procedimiento Civil. Estas normas proba- Il1('I1R' ('Ie(lIIa(l() las (l((laIa(iones (le los illt(lesa(lO5 cii el mairi-
138 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 139
monio, de las personas a que se refiere el art. 308 del C. C. En instrumentos privados cuya autenticidad est establecida. As el
resumen, todo lo que forma parte del documento y que el funcio- testamento solemne otorgado ante cinco testigos (art. 1014 del
nario ha podido constatar personalmente; pero no garantiza la C. C.) no constituye un instrumento pblico, pero si es reconoci-
veracidad de las declaraciones, porque el funcionario no puede do en la forma que establece el artculo 1020 del Cdigo Civil, y
saber si stas son verdicas o no. se designa en l a una persona, por ejemplo, como hijo legtimo
Respecto a la veracidad de las declaraciones hay una diferen- sera absurdo no darle valor como prueba de un estado civil.
cia esencial entre el valor probatorio general del instrumento p-
blico establecido en el art. 1700 del C. C. y el valor probatorio de 144. Otro medio supletorio es la declaracin de testigos que
la partida de matrimonio sealado en el art. 308 del Cdigo.2 hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil.
En efecto, el instrumento pblico hace plena fe en relacin al Estos testigos deben ser presenciales y no de odas. Para el
hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la matrimonio podrn ser, por ejemplo, los testigos del mismo; para
verdad de las declaraciones que en l hayan podido hacer los el nacimiento, el mdico o matrona que atendi a la madre, etc.
interesados. En este sentido, no hace plena fe, sino en contra de
los declarantes. Esto no quiere decir que las partes no puedan
145. El ltimo de los medios supletorios es la posesin noto-
impugnar la verdad de sus declaraciones, pero, al efecto, necesita-
ria del estado civil.
rn un medio probatorio que tenga al respecto la misma fuerza
En materia de bienes, y de acuerdo con el artculo 700 del
que el instrumento pblico, es decir, otra plena prueba. Esto des-
Cdigo Civil, la posesin es la tenencia de una cosa determinada
carta muchos medios probatorios, por ejemplo, el testimonial.
con nimo de seor o dueo. El poseedor puede o no ser dueo;
En cambio, el artculo 308 del Cdigo Civil, despus de decir
si no lo es puede adquirir el dominio por prescripcin (art. 2492
que la partida de matrimonio no garantiza la veracidad de las
declaraciones contenidas en ella en ninguna de sus partes, admite del C. C.). En este caso el trmino "posesin" tiene un sentido
que tanto los interesados como los terceros puedan impugnarla diverso. En primer trmino el estado civil no puede adquirirse
sin ninguna limitacin probatoria. El inciso 2 de la disposicin por prescripcin; aqu la posesin es un hecho social y no sirve
seala en forma amplia: "Podrn, pues, impugnarse, haciendo para adquirir un estado sino para probar un estado.
constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata". Si examinamos los artculos 310 y 311 del Cdigo Civil, el
La procedencia de la nulidad de matrimonio por incompeten- primero de los cuales seala en qu debe consistir la posesin
cia del Oficial del Registro Civil, probndose por medio de testi- notoria del estado de matrimonio y el segundo la del estado de
gos un domicilio distinto del declarado por los contrayentes, fue hijo legtimo, vemos que est constituida por hechos notorios, es
aceptada cuando nuestros Tribunales estimaron que era el artcu- decir, pblicos, que tradicionalmente se ha dicho consisten en el
lo 308 y no el 1700 el que regulaba el valor probatorio de la trato, nombre y fama que la persona ha tenido ante terceros.
partida de matrimonio. De acuerdo con el artculo 312 del Cdigo Civil deber haber
durado diez aos continuos, por lo menos.
143. A falta de partidas, el Cdigo establece otros medios su- Por ltimo, y de acuerdo con lo establecido en el artculo 313, "se
pletorios de prueba del estado civil. Estos medios no' pueden usar- probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establez-
se en contra de la partida ni en vez de la partida si sta existe; slo can de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no expli-
proceden cuando la partida falta. carse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la
Esta falta podr suplirse, en primer trmino, por otros docu- prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse".
mentos autnticos.
Se ha estimado que la ley en esta materia se est refiriendo a 146. Estas normas probatorias, de acuerdo con lo dispuesto
instrumentos pblicos. No lo creemos as; la palabra autntico CII los incisos 2 y 3 del artculo 305 del Cdigo Civil no se apli-
est utilizada en un sentido ms amplio. Servirn al efecto sin can a la filiacin natural ni a la simplemente ilegtima.
duda, otros instrumentos pblicos, pero pueden servir algunos La calidad de hijo natural, que implica siempre un reconoci-
IIliCnl() por parle de pulrc o de la madre o de ambos, se probar
Las formas de reconocimiento que dicha disposicin seala Por ltimo, colusin es un acuerdo fraudulento y secreto entre
pueden dividirse en voluntarias, nmeros 1 y 5, y forzadas, n- las partes en un juicio para obtener una sentencia determinada.
meros 2, 3 y V. Estas sentencias, no obstante constituir sentencias declarativas,
Estas formas no excluyen los medios antes estudiados, porque no valen slo respecto de las personas que intervinieron en el
bastar la partida, por ejemplo, si en la inscripcin de nacimiento juicio, sino respecto de todos, es decir, tienen efectos absolutos
del hijo se ha consignado el nombre del padre y/o madre a peti- (art. 315 del C. C.).
cin de ellos (art. 271, N P, inc. 2 del C. C.). Podrn ser otros La accin que se ejerce en estos juicios, en que se reclama o
instrumentos igualmente autnticos como la escritura pblica o el pretende un estado civil, se denomina accin de reclamacin de
acto testamentario a que se refiere el mismo nmero. La posesin estado. Esta accin es imprescriptible por lo dispuesto en el ar-
notoria servir de base a la sentencia que contempla el N 30 . tculo 320 del Cdigo Civil, que establece: "Ni prescripcin ni
En general la prueba en el caso de los Nos 22, 3 y 40 del fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pro-
artculo 271 ser la sentencia judicial dictada en el juicio respecti- nunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero
vo. En el caso del nmero S ser la resolucin judicial en la padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero
gestin que en l se seala. hijo del padre o madre que le desconoce".
La filiacin simplemente ilegtima se probar por medio de la Cabe agregar que la calidad de hijo ilegtimo, ya sea natural o
sentencia que acoja la accin de alimentos en los casos y circuns- simplemente ilegtimo, slo puede establecerse por los medios
tancias contemplados en el artculo 280 del Cdigo Civil. indicados en los artculos 271 y 280 del Cdigo Civil (art. 284 del
C. C.). Adems la accin que concede el artculo 280 no podr
intentarse contra ninguna mujer casada no divorciada perpetua-
- Sentencias en materia de estado civil mente (art. 288 del C. C.).
(art. 273); la escritura que autoriza la emancipacin voluntaria o El Registro Civil est organizado por comunas: cada una de
la sentencia que decreta la emancipacin judicial (arts. 265 y 267); ellas est a cargo de un Oficial del Registro Civil. Ellos llevan los
y las sentencias en que se declare o altere el estado de hijo legti- libros respectivos correspondientes a su comuna y deben otorgar
mo o natural. Todo lo anterior de acuerdo con el artculo 6 de la las copias o certificados de las inscripciones que en ellos constaren.
Ley de Registro Civil. En las comunas que no sean asiento de un Notario debern
En el libro de matrimonios se inscribirn stos. llevar ciertos Registros pblicos para autorizar determinados actos
En el libro de defunciones se inscribirn stas como igualmen- corno testamentos abiertos, poderes judiciales, etc. (art. 86 de la
te las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta. L. de R. C.).
inciso 2 habla del patrimonio del desaparecido; el 534 del patri- Todo ello porque es el patrimonio el que responde. No el
monio del pupilo; el 347, en las guardas, habla de indivisin de patrimonio en s mismo, que es atributo de la personalidad e
patrimonios y de su divisin; el 1341 se refiere a la confusin de inembargable, sino los bienes que contenga. Tanto es as que en
patrimonios; los 1170 y 1172 hablan del patrimonio del difunto; el pago por cesin de bienes o en el pago con beneficio de com-
los 1114 y 1115 hacen una clara distincin entre el patrimonio y petencia, con los cuales se libra el deudor de apremios pero no se
las cosas que existan en l; el 1750 dice: "el marido es, respecto de solventan totalmente las obligaciones, el patrimonio contina res-
terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes pondiendo. El N9 32 del artculo 1619, en la cesin de bienes, dice
propios formasen un solo patrimonio", etc. que "si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa
Tal vez la disposicin que puntualiza con ms claridad el con- solucin de las deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes,
cepto de patrimonio, aunque no lo nombre, es el artculo 549 del es obligado a completar el pago con stos". El beneficio de com-
Cdigo Civil, que dice: "Lo que pertenece a una corporacin, no petencia por el cual ciertos deudores no son obligados a pagar
pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que ms de lo que buenamente puedan es "con cargo de devolucin
la componen; y recprocamente las deudas de una corporacin, cuando mejoren de fortuna" (art. 1625 del C. C.).
no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a A la inversa, tal como son los bienes en el patrimonio los que
ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan responden a la obligacin, los acreedores no pueden perseguir
accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de los bienes que ya salieron del patrimonio, salvo el caso muy excep-
la corporacin". Ms adelante el inciso final agrega: "Si una cor- cional de la accin pauliana (art. 2468 del C. C.), que se funda-
poracin no tiene existencia legal segn el artculo 546, sus actos menta en otras consideraciones.
colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidaria- Consecuentemente, si determinado patrimonio es el obligado,
mente". los crditos no pueden hacerse valer en un patrimonio distinto. El
Toda la esencia de la teora del patrimonio est en esta dispo- artculo 150 del Cdigo Civil, que reglamenta el patrimonio reser-
sicin. Si la corporacin est constituida, es una persona jurdica, vado de la mujer casada, seala en sus incisos 6 y 8 que las
tiene un patrimonio propio, sus actos no afectan el patrimonio obligaciones de la mujer en su patrimonio separado no obligarn
personal de los asociados. Si no lo est, no tiene patrimonio, y los el del marido y, a la inversa, que los acreedores del marido no
actos colectivos que realicen las personas que la forman obligan a tendrn accin contra los bienes de la mujer, salvo, en ambos
stas solidariamente en sus propios patrimonios. casos, que hayan obtenido beneficio de las obligaciones, pero esto,
no en relacin a una responsabilidad directa, sino a la derivada
154. El concepto de patrimonio es el que regula y hace posi- del enriquecimiento sin causa. Otro tanto sucede en la herencia
ble la responsabilidad del deudor por sus obligaciones civiles. que el heredero ha aceptado con beneficio de inventario, lo que
El artculo 2465 del Cdigo Civil establece lo que denomina- determina que no se confunda su patrimonio propio con el patri-
mos la prenda general de los acreedores al disponer: "Toda obli- monio heredado; de acuerdo con los artculos 1247 y 1263 del
gacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecu- Cdigo Civil su patrimonio personal no ser responsable de las
cin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean obligaciones hereditarias o testamentarias. Igualmente el artcu-
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embarga- lo 253 del Cdigo Civil establece que los actos y contratos del hijo
bles, designados en el artculo 1618". (le familia no autorizados por el padre, o por la madre, o por el
Lo anterior deja en claro que el deudor responde de sus obli- curador adjunto, segn el caso, le obligarn exclusivamente en su
gaciones, no con los bienes que tuvo al tiempo de contraerlas, ctilio profesional o industrial; inversamente, los actos y contra-
sino con los bienes que existan en su patrimonio al tiempo de tos que el hijo celebre fuera de su peculio y que el padre o la
exigirse el pago de la obligacin. Ello permite al deudor una mimadre autorice o ratifique por escrito, obligarn directamente al
completa libertad en la vida jurdica; puede contraer nuevas obli- padre o a la madre y subsidiariamente al hijo hasta concurrencia
gaciones, puede enajenar sus bienes, puede adquirir nuevos bie- del provecho que hubiere reportado (art. 254 del C. C.).
nes. Son los bienes que existan en el patrimonio al tiempo de Por ultimo, cabe s('nllar que la responsabilidad del patrimonio
exigirse el cumplimiento de la obligacin aquellos sobre los cua- 51 ('jCITC in(lis1iI1ml1metIIe sobre los bienes que este contenga, no
les sta puede perseguirse. sobre bienes (l('IeI'ImmiILI(lm)s. ( mimmdo existeil gmnmm1Ims reales, ('orno
LOS SUJETOS DEI, DERECHO
146 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl. 147
la hipoteca, puede perseguirse en primer trmino el bien gravado, Nuestro Cdigo Civil en su artculo 545 dice que ellas son
pero sta es una caracterstica especial del derecho real. Si el bien capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y el
hipotecado no alcanza a solventar la obligacin el saldo se hace artculo 549 agrega que lo que pertenece a una corporacin no
efectivo en forma indeterminada sobre los dems bienes. Si el bien pertenece en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la
hipotecado ha pasado a manos de un tercero puede hacerse efecti- componen; igualmente que stos no son responsables de las deu-
va la garanta a travs de la accin persecutoria, pero no sobre el das de la corporacin, las que slo pueden hacerse valer sobre sus
patrimonio del tercero, sino exclusivamente sobre el bien hipoteca- propios bienes.
do. Si quedare un saldo insoluto, ste no se har valer sobre el El que esta propiedad y esta responsabilidad pueden radicarse
patrimonio del tercer adquirente sino sobre el del deudor original. exclusivamente en la corporacin y no en los miembros que la
componen, no puede explicarse jurdicamente sino a travs del
155. Como lo hemos sealado, en la teora clsica del patri- concepto de que ella tiene un patrimonio propio distinto del
monio se dice que ste es intransmisible. Esto es debido a la patrimonio personal de los asociados.
ambigedad del Cdigo Napolen en la materia. El artculo 711 El fundamento de la personalidad jurdica, ya se trate de cor-
primero del Libro Tercero de dicho Cdigo, en que se tratan las poraciones, fundaciones, sociedades annimas, sociedades colecti-
sucesiones, se refiere a la propiedad de los bienes que se adquie- vas de responsabilidad limitada, adquiere, a travs del concepto
ren y transmiten, entre otras fuentes, por las sucesiones y donacio- de patrimonio, una base y explicacin coherentes.
nes testamentarias. En los artculos 745 y siguientes trata de las
sucesiones deferidas a los parientes; muchos ms adelante, en el 157. Otra figura jurdica que la teora del patrimonio explica
artculo 1003, se refiere a los legados universales en que el testa- es la representacin.
dor ha dejado a una o varias personas la universalidad de sus La representacin se produce cuando una persona acta jur-
bienes. Esto ha dado lugar a que se opine que no existe la trans- dicamente a nombre de otra, estando autorizada para hacerlo, y
misin del patrimonio, o bien, que sta slo puede realizarse res- los efectos del acto se radican, no en s mismo, sino en el tercero;
pecto de los herederos parientes, pero no extraos. es lo que se denomina "la representacin".
Estas dudas no caben en nuestro derecho, porque, con una El artculo 1448 del Cdigo Civil dice que "Lo que una perso-
notable precisin y claridad, el artculo 951 dice: "Se sucede a una iia ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la
persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. ley para representarla, produce respecto del representado iguales
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus efectos que si hubiese contratado l mismo".
bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de De la propia disposicin resulta que la representacin puede
ellos, como la mitad, tercio o quinto". ser legal o voluntaria. El artculo 43 del Cdigo Civil seala los
Ms adelante el artculo 1097 agrega: "Los asignatarios a ttulo representantes legales; en el contrato de mandato (arts. 2116 y ss.
universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en del C. C.) se reglamenta la representacin voluntaria.
el testamento se les califique de legatarios, son herederos; repre- Si el representante acta por el representado, los efectos del
sentan la persona del testador para sucederle en todos sus dere- acto jurdico se van a radicar en ste y no en la persona que
chos y obligaciones transmisibles". materialmente est actuando. El patrimonio vinculado es enton-
No cabe entonces duda de que en nuestro ordenamiento el ces el patrimonio del representado, en el cual se radican los efec-
patrimonio es transmisible; pasa del causante a su o SUS herede- tos del acto. Si el representante no adquiere ningn derecho ni
ros, criterio que corroboran muchas otras disposiciones, como los contrae obligacin alguna es porque no ha comprometido su pro-
artculos 996 y 1382 del Cdigo Civil. 1)10 patrimonio sino el del representado.
En consecuencia, una segunda importancia del concepto de Hay otra situacin todava ms evidente. El artculo 2144 del
patrimonio en nuestro derecho es que hace concordante y orgni- (digo Civil dispone que el mandatario no puede comprar para
ca la regulacin de la sucesin por causa de muerte. s Lis cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de
lo suyo lo que este le ha ordenado compra-, Sifl() con aprobacin
156. Otro captulo por el cual tiene especial importancia la xlrest del iii;mdiiie. lsie artculo (lemIlesi ra que el autocontra-
teora del patrimonio es el de las personas jurdicas. lo del lii 11(1alll'io (S I)05u1)lt (li este (l5O, ('Ohio h5ihlli5hI1() en el
148 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 149
del artculo 245 del Cdigo Civil y 371 del Cdigo de Comercio, En efecto, el Cdigo Civil al enumerar los derechos reales, en
entre otros, con autorizacin del mandante, pero, como regla el artculo 577 incluye el derecho de herencia; el artculo 1264
general, sin necesidad de autorizacin. seala que en este derecho puede fundamentarse una accin real;
En ambos supuestos es imposible entender que la persona este derecho es susceptible de posesin legal (art. 688 del C. C.) o
est contratando consigo misma si no entendemos que est ac- efectiva y sta con o sin justo ttulo (art. 704 y 1269 del C. C.); y
tuando por dos patrimonios: el propio y el del representado. puede adquirirse por prescripcin de acuerdo al artculo 2512 del
Cdigo Civil.
Por otra parte, la sucesin por causa de muerte es un modo
- Caractersticas de adquirir el dominio (art. 588 del C. C.), que se aplica tanto a
las cosas singulares contenidas en la herencia como al derecho
158. Al analizar las caractersticas del patrimonio debemos real de herencia en su totalidad (art. 1268 del C. C.).
sealar en primer trmino que se trata de una universalidad De este modo al heredero no slo se le ha transmitido el patrimo-
jurdica. nio del causante por la muerte de ste, sino que, al mismo tiempo, ha
Ms adelante haremos la distincin entre universalidades de ingresado a su patrimonio un derecho real de herencia que ha hecho
hecho y universalidades jurdicas, sealando que las primeras pue- suyo por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte.
den derivar de la voluntad privada pero que las segundas slo El derecho real de herencia es muy similar al dominio; se
pueden ser establecidas por la ley. As, mientras la ley (artcu- ejerce respecto de todos, erga omnes, pero en lugar de recaer en
lo 2056 del Cdigo Civil) prohbe toda sociedad a ttulo universal, una cosa corporal o incorporal (arts. 582 y 583 del C. C.), recae
el artculo 135 establece que por el hecho del matrimonio se con- sobre una universalidad jurdica. As, el que cede un derecho de
trae sociedad de bienes entre los cnyuges. herencia (art. 1909 del C. C.) est transfiriendo un derecho real
Ahora bien, nuestras normas positivas dejan en claro que el que est contenido en su patrimonio personal u originario que
patrimonio es una universalidad. El artculo 549 del Cdigo Civil subsiste.
y otras disposiciones que se refieren a l y que ya hemos indicado
sealan que contiene un conjunto de derechos y obligaciones sin 160. El hecho de que el patrimonio est fuera del comercio
especificacin. Por eso, al referirse a la comunidad, el artculo 2306 humano hace que a la vez sea inembargable.
del Cdigo Civil dice expresamente que la herencia es una cosa Adems ya sabemos que el artculo 2465 del Cdigo Civil ex-
universal. Tambin lo ha establecido as nuestra jurisprudencia al cepta a los bienes no embargables de aquellos sobre los cuales el
resolver sobre la forma de tradicin del derecho de herencia. acreedor puede perseguir el cumplimiento de sus obligaciones.
El artculo 1618 del Cdigo Civil en su N9 9' establece que no
159. El carcter de universalidad jurdica del patrimonio trae son embargables aquellos derechos cuyo ejercicio es enteramente
aparejado su carcter de intransferible. personal, lo mismo repite el N2 15 del artculo 445 del Cdigo de
Aunque no hay ningn precepto legal que lo establezca directa- Procedimiento Civil, y tal es el caso del derecho de dominio que
mente, ello resulta de diversas disposiciones: del artculo 1407 del sobre su patrimonio tiene una persona.
Cdigo Civil, que prohibe las donaciones a ttulo universal; del
artculo 1811, que declara nula la venta de todos los bienes presen- 161. Igualmente el que el patrimonio no est en el comercio
tes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; del humano implica adems que l es imprescriptible; no puede ad-
artculo 2056, que prohibe toda sociedad a ttulo universal. ({tlirirse ni perderse por prescripcin.
Parecera oponerse a este carcter intransferible del patrimo- El artculo 2498 del Cdigo Civil dice que se gana por pres-
nio la cesin del derecho de herencia que autoriza la ley. (ripcin el dominio de los bienes races o muebles que estn en el
En realidad no es as, porque en tal caso el cedente no enaje- (ninercio humano, lo que ratifica el artculo 2510 al referirse a la
na su patrimonio personal u originario, el que siempre es intrans- prescripcin adquisitiva extraordinaria de las cosas comerciales.
ferible. La prescripcili extilil iv tampoco procede por lo dispuesto en el
Adems nuestro Cdigo ha creado al respecto un sistema origi- iii ictiI() 2517 deI Cffigo Civil, ya que ella requerira la prcscrip-
nal que, entre otras cosas, hace lgica la posibilidad de enajenacin. (i11 i(l(tii5iiVi (Id (l(I((Ii().
150 DERECHO CI\TII,. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 151
Lo anterior es absoluto respecto del patrimonio personal u para el ejercicio de dichas actividades y para la administracin de
originario y lo mismo se aplica a ciertos patrimonios vinculados o lo que en ellas obtenga.
fraccionados correspondientes a ciertos incapaces. Tenemos entonces el caso de patrimonios fraccionados. Estos
Cabe s hacer presente que el derecho de herencia puede peculios estn sometidos a un rgimen jurdico distinto del patri-
adquirirse o perderse por prescripcin, como expresamente lo monio normal u originario del titular.
establece el artculo 2512 del Cdigo Civil. Lo anterior se funda El rgimen jurdico es distinto porque estos patrimonios tie-
en las mismas razones que analizamos al estudiar la enajenacin nen una administracin especial. Los bienes del hijo de familia
del derecho de herencia. son administrados por el padre; este patrimonio lo es por el pro-
pio hijo. Igualmente los bienes de la mujer casada son administra-
162. Finalmente, podemos sealar como caracterstica del pa- dos por el marido; los bienes reservados, por la propia mujer. Los
trimonio el ser unitario. frutos de los bienes del hijo los percibe el padre, los de los bienes
Esto es evidente si consideramos el patrimonio como un atri- de la mujer el marido; aqu los frutos los reciben respectivamente
buto de la personalidad: cada persona es y debe ser titular de un el hijo o la mujer. Igualmente las obligaciones que pueden hacer-
patrimonio, nico e indivisible al cual hemos denominado patri- se valer en ellos no son todas las obligaciones de los titulares, sino
monio personal u originario. ciertas obligaciones (artculo 150 incisos 62 y 7, artculo 253 del
Esto no obsta a que cierto conjunto de bienes dentro de un Cdigo Civil).
patrimonio puedan estar vinculados o adscritos a ciertos fines u El Cdigo a este respecto no habla de patrimonios. Referente
obligaciones especiales. al hijo la denominacin es "peculio profesional o industrial". Con
Tal sucede, por ejemplo, en el caso del heredero que acepta relacin a la mujer habla de "administracin separada" o "bienes
la herencia con beneficio de inventario. Este beneficio, de acuer- reservados"; sin embargo, el inciso final del artculo 4q de la Ley
do con el artculo 1247 del Cdigo Civil, "consiste en no hacer a N2 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada se refiere
los herederos que aceptan responsables de las obligaciones here- al "patrimonio" que separadamente administra la mujer.
ditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia total de los bie- No podramos hablar aqu de patrimonios o bienes de afecta-
nes que han heredado". Lo anterior no significa una dualidad de cin, porque ellos no estn afectos o destinados a una finalidad
patrimonios, sino una limitacin de responsabilidad; las obligacio- especial; es la procedencia de los bienes la que determina la for-
nes hereditarias y testamentarias que pasan al heredero se reduci- macin del patrimonio separado. Tienen adems un carcter even-
rn, en el caso de ser mayores, al monto de los bienes heredados. Rial, porque si el posible titular no ejerce las actividades que le
Distinto es el caso del peculio profesional o industrial del hijo dan origen, no existir jams.
y del patrimonio reservado de la mujer casada, en los que la figura Por otra parte, si el titular adquiere o recobra su plena capaci-
jurdica es ms compleja. Aqu no hay slo vinculacin de deter- dad, el patrimonio separado desaparece y pasa a confundirse con
minados bienes a ciertas obligaciones; hay tambin ingreso de sti patrimonio originario o personal, cuya identidad y permanen-
bienes a este patrimonio fraccionado y, por ltimo, una adminis- cia, por lo tanto, no han sido afectadas.
tracin distinta a la del patrimonio originario del incapaz.
El No 12 del artculo 243 del Cdigo Civil establece que el
padre no gozar del usufructo, de los bienes adquiridos por el DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
hijo en el ejercicio de un empleo, profesin liberal, industria u
oficio mecnico; agrega que stos forman su peculio profesional o
Concepto
industrial. Ms adelante el artculo 246 dispone que el hijo de
familia se mirar como mayor de edad para la administracin de
este peculio. 163. Corresponde ahora analizar un vasto conjunto de dere-
Por otra parte, el artculo 150 del Cdigo Civil se refiere a la (lbs, an no totalmente determinados, pero que son inherentes a
mujer casada, de cualquiera edad, que desempee cualquier em- la wisoia humana y que por esto llamamos derechos de la perso-
pleo o ejerza una profesin, oficio o industria separadamente de Cuidad. (unstiuuyeui un atribulo de la persona por ser tal y, en
su marido. En tal caso se considerar como separada de bienes (i5('(IIcui(hu, 5011 iJ4IIalcs para 10(105.
152 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 153
Podemos agruparlos en categoras muy genricas, pero es im- y la libertad personal. En seguida, los que se refieren a la protec-
posible hacer una enumeracin exhaustiva de ellos. Como su vio- cin de la personalidad civil de las personas; por ltimo, los que
lacin es sancionada generalmente por la responsabilidad civil, dicen relacin con la proteccin de su personalidad moral.
los tribunales, sobre todo en los pases de una jurisprudencia ms
avanzada que la nuestra, van agregando peridicamente nuevas
situaciones que estiman merecedoras de la proteccin jurdica y - Derechos a la individualidad
que slo pueden englobarse dentro del concepto general de dere-
chos de la personalidad.4 164. La individualidad comprende, en primer trmino, el de-
Algunos autores, como Biondi, reconocen que no hay duda recho a la integridad fsica que implica la proteccin de la vida y
de que existe un derecho al honor, al nombre, a la libertad y que de la integridad corporal.
la ley acepta aquellos derechos que se resumen en la categora de La Constitucin seala entre los derechos constitucionales, en
los derechos de la personalidad, pero puesto que tales derechos, el N 1 del art. 19, "derecho a la vida y a la integridad fsica y
como todos otros, deben tener un objeto, es imprescindible reco- psquica de la persona". Los atentados a estos derechos constitu-
nocer que honor, nombre, libertad, son entidades jurdicas que yen delitos penados especficamente por el Cdigo Penal.
pueden encuadrarse en el amplio crculo de las cosas.5 Los delitos de homicidio, mutilaciones y lesiones sancionan la
Esto no constituye una objecin entre nosotros por el signifi- proteccin de la integridad fsica.
cado amplio de la palabra cosa, en cuanto objeto, que analizare- Estos hechos, aunque no lleguen a ser constitutivos de un
mos ms adelante. delito penal por la falta de intencionalidad, constituirn, general-
Otros autores, como Enrico Allorio, sealan con relacin a los mente, un hecho culpable en que la culpa, real o presunta, deter-
llamados derechos de la personalidad que ellos no son autnoma- minar la existencia de un cuasidelito civil y dar lugar a la in-
mente declarables enjuicio y, por consiguiente, no son autnticos demnizacin correspondiente.
derechos o estados. Ellos seran slo un hecho constitutivo de la
obligacin de reintegro o de resarcimiento de daos, que se con- 165. La proteccin de la individualidad, no ya como persona
trae comportndose de modo contrario a las fundamentales pre- fsica, sino como persona libre, comprende una serie de derechos
rrogativas de la persona ajena.6 que en general, pero no necesariamente, tiene el individuo con
En realidad estos derechos no tienen directamente un inters relacin al Estado; son definidos y reglamentados por el derecho
pecuniario, son de los que comnmente se denominan extrapatri- pblico y se encuentran establecidas en la Constitucin.
moniales, pero ello no significa que no puedan llegar a tener una En primer trmino el derecho a la libertad misma. La Consti-
valorizacin econmica, porque en caso contrario no podran te- tucin que ya en el N 19 de su artculo 19 reconoce el derecho a
ner una tutelajurdica. la vida y a la integridad personal, en el N 72 del mismo artculo
Algunos autores llaman a estos derechos "derechos polticos" establece el derecho a la libertad personal y a la seguridad indivi-
por estar muchos de ellos consagrados en la Constitucin Poltica, dual.
pero esto es reducir el mbito de aplicacin del concepto que en Los crmenes y simples delitos que puedan cometer los parti-
realidad es mucho ms amplio. culares contra la libertad y seguridad de otros estn penados en el
Podemos intentar una clasificacin de estos derechos, distin- Prrafo 3 del Ttulo III del Libro II del Cdigo Penal.
guiendo aquellos que se refieren a la individualidad de la persona El mismo Cdigo, en el prrafo siguiente, pena los agravios
y que comprenden dos rdenes de conceptos: la integridad fsica inferidos por funcionarios pblicos a los derechos garantidos por
la Constitucin.
Dentro de este mismo orden de derechos que dicen relacin
(011 la libertad podemos sealar los derechos de reunirse y aso-
Ver: RAYMOND LINDON, Les droits de la personnalzt. (Une creatuin prlorzen- (larse (N0M 13 y 15, art. 19 de la Constitucin); los derechos de
ve). Dalloz, 1974.
ALEXWEIL-FRANOIS TERRE, Droit Civil. Les personnes. Dalloz, 1978, p. 25. opinar y creer (N0 6 y 129; el derecho de residir y
BlONDO BIONDI, Los Bienes. Bosch, 1961, p. 31 rasladarse (N" 7 " ); (1 (letc(lu) y la libertad de trabajo (N 16),
6 ENRICO ALLORIO, El ordenamiento jurdico. Europa Amrica, 1958, 60. e (c ('1 1.
154 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TOS SUJETOS DEL DERECHO 155
Podramos tambin incluir dentro de esta enumeracin lo que, del nombre frente a estas usurpaciones voluntarias. El problema es
en general, puede llamarse el derecho a la intimidad privada. Este ms confuso si se considera un uso del nombre ajeno no intencional
derecho comprende los actos y sentimientos de la vida ntima de sino solamente culpable. El caso ms corriente ha consistido en desig-
una persona para que stos no sean revelados a la faz pblica y el nar al personaje de una obra literaria con un nombre que correspon-
que una persona pueda realizar su vida con el mnimo de interfe- de a una persona real. Los tribunales extranjeros han estudiado cada
rencias o perturbaciones de terceros. caso para ver si el uso del nombre perjudicaba a la persona. Lo mismo
El N9 49 del artculo 19 de la Constitucin asegura "el respeto ha pasado con el uso de nombres para fines comerciales. En este
y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona ltimo caso se ha fallado que el uso de un nombre para designar una
y de su familia". calle o plaza no autoriza para utilizarlo con fines comerciales.
La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio En cuanto al estado civil el Cdigo Penal contempla tambin
de comunicacin social, constituye un delito, a menos de probar- los crmenes o simples delitos que se cometan contra el estado
se la verdad de la imputacin. civil de las personas; considera especialmente la usurpacin de
Por su parte el N9 5 del mismo art. 19 garantiza "la inviolabili- estado civil y la ocultacin o sustitucin de una persona para
dad del hogar y de toda forma de comunicacin privada". hacerla perder su estado.
La palabra "comunicacin" es tan amplia, que cubre toda una El estado civil est protegido por diversas acciones civiles. En-
gama, no slo la epistolar, sino tambin la telefnica, telegrfica, tre ellas tenemos las "acciones de reclamacin de estado", que son
etc. No toda comunicacin sino que, dentro del sentido de la acciones para determinar un estado que se tiene, pero que parece
disposicin, la que tiene el carcter de privada. no tenerse; as, por ejemplo, el caso que contempla el artculo 272
El derecho al secreto se extiende al que tiene una persona del Cdigo Civil. Existen tambin "acciones de contestacin de
para que guarde silencio un tercero a quien se ha confiado algo estado"; tenemos, por ejemplo, las acciones de impugnacin de
por razones profesionales. legitimidad (arts. 183, 186, 188, 216 del C. C.); impugnacin del
El artculo 247, inciso 2 del Cdigo Penal castiga "a los que, reconocimiento de hijo natural (art. 275 del C. C.), etc. Por lti-
ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen mo, hay sentencias "constitutivas de estado", porque su fin es la
los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado". constitucin o atribucin de un nuevo estado civil; por ejemplo,
la que acoge una adopcin legitimaria.
Estas acciones de estado tienen caracteres especiales en sus
- Derechos a la personalidad civil efectos que ya hemos sealado.
En esta categora se ha incluido el derecho a la propia ima-
166. Los derechos que se refieren a la proteccin de la perso- gen. La jurisprudencia francesa ha considerado en general que la
nalidad civil de las personas consisten especialmente en el dere- reproduccin de los rasgos de una persona, sin su consentimien-
cho al nombre, al estado civil y a la propia imagen. to, es una accin culpable; que constituye la violacin de un dere-
Hemos estudiado el nombre como atributo de la personali- cho subjetivo y que, en consecuencia, para obtener una repara-
dad; aqu nos referimos al derecho subjetivo que una persona cin no es necesario justificar otro dao distinto que el propio
tiene de usar su nombre y oponerse a la usurpacin o uso indebi- desconocimiento del derecho.
do del mismo por parte de terceros. Sin embargo, esta teora tan amplia ha debido ser limitada en
La usurpacin del nombre es un delito contemplado en el C- base a diversas consideraciones; por ejemplo, la libertad de infor-
digo Penal. El artculo 214 castiga al que usurpare el nombre de macin, que justifica reproducir la imagen de personas que tie-
otro y agrega que esto es "sin perjuicio de la pena que pudiere nen una actuacin pblica; igualmente en consideracin al sitio u
corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o intereses ocasin en que una fotografa ha sido tomada; si se trata de luga-
ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado". Asimismo en la res o sucesos pblicos, su publicacin no puede estar subordinada
falsificacin de instrumentos pblicos o privados una de las formas al consentimiento de cada una de las personas presentes.7
de configuracin del delito es el contrahacer o fingir una firma.
Como toda responsabilidad penal es sin perjuicio de la responsabi-
lidad civil que pueda acarrear el acto, es fcil entender la 1)rolccciI1 7RI).J.1.7sJ,1 1 II.
156 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 157
Por ltimo, en este orden de materias, cabe sealar que el a las facultades espirituales, a los efectos o a las condiciones socia-
Tribunal de Gran Instancia de Pars, en una sentencia de 1976, ha les o morales inherentes a la personalidad humana.
sancionado la imitacin de la voz ajena, ya que constituye "uno de Muy discutida en un comienzo la indemnizacin del dao
los atributos de la personalidad" y de que "toda persona tiene el moral, es aceptada sin reservas por nuestra jurisprudencia, en
derecho de impedir que se imite su voz en condiciones suscepti- materia extracontractual, desde 1922, y en materia de responsabi-
bles de crear una confusin de persona o de causarle cualquier lidad contractual, desde 1951.
otro perjuicio". La objecin general consisti en que no se ve cmo un dao
que hera los sentimientos de afecto, que causaba dolor, poda ser
indemnizado pecuniariamente. Se ha considerado que la indem-
- Derechos a la personalidad moral nizacin pecuniaria, aunque no significa una reparacin, constitu-
ye, a lo menos, una compensacin.
167. La proteccin de la personalidad moral implica la pro- Aunque los tribunales civiles franceses han aceptado ya tradi-
teccin de su honor, de su reputacin e incluso de sus sentimien- cionalmente la indemnizacin del dao moral, en materia admi-
tos de afeccin. nistrativa el Consejo de Estado francs, que es el ms alto tribunal
Nuestra Constitucin consagra como derecho fundamental, en la materia, se neg hasta 1961 a aceptar la indemnizacin el
en el N2 4 del art. 19 "el respeto y proteccin a la vida privada y dao puramente moral. Antes haba concedido indemnizaciones
pblica y a la honra de la persona y de su familia". Conviene fundadas en la alteracin de las condiciones de existencia de los
sealar que esta disposicin tiene mayor amplitud que las normas demandantes, frmula bastante feliz, que no ha sido abandonada,
penales que configuran los delitos contra el honor de las personas y que puede cubrir en muchos casos la indemnizacin del dao
ya que consagra el respeto y proteccin de la vida privada y pbli- exclusivamente moral.
ca de la persona y de su familia.8 La ley sobre abusos de publicidad contempla diversas situacio-
El Cdigo Penal en sus artculos 412 y 416 contempla los delitos nes relacionadas con esta materia y consagra el derecho de res-
de calumnia e injuria. El primero consiste en la imputacin de un puesta que se concede al afectado.
delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse
de oficio. El segundo, en toda expresin proferida o accin ejecuta-
da en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. LAS PERSONAS JURIDICAS
La correspondencia que existe siempre entre la sancin penal
y la indemnizacin civil del hecho se destruye aqu por una dispo-
sicin totalmente anacrnica de nuestro Cdigo Civil. En efecto, Concepto y clasificacin
el artculo 2331 dispone que: "Las imputaciones injuriosas contra
el honor o el crdito de una persona no dan derecho para de- 168. Como sujetos de la relacin jurdica existen no slo las
mandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao personas naturales sino tambin las personas jurdicas.
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero". Se trata de entidades colectivas que tienen una personalidad
Cabe sealar que al adoptarse en Colombia nuestro Cdigo propia, independiente de la personalidad individual de los seres
Civil, el Ttulo XXXV del Libro IV no sufri modificacin alguna, que las componen.
salvo la eliminacin de este artculo. A ciertas colectividades jurdicamente organizadas de hom-
La proteccin de los sentimientos de afeccin constituye, den- bres o de bienes, el Estado las reconoce y la ley las eleva a la
tro de la responsabilidad civil, el vasto campo de lo que se ha Categora de sujetos de derecho.9
llamado indemnizacin del dao moral. Conviene sealar, sin embargo, que la Corte Suprema ha falla-
Nuestra jurisprudencia ha definido el dao moral como el (lo(lije tiene legitimacin para obrar en el recurso de proteccin
que proviene de toda accin u omisin que pueda estimarse lesiva -calidad sustancial que corresponde al titular de los derechos de
los que emana esta accin cautelar no slo la persona natural, ra, que las considera como asociaciones o instituciones formadas
sino todo ente, individual o colectivo, que tenga o crea tener un para la consecucin de un fin y reconocidas por el ordenamiento
derecho dentro del ordenamiento constitucional, y ello aunque se jurdico como sujetos de derecho, esto es, una realidad abstrac-
trate de grupos o personas morales que carezcan de personalidad ta. 14
jurdica,' no as las zonas geogrficas, provincias o divisiones te- Nuestro Cdigo Civil acepta la teora de la ficcin, ya que el
rritoriales." artculo 545 dispone: "Se llama persona jurdica una persona ficti-
El que ciertas entidades que no son personas humanas pue- cia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de
dan ser sujetos de una relacin jurdica, no obstante constituir ser representada judicial y extrajudicialmente". Por otra parte, en
una realidad muy comn en la vida social, es desde el punto de esta materia don Andrs Bello sigui la doctrina de Savigny, que
vista jurdico un problema difcil para cuya explicacin se han fue uno de los autores que le sirvieron de antecedente en muchas
formulado muy diversas teoras. partes del Cdigo Civil.
Algunas de estas teoras sostienen que la persona jurdica es
una ficcin; otras, que es una realidad, tcnica en unos casos, 169. Por su funcin las personas jurdicas pueden clasificarse,
objetiva en otros. en primer trmino, en personas jurdicas de derecho pblico y
El representante ms ilustre de la teora de la ficcin es el personas jurdicas de derecho privado.
jurista alemn Savigny; para l las personas jurdicas son seres Nuestro Cdigo Civil, que, por otra parte, fue uno de los
creados artificialmente capaces de tener un patrimonio. El que las primeros que reglamentaron la personalidad jurdica, las trata en
personas colectivas sean seres ficticios no significa que carezcan el Ttulo XXXIII del Libro 1. En l se expresa, en el inciso 20 del
de realidad; quiere decir solamente que aunque este ente real artculo 547, que las disposiciones de este Ttulo no se extienden
carezca de voluntad, la ley se la atribuye ficticiamente al otorgarle a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la
personalidad jurdica. 12 ilacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades
Se ha combatido la teora de la ficcin por los que estiman religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del
que la capacidad jurdica no est determinada por la voluntad. Si erario.
ello fuera necesario, los infantes y los dementes no podran ser Las personas jurdicas de derecho privado se dividen entre las
sujetos de derechos. De lo anterior resulta que el hecho de no que no persiguen fines de lucro y aquellas que s los persiguen.
tener voluntad propia no podra esgrimirse como un argumento Las primeras pueden ser corporaciones o fundaciones.
en contra de la realidad de la persona jurdica. Se alega tambin A stas solamente se refiere el Ttulo que hemos sealado del
que las personas jurdicas no son entes ficticios, sino que tienen Cdigo Civil. Las personas jurdicas que persiguen fines de lucro,
un importante y notorio poder como individualidades sociales. y que se denominan sociedades, no estn comprendidas en l. Al
Algunos autores, como Brinz, estiman que se trata de patrimo- efecto, el inciso 1 del art. 547 del Cdigo Civil, que ya hemos
nios que no pertenecen a una persona determinada, sino que citado, dice: "Las sociedades industriales no estn comprendidas
estn destinados a un fin. Los derechos de la persona jurdica no en las disposiciones de este ttulo, sus derechos y obligaciones son
son de alguien, sino de algo, del patrimonio. Es lo que se llamara reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y
un patrimonio de afectacin.13 por el Cdigo de Comercio".
Otras teoras declaran que las personas jurdicas son realida- Por lo tanto, las personas jurdicas que persiguen fines de
des, especialmente la de Otto Gierke, que las considera un orga- lucro, o sociedades, pueden ser civiles o comerciales. Sern co-
nismo social, o sea, una realidad objetiva; o la de Francisco Ferra- inerciales cuando estn destinadas a realizar actos de comercio.
El Cdigo Civil reglamenta las sociedades civiles al referirse al
(Hiltrato de sociedad en el Ttulo XXVIII del Libro IV. El primer
iiiiculo de dicho ttulo, el 2053, expresa: "La sociedad o compaa
R. D. J., t. 78, s. 5, p. 92; t. 81, s. 5, p. 260. Eduardo Soto Kloss, t. 81, prime-
raparte, Derecho, p. 55.
es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
R. D. J., t. 81, s. 5, p. 232.
12 FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY, Sistema di diritto romano. Pgs. 239 SS.
13 BRINZ, Lehrbuch derPandekten. Erlangen, 1873. IRAN( IS( ( ) lIiR\RA. I('Olf(( (II las /1131(05(0 jlI5i(1Ua5. R(IIS, 1929.
160 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 161
comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello Las fundaciones estn constituidas por un conjunto de bienes
provengan. destinados a un fin de inters general.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios De aqu nace una diferencia fundamental: es la reunin de per-
individualmente considerados". sonas la que determina la corporacin; si estas personas desapare-
Las sociedades pueden ser colectivas, en comandita, o anni- cen o son muy exiguas para la consecucin de los fines y los estatu-
mas, segn lo establece el artculo 2061 del Cdigo Civil. tos no hubieren prevenido el modo de renovarlas y la autoridad no
Las sociedades colectivas o en comandita pueden ser civiles o las renueva, desaparece la corporacin. En cambio, la existencia de
comerciales si se forman para negocios que la ley califica de actos bienes no es indispensable para la subsistencia de la corporacin.
de comercio. La sociedad annima es siempre mercantil aunque Por el contrario, la existencia de bienes es indispensable a la
se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. existencia de las fundaciones; las que como lo dispone el artcu-
La sociedad colectiva es aquella en que todos los socios admi- lo 564 del Cdigo Civil, perecen por la destruccin de los bienes
nistran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. destinados a su manutencin. Las personas, en cambio, no son
Adems, los socios responden personalmente de las obligaciones necesarias para la constitucin de la fundacin; lo son slo para la
sociales cuando el patrimonio social es insuficiente para solventar- administracin de su patrimonio.
las. Este ltimo aspecto hizo que posteriormente se creara por ley Ambas tienen de comn la persecucin de un fin, natural-
una clase especial de sociedades colectivas, llamadas de responsa- mente lcito, no lucrativo y determinado. La corporacin puede
bilidad limitada, en que la responsabilidad personal de sus socios perseguir un fin comn que propenda al bienestar de sus asocia-
queda limitada al monto de sus aportes. (los o que consista en actividades de inters general o social. Las
Las sociedades en comandita estn constituidas por dos clases lndaciones, en cambio, por su constitucin, slo pueden tener
de socios: los socios comanditarios, que efectan un aporte a la un fin ideal en inters de personas indeterminadas.
sociedad, y slo son responsables hasta concurrencia de su aporte,
y los socios gestores, que administran la sociedad y son responsa- - Corporaciones
bles de todas las obligaciones y prdidas de ella.
La sociedad annima es una persona jurdica formada por la 171. Las corporaciones se constituyen por ley o a travs de la
reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas res- iprobacin del Presidente de la Repblica.
ponsables slo hasta el monto de sus respectivos aportes, y admi- En el segundo caso su constitucin se rige por el Reglamento
nistrada por un directorio integrado por miembros esencialmente sobre Concesin de Personalidad jurdica, N 110 de 1979 (D.O.
revocables. 20-03-79).
La constitucin es solemne, ya que los artculos 2 y 30 del
Reglamento exigen que la solicitud en que se pida la concesin
- Las personas jurdicas sinfines de lucro de la personalidad jurdica deber constar en escritura pblica.
lsta solicitud, que debe contener las indicaciones que sealan los
170. Sealamos que nuestro Cdigo Civil al referirse en el utculos 42 y 9 a 10 del Reglamento, deber ser aprobada por el
Ttulo XXXIII del Libro 1 a las personas jurdicas, slo reglamen- Presidente de la Repblica de conformidad al artculo 23.
taba las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro. Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria
En el artculo 547 seala que las sociedades industriales no estn sobre toda ella. Estos estatutos regularn la forma en que se mani-
comprendidas en las disposiciones de ese Ttulo, las que no se lslar la voluntad de la corporacin. Al respecto el artculo 550
extienden tampoco a las corporaciones o fundaciones de derecho del Cdigo Civil dispone que la mayora de los miembros que
pblico. 1(I1ga voto deliberativo constituir una "sala" o reunin legal de la
Las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro (()Iporaci()n y que la voluntad de la mayora de la sala ser la
pueden ser corporaciones o fundaciones. \ Ii iii tacI de la corporacin.
Las corporaciones son personas jurdicas formadas por un cier- Las corporaciones soii representadas por las personas designa-
to nmero de individuos asociados para la realizacin de un lit] al (lc('t() por ki ley O los esttl litos y sus actos SOfl actos de la
comn que no tenga carcter de lucro. ()I'lD)ta(iOIl (II (IIaIlh 11(1 (X(('(laIl los liiiiis (l(' Sil lflall(laIO.
162 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECHO 163
Los estatutos de una corporacin pueden reformarse. Esta cencia, de acuerdo a lo establecido en el artculo 563 del Cdigo
reforma deber ajustarse a lo que al respecto dispongan los estatu- Civil y a lo que dispone el artculo 30 del Reglamento respectivo.
tos; con sujecin a ellos o a falta de sus disposiciones, dicha refor- A diferencia de las corporaciones, las fundaciones se constitu-
ma deber ser aprobada en una Junta General de la corporacin. yen por la voluntad de su fundador y el Presidente slo aprueba
En todo caso, esta reforma debe sujetarse a los mismos requisitos su existencia. Se rigen por los estatutos dictados por el fundador;
y formalidades establecidos para la concesin de la personalidad, si l no hubiera manifestado su voluntad a este respecto o slo la
conforme a lo dispuesto en el artculo 24 del Reglamento respec- hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto
tivo. por el Presidente de la Repblica (art. 562 del C. C.).
Se ha discutido en teora si en la modificacin de estatutos De lo anterior se desprende que para la creacin de una fun-
puede cambiarse el objeto de una corporacin. Al respecto cabe dacin es indispensable la existencia de un fundador. Este puede
sealar que el artculo 24 del Reglamento sobre Concesin de hacerlo en primer trmino por medio de una asignacin testa-
Personalidad jurdica establece en su inciso 4: "Las corporacio- mentaria. El artculo 963 del Cdigo Civil al determinar que son
nes no podrn alterar sustancialmente sus fines estatutarios y co- incapaces de todo legado las organizaciones que no sean personas
rresponder al Presidente de la Repblica calificar si concurre o jurdicas, agrega en su inciso 2: "Pero si la asignacin tuviere por
no dicha circunstancia". objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,
Las corporaciones pueden disolverse por su propia voluntad, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
pero al efecto, como lo disponen el artculo 559 del Cdigo Civil y asignacin".
el artculo 25 del Reglamento, es necesaria la aprobacin de la No siempre deber tratarse de una asignacin que cree direc-
autoridad que legitim su existencia. tamente la fundacin, sino que puede tener tambin el carcter
Tambin pueden disolverse por disposicin de la autoridad o de una asignacin modal. Asignacin modal, de acuerdo al artcu-
por ley, aun contra la voluntad de sus miembros, si llegan a com- lo 1089 del Cdigo Civil, es aquella en que se asigna algo a una
prometer la seguridad o intereses del Estado, o no corresponden persona para que lo tenga por suyo, pero con el objeto de aplicar-
al objeto de su institucin (art. 559 inc. final del C. C.). lo a un fin especial. Este fin especial puede ser la creacin de una
Otra causal de disolucin podra ser la contemplada en el undacin con una finalidad determinada. Puede tambin tratar-
artculo 560 del Cdigo Civil, que se pone en el caso de que falten se de una donacin modal.
todos los miembros de una corporacin o queden reducidos a tan Puede crearse igualmente la fundacin por un acto entre vi-
corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que vos que consistir en una declaracin unilateral de voluntad del
fue instituida. En tal caso, debe estarse en primer trmino a lo que lundador. En todo caso, es un acto solemne ya que, de acuerdo al
dispongan los estatutos respecto a su integracin; si nada han Reglamento, en la solicitud de aprobacin de estatutos debe acom-
previsto corresponder a la autoridad la forma en que haya de paarse una copia autorizada del instrumento pblico en que
efectuarse la integracin o renovacin. Si esta facultad no se ejerci- consten el acto de fundacin, los estatutos y el poder de la perso-
tare, la corporacin desaparecer por falta de las personas natura- iia que la solicita (artculo 30 en relacin con el artculo 3 del
les que deben integrarla. Reglamento).
Una vez disuelta la corporacin se dispondr de sus bienes en Otro punto fundamental en que la reglamentacin de las fun-
la forma prescrita en los estatutos; si stos nada han dispuesto al daciones se diferencia de la de las corporaciones es que stas
efecto, sus propiedades pertenecern al Estado, con la obligacin tienen una causal especial de disolucin. El artculo 5664 del C-
de emplearlas en objetos anlogos de la institucin, correspon- (ligo Civil dispone: "Las fundaciones perecen por la destruccin
diendo al Presidente de la Repblica sealarlos. de los bienes destinados a su manutencin".
Esto es lgico si consideramos, como se dijo en un comienzo,
(ILIC la fundacin est constituida por un conjunto de bienes desti-
- Fundaciones nados a un fin de inters general; si estos bienes desaparecen,
tambin se extingue la fundacin, ya que ellos la constituyen y son
172. En general, la reglamentacin que hemos sealado para (1 lluCdi() (lIme lidie pDII realizar su fin.
las corporaciones se aplica tambin a las fundaciones (le hench-
164 LOS SUJETOS DEL DERECHO 166
DERECHO CIVIL.. PARTE (;ENERAI,
partes, a lo menos, fuera suscrito y conservado por accionistas En las personas jurdicas, en cambio, el patrimonio con un
chilenos o extranjeros radicados en Chile. El Decreto Ley valor positivo, como continente de bienes, puede ser indispensa-
N2 3.057 ha modificado el artculo 62 y, aunque habla de socie- ble para la subsistencia de la personalidad.
dades annimas nacionales de seguros, suprime la exigencia Tenemos as el artculo 564 del Cdigo Civil, que establece:
relativa a la propiedad del capital, con lo cual parece volverse "Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes desti-
al criterio de que es la constitucin en Chile lo que da a una nados a su manutencin". Por otra parte, el artculo 2100 dice:
sociedad annima el carcter de nacional. Igualmente la Ley "La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la
General de Bancos deja en claro que son nacionales los consti- extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total".
tuidos en Chile; al referirse a los bancos extranjeros el artcu- El Cdigo de Comercio aplica la disposicin anterior, porque
lo 29 dice: "Los bancos constituidos en el extranjero". en el artculo 407 dispone que "la sociedad colectiva se disuelve
Frente a estos criterios dispares puede sealarse que la ltima por los modos que determina el Cdigo Civil".
decisin jurisdiccional importante sobre este tema, dada a cono- Tenemos entonces que, en todos estos casos, un patrimonio
cer por la Corte Internacional de Justicia el 5 de febrero de 1970, que tenga un signo positivo de una magnitud determinada es
descart el criterio del control y sigui considerando vlidos para indispensable para la subsistencia de la personalidad jurdica.
determinar la nacionalidad, a los efectos de la proteccin diplo-
mtica, a los de la sede social y de la autorizacin. Entre nosotros
estimamos que es la autorizacin, o sea, la constitucin en Chile, Capacidad
lo que determina la nacionalidad chilena.
177. El Cdigo Civil dice en forma general en el artculo 545
que las personas jurdicas son capaces de ejercer derechos y con-
Patrimonio
traer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y extraju-
dicialmente.
176. Las personas jurdicas tienen tambin un patrimonio. Pero, por su naturaleza propia, esta capacidad est restringida
Es tal vez la nocin de patrimonio la que hace posible la a los derechos patrimoniales; los derechos de familia son slo
comprensin en derecho de la persona jurdica. Es precisamente compatibles con la persona natural.
el hecho de que la persona jurdica tenga un patrimonio propio Aun dentro de los derechos patrimoniales pareciera que cier-
distinto del de las personas naturales que puedan formarla, lo que tos derechos personalsimos no entraran dentro de la capacidad
hace posible lo dispuesto en el artculo 549 del Cdigo Civil: 1 de las personas jurdicas. Se trata de aquellos derechos que el
que lo que pertenece a la corporacin, no pertenece ni en todo ni Cdigo Civil en el N2 90 del artculo 1618 llama "derechos cuyo
en parte a ninguno de los individuos que la componen; 2' que las ejercicio es enteramentepersonal", dando como ejemplo los de
deudas de la corporacin no dan a nadie derecho para deman- uso y habitacin.
darlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que compo- Por otra parte, ciertos cargos slo pueden ser desempeados
nen la corporacin.15 por personas naturales. As los artculos 338 y siguientes del Cdi-
Sin embargo, en las personas jurdicas el patrimonio puede go Civil (en especial arts. 497, 500, 514, etc., del C. C.) giran en
tener un carcter fundamental que no lo tiene en las personas torno a las personas naturales. La Ley General de Bancos al auto-
naturales. Hemos visto que el patrimonio tiene un activo y un rizar, en su artculo 48 N2 4, a los bancos para ser guardadores
pasivo y que no importa el signo negativo del balance entre am- testamentarios en determinados casos, seala que el cargo slo se
bos. No importa tampoco que una persona carezca de bienes, extender a la administracin de los bienes del pupilo. Salvo cier-
porque en todo caso tendr un patrimonio; lo que importa es el s excepciones relacionadas tambin con los bancos, las personas
continente y no el contenido. (trdicas no pueden desempear el cargo de partidores, albaceas
() depositarios.
En general, Li capacidad de una persona jurdica se encontra-
a(letnis (t(('ittiilCi(Li y SUIR)rdinada a su tipo y hnalidad.
15 R. D.j., t. 75, s. 1, p. 201.
168 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LOS SUJETOS DEL DERECHO 169
Por otra parte, el artculo 552 agrega que: "Los actos del re-
RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS] URDICAS presentante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmi-
tes del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corpora-
- Responsabilidad penal cin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personal-
mente al representante".
Por lo tanto, la persona jurdica est obligada al cumplimiento
178. La posibilidad de responsabilidad penal para las perso- de sus obligaciones; en caso contrario, incurrir en responsabili-
nas jurdicas no ha sido resuelta de modo uniforme por los trata- dad civil contractual y estar constreida a pagar las indemniza-
distas. ciones de perjuicios, compensatorias y/o moratorias, que proce-
Los partidarios de que la personalidad jurdica es una ficcin dan.
estiman que ella es imposible porque, en primer trmino, tal res-
ponsabilidad se basa en la voluntad de un ser humano para reali- 180. Igualmente la persona jurdica puede incurrir en respon-
zar actos razonados; en segundo lugar, por el principio de perso- sabilidad civil extracontractual.
nalidad o individualidad de las penas. Ahora bien, esta responsabilidad emana de los delitos o cuasi-
En efecto, la sancin contra una persona jurdica la sufriran delitos civiles, que son aquellos hechos ilcitos, dolosos o culpa-
todos los asociados, incluso los que no tuvieron ninguna participa- bles que causan dao a un tercero. La responsabilidad consiste en
cin en el hecho punible. la obligacin de indemnizar este dao.
Los que estiman que las personas jurdicas son realidades ob- Considerando la disposicin expresa del artculo 39 del Cdi-
jetivas admiten que tienen responsabilidad penal, pero deben res- go de Procedimiento Penal que ya hemos citado y que no existe
tringirse a casos excepcionales y a penas determinadas. ninguna disposicin limitativa en el Ttulo XXXV del Libro IV del
Los que sostienen que las personas jurdicas son una realidad, Cdigo Civil que reglamente la responsabilidad extracontractual,
pero abstracta, estiman que no pueden ser autoras de delito en el no hay razn alguna para sostener, como lo han hecho algunas
sentido natural o legal; que si por parte de la persona jurdica se sentencias, que la persona jurdica sea incapaz de cometer delitos
cometiere un delito, no personal sino colectivo, debe ser castiga- o cuasidelitos civiles.16
do a travs del derecho penal administrativo. Si la persona jurdica puede contraer obligaciones civiles,
Entre nosotros no cabe esta discusin terica. En efecto, el como expresamente lo dispone el artculo 545 del Cdigo Ci-
inciso segundo del artculo 39 del Cdigo de Procedimiento Pe- vil, no hay razn alguna para limitar esta capacidad a una sola
nal dice: "La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en de las fuentes de las obligaciones, ni tampoco para excluir a
las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los una de dichas fuentes.
que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la res- En cuanto al dao que causen las personas, la responsabilidad
ponsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre extracontractual puede provenir del hecho propio, o bien, del
hubieren obrado". hecho de un tercero por el cual se es civilmente responsable.
Esta situacin excepcional en que alguien responde del delito
- Responsabilidad civil o cuasidelito ajeno la plantea en forma general el artculo 2320
del Cdigo Civil al decir que "toda persona es responsable no slo
de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren
179. En la responsabilidad civil debemos distinguir si se trata a su cuidado". En los ejemplos que seala dicha disposicin, y que
de responsabilidad contractual o extracontractual. no son taxativos, dice que los artesanos y empresarios responden
En materia contractual las personas jurdicas responden de del hecho de sus aprendices o dependientes, mientras estn bajo
todas las obligaciones contradas en su nombre por sus represen- su cuidado.
tantes si stos han obrado dentro de los lmites de su mandato.
En efecto, el artculo 545 del Cdigo Civil dice que la persona
jurdica es capaz de contraer obligaciones civiles y de SCE repre-
sentada judicial y extrajudicialmente. 'II. D.j., L IH);1-22,s. 1,1). (SI; .28,s. Ij). 161.
170 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS SUJETOS DEL DERECI--lO 171
181. En relacin con la responsabilidad personal de las per- dad, realizada por intermedio de cualquiera de las personas que
sonas jurdicas, se ha sostenido por los autores franceses y por la componen, tengan o no su representacin.
Alessandri, entre nosotros, que el delito o cuasidelito debe haber
sido cometido por sus "rganos", esto es, por las personas natura- 182. Las personas jurdicas pueden ser tambin responsables
les o asamblea en que reside la voluntad de la persona jurdica, o por el hecho ajeno.
sea, la mayora de la sala de acuerdo al artculo 550 o las personas La disposicin general del artculo 2320 del Cdigo Civil, que
que la representan en conformidad al artculo 551 del Cdigo hemos citado, no tiene limitaciones. A mayor abundamiento, en-
Civil, y adems obrando en ejercicio de sus funciones.17 tre los ejemplos que coloca el artculo se encuentra la responsabi-
De acuerdo a este criterio el dao inferido por cualquiera lidad de los empresarios por sus dependientes, y el artculo 2322
persona natural que forme parte de la sociedad jurdica, pero que establece la responsabilidad de los amos por la conducta de sus
no tenga su representacin, slo podra hacerla responsable a criados.
travs del mecanismo de responsabilidad por el hecho 18 a' Por empresario se ha entendido entre nosotros, en forma li-
No compartimos este criterio que parte de no considerar aqu mitativa, que es la persona natural o jurdica que ejecuta una obra
la diferente reglamentacin de la capacidad en materia contrac- o explota un servicio pblico. Por dependientes se ha entendido
tual y en materia de responsabilidad civil extracontractual. Para los que estn a su servicio, tales como empleados y obreros. Apli-
realizar vlidamente actos jurdicos es necesario tener la capaci- cando el texto del artculo 2320, resulta que la responsabilidad
dad al efecto, capacidad que est regulada por las disposiciones del empresario puede existir mientras los dependientes estn a su
del artculo 1447 del Cdigo Civil. La capacidad para contraer cuidado y cesa cuando no estn a su servicio. Aun en el primer
responsabilidad civil la fija el artculo 2319 del Cdigo Civil; de caso la responsabilidad del empresario cesar si prueba que em-
acuerdo con l, los nicos incapaces son los menores de siete ple la debida vigilancia y cuidado y no obstante no pudo impedir
aos (infantes) y los dementes. el hecho.
Por lo tanto, para contraer responsabilidad civil no es necesa- Hemos citado tambin la responsabilidad de los amos, porque
ria la capacidad para realizar actos jurdicos, lo que es lgico, la jurisprudencia ha dado a los trminos "amo", "criado" y "sir-
porque aqu estamos en presencia de simples hechos jurdicos; viente" un significado amplio, abarcando en los ltimos a las per-
consecuencialmente, para que la persona jurdica contraiga res- sonas que sirven por salario, y en el primero, a todas las personas
ponsabilidad civil no es necesario que acten las personas que la o entes que tienen asalariados a su servicio. Aqu tambin la res-
representan y realicen los actos exigidos para obligarla contrac- ponsabilidad cesa si el amo prueba que el criado ejerci sus fun-
tualmente. ciones de un modo impropio que el primero no tena medio de
Cmo acta la personajurdica en el mundo real? A travs de prever o impedir (art. 2322 del C. C.).
las personas naturales que forman parte de ella en cualquier ca- Resalta de inmediato lo restringida que resultara la responsa-
rcter, tengan o no su representacin. Es precisamente en los bilidad civil extracontractual de las personas jurdicas si la deriva-
hechos de la vida diaria, en las ocurrencias de la actividad, en los da de los daos que originan las personas que actan por ellas
que se causan daos y se incurren en responsabilidad civil. Ahora slo pudiera perseguirse a travs del mecanismo de la responsabi-
bien, esta actividad no la realizan las personas jurdicas, entes lidad por el hecho ajeno.
abstractos, sino las personas naturales que las componen o for-
man parte de ellas como administradores o como dependientes.
Por lo tanto, las personas jurdicas incurren en responsabili-
dad civil extracontractual por los daos que produzca su activi-
l)i('I1CS jtII'(li(O5. pelo 111) S(IilI1 (OSlS })0I lalia (le I1111eIi1li(ld(l.
174 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEL DERECHO 175
Sin embargo, el concepto de "cosa" en el derecho se ha ido ser cosas en el derecho. Si se trata de una obligacin de dar, es
extendiendo y contina amplindose para rebasar con mucho el evidente que ella se refiere a una cosa material, pero al hablar
concepto de cosa material, para terminar abarcando todo aquello tambin de las obligaciones de hacer o de no hacer, seala que la
que puede ser objeto de una relacin jurdica. En este sentido el cosa objeto de la declaracin de voluntad puede ser una presta-
Cdigo austraco dice en su art. 285 que "todo aquello que no es cin. Por lo tanto, las prestaciones son tambin, en nuestro dere-
persona y sirve para el uso del hombre, en sentido jurdico, se cho, cosas.
llama cosa". Esto se opone al concepto terico, que estima que el objeto
En consecuencia, cosa se contrapone a persona; el primero de del derecho puede consistir, o bien en una cosa corporal o incor-
sus caracteres, como nocin jurdica, es precisamente ste, ser poral, o bien en un comportamiento humano.
extraa al sujeto. Ahora la distincin entre "cosas" y "bienes", precisada antes
En segundo lugar, debe tener relevancia jurdica, es decir, intelectualmente, se pierde en la normativa jurdica. Para nuestro
consistir en un inters que merezca la proteccin del ordena- Cdigo Civil, como para muchos Cdigos extranjeros, bienes y
miento jurdico. cosas son una misma entidad jurdica.
En seguida debe ser susceptible de apropiacin o sujecin. El art. 565 de nuestro Cdigo Civil dice en su inciso 1: "Los
Slo importa la posibilidad, no la apropiacin o sujecin actuales. bienes consisten en cosas corporales e incorporales". Ms adelan-
Relacionado con lo anterior est el que proporcione o pueda te habla indistintamente de cosas (por ejemplo: arts. 566, 576,
proporcionar una utilidad, material o moral, actual o futura. 582, 583, 606, 889, 1113, 1810, 2510, entre muchos otros), y de
Debe adems ser individualizable en el mundo externo, ya sea bienes (por ejemplo: arts. 589, 590, 85, 580, 1811, 2056, por sea-
materialmente, ya por categora, cantidad, calidad, situacin o lar algunos). Esto resulta an ms evidente si consideramos, por
funcin. Esta individualizacin no implica que se trate de una ejemplo, que los arts. 566 y 567 definen los "muebles" como las
cosa actual, porque las cosas que no existen, pero se espera que cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, y, un poco
existan, tambin pueden ser objeto de una relacin jurdica. ms adelante, el art. 574 se refiere a los bienes muebles para vol-
A este efecto nuestro Cdigo Civil permite, en el art. 1813, la ver a referirse en el artculo siguiente a las cosas muebles.
venta de las cosas que no existen, pero se espera que existan, y en La distincin puede tener utilidad si consideramos la cosa una
el art. 1113 dispone que: "El legado de una cosa futura vale, con entidad objetiva y el bien como el derecho subjetivo que se ejerce
tal que llegue a existir". sobre la cosa. Sobre una misma cosa pueden ejercerse simultnea-
Las caractersticas que hemos sealado se desprenden del con- mente una pluralidad de derechos: dominio y usufructo, por ejemplo,
junto de nuestro ordenamiento jurdico y, en especial, de los ar- sobre un mismo fundo. Tendramos en este caso un mismo objeto, el
tculo 1460 y 1461 del Cdigo Civil. fundo, pero dos bienes, la utilidad de los respectivos derechos.
El art. 1460 dice: "Toda declaracin de voluntad debe tener
por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la COSAS CORPORALES
declaracin".
Por su parte, el art. 1461 dispone en sus dos primeros incisos: 185. Las cosas se dividen en corporales e incorporales.
"No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declara- El art. 565 del Cdigo Civil establece: "Los bienes consisten en
cin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es cosas corporales o incorporales.
menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibi-
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. das por los sentidos, como una casa, un libro.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato Incorporales las que consisten en meros derechos, como los
fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla". crditos, y las servidumbres activas".
El que el concepto de cosa rebase en derecho el significado Las cosas corporales son, por lo tanto, entidades corpreas
corriente o material de la palabra es evidente. El artculo 1460, ya que tienen realidad fsica en el mundo material. Las cosas incor-
citado, al hablar de "una o ms cosas que se trata de ciar, hacer o porales soli ahs rarciones; no pertenecen al mundo fsico, sino
no hacer" es definitivo al respecto; la accioli o la ninisinti in1Ict1 (OlS1iII','(l (II((I)l()5 iI1tel('(ItIl('5.
176 DERECHO CIVIL. PARrE GENERAL TOS OBJETOS DEL DERECHO 177
Es particularmente claro lo que dispone el inciso final del Las especies monetarias, como lo dice el inciso final del ar-
artculo 951 al tratar de las asignaciones por causa de muerte a tculo 575, son esencialmente fungibles.
ttulo singular. Dice al efecto: "El ttulo es singular cuando se En general, son cosas fungibles las que pueden substituirse
sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, unas a otras, porque se determinan slo por cantidad, peso o
tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gne- medida.
ro, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta El concepto de consumibles es distinto, aunque por lo general
fanegas de trigo". El artculo 1548, referente a las obligaciones de las cosas fungibles son consumibles.
dar, distingue si ellas se refieren a una especie o cuerpo cierto o Los bienes consumibles son los que perecen por el uso que se
no. Por ltimo, el artculo 1508 dice que son obligaciones de g- haga de ellos.
nero aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo Puede distinguirse en consumibilidad fsica y consumibilidad
de una clase o gnero determinado. jurdica. La primera consiste en que la cosa desaparezca por el
Si e1 objeto de la relacin jurdica es una especie o cuerpo uso, como el carbn o la harina; la segunda, en que el propietario
cierto ste debe estar individualmente determinado. Si el objeto ejecute un acto de disposicin que no puede ser repetido respec-
es genrico, esto es, si se trata de una obligacin de gnero, no es to de la misma cosa.
necesario determinar el o los individuos del gnero; basta deter- Las cosas no consumibles no se destruyen al primer uso; admi-
minar slo el gnero mismo y la cantidad. ten un goce material o jurdico prolongado, conservando su indi-
Por eso, y tal como lo dispone el artculo 1509 del Cdigo vidualidad.
Civil, en tales obligaciones el acreedor no puede pedir determina- Hay ciertos contratos que slo pueden aplicarse a las cosas no
damente ningn individuo y el deudor cumple entregando cual- consumibles, como el comodato, ya que el comodatario debe res-
quier individuo del gnero de calidad a lo menos mediana. tituir la misma especie despus de terminado el uso (art. 2174 del
Es necesario sealar, como se desprende de las explicacio- C. C.). Otros, como el mutuo, deben referirse necesariamente a
nes anteriores, que los bienes inmuebles son siempre especies cosas fungibles. El artculo 2196 del Cdigo Civil dice expresa-
o cuerpos ciertos. Siempre deben precisarse individualmente. mente que el mutuo o prstamo de consumo "es un contrato en
Si una obligacin se refiere a diferentes inmuebles, estaremos que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
en presencia de una pluralidad de objetos, pero no de una 'fungibles' con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y
obligacin de gnero. calidad".
mero es el lado pasivo, el vnculo del deudor, y a continuacin El usufructo, definido por el Cdigo Civil en el artculo 764,
viene el poder del que tiene el derecho. slo da al usufructuario el derecho de usar y gozar de la cosa por
De esto resulta que el derecho real no tiene nunca por funda- un tiempo determinado o por toda su vida. Por lo tanto, el usu-
mento un comportamiento ajeno; la limitacin de la conducta de fructuario no es dueo de la cosa, no puede disponer de ella. El
terceros es slo una consecuencia del derecho del titular. propietario ha perdido las facultades de uso y goce y, por eso, se
El derecho real es la pertenencia de algo, en cuanto est defen- llama nudo propietario. Terminado el usufructo recupera la tota-
dida contra eventuales injerencias o perturbaciones de terceros. lidad de su dominio. Mientras dura ste hay dos derechos simult-
Consistiendo el derecho real en la pertenencia de algo, los neos sobre la misma cosa: el del usufructuario y el del nudo pro-
grados de esta pertenencia pueden ser establecidos y delimitados. pietario.
De ello resulta que los derechos reales, a diferencia de los dere- Los derechos de uso y habitacin son aun ms limitados. Los
chos personales, pueden ser establecidos y enumerados en una define el artculo 811 del C. Civil diciendo: "El derecho de uso es un
cantidad relativamente escasa. derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de usar
Los artculos 577 inciso final y 579 del Cdigo Civil nos enu- de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.
meran los derechos reales. Son ellos: el de dominio, el de heren- Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se
cia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres acti- llama derecho de habitacin".
vas, el de prenda, el de hipoteca y el de censo, en cuanto se Las servidumbres son gravmenes impuestos a un predio en
persiga la finca acensuada. favor de otro predio de distinto dueo (trnsito, acueducto, etc.).
Fuera del Cdigo Civil, la Ley Orgnica Constitucional sobre Son una limitacin del dominio del dueo del predio sirviente,
Concesiones Mineras establece en su art. 2: "Las concesiones mi- como se denomina al que sufre el gravamen.
neras son derechos reales e inmuebles; distintos e independientes La prenda, la hipoteca y el censo son derechos reales de ga-
del dominio del predio superficial, aunque tengan el mismo due- ranta. Una cosa mueble en la prenda y una inmueble en la hipo-
o". Por su parte, el Cdigo de Aguas dispone en su art. 6: "El teca y el censo, aseguran el cumplimiento de un crdito.
derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre El derecho real de herencia tiene por objeto una universali-
las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y dad jurdica. A travs de la sucesin por causa de muerte los
en conformidad a las reglas que prescribe este cdigo". herederos pasan a ser los sujetos de todos los derechos y obliga-
El dominio es el ms amplio de los derechos reales. Lo define ciones transmisibles del causante. Como dice el art. 1097 del C.
el art. 582 del Cdigo Civil diciendo: "El dominio (que se llama Civil, los herederos "representan la persona del testador para su-
tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para cederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles".
gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o Pero los derechos reales se diferencian de los personales no
contra derecho ajeno". Aunque este artculo habla de cosas cor- slo en los puntos que hemos sealado. Es necesario destacar
porales el art. 583 establece que "sobre las cosas incorporales hay tambin la distinta forma de constituirse.
tambin una especie de propiedad". Este concepto est perfecta- Los derechos reales se adquieren a travs de lo que precisa-
mente claro en la Constitucin Poltica del Estado, que en el mente se denomina los modos de adquirir. Por su propia natura-
N 24 de su artculo 19 dispone que la Constitucin asegura a leza estos modos de adquirir no se aplican todos a los mismos
todas las personas "El derecho de propiedad en sus diversas espe- derechos reales y con respecto a la misma clase de bienes.
cies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales". Por lo El primero es la "ocupacin", por el cual, segn el art. 606 del
tanto, no debemos olvidar que, por ejemplo, un acreedor es titu- Cdigo Civil, "se adquiere el dominio de las cosas que no pertene-
lar del derecho de crdito, pero, al mismo tiempo, propietario de cen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes
dicho derecho; un usufructuario es titular del derecho de usufruc- chilenas, o por el Derecho Internacional".
to y dueo de dicho derecho. Este modo de adquirir slo permite constituir el derecho de
El propietario, como consecuencia del derecho de dominio, dominio. Este se adquiere por la aprehensin material de la cosa.
tiene las facultades de usar de la cosa, esto es, servirse de ella; la Slo puede aplicarse a bienes muebles ya que, en nuestro dere-
de gozarla, o sea, recibir y apropiarse de sus frutos; y la de dispo- cho, fl() ('Xis('I1 hins inmuebles que no pertenezcan a nadie. Al
ner, que significa el poder enajenarla. (TCcio el ati 590 (1(1 C. Civil dice opie ''Son l)idiIes del Estado
LOS OBJETOS DEL DERECHO 187
186 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territo- rencia. Se exceptan slo ciertas servidumbres especiales denomi-
riales, carecen de otro dueo". nadas discontinuas e inaparentes. Los derechos personales no se
La caza y la pesca son las especies ms corrientes de ocupa- adquieren por prescripcin.
cin. El ltimo modo de adquirir es la sucesin por causa de muer-
El segundo de los modos de adquirir es la accesin. Como lo te. Ella est reglamentada en todo el Libro III del Cdigo Civil.
dice el art. 643 del C. Civil, "es un modo de adquirir por el cual el El art. 951 del Cdigo establece que se puede suceder a una
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo persona a ttulo universal o singular. Es a ttulo singular cuando se
que se junta a ella". la sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos o en una o ms
Este modo de adquirir se aplica slo al derecho real de domi- especies indeterminadas de cierto gnero. A ttulo universal, cuan-
nio, pero tanto de bienes muebles como inmuebles. Tiene impor- do se la sucede en todos sus bienes, derechos y obligaciones trans-
tancia prctica, porque a travs de l el dueo se hace propietario misibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
de los frutos naturales que produzcan sus cosas como igualmente La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir que,
de sus frutos civiles, rentas o intereses. por lo tanto, se aplica a toda clase de bienes, corporales o incor-
La tradicin es el modo ms importante de adquirir el domi- porales, muebles o inmuebles.
nio de las cosas y consiste (art. 670 del C. C.) "en la entrega que el Ms adelante veremos cmo se constituyen los derechos per-
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e sonales.
intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e in- Hemos sealado las diferencias fundamentales entre el dere-
tencin de adquirirlo. cho real y el derecho personal. No son las nicas; podramos
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros sealar las acciones que los protegen, la norma de operar la pres-
derechos reales". cripcin, etc.
Tiene una importancia fundamental, porque en nuestro dere-
cho los contratos traslativos de dominio no transfieren la propie-
Derechos personales
dad, slo dan al acreedor el derecho personal de exigir la entrega
de la cosa, su tradicin, y es esta la que los hace dueos. As, en
un contrato de compraventa, el comprador por el solo contrato 194. El art. 576 del C. Civil dice que las cosas incorporales son
no adquiere el dominio; tiene nicamente un derecho personal derechos reales o personales. El art. 578 define estos ltimos di-
para que el vendedor le haga la tradicin de la cosa vendida y, ciendo: "Derechos personales o crditos son los que slo pueden
mientras ella no se efecte, no ser dueo. reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
La tradicin se aplica a todos los derechos reales, no slo al disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas".
dominio. Pueden adquirirse a travs de ella toda clase de bienes El derecho personal tiene, pues, por objeto la prestacin que
ya sea muebles o inmuebles e incluso derechos personales (cesin debe efectuar un miembro social en inters de otro miembro de
de crditos). Puede aplicarse tambin a una universalidad jurdica la sociedad. Esta prestacin est garantizada con los bienes del
ya que existe la cesin del derecho de herencia. deudor (art. 2465 del Cdigo Civil), y, en caso de incumplimien-
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas to, con las sanciones correspondientes.
(art. 2492) por haberse posedo dichas cosas "durante cierto lapso Existe una total correlacin entre el derecho del acreedor y la
de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales". obligacin del deudor. Dicho derecho no puede hacerse efectivo
Para que alguien pueda adquirir por prescripcin una cosa sino a travs de la prestacin del deudor, ya sea que sta se realice
ajena es necesario que la posea. El concepto de posesin es la en forma directa o subrogada.
tenencia de la cosa con nimo de seor y dueo. El que tiene una En los derechos personales se resuelve un problema de co-
cosa, reconociendo dominio ajeno (arrendatario), es un mero operacin (cumplimiento de obligaciones convencionales o le-
tenedor, no un poseedor, y no puede adquirir nunca la cosa por gales), o de reparacin (obligaciones de responsabilidad extra-
prescripcin. contractual).
Por el modo de adquirir prescripcin adquisitiva pueden ad- Es tan impoIlu1Ie el que el derecho personal implique nece-
quirirse todos los derechos reales, incluso el derecho ici1 (le he- sarianiente Ii IiIesIuiol1 I)01 parte de un tercero, que el lenguaje
188 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEL DERECHO 189
jurdico enfatiza el aspecto pasivo de la relacin jurdica. No ha- acto jurdico bilateral especfico, el que da nacimiento a obliga-
blamos de derechos personales, sino de obligaciones; no indica- ciones.
mos la fuente de los derechos, sino que nos referimos a la fuente Para analizar estos conceptos es necesario estudiar los hechos
de las obligaciones; no enumeramos los modos de cumplirse los y los actos humanos frente al derecho, lo que haremos ms ade-
derechos personales, sino que indicamos los modos de extinguir- lante.
se las obligaciones.
195. A diferencia de los derechos reales, cuyo nmero es limi- Derechos muebles e inmuebles
tado, los derechos personales son innumerables, porque las presta-
ciones a que el sujeto pasivo puede estar obligado no son suscepti- 196. Las cosas incorporales admiten tambin la clasificacin
bles de determinacin dentro de la infinita diversidad posible. A lo en muebles e inmuebles.
ms que puede llegarse es a clasificaciones genricas muy amplias. El artculo 580 del Cdigo Civil dice que "los derechos y accio-
Desde otro punto de vista existe una diferencia fundamental nes se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa
entre los derechos reales personales. Mientas los primeros se cons- en que han de ejercerse o que se debe".
tituyen a travs de los modos de adquirir, los segundos tienen su De este modo el dominio de un bien raz es inmueble; el de
origen en las fuentes de las obligaciones. un bien mueble, mueble. El usufructo constituido sobre una cosa
El artculo 1437 del Cdigo Civil dispone: "Las obligaciones inmueble (art. 767 C. C.) tiene tal carcter, pero es mueble el
nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms perso- usufructo constituido sobre una cosa de esa calidad (art. 787 C-
nas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho volun- digo Civil).
tario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una Por la naturaleza de las cosas sobre que pueden recaer, algu-
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia nos derechos reales sern necesariamente inmuebles, como la ser-
de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como vidumbre o la hipoteca; otros sern necesariamente muebles, como
en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como la prenda.
entre los padres y los hijos de familia". Respecto a las obligaciones de dar se origina el problema que
Por su parte, el artculo 2284 del mismo Cdigo expresa: "Las analizaremos ms adelante al estudiar el contenido de tal obliga-
obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o cin. No hay dudas, si nos atenemos al concepto doctrinario de la
del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley obligacin de dar, o sea, transferir el dominio o constituir un
se expresan en ella. derecho real sobre la cosa que deba darse. La obligacin de entregar,
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicon- en cambio, es un concepto ms amplio. Puede consistir en una
trato. obligacin de dar propiamente tal, pero puede consistir en un
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, simple acto material en que el que recibe la cosa slo tiene el
constituye un delito. carcter de mero tenedor (el arrendatario, p. ej.). Queda tal obli-
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de da- gacin contenida dentro de lo dispuesto en el artculo 580? Se ha
ar, constituye un cuasidelito". entendido que s, y que la obligacin de entregar en su sentido
De las disposiciones citadas resulta que las fuentes de las obli- amplio queda comprendida dentro de la expresin "que se debe"
gaciones son: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito de dicha disposicin. Por lo tanto, sern muebles o inmuebles
y la ley. segn la cosa que deba entregarse.
El contrato lo define el artculo 1438 del Cdigo diciendo: Respecto a las obligaciones de hacer el artculo 581 del Cdi-
"Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga go Civil dispone: "Los hechos que se deben se reputan muebles".
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte Por lo tanto, toda obligacin de hacer es necesariamente mueble.
puede ser una o muchas personas". Igual criterio debemos aplicar a las obligaciones de no hacer,
La definicin del Cdigo hace sinnimos los trminos contra- porque en ellas el hecho debido consiste en una abstencin.
to y convencin, que en teora jurdica tienen un alcance distinto. Esta clasilicicion (le las cosas incorporales tiene importancia
Convencin es cualquier acto jurdico bilateral; coii1iilo es un (leS(le diversos J )(IIIt( )S (le vista. En iriiiier tltililil) en (llanto al
190
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEI, DERECHO 191
contenido de la relacin jurdica, como ms adelante lo analizare- una cosa universal o singular, y 2304, que dispone: "La comunidad
mos. En cuanto a la ejecucin forzada de la obligacin, que pro- de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin
ceder siempre en las obligaciones de dar, excepto cuando la que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
prdida de la cosa debida no ha extinguido la obligacin; en las convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicon-
obligaciones de hacer depender de la eleccin del acreedor, en trato".
conformidad al art. 1553 del Cdigo Civil; por ltimo, en las obli- Ms adelante seala un caso, especficamente, al decir en el
gaciones de no hacer cuando pueda deshacerse lo hecho. Tam- art. 2306 "si la cosa es universal, como una herencia".
bin, y como ms adelante se estudiar, tendr importancia con Tiene importancia el sealar esta caracterstica, porque el de-
relacin a la constitucin en mora del deudor. recho real de herencia, que corresponde a esta universalidad,
tiene normas especiales de prescripcin y, de acuerdo a lo resuel-
to por nuestra jurisprudencia, su tradicin se hace sin considerar
UNIVERSALIDADES la calidad o categora de los bienes individuales que la integran.
La ms importante de las universalidades jurdicas es el patri-
197. Debemos distinguir tambin entre cosas individuales y monio.
conjunto de cosas individuales o universalidades.
La universalidad es un conglomerado respecto del cual se pue-
de actuar "jurdicamente" en conjunto, como un todo unitario, - Establecimientos de comercio
sin detenerse en la especificacin de cada uno de sus componen-
tes. En teora se distingue entre universalidades de hecho y uni- 198. Existen ciertas universalidades que, por no estar clara-
versalidades jurdicas. mente configuradas en nuestra legislacin, merecen un anlisis
Este concepto debe analizarse despus de la divisin de las especial. Tales son las empresas y los establecimientos de comer-
cosas en corporales e incorporales, porque no es exclusivo de cio.7
ninguna de ellas. Mientras las universalidades de hecho slo pue- Estas entidades no estn tratadas en el Cdigo Civil, pero s se
den referirse a cosas corporales, las universalidades jurdicas pue- refiere a ellas el Cdigo de Comercio. El artculo 3Q del Cdigo de
den contener tanto cosas corporales como incorporales. Comercio, al determinar cules son los actos de comercio, dice en
Nuestro Cdigo no regula especficamente a las universalida- su nmero 2: "la compra de un establecimiento de comercio". El
des de hecho, pero se refiere a ellas al hablar por ejemplo de los concepto lo aclara ms adelante al tratar del seguro y establecer,
muebles de una casa en los arts. 574 inc. 2 y 1121 y del legado de en su artculo 524: "Los establecimientos de comercio, como al-
un rebao en el art. 1123. El Cdigo Civil italiano, en cambio, en macenes, bazares, tiendas, fbricas y otros, y los cargamentos te-
el art. 816 habla de la universalidad de muebles y dice que se rrestres o martimos pueden ser asegurados con o sin designacin
considera como tal la pluralidad de cosas que pertenecen a una especfica de las mercaderas y otros objetos que contengan". Esta
misma persona y que tienen una destinacin unitaria. disposicin fija dos aspectos fundamentales: en primer trmino,
Las universalidades jurdicas se caracterizan por tener tanto que el establecimiento de comercio constituye una universalidad,
elementos corporales como incorporales, muebles o inmuebles, ya que su seguro se hace sin especificacin de los objetos que
activos o pasivos. contiene; en segundo lugar, que la expresin "establecimiento de
Mientras a las universalidades de hecho su carcter se lo con- comercio" comprende tambin lo que se designa con el trmino
fiere la destinacin unitaria que les da un individuo, a las univer- "empresa", ya que en la enumeracin seala las fbricas, que no
salidades jurdicas tal carcter les es impuesto por la ley. son propiamente establecimientos de comercio sino establecimien-
La importancia de la universalidad es su carcter unitario, que tos industriales, esto es, "empresas".8 Hay que sealar aqu cierta
permite la posibilidad de un acto nico de disposicin; por otra inconsistencia del Cdigo, ya que en el artculo 30 ha tratado se-
parte, est la permanencia de la universalidad, no obstante el
variar de los elementos que la componen.
Nuestro Cdigo se refiere a las universalidades jurdicas, sin 1. I).J., 1 . 2. p7I. 59, s. 1, p.i;l. 75,s. , j). 168.
definirlas, en los arts. 1317, que habla de los coasignal.arios de R. 1. J.. 1. 7, s. 1
192 DERECHO CIVIL.. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEI, DERECHO 193
paradamente, en el N2 2, el establecimiento de comercio, y en los miento de comercio no estaba gravada en la Ley de Timbres,
nmeros 59, 62, 72, 8% 9 y 13' a diversas empresas de actividades Estampillas y Papel Sellado N9 12.120.
especficas. Por lo dems, ya la ley estableci claramente el concepto de
Otra disposicin legal vigente que se refiere a los estableci- "empresa" al definirla en el N 4 del artculo 20 de las disposicio-
mientos de comercio la encontramos en el Decreto ley N 1.606 nes sobre impuesto al patrimonio que contena la Ley N 17.073,
que contiene la ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios. derogada por el artculo 42 del Decreto Ley N2 298 de 1974. Dicha
Esta ley grava ciertas ventas y en el artculo 2 N 19 define la disposicin deca que se entender "Por empresa, todo negocio,
expresin venta para los efectos de la ley, y dice que es "toda establecimiento u organizacin de propiedad de una o varias per-
convencin independiente de la designacin que le den las par- sonas naturales o jurdicas, cualquiera sea el giro que desarrolle,
tes, que sirva para transferir a ttulo oneroso el dominio de bienes ya sea ste comercial, industrial, agrcola, minero, de explotacin
corporales muebles...". Ms adelante el artculo 8 en su letra f), de riqueza del mar u otra actividad".
entre distintas figuras jurdicas gravadas ya sea como ventas o La misma ley sealaba claramente el carcter de universalidad
como servicios, seala: "La venta de establecimientos de comercio jurdica de la empresa, indicando en su artculo 16 que se consi-
y, en general, la de cualquier otra universalidad que comprenda deraran en el patrimonio por el monto del capital, entendindo-
bienes corporales muebles de su giro. Este tributo no se aplicar a se por tal la diferencia entre el activo y el pasivo exigible. Es decir,
la cesin del derecho de herencia". Ms adelante el artculo 16 haba que conjugar en conjunto los valores positivos y negativos
letra d) habla de la venta de universalidades a que se refiere esta para determinar, dentro del patrimonio del empresario, el valor
disposicin. de la empresa.
Estos preceptos dejan claramente configurado al estableci- No podemos considerar a las empresas o a los establecimien-
miento de comercio como una universalidad jurdica. En efec- tos de comercio entre las personas jurdicas. Basta sealar al efec-
to, lo denominan expresamente una universalidad, lo gravan to la disposicin precisa del artculo 546 del Cdigo Civil: "No son
si contiene en su haber bienes corporales muebles, lo que personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se ha-
indica que puede tener otros bienes corporales o bienes in- yan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aproba-
corporales. A mayor abundamiento al exceptuar de la disposi- das por el Presidente de la Repblica". Por su parte el artculo 350
cin al derecho de herencia, que constituye precisamente una del Cdigo de Comercio dice que la sociedad colectiva se forma y
universalidad jurdica, indican que tienen igual carcter los prueba por escritura pblica inscrita; igual requisito es aplicable,
establecimientos de comercio. entre otros, a las sociedades annimas (art. 39 de la Ley N2 18.046).
Lo anterior resulta ms claro si pensarnos que la inclusin Si no constituyen personas jurdicas, debemos concluir, dadas
expresa del establecimiento de comercio en la ley se debi a que, sus especiales caractersticas, que se trata de universalidades jur-
como la antigua ley de impuesto a las ventas N 12.120 no gravaba dicas que, como tales, comprenden derechos corporales e incor-
sino la venta de bienes especficos, la Excma. Corte Suprema re- porales y en las que hay, o puede haber, bienes corporales, dere-
solvi: "Que lo dicho en el considerando precedente est demos- chos y obligaciones.'0
trando que no es posible confundir una universalidad o un todo En su haber pueden considerarse tambin determinados valo-
jurdico, en que no se puede precisar o separar los bienes corpo- res intangibles que no tienen valorizacin econmica sino en cuan-
rales de los incorporales, ni su proporcin dentro de ese todo, to se transfieran formando parte de una empresa, sea sta una
con las cosas especficas y determinadas cuya venta ha gravado el personajurdica o una universalidad jurdica.
artculo 12 de la Ley N 12.120". Es necesario sealar que, sin el concepto de "universalidad",
Concordante con este criterio la Direccin de Impuestos In- la enajenacin de un establecimiento de comercio sin individuali-
ternos dictamin que la venta de un establecimiento comercial zar cada uno de los bienes que lo componen y el precio respecti-
era una operacin distinta y separada de cada uno de los bienes vo, sera nula por falta de objeto determinado (arts. 1461 y 1811
que la constituyen. En consecuencia, la venta de un estableci- del C. C.) o en la compraventa por falta de determinacin del
precio (arts. 1801 y 1808 del C. C.). No es nula, precisamente por No entra en esta categora la razn social, ya que el artcu-
constituir una universalidad jurdica que es en conjunto el objeto lo 369 del Cdigo de Comercio, al regular las sociedades colecti-
del acto jurdico y cuyo precio es el de la totalidad. vas, dispone que: "La razn social no es un accesorio del estableci-
miento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones
sociales y por consiguiente no es transmisible con l".
- Bienes intangibles El derecho de llaves constituye una figura especial, ya que va a
estar generalmente subordinado a la ocupacin de un local deter-
199. Los bienes intangibles, llamados tambin bienes inmate- minado. Es el traspaso de la ocupacin del local lo que puede
riales (derecho de llaves, clientela, nombre comercial, etc.), no determinar la procedencia de un derecho de llaves. Dicho traspa-
son derechos reales ni personales. No son reales, porque no se so puede provenir del propietario mismo, o de un arrendatario
ejercen sobre una cosa, pero tampoco son personales porque no anterior que cede su calidad de tal, ya sea porque est autorizado
implican una prestacin por parte de un tercero sino que se ejer- para hacerlo, o bien porque el propietario acepta el cambio de
cen respecto de todos (caractersticas del derecho real). Pero, en arrendatario. Puede tambin estar incluido su valor en el de ena-
todo caso, son bienes incorporales.11 jenacin de un establecimiento que ocupa el local.
La nocin de bienes intangibles ha sido reconocida por la Podemos sealar muchos otros casos de bienes intangibles,
legislacin. As, el artculo 82 del Decreto Ley N2 164 de 1973, como por ejemplo, la tecnologa intangible. El Decreto Ley N 1748
expresa: "Para los efectos de esta ley se entender por capital de 1977 sobre Estatuto del Inversionista admite el aporte y capita-
efectivo de la empresa el total del activo con exclusin de aquellos lizacin de la tecnologa y la cesin de su dominio, uso y goce en
valores que no representan inversiones efectivas, tales como valo- forma separada de la empresa a la cual se haya aportado. Igual-
res intangibles, nominales, transitorios y de orden..." mente el know how o conocimiento tcnico especial, que es inde-
Por otra parte, la Ley de Impuesto a la Renta al tratar del pendiente de la patente o proceso a que es aplicable y que puede
reajuste del capital propio para los efectos de la correccin mone- tener un gran valor econmico.
taria, se refiere en el N2 62 del artculo 41 al "valor de los derechos
de llave" y ms adelante al valor de los "derechos de fabricacin",
- Derechos potestativos
"derechos de marca".
Estos bienes provienen generalmente de una actividad huma-
na exitosa; tal es el caso de la clientela, del prestigio de una 200. Los derechos reales y personales integran la parte ms
marca, de la especial atraccin al pblico que pueda tener un importante del patrimonio y constituyen lo que los autores han
local determinado. No significa esto que no importen ninguna llamado "derechos de imperio", porque aseguran al sujeto el se-
inversin econmica; pueden existir labores de investigacin, de oro jurdico sobre una parte del mundo exterior o sobre la
publicidad, etc., que han significado un gasto para poder obte- conducta de otro hombre.
nerlos. Pero, al estudiar los derechos de la personalidad y los bienes
La jurisprudencia ha considerado como elementos incorpora- intangibles, hemos visto que no puede restringirse tan slo a ellos
les de esta categora: la clientela, el derecho de arrendamiento, el concepto de cosas o bienes incorporales.
las muestras, el nombre comercial, las marcas de fbricas, las pa- Fuera de la divisin tradicional se encuentran tambin los que
tentes de invencin, etc.12 se denominan derechos potestativos. Estn caracterizados por la
El valor pecuniario de estos bienes intangibles se materializa atribucin a un sujeto de la facultad de modificar una situacin
al producirse una enajenacin, ya sea del todo o parte, de una jurdica preexistente mediante un acto de su voluntad, relevante
sociedad o empresa a la que pertenecen. incluso para terceros interesados en esa situacin jurdica, que no
pueden oponerse a esa modificacin.13
ALEX WEILL-FRANOIS TERRE, Droit civil, Introduction gnrale. Da-
' MICIIEI.E GIORGIANI, La obligacin, Bosch, 1958, Ng 9, p. 80.
hoz, 1979, N 285.
Ver supra N 192. CFI 10 VENDA, ln.saos de derecho civil, vol. 1, N 11, p. 26.
2
R. D. J., t. 78, s. 5, p. 168. uN NI,( ( IRI I S, I)enclu, Civil. Roscli, 1953. larte general, V1nalo 6-3 P 288.
196 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEL DERECHO 197
Von Thur seala que confieren a su titular la facultad de del culpable, pero puede nacer la accin civil para obtener la
constituir uno de aquellos derechos de imperio para s o para indemnizacin a favor del peijudicado.
otro, o bien la de extinguirlo o modificarlo. Por ello pueden ser Por lo tanto, el cuerpo humano en su totalidad, en cuanto
constitutivos, modificatorios o extintivos.14 continente de vida, no puede ser objeto de acto o convencin
En nuestro derecho tenemos casos de estos derechos potesta- jurdica algunos, ya que ellos adoleceran de nulidad absoluta por
tivos constitutivos en la aceptacin que seala el art. 1449 del C. ilicitud del objeto. Si se tratase de una convencin sobre un he-
Civil; en la ratificacin contemplada en los arts. 673 y 1450; en la cho que atentara a la vida, el objeto sera ilcito, porque se tratara
renuncia de la condicin resolutoria que autoriza el art. 1487; en de un hecho moralmente imposible, o sea prohibido por la ley,
la facultad de recuperar la cosa vendida en el pacto de retroventa, adems de ser contrario a las buenas costumbres y al orden pbli-
art. 1881; y en la de completar el justo precio de la cosa por lesin co. Basta considerar al respecto el artculo 393 del Cdigo Penal
enorme, art. 1890, etc.'5 que castiga al que prestare auxilio a otro para que se suicide.
Como derechos potestativos modificatorios podemos sealar Adems hemos sealado que jurdicamente la cosa, como objeto,
la renuncia del plazo en el art. 1497 del C. Civil; la eleccin de las se contrapone a persona y debe ser extraa al sujeto.
obligaciones alternativas, arts. 1500 y 1501; la eleccin del acree- No slo los actos jurdicos sino los hechos que quiten inten-
dor en caso de mora de las obligaciones de hacer, art. 1553; la cionalmente la vida sern siempre homicidios, incluso la eutana-
remisin parcial de la deuda, art. 1652; el retiro del socio contem- sia, o sea, la muerte dada a un enfermo con un fin humanitario a
plado en el art. 2087, etc.16 pedido de ste.
Derechos potestativos extintivos encontramos en la repudia-
cin de la legitimacin o reconocimiento de hijo, arts. 209 y 273 202. Sin embargo, el principio de nulidad de las convencio-
del C. Civil; en la renuncia del beneficiario, art. 1449; del socio, nes que es absoluto respecto de la vida humana no lo es con
art. 2108; del mandatario, art. 2163; en la revocacin de la dona- relacin a la integridad fsica. A este respecto hay una tendencia
cin art. 1428; del mandato, art. 2165; en la remisin total de la ms o menos generalizada a admitirlas cuando tienen un fin so-
deuda, art. 1652, etc.17 cialmente til.
La donacin de sangre est reglamentada en el Libro VI del
Cdigo de Salud Pblica de Francia que trata de la utilizacin
EL CUERPO HUMANO Y EL CADVER teraputica de la sangre humana, de su plasma y derivados y que
COMO OBJETOS DEL DERECHO implcitamente valida los contratos de los dadores de sangre. Tam-
bin una ley francesa del ao 1949 ha autorizado los legados de
201. Hemos visto en los derechos de la personalidad cmo crnea, pero no se pronuncia sobre contratos posibles a este res-
una persona tiene derecho a su integridad fsica. pecto.
La integridad fsica comprende en primer trmino el derecho La situacin de mayor actualidad la constituyen los trasplan-
a la vida y en segundo lugar el derecho a no sufrir lesiones corpo- tes. Se presentan al respecto dos situaciones: el trasplante de rga-
rales. Es as como el Cdigo Penal castiga el homicidio en forma nos entre personas vivas y el trasplante que proviene de una per-
general en el artculo 391 y las lesiones corporales en los artcu- sona fallecida.
los 395, 396 y 399. En el segundo caso, en Estados Unidos, donde el trasplante
Esto no significa que estos delitos tengan slo una sancin previamente autorizado de un rgano de un cadver no tiene
penal. Como lo establece el artculo 10 del Cdigo de Procedi- inconvenientes, se han presentado reclamos aduciendo que se ha
miento Penal, de todo delito nace la accin penal para el castigo acelerado la muerte del donante incurable por urgencia de tratar
al receptor.
En Francia la Ley N2 76-1118 de 1976 se refiere ala extraccin
(le rganos para injertos con fines teraputicos o cientficos, y
14 A. VON THUR, Tratado de las obligaciones. Reus, 1934, t. 1, N 2, p. 14.
15 R. D. J., t. 31,s.1, p. 43; t. 77, s. 1, p. 1; t. 65, sl, p. 210. contempla ci que ello pueda efectuarse a una persona viva, siem-
16R. D. J., t. 28, s. 1, p. 689. pre que se 1 rafe "de tui injerto que tenga un fin teraputico sobre
17 R. D. J., t. 68,s. 1,
p. 427; t. 43, s. 1, p. 337. tui ser lituuulaIu( ".
198 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LOS OBJETOS DEL DERECHO 199
Sin llegar al problema lmite del trasplante podemos sealar Es nulo todo acto o contrato a ttulo oneroso que contenga la
que hay una gradacin en las convenciones lcitas relativas a la promesa o entrega de un rgano o parte del cuerpo para efectuar
integridad fsica de las personas: a) Tenemos en primer trmino un trasplante.
las que se refieren a una alteracin leve y no definitiva del cuerpo Estas donaciones no quedan sujetas a las normas que regulan
(por ejemplo, el corte de pelo, la donacin de sangre). b) Las que las donaciones revocables.
se acuerdan para el bienestar o salud del interesado mismo y que
se cien a las reglas de la ciencia mdica. As la extraccin de un
rgano enfermo (apendicitis) o los contratos de ciruga esttica.
c) Aquellas a que nos referamos y en que se autoriza la extrac-
cin de un rgano con el fin de salvar otra vida humana.
En la primera categora incluiramos la donacin de sangre y,
en general, las que se refieren a partes renovables del cuerpo. La
segunda y la tercera ya constituyen actos de mutilacin. En la
letra b) la licitud del objeto y de la causa son determinadas por el
inters de la salud y/o vida del interesado. En cuanto a la letra
c), entre nosotros, y de acuerdo a la Ley N2 18.173, de 15 de
noviembre de 1982, que modific el Cdigo Sanitario, es lcito el
aprovechamiento de rganos, tejidos o partes del cuerpo de un
donante vivo para su injerto o trasplante en otra persona, cum-
plindose los requisitos de que ello fuere a ttulo gratuito y de
que el donante, siendo plenamente capaz, suscriba juntamente
con el mdico un acta que deje constancia de su voluntad de
efectuar la donacin.
- Concepto
No podemos concebir la idea de relacin respecto a un ente desarrollan en la forma preceptuada tal comportamiento lleva
aislado. Ella slo aparece cuando este ente se pone en contacto aparejada una sancin.
con otro. Por lo tanto, en toda relacin hay dos o ms miembros Puede existir un sinnmero de otras relaciones o conductas
entre los cuales ella se establece. que la sociedad pueda estimar necesarias o recomendables, pero
Ahora esta relacin crea referencias o mediaciones entre los su cumplimiento no est acompaado de una coaccin de su
miembros que la componen. Ellas pueden ser de la ms diversa parte.
naturaleza o de los ms variados contenidos. As los usos sociales, la moralidad o tica, pueden ser social-
Pueden, por ejemplo, ser recprocas e iguales, como las que mente necesarios, pero su incumplimiento no est sancionado.
llamamos relaciones de vecindad y se producen entre vecinos. Al decir la definicin que la sociedad "establece", no significa
Pueden ser recprocas, pero no iguales, como en el matrimonio, necesariamente que dichas relaciones tengan un carcter jurdico
ya que los trminos de relacin del marido y mujer no son exactos exclusivamente a travs de una formulacin normativa. Podemos
ni pueden invertirse. Pero en los dos casos propuestos ambos aceptar que existen relaciones jurdicas flO formuladas, que exis-
sujetos lo son, a la vez, activos y pasivos de la relacin. Podemos ten de hecho en el seno de cualquiera sociedad. Si no fuera as,
pensar, por ltimo, en el caso de un acreedor y un deudor, en sera imposible comprender la costumbre como fuente del dere-
que uno slo es el sujeto activo y el otro el pasivo de la relacin. cho. Sera inexplicable tambin que el juez pudiera buscar la
Hemos dicho, adems, que el derecho regula la conducta equidad, es decir, la justicia referida al caso concreto, porque ello
entre hombres. Es la relacin entre ellos lo que constituye su significa que la norma jurdica puede ser interpretada y aplicada
materia. con distintos alcances. Esto flO tiene el significado de que el juez
El hombre aislado es ajeno al derecho. A Robinson Crusoe, violente el derecho, sino que el criterio de lo justo fija el conteni-
solitario en su isla, el derecho le es innecesario y desconocido. Es do de la norma, complementa el derecho formulado.
slo cuando se pone en contacto con otros hombres que el con-
cepto se hace presente. 207. Al sealar, por ltimo, la definicin que la relacin jur-
Desde este punto de vista no pueden considerarse como jur- dica es necesaria, significa que el hombre debe realizar imprescin-
dicas las relaciones entre entes puramente espirituales o del hom- diblemente esa conducta jurdica.
bre con ellos. No son jurdicas las relaciones del hombre con Esto se revela en dos proposiciones que escapan a la libertad
Dios. individual. La primera es que la ignorancia del derecho no excusa
Encontramos, sin embargo, en el derecho sujetos como la de su cumplimiento, postulado que est expresamente estableci-
sociedad, personas jurdicas como la fundacin, que es una masa do en el artculo 8 de nuestro Cdigo Civil. La segunda es que la
de bienes, que parecieran contradecir lo anteriormente expuesto. disconformidad con el derecho no libera de su cumplimiento. El
Pero si las analizamos veremos que, en definitiva, son slo figuras Cdigo Civil en su artculo l establece que la ley es una declara-
de derecho meramente instrumentales o tcnicas, pero que siem- cin de la voluntad soberana, y en el artculo 14, que la ley es
pre est detrs de ellas la persona humana como trmino de la obligatoria. No cabe entonces disconformidad o desacuerdo que
relacin. autoricen el incumplimiento de la ley.
Se ha sealado en la ciencia del derecho la diferencia en-
206. El segundo concepto de la definicin es que el derecho tre sus leyes y las leyes de las ciencias fsicas o de la naturaleza.
est constituido por aquellas relaciones entre los hombres "que Estas ltimas flO admiten incumplimiento ni violacin; en cam-
una determinada sociedad establece como necesarias". bio, y no obstante su obligatoriedad, las normas jurdicas pue-
La sociedad es un conjunto de hombres, una pluralidad, pero den cumplirse o no. Se ha distinguido as el mundo del ser del
que adems tienen un factor comn, un elemento superior que mundo del deber-ser.
todos comparten. Este puede tener muchos aspectos: un estado Pero el que el derecho est incluido en el mbito del deber-
que los une, una religin comn, un poder que los domina. ser no implica que la conducta no sea "necesaria" en la forma que
Al hablar de relaciones necesarias y que la sociedad considere ha sido regulada. La conducta debe ajustarse al derecho; si no,
como tales, estamos empleando un trmino estricto. La sociedad este ajilsio' 1 ialai (le hacerse forzadamente y en todo CS() existir
las establece como necesarias en tal medida que si ellas no se titia sall(D)Il.
LA RELACION JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 205
204 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
ellas consideraramos las relaciones jurdicas creativas, entendien-
- Contenido de la relacin jurdica do por tales no slo las que constituyen sino tambin las que
modifican o extinguen una realidad jurdica.
Otro enfoque del problema sera examinar la situacin en
208. La relacin jurdica constituye, por lo tanto, una relacin
que una relacin jurdica integra el contenido de una situacin
de la vida ordenada por el derecho. As lo ha sido, porque consti-
de derecho determinada. Desde este ngulo podramos distinguir
tuye una conexin humana socialmente necesaria.
entre relaciones jurdicas originarias, de las cuales nacen a la vida
En ella encontramos dos posiciones: una del ente que, por una
del derecho ciertos poderes y ciertos deberes, normalmente un
razn de atribucin, puede influir sobre otro. Es la posicin activa,
deber y un poder correlativos. En segundo trmino, podramos
o de poder, en la relacin jurdica. La otra, la del ser que es influi-
considerar las situaciones de desarrollo que marcan la evolucin
do, y cuya posicin es pasiva, o de deber, en la relacin. Estos dos
de la relacin jurdica. Por ltimo, las situaciones de terminacin,
aspectos son lo que llamamos el poder y el deber jurdicos.
que determinan la conclusin de la relacin jurdica.
La idea de poder jurdico implica el concepto de facultad.
Estimamos que en todos estos criterios de clasificacin que
Facultad es la que tiene el titular del poder jurdico antes de
han sealado muchos autores se pierde el concepto fundamental
ejercitarlo, la posibilidad de hacer efectivo ese poder.
que es fijar el contenido de la relacin jurdica.
El deber jurdico implica para su titular una prdida de liber-
Si queremos referirnos con claridad a l debemos atenernos al
tad, un sujecin.
momento en que la relacin jurdica se estructura. Es este mo-
La relacin entre el poder y el deber jurdicos constituye el
mento de origen el que va a fijar su contenido esencial. Nada
vnculo jurdico.
importan las variaciones cualitativas o cuantitativas que pueda ex-
Cuando el sujeto del deber jurdico no lo cumple, o an ms,
perimentar en el transcurso del tiempo; lo esencial permanecer
cuando no toma la iniciativa de cumplirlo, aparece un nuevo mo-
prestndole su carcter propio. Menos an importan los fenme-
mento en su situacin, el que se denomina "responsabilidad".
nos de terminacin, porque ellos significarn la finalizacin de la
relacin jurdica.
209. Al estudiar la estructura de la relacin jurdica resulta de
Si deseamos realizar una clasificacin del contenido congruente
lo que hemos expuesto que debemos considerar tres elementos:
con el desarrollo sistemtico futuro del estudio del derecho y, al
los sujetos de la relacin, es decir, las personas entre las cuales
mismo tiempo, til a su comprensin, debemos, como lo hemos
ella se traba; el objeto sobre el cual ella recae, y, por ltimo, la
sealado, referirnos al momento de constitucin de la relacin
actividad o prestacin que constituyen su contenido.
jurdica.
Ms adelante, cuando estudiemos la diferencia entre las rela-
Sin que sta sea la nica clasificacin posible, y sin pretender,
ciones jurdicas reales y personales, veremos que el esquema ante-
por otra parte, que ella sea exhaustiva, existe una clasificacin
riormente expuesto concuerda exactamente con las relaciones ju-
fundamental que consiste en distinguir entre las relaciones jurdi-
rdicas personales. En las relaciones jurdicas de carcter real el
cas de contenido real y las relaciones jurdicas de contenido per-
concepto de prestacin desaparece, ya que el titular de un dere-
sonal.
cho real tiene un derecho de atribucin sobre las cosas y el ejerci-
Hemos dicho que esta clasificacin no es completa. Al analizar
cio de ese derecho no implica jams una prestacin por parte de
las obligaciones cuya fuente es la ley, vimos cmo algunas difieren
un tercero.
o escapan de esta divisin. Pero, desde el punto de vista prctico,
sirve para fijar los conceptos del contenido de los dos tipos funda-
- Clasificaciones de la relacin jurdica mentales de relacin jurdica.
A continuacin y en el artculo 579 enumera los derechos reales, los derechos personales, destacando el factor pasivo de la relacin
el principal de los cuales es el dominio o propiedad. No son los jurdica.
nicos, porque, por ejemplo, el artculo 11 del Cdigo de Aguas Este mismo contenido del derecho personal, o sea, la presta-
dice que "el derecho de aprovechamiento es un derecho real cin ajena, hace que sea imposible determinarlos en cuanto a su
administrativo que recae sobre las aguas". Pero, en todo caso, los nmero. Los actos o abstenciones humanas capaces de servir de
derechos reales son limitados, estn establecidos siempre por la base a la relacin jurdica son infinitos. Mientras las facultades de
ley y las facultades que confieren a su titular son precisamente las atribucin son perfectamente determinables, y ello permite tam-
que la ley seala. bin establecer un nmero determinado de derechos reales, las
En las relaciones personales se resuelve un problema de co- prestaciones pueden tener infinitas variantes y no podemos esta-
operacin o de reparacin y tienen como antecedente un dere- blecer un nmero determinado de derechos personales. Frente a
cho personal. las obligaciones, lo ms que podemos hacer es realizar una serie
El derecho personal lo define nuestro C. C. en el art. 578 como de clasificaciones bastante genricas.
aquel que slo puede reclamarse de ciertas personas, que, por un Al hablar de relaciones jurdicas de contenido real y de conte-
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obli- nido personal nos hemos enmarcado exclusivamente dentro de
gaciones correlativas. lmites patrimoniales.
De lo anterior se desprende que el derecho personal slo Pero existen otras relaciones jurdicas que permiten a un indivi-
puede hacerse efectivo a travs de la prestacin ajena. duo exigir a otro un comportamiento determinado sin que podamos
Mientras el derecho real tiene por objeto una atribucin de hablar propiamente de un derecho de crdito. Encontramos relacio-
bienes y, por consiguiente una apropiacin, que es defendida con- nes en el derecho de familia: deberes personales entre los cnyuges
tra eventuales injerencias o perturbaciones de terceros, el dere- (comunidad de vida, asistencia, fidelidad) u obligaciones de los pa-
cho personal tiene por objeto una prestacin debida por un miem- dres respecto de sus hijos, a los cuales la ley aplica una reglamenta-
bro social en el inters de otro. cin especial. Nos encontramos aqu fuera del derecho patrimonial.
El objeto del derecho real no es un comportamiento propio o Estos derechos y obligaciones de familia constituyen tambin
ajeno, sino la pertenencia de algo. El objeto del derecho personal indudablemente relaciones jurdicas. El contenido de estas rela-
es precisamente el comportamiento ajeno, en cuanto es la presta- ciones lo establece la ley y se llega a ellas, no a travs de un acto
cin del obligado la que conforma el contenido del derecho. voluntario de obligacin, sino como consecuencia inherente a
El derecho real es el inters a una utilidad (derechos reales de una situacin de estado civil.
goce) o el inters a un valor (derechos reales de disposicin). El
derecho personal es el inters a una prestacin ajena. Es por esto
que, en la relacin de derecho real, el inters del titular se realiza - Orgenes de la relacin jurdica
por la actividad propia del mismo directamente y sin intermedia-
rios. 212. Dentro de la clasificacin adoptada de las relaciones jur-
En la relacin de derecho personal el inters del titular se dicas con relacin a su contenido, resulta claramente una distin-
realiza a travs de un comportamiento ajeno. cin en cuanto a su origen.
De este distinto contenido de ambas categoras de relaciones Las relaciones jurdicas de contenido real se configurarn a
deriva tambin la diferencia de terminologa empleada. Frente a travs de la existencia de un modo de adquirir.
los derechos reales, nos referiremos precisamente a ellos hablan- Al estudiar los derechos reales dentro de las cosas incorpora-
do de "derechos reales". En los derechos personales se acenta el les hemos sealado los distintos modos de adquirir y su alcance.
aspecto pasivo de la relacin y se habla casi siempre de "obligacio- Del mismo modo las relaciones jurdicas de contenido perso-
nes" y no de derechos personales. As nuestro Cdigo Civil en su nal se originarn a travs de una de las fuentes de las obligacio-
Libro IV trata de "Las obligaciones en general"; igual terminolo- nes, las que ya hemos analizado.
ga emplean todos los cdigos extranjeros. Respecto de Lis relaciones jurdicas de familia ellas se origina-
Por eso, debemos tener presente que, a lo largo de nuestros rn ('lIni(l() se (1)1 sl itt iyi un estado civil al que la ley asigna deter-
estudios, cuando hablamos de obligaciones, estarnos lmblando de IIIiILI(Lt5 (t)II5((ut(It(itS jutl(licts.
208 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl. LA REI ACION JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 209
Pero ms all de esta distincin es necesario considerar que ni el orden pblico y, por lo tanto, dej abierta, como en mu-
las relaciones jurdicas pueden nacer de hechos humanos volunta- chas otras instituciones, su concepcin e interpretacin a la que
rios o de simples hechos naturales. cuadrara, fuera socialmente actual y lgica, fuera justa, en el mo-
Hay modos de adquirir como la accesin en algunos casos mento de aplicar el concepto.
(aluvin, y. gr., art. 649 del C. C.), o la sucesin por causa de Pero la expresin ilcito tiene indudablemente significados ms
muerte, en que no existe ningn acto voluntario del adquirente. amplios. As el artculo 1481 del Cdigo Civil habla de que una
Entre las fuentes de las obligaciones las que nacen de la ley, persona se valga de medios ilcitos para que la condicin conteni-
por ejemplo, son muchas veces independientes de cualquier acto da en una asignacin testamentaria no pueda cumplirse. Induda-
voluntario del obligado. bleniente la ilicitud significa aqu la contravencin de otros con-
Esta distincin en cuanto al origen de la relacin jurdica, de ceptos que no son ni el orden pblico ni las buenas costumbres.
si ella proviene de un hecho jurdico humano voluntario, ya se En general en estos casos la ilicitud provendr de no actuar en
trate de hechos jurdicos o de actos jurdicos, o bien se deriva de la vida jurdica con aquella buena fe que, como hemos visto, es un
un hecho jurdico natural, tiene enorme importancia para deter- principio general de nuestro derecho e informa todo nuestro or-
minar si procede analizar su licitud o ilicitud. denamiento jurdico.
As los actos susceptibles de rescindirse por la accin pauliana,
de acuerdo con el artculo 2468 del Cdigo Civil, lo sern por
- Actos lcitos e ilcitos haber actuado el otorgante y/o los terceros de mala fe al conocer
el mal estado de los negocios del primero.
213. El trmino ilcito nos hace pensar casi necesariamente Es preciso, eso s, destacar que no toda conducta antitica es
en un acto contrario a la ley. Sin embargo, el concepto de ilcito necesaria o generalmente ilcita; eso llevara a confundir el dere-
tiene una extensin mucho mayor en el derecho. cho con la moral. En el campo de lo lcito jurdicamente entran
Sin apartarnos de nuestra legislacin positiva, vemos que el ciertos actos que no corresponden al rigor de los ideales ticos.
inciso final del artculo 1461 del Cdigo Civil dispone que si el Una relacin jurdica inicialmente lcita puede transformarse
objeto de una declaracin de voluntad es un hecho, ste es moral- en ilcita si uno de sus sujetos pierde la buena fe. As, el que ha
mente imposible (es decir, ilcito) si es prohibido por las leyes, o recibido en pago de buena fe una cosa que no se le deba no
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Asimismo, responde de los deterioros o prdidas, pero desde que sabe que la
el artculo 1467, en su inciso segundo, dice que se entiende "por cosa le fue pagada indebidamente contrae todas las obligaciones
causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costum- del poseedor de mala fe (artculo 2301 del Cdigo Civil).
bres o al orden pblico". A mayor abundamiento, el inciso 2 del
artculo 1475 dice que es moralmente imposible (ilcita) la condi- 214. Como hemos visto, una relacin jurdica cualquiera pue-
cin "que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es de nacer a la vida del derecho independientemente de si exista o
opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico". sobrevenga un factor de ilicitud en su estructura.
De acuerdo con estas disposiciones, la ilicitud no slo provie- Pero la denominacin de actos lcitos e ilcitos tiene un alcan-
ne de la infraccin a la ley. Pero, fuera de ella, se limitar slo a ce ms limitado. Hablamos de actos ilcitos precisamente cuando
la contravencin de las buenas costumbres y del orden pblico? la ilicitud de la conducta es la que da nacimiento a la relacin
La respuesta deriva en primer lugar del alcance que demos a Jurdica.
la expresin "orden pblico". Desde este punto de vista los hechos jurdicos naturales y conse-
El orden pblico tradicional est constituido por los princi- cuencialinente las relaciones jurdicas que de ellos puedan derivar-
pios fundamentales e instituciones sobre los cuales descansa la se no pueden clasificarse en lcitos o ilcitos. No admiten tal clasifi-
sociedad, el concepto actual agrega a su contenido el conjunto de cacin, ya que en ellos no interviene la voluntad ni la capacidad.
medidas que adoptan los poderes pblicos con el objeto de orga- Son los hechos jurdicos humanos voluntarios que no consti-
nizar las relaciones econmicas. Se ha querido establecer una an- tuyan actos jurdicos los que admiten tal clasificacin.
tinomia entre el orden pblico clsico y el orden pblico econ- Los actos jurdicos darn nacimiento a una relacin jurdica
mico. No nos parece lgico ni deseable. El Cdigo Civil no delj- iIl(lej)cI1(IieIlleIInfl1 (le algn laclor ilCil() (1C piielaii contener.
LA REIACIONJURJDICA DE DERECHO PRIVADO
210 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl. 211
En cambio, los hechos jurdicos voluntarios, a los que la ley atribu- to, que es inherente a l; en este sentido, derecho subjetivo es una
ye un efecto jurdico no querido por su autor, son precisamente franquicia, una facultad, un atributo del sujeto, que se le otorga
clasificados en lcitos o ilcitos (artculo 2284 del Cdigo Civil). desde el exterior.
Los actos ilcitos son los delitos y cuasidelitos civiles definidos Como se ha sealado por otros autores, el derecho privado, y
en el artculo 2284 del Cdigo Civil como hechos ilcitos dolosos especialmente el derecho codificado, se nos presenta como un
o culpables que causan dao a un tercero. Ellos necesariamente sistema de derechos subjetivos. Pero incluso el concepto tiene
dan nacimiento a una relacin jurdica, cuyos sujetos son el que vigencia tambin en el derecho pblico ya que, por ejemplo, las
caus el dao y el que lo sufri, y cuyo contenido es precisamente garantas constitucionales constituyen una enumeracin de dere-
la indemnizacin de ese dao (artculo 2314 del Cdigo Civil). chos subjetivos que los particulares pueden hacer valer contra el
Por lo tanto, la expresin "actos ilcitos" la reservamos particu- poder pblico.
larmente para esta fuente de las obligaciones, los delitos o cuasi- Para nosotros resulta claro este concepto, segn el cual el
delitos civiles, cuya organizacin configura la institucin de la derecho objetivo regula el universo del derecho y asegura la liber-
responsabilidad civil extracontractual. tad de las personas, reglamentando sus relaciones con el mundo
de las cosas y de las dems personas (derechos reales y persona-
les), es decir, establece (o reconoce) y protege los derechos subje-
tivos.
LOS DERECHOS SUBJETIVOS
216. Los romanistas no estn acordes en si en el derecho
DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO romano se conoca y usaba la nocin de derecho subjetivo. Segn
Villey el derecho antiguo no conoci la idea de derecho subjetivo
y sta tiene un origen moderno. Para l la primera afirmacin del
215. Es corriente distinguir entre "derecho objetivo" y "dere-
nuevo concepto se encuentra en ciertos escritos de Guillermo de
cho subjetivo". Occam, monje franciscano del siglo XIV, fundador de una filoso-
Por "derecho objetivo" se entiende la normajurdica. Es decir,
fa individualista denominada Nominalismo 2
la regulacin que la sociedad hace sancionando determinada con-
Posteriormente el concepto se enriquece con las obras de fil-
ducta o valorizando una relacin jurdica. Por "derecho subjetivo"
sofos como Hobbes, Spinoza, Locke y especialmente Kant.
la facultad para actuar o potestad que un particular tiene, sancio-
Entre los tratadistas modernos hay tambin opiniones diver-
nada por una norma j urdica. gentes.
Esta divisin, que, en realidad, mira dos caras de un mismo
Hay juristas que niegan la existencia (lel derecho subjetivo.
fenmeno, tiende a crear una dualidad en algo que es esencial-
Entre ellos podemos sealar al francs Duguit, que reemplaza el
mente unitario. concepto de derecho subjetivo por la nocin de la situacin subje-
Desde el punto de vista objetivo, el hecho de que la norma
tiva del derecho; y el austraco Hans Kelsen que, dentro de una
regule algo, no es derecho por s solo si la realidad social no es
teora estatista, sostiene que lo que llamamos derecho subjetivo
efectivamente afectada por tal determinacin. Si no lo es, el dere-
rio es sino el resultado de la aplicacin a los individuos del dere-
cho, corno forma real, no aparece por parte alguna. cho objetivo.3
Desde el punto de vista subjetivo, las relaciones sociales, inclu-
Entre los tratadistas que aceptan la existencia del derecho
so determinadas facultades y deberes, no tienen por qu ser nece-
subjetivo existen diversas teoras para fundamentarlo.
sariamente jurdicos. Bernardo Windscheid dice que el derecho subjetivo es un po-
Para que una facultad valga legtimamente, tiene que existir
der o seoro de la voluntad, reconocido por el orden jurdico.4
algo que la sancione, que le d legitimidad, y ello es la norma
jurdica. Lo anterior significa un fundamental elemento objetivo.
Histricamente "objetivo" es lo antepuesto al sujeto, una crea- MICI-IEI, VIII EY, la /ormawn (le la pense juridi(1ue maderrie. Montchrtien,
I975, p. 225.
cin de nuestro espritu, una produccin artificial; en este senti-
1 I\NS III SIN, Iea,,, (;i',,ial (1(1 l((((/a. I,II)l, 1931.
do, las leyes son objetivas. "Subjetivo" es lo que pertenece al suje- ) \\INJI )S( 1 1111), /)n,/fa (1(1/e /u/m/(4/t. 1011110 192 5 , e 105.
212 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LA RE! ACION URIDICA DE DERECHO PRIVADO 213
218. Los derechos estrictamente patrimoniales y que no son, 219. Generalmente se estima que los derechos extrapatrimo-
no obstante su nombre, los nicos que puedan estar contenidos niales son los que carecen de valor pecuniario. Esto no es total-
en el patrimonio, tienen caractersticas bien precisas. mente exacto porque lo adquieren cuando son lesionados y es
En primer trmino, constituyen aquel contenido del patrimo- necesario determinar la indemnizacin a que esa lesin da lugar.
nio a que se refiere el artculo 2465 del Cdigo Civil, al decir que Lo que sucede es que estos derechos no tienen, como los patrimo-
toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir niales, un valor original apreciable en dinero.
su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, Pero ste no es el nico criterio de clasificacin, porque debe-
sean presentes o futuros. Esto significa que son embargables y que mos examinar su ejercicio, su posibilidad de transferencia y su
puede procederse a su realizacin para satisfacer las obligaciones embargabilidad.
del deudor. Pueden igualmente ser objeto de la cesin de bienes. El artculo 1464 del Cdigo Civil dispone expresamente que
Si se trata de derechos personales y la obligacin correlativa hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o privilegios
no se cumple, ella admite, por lo general, una ejecucin forzada y que no pueden transferirse a otra persona. Por otra parte el N 9
en subsidio por equivalencia. del artculo 1618 dei Cdigo Civil seala como inembargables, en
En segundo lugar, los derechos patrimoniales son casi sin ex- una categora genrica: "Los derechos cuyo ejercicio es entera-
cepcin transferibles. Ello determina que formen cerca del total mente personal, como los de uso o habitacin". El Cdigo no
del trfico jurdico. enumera estos derechos; el uso y la habitacin son simples ejem-
Finalmente, y por constituir un valor de cambio, son aprecia- plos y ello porque el artculo 819 establece que son intransmisi
bles en dinero. Esta avaluacin en dinero es la que generalmente bies, que no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arren-
se da como caracterstica del derecho patrimonial; lo es, en cuan- darse. Por su parte el artculo 334 del Cdigo Civil dice que: "El
to se conjugue tambin con los rasgos anteriormente sealados. derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de
Los derechos patrimoniales son, por regla general, transmisi- muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse".
bles. Es decir, forman parte de aquellos bienes, derechos y obliga- Estos derechos cuyo ejercicio es enteramente personal cubren
ciones transmisibles a que se refiere el artculo 951 del Cdigo una amplia gama, desde el derecho de alimentos legales, que
Civil. Excepcionalmente pueden no serlo cuando el derecho se tiene un claro valor pecuniario, hasta los derechos de potestad
extingue con la muerte del titular, como el usufructo (artcu- que encontramos en las relaciones de familia.
lo 806 del Cdigo Civil). La sola inembargabilidad no significa que un derecho sea ex-
Los derechos patrimoniales pueden ser reales o personales trapatrimonial; basta analizar al efecto la enumeracin de los bie-
conforme a la clasificacin que ya efectuamos. nes inembargables de los artculos 1618 del Cdigo Civil y 445 del
Estos derechos reales y personales, llamados tambin dere- Cdigo de Procedimiento Civil para ver que la mayora de los
chos de imperio, porque, como lo hemos sealado, aseguran al sealados son bienes claramente patrimoniales.
sujeto el seoro jurdico sobre una parte del mundo exterior o Por lo tanto, debemos buscar una combinacin de estos carac-
sobre la conducta de otro hombre, forman la parte ms importan- teres para determinar el carcter no patrimonial de los derechos.
te del patrimonio, pero existen, paralelamente a ellos e incluso en Si no tienen un valor original apreciable en dinero, son de ejerci-
el campo patrimonial, otros que escapan a la clasificacin.9 cio enteramente personal, son intransferibles porque el acto de enaje-
Hemos tenido ocasin de referirnos a los bienes intangibles y nacin adolecera de objeto ilcito y no pueden embargarse en con-
a los derechos potestativos. brmidad al artculo 1618; nos encontramos precisamente, entonces,
frente a derechos de los llamados comnmente extrapatrimoniales.
Ihh1b0.
A. VON THUR, op. (it., vol. 1. pgs 14 y ss.
216 DERECHO Civil.. PARTE GENERAL LA RELACION JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 217
En el Libro 1 del Cdigo Civil el Ttulo VI trata de las obli- Si no lo fueran no podran tener tutelajurdica dentro del mbito
gaciones entre los cnyuges; el Ttulo IX de los derechos y del derecho.
obligaciones entre los padres y los hijos legtimos. Estos dere- En consecuencia, los derechos de la personalidad tienen la
chos de potestad que tienen el marido respecto a la mujer, el sancin ordinaria de los derechos subjetivos; si el derecho es lesio-
padre con relacin a los hijos, forman parte de la organizacin nado su titular puede obtener la indemnizacin del dao que se
de la sociedad; son de orden pblico y escapan a la voluntad le ha infligido.
de los interesados. Por ello la lesin de los derechos de la personalidad es sancio-
Son tpicamente derechos de ejercicio enteramente personal, nada, en la mayora de los casos, de acuerdo a las normas de la
no negociables, es decir, derechos extrapatrimoniales. responsabilidad civil extracontractual en conformidad a los artcu-
Paralelamente a estos derechos de potestad existe otro que los 2314 y ss. del Cdigo Civil. Sin embargo, el juez podra acor-
ya tiene una significacin pecuniaria. En el rgimen de socie- dar una reparacin distinta de la indemnizacin pecuniaria si le
dad conyugal: los frutos de los bienes de la mujer los percibe parece ms adecuada; por ejemplo, en caso de una expresin
el marido (arts. 1725 inc. 29 y 1753 del C. C.). Igualmente el difamatoria, la publicacin de la sentencia que as lo declara.
padre tiene el usufructo de los bienes del hijo que se encuen- Todo ello sin perjuicio de la sancin penal que pueda proce-
tra bajo su patria potestad (art. 243 del C. C.). El inc. 3 del der, lo que no ser excepcional si vemos, como lo hicimos oportu-
artculo 2466 del Cdigo Civil dice que "no ser embargable el namente, todos los delitos que estn configurados alrededor de la
usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del lesin de los derechos de la personalidad.
padre o madre de familia sobre los bienes del hijo". En reali-
dad esta disposicin es inexacta porque no estamos en presen-
cia aqu de un verdadero usufructo. Adems la frase tiene rela- NACIMIENTO, TRANSFERENCIA, TRANSMISIN Y EXTINCIN
cin con lo que dispone el inciso l de la misma disposicin DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
que autoriza al acreedor a subrogarse en los derechos de usu-
fructuario del deudor; por lo tanto, lo que establece es que
- Nacimiento
aqu no cabe la subrogacin por el acreedor. Los frutos que el
marido o padre reciban son perfectamente embargables des-
pus de percibidos. Son, por lo tanto, bienes patrimoniales. 222. Para estudiar el nacimiento o adquisicin de un derecho
En la Ley N2 17.336 sobre Propiedad Intelectual nos en- debemos recordar la clasificacin que hicimos distinguiendo en-
contramos con el que se llama derecho moral de autor. Este, tre derechos originarios y derivados.
aunque es transmisible de acuerdo al artculo 15, es inaliena- Si el derecho no exista antes, su titular ha realizado un acto
ble en conformidad al artculo 16; nos encontramos pues fren- que ha creado el derecho a su favor. Es decir, el derecho origina-
te a un derecho extrapatrimonial. En cambio, el derecho rio nace directamente en manos de su titular.
patrimonial de autor puede transferirse total o parcialmente Por el contrario, en los derechos derivados el derecho exista
de acuerdo al artculo 17 de la ley. antes en manos de otro titular, pero se ha verificado un aconteci-
miento que ha determinado el cambio del titular del derecho.
221. Tenemos por ltimo los derechos de la personalidad a La mayora de los derechos personales nacen originariamen-
que ya hemos hecho alusin. Ellos se refieren a la individualidad te, pero hay excepciones, ya que puede efectuarse la tradicin de
de las personas, tanto en su integridad fsica como en su libertad; dichos derechos (arts. 699 del Cdigo Civil).
comprenden, asimismo, la proteccin de la personalidad civil; y, Debe tenerse presente, eso s, que en los derechos personales,
por ltimo, la proteccin de la personalidad moral. el titular del derecho no lo puede adquirir o crear por un acto
Se trata de derechos estrictamente extrapatrimoniales, no pue- exclusivo propio. Lo que puede crear una persona por un acto o
den enajenarse, no son renunciables, son inembargables, todo hecho suyo es una obligacin; al contraer dicha obligacin crea el
ello porque son inseparables de la personalidad. derecho correlativo para el acreedor de la obligacin.
El hecho de ser estrictamente extrapatrimoniales no significa La n1ayorl de los derechos reales nacen clerivativarnente. En
que estos derechos no sean susceptibles de valoracin econmica. (lecto, no Se (Uli(il)( (IllC Ci) lHlC5ti'() Cdigo, )iia (pie SC (rCC 1111
218 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL JA RELACJON JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 219
derecho real, se requiera la presencia de dos elementos: un ante- dios que los que tena el causante. Diversas disposiciones del C-
cedente jurdico que le sirva de causa, y se denomina ttulo, y un digo consagran este principio.
modo de adquirir. El inc. 12 del art. 682 establece que: "Si el tradente no es el
Los modos de adquirir los seala el art. 588 del Cdigo Civil, y verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre,
son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
de muerte y la prescripcin. transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada".
Algunos de estos modos de adquirir son originarios, es decir, El inc. P del art. 717 dispone que: "Sea que se suceda a ttulo
se confunden en ellos el ttulo con el modo de adquirir. Es lo que universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a
sucede con la ocupacin, la accesin y la prescripcin, que siendo menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal
modos de adquirir de acuerdo al art. 588 del Cdigo Civil son, a caso se la apropia con sus calidades y vicios". Es decir, el posee-
la vez, ttulos constitutivos de dominio de acuerdo con el art. 703 dor, para aadirse la posesin de su antecesor, tiene que hacerlo
del Cdigo Civil. con sus calidades y vicios.
Los derechos reales adquiridos por estos modos de adquirir,
que son a la vez ttulos constitutivos de dominio, son originarios y
no derivativos. -Derechos intransftribles e intransmisibles
Cuasidelito es el hecho ilcito culpable que ha inferido dao a As, el artculo 226 del Cdigo Civil alemn (BGB) dispone:
otro. "El ejercicio de un derecho es inadmisible si nicamente puede
En ambos casos el derecho subjetivo que nace es precisamente tener la finalidad de causar dao a otra persona". En tal caso se
la facultad del que ha sufrido el dao para exigir su reparacin. ha estimado que existe un acto ilcito que da lugar a indemniza-
cin en conformidad al artculo 826 del mismo Cdigo. El artcu-
lo 2 del Cdigo Civil suizo dispone por su parte: "Cada uno est
El, EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.
obligado a ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones segn
ABUSO DEL DERECHO
las normas de la buena fe. El abuso manifiesto de un derecho no
est protegido por la ley".
228. Los lmites en el ejercicio de un derecho y el abuso del La jurisprudencia francesa ha aplicado la teora respecto de
derecho constituyen un mismo problema analizado desde dos as- los derechos reales, cuando son ejercidos con la intencin de
pectos diversos. causar dao; incluso al uso abusivo de ciertos derechos discrecio-
La interrogante esencial es si el titular de un derecho subjeti- nales de familia; en los contratos a propsito de su ejecucin o de
vo, por el hecho de ser tal, puede ejercerlo sin limitacin alguna, su resciliacin unilateral legalmente procedente; incluso en los
lo que significara que puede utilizarlo arbitrariamente en forma derechos sindicales, cuando el sindicato prohibe determinados
caprichosa, sin que ello le reporte beneficio alguno, o bien, que actos a sus asociados por motivos no profesionales o declara una
puede ejercitarlo, culpable o dolosamente, infiriendo un dao a huelga por motivos polticos.
un tercero. Aunque numerosos autores franceses han desarrollado la teo-
Pensemos en el derecho de propiedad, en el ms amplio de ra del ahuso del derecho, como Josserand, Ripert y Capitant,
los derechos reales, autoriza este derecho al propietario para entre otros,10 existen jurisconsultos que han atacado el concepto.
usar, gozar y disponer de la cosa de que es dueo sin limitacin Planiol, por ejemplo, seala que el acto abusivo es necesaria-
de ninguna especie? mente un acto ilcito y que el ejercicio de un derecho no puede
Los legisladores y los juristas modernos se han enfrentado al ser ilcito. El derecho cesa cuando el abuso comienza; no puede
problema y han dado soluciones diversas. Eso s que hay un consen- existir el uso abusivo de un derecho cualquiera por la razn irre-
so y es que el uso irrestricto de un derecho, sin limitacin alguna, futable de que un mismo acto no puede ser a la vez conforme al
no est involucrado en el contenido de un derecho subjetivo. derecho y contrario al derecho. Bonnecase participa del mismo
De los dos supuestos planteados en el segundo prrafo de este criterio, aadiendo que ello significara considerar determinados
nmero, el que ha tenido ms relevancia es el segundo, o sea, el ejercicios de un derecho en hechos jurdicos ilcitos para aplicar-
dao causado a un tercero por el ejercicio de un derecho. les la responsabilidad extracontractual; ahora bien, si el usado
De acuerdo con la idea tradicional, el ejercicio del derecho no abusivamente es un derecho contractual no se ve cmo podra
era objetable. El derecho positivo subjetivo otorgaba a su titular aplicrsele dicha responsabilidad.
un campo de accin en el cual poda actuar con plena y entera Otro problema consiste en determinar en qu momento el
libertad. Incluso la doctrina clsica crea encontrar un fundamen- ejercicio de un derecho llega a ser abusivo.
to en ciertos textos del Digesto (nemimen laedit qui suo jure utitur: el Al respecto hay criterios subjetivos que ligan la existencia de
que usa su derecho no causa dao a nadie), o bien un texto culpa (en sentido amplio) para establecer si hay abuso. Es decir,
similar de Gayo (D. 1 17-55). aplican las normas de la responsabilidad extracontractual. Algu-
En resumen, si uno acta dentro de su derecho no incurre en nos limitndola al caso en que la culpa haya sido intencional, es
responsabilidad; ella slo es posible si los lmites del derecho se decir, que haya existido dolo. Otros aun cuando ha existido culpa
han sobrepasado.
Entre las segundas tenemos, en primer trmino, las que pro- tratos deben ejecutarse de buena fe; el artculo 1617 N 59 del
vienen del respeto a la buena fe de los terceros, las inherentes a la C. C. que precepta que los acreedores no estn obligados a acep-
concurrencia de derechos; en ltimo trmino, las que se originan tar la cesin de bienes cuando ha habido mala fe del deudor; el
por la colusin de los derechos. artculo 1661 del C. C. que seala que la compensacin no puede
tener lugar en perjuicio de los derechos de un tercero; el artcu-
lo 1683 del C. C. que no permite que alegue la nulidad al que
- Lmites intrnsecos celebr el acto o contrato "sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo invalidaba"; dentro de la misma nulidad el artculo 1685 del
232. El primero de los lmites intrnsecos en el ejercicio de los C. C. que no permite alegar la nulidad al incapaz de cuya parte ha
derechos es el que se determina por la naturaleza o contenido del habido dolo para inducir al acto o contrato; la sancin al que
derecho mismo. vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable
No todos los derechos son iguales. Tenemos distintos derechos no exista (art. 1814 del C. C.); la accin pauliana que permite
reales y son distintos precisamente porque las facultades que confie- rescindir los contratos que el deudor ha celebrado de mala fe
ren a su titular son diferentes. No es lo mismo, en cuanto a faculta- (artculos 2468 del Cdigo Civil), etc.
des, ser dueo de una cosa que ser usufructuario de la misma. Todos estos ejemplos nos demuestran que es inherente el pro-
Dentro de los derechos personales y en la infinita variedad ceder de buena fe en el ejercicio de los derechos subjetivos. Ellos
que pueden revestir las prestaciones que los integran, es difcil no autorizan el que se los utilice, el que se los ejercite de mala fe.
que encontremos un crdito exactamente idntico a otro. Tal ejercicio sobrepasa el derecho; se aparta de su contenido y de
Lo anterior significa una primera limitacin; la facultad del sus facultades. Tal conducta, aunque invoque como punto de par-
titular de un derecho real, el crdito del sujeto de un derecho tida un derecho subjetivo, no es una conducta conforme a dere-
personal, no pueden ir ms all de aquello a que su propio dere- cho y carece de proteccin jurdica. Es una conducta abusiva.
cho los autoriza; ms all de la naturaleza y contenido de su pro- Es lo que se denomina un "acto de emulacin" y que el Cdi-
pio derecho.12 go Civil alemn considera expresamente al decir: "el ejercicio de
Nos parece esto evidente si pensamos que el usufructuario no un derecho es inadmisible cuando slo puede tener por objeto
puede disponer de la cosa que tiene en usufructo (art. 764 C. C.); causar un dao a otro" (art. 226 del BGB).
igualmente si consideramos que el acreedor a plazo no puede
exigir el pago de su obligacin antes de que ste expire (art. 1496 234. El tercero de los lmites intrnsecos al ejercicio de los
C. C.). derechos es el de que este ejercicio debe conformarse a su hin-
cin social.
233. El segundo de los lmites intrnsecos del ejercicio de un Debemos sealar, que en el supuesto de que as no sea, al
derecho es la buena fe. igual que en el caso anterior, estamos en presencia de una juridi-
Ya hemos sealado el concepto de buena fe e indicado cmo cidad anormal. Pero, a diferencia de la situacin analizada en el
su proteccin constituye uno de los principios fundamentales de nmero precedente, la relacin jurdica aparece aqu en un pri-
nuestro derecho privado. Tambin hemos indicado cmo la ac- mer momento como projurdica, querida por el derecho. Es a
tuacin de mala fe puede ser un elemento de ilicitud en la consti- posteriori que el ejercicio del derecho experimenta un viraje to-
tucin de una relacin jurdica. tal: lo que era projurdico se convierte en antijurdico; lo que
Aqu sealamos la buena fe como una limitacin en el ejerci- pareca justificado ya no lo est.
cio de los derechos subjetivos. Su ejercicio de mala fe est ms all En la actuacin de mala fe, que antes analizamos, el derecho
de lo que el derecho autoriza y no tiene proteccin jurdica. se ejercita no hacia la finalstica inherente a l y que, por ende,
Sin pretender ser exhaustivos podemos sealar en primer tr- tiene proteccin jurdica, sino hacia otros fines distintos y, por lo
mino el artculo 1546 del Cdigo Civil, que dispone que los con- tanto, no reconocidos. En lugar de usar el derecho para su meta
normal y correcta se lo emplea o utiliza para algo diferente; lite-
ralmente se ;Wtis;i de l. De aqu tal vez la expresin "abuso del
12 R. D. J., t. 79, s. 5, p. 139, p. 271; t. 82, .s. 5, p. 10, p. 129. (le rC(' h ".
228 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA REIACION JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 229
Pero en la situacin que ahora examinamos no existe sola- dimiento Civil contemplan la posibilidad de solicitarse como pre-
mente abuso que implica la idea de desviacin que se realiza en judiciales las medidas precautorias. Sin embargo, el ejercicio de
causa propia. La anormalidad consiste en la alteracin de la finali- este derecho por el demandante debe responder a un fundamen-
dad del derecho. Con un cierto resultado jurdico, de por s admi- to y una finalidad legtimos; si por su inactividad o por resolucin
sible, se contrara sin embargo el alcance de otra figura jurdica del tribunal dichas medidas no se mantienen el solicitante es res-
distinta. Es un acto fraudulento. ponsable del pejuicio causado y el procedimiento se considera
Este ejercicio actuando ms all de la interna finalidad y de la doloso. Est claro aqu que es el resultado lo que ha determinado
funcin social del derecho subjetivo es un ejercicio inadecuado la antijuridicidad de la conducta.
distinto del acto de emulacin o abusivo a que nos referimos en el Igual criterio informa la responsabilidad del empresario en
prrafo anterior. 13 los casos contemplados en los Nos 39 y 40 del artculo 2003 del
En el abuso el mecanismo de ejercicio del derecho puede ser Cdigo Civil.
objetado de inmediato; en el fraude el mecanismo es irreprocha- El artculo 524 del Cdigo de Procedimiento Civil autoriza a
ble; es el resultado final el que revela la anormalidad. los acreedores para exigir la liquidacin de la comunidad de que
As se ha resuelto que la facultad de una persona para enta- sea parte el deudor, salvo si de ello resultare grave perjuicio.
blar acciones judiciales o administrativas en contra de otra puede
adquirir una connotacin de ilicitud cuando esas acciones, apre-
ciadas en conjunto y atendida su finalidad, han tenido como ni- - Lmites extrnsecos
co objetivo impedir o, al menos, restringir la competencia en la
comercializacin de un producto determinado.14 235. El primero de los lmites extrnsecos al ejercicio de los
En estos casos hablamos generalmente de fraude del derecho. derechos es el respeto a la buena fe de los terceros.
Para demostrar que es artificial e inexistente la aparente nor- Aqu nos encontramos no con un nuevo concepto, sino con
malidad con que el derecho se ha ejercido, debemos examinar una nueva dimensin de la buena fe. Aqu no se trata de la
otras situaciones a las que la anterior afecta y demostrar cmo el buena fe que subjetivamente deben tener u objetivamente respe-
resultado jurdico normal de estas situaciones fue alterado por el tar los que contraen o desarrollan una relacin jurdica. Estamos
fraude contenido en el ejercicio del derecho. en presencia de terceros, extraos a dicha relacin, pero cuya
En el mbito del derecho privado los particulares pueden mu- buena fe no puede ser desconocida y, por lo tanto, su situacin
chas veces utilizar libertades hacia metas que no slo no son las jurdica afectada por el ejercicio por un tercero de un derecho
previstas por el ordenamiento jurdico, sino que lo contradicen. subjetivo.
Algunos autores estiman, desde otro punto de vista, que los As se ha fallado que "de lo expuesto debe concluirse, enton-
derechos subjetivos son reconocidos a los individuos como funcio- ces, que hay alguna actividad de suyo legtima, ella se transforma
nes sociales, o, al menos, con determinados fines sociales. Si el en ilegtima, arbitraria o ilegal si en su ejercicio se afecta un
titular del derecho lo desva o aparta de su fin comete un fraude derecho de un tercero reconocido y garantizado por la Constitu-
que no merece proteccin jurdica. cin, y no queda, a su vez, incluido dentro de las excepciones que
En el derecho civil encontramos a veces disposiciones que la misma Constitucin establece, lo que no ocurri en el caso sub
limitan el ejercicio de un derecho por consideraciones de orden lite, como se ha sealado".
social; as, las limitaciones a la construccin que contienen los "Que la conclusin a que se ha arribado es un principio gene-
artculos 600 y 601 del Cdigo Civil o las limitaciones al derecho ral de nuestra legislacin, cuya disposicin ms clara se encuentra
de propiedad que contemplan los artculos 930, 932, 937, 948, en la antigua disposicin del art. 945 del C. Civil, hoy art. 56 del
etc., del Cdigo Civil. Los artculos 279 y 280 del Cdigo de Proce- C. de Aguas, disposicin que establece que 'cualquiera puede ca-
var en suelo propio pozos para las bebidas y usos domsticos,
aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimente
13 NATOLI, Note preliminari ad una leona dell'abuso del dinztlo. Studi Messinco, algn otro pozo; P" si de ello no reportare utilidad alguna, o no
vol. IV, pgs. 265 Ss.
lanta que pueda (1 nuipararse con el perjuicio ajeno, sera obligado
14 R. D.J., t. 81, s. 6, p. 26, p. 99. a cegarlo', y (. 11 la ulisl)osi(iolu del ari. 911 del Cdigo de Reilo''.
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA REIACIONJURIDICA DE DERECHO PRIVADO 231
230
"Estas disposiciones se fundan en el principio inconcuso del que la disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros
abuso del derecho, en virtud del cual una actuacin de suyo legti- de buena fe; considera por tal el haber ignorado la disolucin.
ma se transforma en ilegtima si altera o afecta en forma grave el El artculo 2173 del Cdigo Civil contempla el caso de actos
derecho legtimo de un tercero".15 ejecutados por el mandatario, no obstante la expiracin del man-
Examinando algunas disposiciones del Cdigo Civil por orden dato. Dichos actos son vlidos frente a terceros de buena fe, caso
correlativo, encontramos este principio establecido en muy diver- de los dos primeros incisos, e invlidos si stos estn de mala fe,
sas materias. tercer inciso. Aqu, y con similitud a los casos anteriores, la buena
El artculo 94, regla N9 49, del Cdigo Civil, dispone que en la fe consiste en que los terceros hayan ignorado la expiracin.
rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del des- Los artculos 2301, 2302 y 2303 del Cdigo Civil, en el pago de
aparecido "se recobrarn los bienes en el estado en que se halla- lo no debido, limitan los derechos del que pag lo que no deba
ren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems dere- frente a terceros de buena fe.
chos reales constituidos legalmente en ellos". Es decir, la buena fe Lo anterior est en perfecta concordancia con lo establecido
de los terceros titulares de estos derechos limita el derecho subje- respecto a las prestaciones mutuas en los artculos 904 y siguientes
tivo del presunto desaparecido. del Cdigo Civil, en que los derechos del reivindicante frente al
El artculo 1432 del Cdigo Civil examina cundo la resolu- poseedor vencido varan en cada caso segn si ste ha estado de
cin, rescisin o revocacin de las donaciones da accin contra buena o de mala fe.
terceros poseedores. Del examen de los tres numerandos del ar-
tculo resulta que la accin no procede contra terceros poseedo- 236. Una segunda limitacin extrnseca al ejercicio de los de-
res de buena fe. Al respecto constituye buena fe el haber descono- rechos proviene de la concurrencia de derechos. Es decir, nos
cido la existencia o posibilidad de la accin. encontramos con ms de un derecho concurrente, sobre un obje-
Algo anlogo disponen los artculos 1490 y 1491 del Cdigo to nico.16
Civil que, en caso de resolucin, dan accin reivindicatoria contra El ejemplo ms simple lo podemos suponer respecto de una
terceros poseedores si stos estn de mala fe. De nuevo sta se cosa sobre la que hay constituido un usufructo; el derecho subjetivo
configura por el hecho de haber conocido la existencia de la de propiedad del dueo va a estar limitado por las facultades que el
condicin. usufructo confiere al usufructuario. El uso y goce de la cosa, faculta-
En estos casos, la buena fe de los terceros limita el ejercicio des inherentes al dominio, no va a poder ejercitarlas porque van a
del derecho subjetivo de propiedad; en un caso del donante, en el corresponder al usufructuario. El inciso 19 del artculo 765 del C-
otro, del que obtuvo la resolucin. digo Civil seala que "El usufructo supone necesariamente dos de-
El inciso 22 del artculo 1576 del Cdigo Civil dispone que "El rechos coexistentes, el del nudo propietarioy el del usufructuario".17
pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en No necesariamente la concurrencia va a significar la existencia
posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el de dos derechos reales. As, si el propietario de un inmueble lo
crdito no le perteneca". As, el derecho del acreedor se extingue arrienda ve limitado el ejercicio de su derecho de dominio, ya que
y no puede ya ejercitarlo, aunque no recibi la prestacin corres- no tiene el uso de la cosa, el que corresponde al arrendatario y
pondiente en atencin a la buena fe de la persona que realiz el ste es slo titular de un derecho personal."'
supuesto pago. Tambin puede existir concurrencia entre derechos persona-
En sentido inverso el artculo 1578 del Cdigo Civil establece les. Al respecto el titular de un crdito a la orden de cualquiera
que es nulo el pago hecho al deudor insolvente en fraude de sus clase puede darlo en prenda a una institucin bancaria mediante
el endoso en garanta, de acuerdo con la Ley N9 4.287. En tal
acreedores.
El artculo 2058 del Cdigo Civil establece que la nulidad del easo, la facultad de cobro y percepcin del pago, inherente al
contrato de sociedad no perjudica a las acciones que correspon-
den a terceros de buena fe. Por su parte, el artculo 2114 seala
R. 1). J., t. 82, M. 5, j. 72.
17 R. I).J., 1O, s. 1 >. 36.
'l.t.I).I.,i.)s.5i. Ir)2,I). I5l.
' R. D. J., t. 82, s. 5, p. 67, CC)flS. 14y 15.
232 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL LA RELACION JURIDICA DE DERECHO PRIVADO 233
derecho subjetivo de crdito, pasa del acreedor al endosatario, el Por estas y otras consideraciones estimamos que, en caso de
que puede, sin ms trmite, cobrar el valor y aplicarlo al pago de colusin, los derechos reales prefieren a los derechos personales.
su crdito (artculo 660 del Cdigo de Comercio). b) El segundo supuesto es que concurran derechos reales de
Esta concurrencia de derechos constituye, por lo tanto, una la misma naturaleza.
limitacin importante al ejercicio de los derechos subjetivos. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 2477 del Cdigo
Civil, prevalecen los constituidos primero. Dicha norma establece
237. La ltima limitacin extrnseca al ejercicio de los dere- que, en caso de concurso, las hipotecas se pagarn segn el orden
chos subjetivos est constituida por la colusin de derechos. de sus fechas y, an ms, que las de una misma fecha preferirn
Este es un concepto distinto de la concurrencia de derechos: por el orden de su inscripcin. Por su parte el artculo 1817 dispo-
en ella hay varios derechos que coinciden en un objeto nico; en ne que si se vende separadamente una misma cosa a dos personas,
la colusin se trata de derechos independientes, muchas veces el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al
equivalentes, que rara vez recaern sobre el mismo objeto, pero otro. Aunque no se trata aqu precisamente de concurrencia de
que entran en contacto legtimamente en el mundo del derecho. derechos reales, sin embargo es revelador de un criterio; sin im-
Como veremos ms adelante, se da el caso en que distintos portar la fecha del ttulo, el derecho real constituido primero es
derechos entren en contacto, se sobrepongan, sean incompati- el legtimo.
bles, no puedan satisfacerse simultneamente en su totalidad, todo c) Una tercera suposicin es que concurran derechos de dis-
dentro de un ejercicio normal y legtimo. Es posible preferir a tintajerarqua y naturaleza.
unos sobre otros y, en tal caso, qu criterios debemos aplicar? En tal situacin, el criterio de nuestro Cdigo parece ser el
Este es uno de los problemas ms difciles de dilucidar en que prime el derecho de mayor jerarqua. El artculo 894 del C-
nuestro ordenamiento; no tenemos disposiciones que especfica- digo Civil concede la accin reivindicatoria (publiciana) al posee-
mente nos sealen una regulacin general al respecto. El criterio dor regular, pero sta no valdr contra el verdadero dueo.
debemos tratar de abstraerlo de distintas normas dispersas sobre As el artculo 669 autoriza al dueo del terreno en que otra
las materias ms diversas. Es por ello que los conceptos que sea- persona, sin su conocimiento, hubiere edificado, plantado o sem-
lamos a continuacin pueden se revisados y alterados por estudios brado, para hacer suyo el edificio, plantacin o sementera. El
ms precisos que se aboquen especficamente a este problema. artculo 725 dispone que el poseedor conserva la posesin aunque
a) La primera hiptesis de colusin de derechos que debemos transfiera la tenencia. El inciso 2' del artculo 922 dispone que no
analizar es la que puede producirse entre derechos reales y perso- valdr contra el propietario que no ha intervenido en el juicio la
nales. sentencia relativa a la posesin del dominio obtenida contra el
Si examinamos el artculo 1962 del Cdigo Civil vemos que el usufructuario, usuario o habitante. En el legado del dominio de
adquirente de un bien slo est obligado a respetar el arriendo en un predio se entienden comprendidas sus servidumbres activas
casos especiales; por lo tanto, la norma general es que no est obliga- (art. 1120 C. C.). Igualmente en la divisin de un fundo deben
do a respetarlo. Lo anterior parece indicar que en el caso de colu- establecerse las servidumbres necesarias para su cmoda adminis-
sin de derechos reales y personales, prefieren los derechos reales. tracin y goce (art. 1337 N2 5 C. C.). Aunque la ley ha tratado de
Sin embargo el artculo 792 del Cdigo Civil dispone que el usufruc- repartir las cargas, cuando en la asignacin testamentaria se ha
tuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria. separado la mera propiedad del usufructo, el artculo 1370 inciso
Pero hay otras disposiciones que nos afirman en el criterio final del Cdigo Civil impone que las que consistieren en pensio-
manifestado al comienzo. As, el artculo 2401 del Cdigo Civil nes peridicas sern cubiertas por el usufructuario. El artculo 1815
autoriza al acreedor prendario a retener la prenda si tuviere con- dispone que la venta de cosa ajena vale, pero sin perjuicio de los
tra el mismo deudor otros crditos. Por su parte el art. 2476 del derechos del dueo de la cosa vendida. El comodatario tiene la
C. C. dispone que afectando a una misma especie crditos de la obligacin de restituir, pero ella cesa desde que descubre que l
primera clase (personales) y crditos de la segunda (reales-pren- es el verdadero dueo de la cosa prestada (art. 2185 del C. C.). En
darios), excluirn stos a aqullos. Por su parte, el artculo 2478 el mismo criterio esta basado lo dispuesto en el artculo 2499 del
dispone que los crditos personales de primera clase no se exteli- Cdigo ( iviI lesl)e(t() (le la omisin (le actos (le ITiera facultad o la
dern a las fincas hipotecadas, sino en un caso de excepcin. inera IleIaII(LI dcaclos de pie II() restilia glaVailleil.
234 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
CAPTULO VI
Ociones y contratos.
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Las "convenciones" modifican o extinguen obligaciones. As el 0'
pago (art. 1568 del C. C.) o la tradicin (art. 670 del C. C.).
Los actos jurdicos bilaterales de los que nacen obligaciones se y o-O y
denominan contratos. En otros trminos, contrato es una conven- O
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cin que crea obligaciones. - .
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238 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 239
Son elementos que no son ni de la esencia ni de la naturaleza do trmino, porque constituyen la manera de manifestacin de
del acto, es decir, no son necesarios ni para su existencia ni para voluntad en los actos solemnes y, por lo tanto, forman parte de
su validez, pero que las partes pueden agregar estipulndolos ex- ella.
presamente. Por ejemplo, el art. 1872 del Cdigo Civil establece Un acto sera inexistente cuando no existiera voluntad, cuan-
que en la compraventa el precio deber pagarse en el lugar y el do careciera de objeto o de causa, o cuando no se cumplieran las
tiempo "estipulados", o en el lugar y el tiempo de la entrega, no solemnidades, tratndose de un acto solemne.
habiendo estipulacin en contrario. Otro ejemplo lo constituyen Puede un acto jurdico realizarse materialmente y que, sin
las modalidades; as, el art. 1494 del Cdigo Civil dice que el plazo embargo, la voluntad de su autor no exista. Esta ausencia total de
es la poca que "se fija" para el cumplimiento de la obligacin y el voluntad puede tener dos causas: la demencia o privacin total de
art. 1484 dice que "Las condiciones deben cumplirse literalmente, razn y el error esencial. Ambos los analizaremos ms adelante.
en la forma convenida". Los requisitos de validez de los actos jurdicos son (art. 1445
del Cdigo Civil):
12 La capacidad de las partes;
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ 20 La voluntad exenta de vicios;
30 El objeto lcito;
DEL ACTO JURIDICO
42 La causa lcita.
La falta de un requisito de validez produce la nulidad del acto
247. La doctrina distingue hoy entre los requisitos de existen- jurdico.
cia y de validez de los actos jurdicos.
Segn esta doctrina, la ausencia de ciertos requisitos determi-
nara la inexistencia del acto jurdico. Este no nacera a la vida del - Requisitos externos e internos
derecho. Tales requisitos seran las condiciones de existencia del
acto jurdico.
248. Desde otro punto de vista los requisitos de los actos jur-
La falta de otros requisitos no producira la inexistencia del
dicos pueden dividirse en internos o de fondo y externos. Los
acto; ste nacera ante el derecho, pero adolecera de un vicio de
requisitos internos son la voluntad y la capacidad de las partes y el
nulidad. Tales requisitos seran las condiciones de validez del acto
objeto y la causa de los actos jurdicos. Los requisitos externos son
jurdico.
las solemnidades o formalidades del acto prescritas por la ley.
La teora de la inexistencia naci de los actos de familia, espe-
cialmente con relacin al matrimonio, y de ellos se extendi a los
actos patrimoniales. LA VOLUNTAD
No todos los autores la aceptan. Muchos opinan que en nues-
tro derecho no puede hablarse de inexistencia en los actos patri- 249. La voluntad es el fundamento principal de los actos jur-
moniales, y que nuestro Cdigo reconoce slo la nulidad de los
dicos y est implcita en sus dems requisitos. As no slo la volun-
mismos.
tad debe estar exenta de vicios, sino que es ella la que debe ema-
La inexistencia y la nulidad son materia de un prrafo espe- nar de una persona capaz, recaer en un objeto lcito y tener una
cial, de manera que no cabe aqu extenderse sobre esta materia. causa lcita.
Los requisitos de existencia de los actos jurdicos son: Es necesario hacer la distincin entre la ausencia o falta de la
1 La voluntad,
voluntad y la voluntad errnea. Puede concebirse que haya existi-
22 El objeto,
30 La causa, do la apariencia de un acto jurdico, pero que el autor o las partes
no hayan tenido en momento alguno deseos de realizar ese u otro
40 Las solemnidades, en los casos en que la ley las exija.
acto real. Precisamente en esta situacin posible se fundamenta la
Algunos no consideran a las solemnidades como requisito de siinulacin ihsoluta.
existencia del acto jurdico, aduciendo que no se trata de un
Dis(iilo ('5 el oIso) en que las partes desean realizar un acto,
requisito general, pues slo ciertos actos las requieren y, en seglin- pero MII ooltiitiaol os ('s('tI(ialIH('I1I(' (I'IOI1Ut ya seil J)'qj (4(c
244 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORJA DE LOS ACTOSJURIDICOS 245
tan un acto sustancialmente distinto del deseado, ya sea porque La voluntad tcita se infiere de ciertos antecedentes, ya sean
yerran sobre la identidad de la cosa especfica objeto del contrato. stos acciones positivas u omisiones del individuo. En el primer
En este supuesto existe voluntad, pero una voluntad viciada. caso la voluntad del individuo se deduce de sus acciones; en el
El diccionario define la voluntad como la potencia del alma segundo se infiere de su pasividad.
que mueve a hacer o no hacer alguna cosa. En nuestro Cdigo encontramos diversas disposiciones en que
La expresin voluntad se reserva para los actos unilaterales; el la voluntad se deduce de la conducta del individuo. As el art. 1230
concurso del voluntades necesario en los actos jurdicos bilatera- establece que se entiende que el asignatario acepta la asignacin
les o convenciones recibe el nombre de consentimiento. si vende, dona o transfiere de cualquier otro modo el objeto que
Se sealan como requisitos de la voluntad el que sea seria y el se le ha deferido. Algo similar dispone el art. 1241 respecto al
que se exteriorice. heredero. El art. 1449, en su inciso 2, dice que constituye acepta-
El requisito de seriedad de voluntad, es decir, que sta se cin tcita de lo que ha estipulado un tercero a nuestro nombre,
manifieste, con el fin de producir el efecto jurdico que se persi- sin tener derecho a representarnos, la realizacin de actos que
gue, resulta especialmente de la disposicin del art. 1478 del C- slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
digo Civil, que dispone que es nula la obligacin contrada bajo El art. 1654 dispone que "Hay remisin tcita cuando el acree-
una condicin que consiste en la mera voluntad de la persona dor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin,
que se obliga. En el mismo sentido el art. 2121 del Cdigo Civil o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda". Por su
dice que "La simple recomendacin de negocios ajenos no es, en parte, el inciso 2 del artculo 2124 establece que "Aceptacin tci-
general, mandato; el juez decidir, segn las circunstancias, silos ta es todo acto en ejecucin del mandato".
trminos de la recomendacin envuelven mandato. En caso de No siempre los actos que suponen manifestacin de voluntad
duda se entender recomendacin". producen ese efecto, pues el actor puede formular una reserva de
El requisito de que la voluntad se exteriorice resulta evidente derechos. Tal situacin la contemplan, entre otros, los arts. 1244,
si pensamos que va a crearse una relacin jurdica y que, por lo 1516, 1637, 1659, 2209.
tanto, debe ser conocida. Si se mantiene en el fuero interno de la Por ltimo, hay casos en que la ejecucin de actos hace supo-
persona, no puede constituir un factor de relacin. ner la voluntad tcita; no bastan para que se considere que existe
Es por eso que el artculo 1447 del Cdigo Civil establece que voluntad.
son absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden dar- En primer trmino tenemos los actos solemnes (arts. 1443,
se a entender por escrito. Consecuente con ello el artculo 1005 1681 y 1701 del Cdigo Civil) y en segundo lugar los casos en que
N2 52 dice que no es hbil para testar "Todo el que de palabra o la ley exige la expresin efectiva de la voluntad (arts. 1517, 1635,
por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente"; y el 1511, 2144 del Cdigo Civil).
artculo 42 N2 4 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que el que La manifestacin tcita de la voluntad por la pasividad del
se encuentra en esa situacin no puede contraer matrimonio. actor ha sido llamada tambin el silencio como manifestacin de
La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmen- voluntad. Requiere que exista un precepto legal o una resolucin
te o por medio de mandatario o de representante legal. El art. 1448 judicial que establezcan que el silencio del que calla constituye
del Cdigo Civil dice que "Lo que una persona ejecuta a nombre aceptacin. Requiere igualmente que dicha persona tenga pleno
de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, conocimiento de los hechos. As se infiere del art. 280 N2 42 del
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese Cdigo Civil, que exige se cite al supuesto padre "expresndose
contratado l mismo". en la citacin el objeto", y el art. 2125, que implica el que el
profesional debe conocer el encargo.
Hay diversas disposiciones legales que consideran esta mani-
- Voluntad expresa y tcita festacin tcita de la voluntad. As los arts. 280 N2 42, 2125 del
Cdigo Civil, 160, 667 del Cdigo de Comercio, 21, 492 del Cdi-
250. La voluntad puede ser expresa o tcita. La voluntad ex- go de Procedimiento Civil. Hay otros casos en que la ley estima
presa se manifiesta por cualquier medio que la indique. La pala- ('1 silencio cs Ilihi manifestacin de volllnta(l negativa
bra, la escritura, los signos. (amIs. 1,276 del Cdigo Civil).
246 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE TOS ACTOS JURIDICOS 247
cd
0
O
miento de comn acuerdo lo estn haciendo respecto a sus dere- _e -t--- L)
cd
cd)
chos y obligaciones recprocos, pero la ley protege los derechos : --
de los terceros contra las variaciones de la voluntad expresada,
como se desprende del art. 1707 del Cdigo Civil.
Vcd O
eu E
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e
248 DERECI-10 CIVIL. PARTE GENERAL
1EORIA DE LOS ACTOS IURIDICOS 249
que existan en el domicilio del proponente (art. 105 inc. 29 del esto no es as. En efecto, el artculo 1554 del Cdigo Civil regla-
Cdigo de Comercio). menta la promesa de celebrar un contrato. Esta promesa constitu-
De acuerdo con el art. 101 del Cdigo de Comercio el consen- ye por s misma un contrato, que se ha denominado contrato de
timiento se forma en el momento en que el aceptante manifiesta promesa, en que la obligacin que nace de l es una obligacin
su aceptacin. Dicho artculo dice que el contrato queda en el de hacer, la obligacin de realizar el contrato prometido, obliga-
acto perfeccionado. Esta es la que se llama teora de la declara- cin de hacer que, como otras anlogas, admite en este caso la
cin. Otra teora sostiene que entre ausentes el consentimiento ejecucin forzada.
slo se forma cuando el proponente conoce la aceptacin. Tal Pero el contrato de promesa es un contrato especialmente
teora se llama del conocimiento. limitativo; entre otras cosas, debe constar por escrito y contener
La declaracin es pues, entre nosotros, la norma general. Sin un plazo o condicin que fijen la poca de la celebracin del
embargo, en la donacin se aplica la teora del conocimiento, ya contrato prometido. Como hemos visto en la formacin del con-
que el donante puede revocar la donacin a su arbitrio mientras sentimiento, generalmente estas circunstancias no van a estar pre-
ella no ha sido aceptada y se le ha notificado la aceptacin sentes en la negociacin, por lo tanto, el acuerdo alcanzado no va
(art. 1412 del Cdigo Civil). a reunir los requisitos legales para ser considerado un contrato de
Por ltimo, de acuerdo con el art. 104 del Cdigo de Comer- promesa, una promesa de contrato.
cio el contrato se entiende celebrado para todos los efectos lega- Esto va a determinar que la negociacin realizada, en que ha
les en el lugar de residencia del aceptante. habido una oferta y una aceptacin definitivas, en que se ha for-
mado el consentimiento, no va a permitir que se exija legalmente
el cumplimiento del contrato acordado.
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Esta es la actual situacin del problema en nuestra jurispru-
dencia, ya que ella ha estimado que del artculo 1554 se deduce
259. Hemos visto cmo el consentimiento se forma una vez que la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un
producida la aceptacin; surge ahora el problema de si esto es contrato y reconocerla slo por excepcin cuando rene los re-
suficiente para que nazca un contrato vlido. quisitos que en dicho artculo se expresan.5
El artculo 1443 del Cdigo Civil divide los contratos en con-
sensuales, solemnes y reales. Consensuales son aquellos que se 260. No obstante lo anterior, repugna a un criterio elemental
perfeccionan por el solo consentimiento; reales son los que para de equidad que un acuerdo libremente pactado, cuyo cumpli-
dicho efecto requieren la entrega de la cosa a que se refieren; por miento lleva envuelta indudablemente la buena fe de las partes,
ltimo, solemnes son los que estn sujetos a la observancia de pueda dejarse de cumplir por cualquiera de ellas sin que esto
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produ- implique ninguna sancin.
cen ningn efecto civil. Adems, constituira un contrasentido legal que no importara
Formado el consentimiento, si el contrato en gestin es un responsabilidad el incumplimiento de un contrato acordado cuan-
contrato consensual, queda perfeccionado de inmediato y no se do el Cdigo de Comercio hace responsable al oferente aunque
presenta problema alguno. se retracte oportunamente de la oferta. En efecto, el artculo 100
Distinto es el caso si se trata de contratos reales o, en especial, del Cdigo de Comercio dispone: "La retractacin tempestiva im-
de contratos solemnes. Puede darse el caso, en estos ltimos, de pone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la
que se haya formado el consentimiento, pero que cualquiera de persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y
las partes no concurra a realizar la formalidad que da vida al los daos y perjuicios que hubiere sufrido.
contrato. Se suscita entonces la interrogante de saber cul es el Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obliga-
valor del acuerdo alcanzado, si puede obligarse a la otra parte a cin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto".
celebrar la solemnidad; en caso contrario, qu derechos tiene la
parte a quien perjudica el incumplimiento.
A primera vista parecera que formado el consentimiento po- G. 191 6,
(. 2' s'n. N 77. p. 405. R. 1).J., 1. 43, s. 1, p. 399; 1. 46, s. 2, p. 48;
dra obligarse a la otra parte a celebrar el contrato. Sin embargo,
TEORJA DE LOS AC[OSJURIDICOS
254 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL 255
El mismo Cdigo nos dice en el artculo 101 que "dada la Por su parte, el artculo 2314 establece que el que ha cometido un
contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propues- delito o cuasidelito debe indemnizar el dao causado.
ta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus Una vez formado el consentimiento, el incumplimiento de lo
efectos legales"; a su vez el artculo 106 dice que "el contrato pro- acordado constituye indudablemente un delito o cuasidelito civil.
puesto por el intermedio de corredor se tendr por perfecto desde En efecto, la esencia de estas figuras jurdicas est constituida
el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente por la ilicitud del hecho daino. Al analizar el concepto de ilici-
la propuesta". Todas estas disposiciones no tendran sentido algu- tud vimos cmo ella puede consistir en no actuar en la vida del
no si, frente a un contrato solemne, cualquiera de las partes pudie- derecho con aquella buena fe que debe presidir toda actuacin
ra, sin incurrir en responsabilidad alguna, negarse posteriormente jurdica y que constituye un principio fundamental de nuestro
a otorgar la solemnidad para darle existencia. ordenamiento.
Por otra parte, nuestra legislacin positiva es perfectamente El incumplimiento de lo acordado a travs de las etapas que
clara al respecto, tanto que causa extraeza el que puedan existir regulan la formacin del consentimiento es, en forma indudable,
dudas doctrinarias y jurisprudenciales frente a esta responsabili- un acto de mala fe, ya que se ha quebrantado la confianza que la
dad precontractual. As el artculo 108 del Cdigo de Comercio otra parte ha puesto en la palabra empeada.
dice que el abandono de las arras o su devolucin doblada "no Si se trata de un proceder de mala fe es necesariamente ilcito.
exonera a los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato Este hecho ilcito, doloso o culpable, si ha infligido un dao a la
perfecto o de pagar daos y perjuicios"; a continuacin el artcu- otra parte, constituye un delito o cuasidelito civil.
lo 109 expone la nica alternativa: "cumplido el contrato o paga- Se cierra as el ciclo que configura la responsabilidad civil
da una indemnizacin". La irresponsabilidad por el incumplimien- extracontractual. Cualquiera de las partes que han consentido y
to no est contemplada por la ley. que no cumpla el contrato acordado deber indemnizar a la otra
Rosende Alvarez, que ha estudiado especialmente esta mate- cualquier dao que este incumplimiento le cause. Ser la forma
ria, opina que en los contratos solemnes y reales "al existir un de hacer efectiva la segunda alternativa que plantea el artcu-
consentimiento formado, pero ineficaz para perfeccionar el con- lo 109 del Cdigo de Comercio al decir: "Cumplido el contrato o
trato, subsiste el derecho de retracto por ambas partes, hasta el pagada una indemnizacin".
momento que se cumpla la solemnidad o se haga entrega de la
cosa, pero la parte que se desiste podr incurrir en responsabili- 262. Pero las gestiones precontractuales no generan responsa-
dad precontractual por los daos y perjuicios que dicho retracto bilidad tan slo en el caso de que el contrato convenido no se
cause al otro precontratante".6 perfeccione. La actuacin de las partes en la gestacin de un
No creemos que haya propiamente un derecho al retracto contrato que se lleva a trmino puede originar tambin responsa-
sino, con mayor propiedad, una imposibilidad de exigir directa- bilidad durante la vigencia de ste, pero ella se encuentra ahora
mente el cumplimiento del contrato por la falta de un contrato inmersa en la responsabilidad contractual.
de promesa en los trminos restrictivos del artculo 1554 del C. C. El Cdigo Civil italiano contempla expresamente en el art. 1337
Concordamos, eso s, plenamente en el nacimiento de una res- la obligacin de las partes de proceder de buena fe en las tratati-
ponsabilidad. vas del contrato. El incumplimiento de esta obligacin que cause
daos a la contraparte genera responsabilidad.7
261. Ahora corresponde analizar en qu consiste esta respon- Entre nosotros estas obligaciones derivadas de la buena fe y
sabilidad. antecedentes a la conclusin del contrato,8 forman parte de la
El artculo 2284 del Cdigo Civil seala como fuente de obli- que preside la ejecucin de los contratos de acuerdo al art. 1546
gaciones los delitos y cuasidelitos civiles, es decir, aquellos hechos del Cdigo Civil, pero adems estn comprendidas expresamente
ilcitos que, dolosa o culpablemente, han inferido un dao a otro.
en nuestro ordenamiento como se desprende de diversas disposi- mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con
ciones particulares. As, en la compraventa, el artculo 1814 que aprobacin expresa del mandante". El segundo establece: "Encar-
obliga a resarcir los perjuicios al que vendi a sabiendas lo que en gado de tomar dinero prestado podr prestarlo l mismo al inte-
el todo o una parte considerable no exista, o el 1859 que obliga rs designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al
al vendedor a sanear los vicios ocultos, aunque se haya estipulado inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no
lo contrario, si tena conocimiento de ellos y no dio noticia al podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante".
comprador. Lo dispuesto en los artculos 1928, 1932 y 1959 en el Tenemos entonces que el mutuo de dinero por el mandatario
arrendamiento. Los artculos 2188 y 2192 en el comodato, que al mandante es siempre posible; las compras y ventas entre ambos
hacen responsable al comodante que saba que la cosa era ajena o y el prstamo del mandante al mandatario tambin lo son con
de mala calidad y no lo declar. aprobacin del mandante. En todas estas situaciones nos encon-
Por lo tanto, la responsabilidad precontractual puede desarro- tramos en presencia de un contrato en que el consentimiento va a
llarse entre nosotros en dos aspectos. Si se ha convenido en un ser prestado por una misma persona que actuar a la vez como
contrato y ste despus no se lleva a efecto porque cualquiera de vendedor y comprador o como mutuante y mutuario. Tendremos
las partes no realiza las formalidades necesarias al efecto, o bien, as un caso de autoconsentimiento o, como se denomina comn-
porque no se efecta la entrega de la cosa cuando ello es necesa- mente, de autocontratacin.
rio, los daos que este incumplimiento pueda ocasionar a la otra Lo importante de estas disposiciones as como de otras que
parte son indemnizables a travs de la responsabilidad extracon- prohben la figura en casos particulares o la someten a restriccio-
tractual. nes (arts. 410, 412, 1796, 1799 y 1800 del C. C.) es sealar que el
El incumplimiento constituye un hecho ilcito y, por lo tanto, acto jurdico consigo mismo, o sea, el autoconsentimiento, esjur-
un delito o cuasidelito civil. dicamente posible y adems admisible por regla general.9
El otro aspecto resulta si el contrato se ha perfeccionado y una Es posible, porque una misma persona acta en dos calidades
de las partes, por mala fe o negligencia, no comunic a la otra u diversas, por s y por su representado. Porque est obrando en
ocult deliberadamente antecedentes o circunstancias o bien dio nombre de dos patrimonios, el patrimonio propio y el patrimonio
informaciones inexactas, situaciones de las que se derivaron per- del representado. La vinculacin de ambos patrimonios a travs
juicios para la contraparte. Esto constituye tambin un ilcito, por- de la voluntad de una sola persona se hace posible por medio de
que contrara la buena fe que debe presidir las relaciones contrac- la representacin.
tuales de acuerdo con el artculo 1546 del Cdigo Civil, y la res- El Cdigo Civil alemn (BGB) establece la prohibicin de la
ponsabilidad que de l se deriva forma parte de la responsabili- autocontratacin en forma genrica en el artculo 181. Entre no-
dad contractual. sotros no es as; es admisible en forma general y su prohibicin y
restricciones en algunos casos obedecen a evitar los conflictos de
inters que puedan producirse.
EL AUTOCONSENTIMIENTO
La teora de los vicios del consentimiento se ha configurado rancia de la ley despus que sta ha entrado en vigencia. Sin
como una proteccin de la libertad individual y una garanta de la embargo, ya tuvimos ocasin de analizar la irrealidad de este pre-
autonoma de la voluntad. cepto llevada al extremo. Su alcance es de que nadie puede excu-
El derecho romano primitivo no conoci los vicios del consen- sarse del cumplimiento de la ley, pero el error de derecho ser
timiento dentro de su formalismo. Lo que creaba la obligacin sancionado en cada institucin en forma particular.
era la formalidad y no el consentimiento. El Pretor consider Entre nosotros el error de derecho no vicia el consentimiento.
despus la posibilidad de dolo (dolus) o violencia (metus) en los No es sta la solucin universal. As el Cdigo Civil italiano en su
contratos. Si el contrato se haba cumplido, no se invalidaba, sino artculo 1429 seala los casos de error esencial y uno de ellos es
que el dolo o la fuerza constituan delitos que podan ser sancio- aquel en que, tratndose de un error de derecho, ste ha sido la
nados; si no se haba cumplido y se reclamaba su ejecucin, el razn nica o principal del contrato. El Cdigo Civil espaol,
Pretor conceda una excepcin al efecto. aunque no es especfico al respecto, no establece una diferencia-
El derecho cannico consider el problema de los vicios del cin de tratamiento entre el error de hecho y el error de derecho
consentimiento no slo desde el punto de vista de la voluntad indivi- en los artculos 1265 y 1266, tesis que ha aceptado lajurispruden-
dual, sino tambin como un problema de moralidad, de conciencia. cia siguiendo la opinin de diversos autores, entre ellos Castn
El Cdigo Napolen recoge el concepto actual en Pothier y Tobeas. Parece tambin ser el criterio expresado en forma muy
Domat; de l lo toma en parte nuestro Cdigo Civil. Las circuns- general en el Cdigo Civil alemn (BGB, art. 119).
tancias que se han sealado no destruyen el consentimiento, sola-
mente lo vician.
Los vicios del consentimiento obstan a la decisin libre y razo- - Error esencial
nada que constituye el fundamento de la libertad. Esta desapare-
ce, como en el caso de la fuerza, o se desvirta, porque la decisin 267. El Cdigo hace una distincin entre el error de hecho
no se basa en un conocimiento real de los antecedentes, como en propiamente tal (arts. 1453 y 1454) y error sobre la persona
los casos del error y del dolo. (art. 1455). El error de hecho por su parte puede ser esencial,
substancial o accidental.
Segn la teora generalmente aceptada, en el primer caso el
El error error impide la formacin del consentimiento. Se denomina error
esencial o error obstculo, se trata de casos en que en realidad no
265. Error, segn el diccionario, es un concepto equivocado o ha existido el acuerdo de voluntades.''
un juicio falso. Ya hemos sealado anteriormente la clara diferencia que exis-
Aunque la ignorancia es distinta del error, ya que consiste no te entre ausencia de consentimiento y voluntad o consentimiento
en el concepto equivocado sino en la falta de concepto respecto que adolecen de error. La confusin entre ambas situaciones, el
de algo; en el derecho, error e ignorancia son equivalentes. considerar que el error esencial es igual a una falta de consenti-
El error puede ser de derecho o de hecho. miento, no puede sostenerse en nuestro derecho y es slo una
Error de derecho es el falso concepto de la ley, error de he- aplicacin de la doctrina francesa que debi elaborarse ante dis-
cho es el falso concepto respecto de una persona, de una cosa; de posiciones positivas distintas de las de nuestro Cdigo Civil.
una situacin. El Cdigo Civil, en el artculo 1453, seala dos casos de error
esencial. El primero es aquel que "recae sobre la especie de acto o
- Error de derecho
A. ALESSANDRI - A. VODANOVIC, Curso de Derecho Civil. Nascimento,
1961, t. 1, y. 1, N 423 y 465.
266. El artculo 1452 del Cdigo Civil establece que el error LUIS CLARO SOLAR, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Edito-
sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. rial Jurdica de Chile, 1992, vol. y, 1. XI, M'770.
Esta disposicin parece como una consecuencia del artcti- R. 1)( )M 1 N( ( 11,/, A., 'JimIa 'rncral del negocio jurdico. Editorial Jurdica de
lo 80 del Cdigo Civil, que dispone que nadie podn alegar igno- Chile, 1977, N- 19.
260 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 261
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes enten- cin satisfactoria. Estos errores, aunque muy graves, no significan
diese emprstito y la otra donacin". El segundo caso es aquel en falta de consentimiento sino vicio del consentimiento; su sancin
que recae "sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, es la nulidad relativa del acto.12
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender La anterior se confirma si examinamos el artculo siguiente,
cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra". que dice: "el error de hecho vicia asimismo el consentimiento"; y
La nocin de que estas clases de error equivalen a una ausen- el artculo 1691 del Cdigo Civil, que, al sealar el plazo para
cia de consentimiento y deben ser tratadas en consecuencia, es pedir la rescisin, dice, sin hacer ninguna distincin, que dicho
decir, sancionndolo con la inexistencia del contrato o, como lo plazo se contar "en el caso de error o de dolo, desde el da de la
ha dicho una sentencia, con la nulidad absoluta, es un reflejo celebracin del acto o contrato".
entre nosotros de la doctrina francesa." Este criterio significa que la accin para pedir la nulidad de
En efecto, el Cdigo francs no tiene sino una disposicin un contrato en que el consentimiento est viciado por cualquier
sobre el error, el artculo 1110, que no considera sino el error clase de error es de cuatro aos; en segundo trmino, que ella
sobre la substancia de la cosa o sobre la persona. Por lo tanto, la slo puede ser solicitada por la parte afectada por el error, pues,
sancin de los errores de mayor gravedad y que nuestro Cdigo de acuerdo con el artculo 1684, es en su beneficio que se encuen-
contempla expresamente en el artculo 1453 ha debido ser elabo- tra establecida la nulidad; por ltimo, que en concordancia con la
rada por la doctrina. A falta de una disposicin expresa que san- misma disposicin el acto puede ser confirmado, o sea, ratificado,
cione estos vicios, ha debido llegar a la conclusin de que ellos de acuerdo con el trmino que utiliza el Cdigo Civil.
son causal de inexistencia o, a lo menos, de nulidad absoluta.
No es una buena solucin porque, en tal caso, o no habra
- Error sustancial
prescripcin (inexistencia) o slo al cabo de diez aos (nulidad
absoluta) y en ninguno de ambos supuestos el acto sera suscepti-
ble de confirmacin. 268. El artculo 1454 dispone que "el error de hecho vicia
Tanto es as que muchos autores franceses han objetado la asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial
solucin doctrinal aduciendo que es injustificable que tales erro- del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que
res puedan permitir una accin de nulidad despus de cinco se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto
aos y no dejen lugar a una confirmacin, cuando la solucin es es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
diferente si se trata de un error sobre la persona o la calidad metal semejante".
esencial de la cosa que impiden tambin la realizacin del fin Debemos sealar la distinta fraseologa del Cdigo; en el ar-
tenido en vista por los contratantes. En caso de malentendido tculo 1453 se refiri a la identidad de la "cosa especfica"; aqu
sobre la naturaleza u objeto del contrato, cada una de las partes habla de la sustancia o calidad esencial del "objeto".
podr pedir la nulidad sin necesidad de que sta sea absoluta. No Se trata entonces de una cualidad del objeto que es distinta de
habindose encontrado la voluntad de las partes, cada una de su identidad.
ellas ha cometido un error y puede invocarlo. Ms grave an es El determinar qu cualidad del objeto es esencial ha dado
que no se acepte la confirmacin del acto, porque si una de las lugar a opiniones diversas. Objetivamente se ha considerado que
partes acepta lo querido por la otra y confirma el acto ejecutn- sustancia es la materia de que la cosa est hecha independiente-
dolo, no se entiende que la otra parte que ha sido satisfecha mente de la pretensin de las partes. La teora subjetiva estima
pudiera pedir la nulidad. que cualidad esencial es aquella que ha sido la primordial que las
Entre nosotros, ante el tenor expreso del artculo 1453 del partes han tenido en vista.
Cdigo Civil, que frente a estas situaciones dice explcitamente: La teora subjetiva ha sido la que han adoptado la doctrina y
"el error de hecho vicia el consentimiento cuando recae,...", no jurisprudencia francesas. Pero nuevamente nuestro Cdigo, con
hay necesidad de recurrir a teora alguna para llegar a una solu-
12
A. I',( )NI( IRTADO, la voluntad v la ra/acidad (O los (tros yurdjros. 44
((li(iOIl, Edil ii;il 1111 ilitil(1iiI, l))l, r'. ii.
" R. D. J., t. 42, s. 1, p. 5.
262 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 263
una estructura mucho ms avanzada que el Cdigo Napolen, Una divisin simplista llevara a establecer que los actos a ttu-
evita los equvocos. En primer trmino usa las expresiones "sus- lo gratuito se realizan en atencin a la persona y lo contrario
tancia o calidad esencial del objeto"; no hay nada subjetivo en sucedera en los actos onerosos.
ello; el error debe apreciarse objetivamente. No obstante lo anterior, existen muchos actos onerosos que se
Ms adelante, en el inciso segundo, aclara an ms el concep- ejecutan en consideracin a la persona, ya sea de la persona de
to, pues pasa a hablar de las calidades accidentales. Aqu retorna ambas partes como la sociedad, o bien de una de ellas, como el
el sustantivo "cosa" y expresa que "el error acerca de otra cual- mandato. En general no puede decirse que tales o cuales contra-
quiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que tos son intuitu personae; se trata de una cuestin de hecho que, en
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una defecto de una disposicin expresa de la ley, el juez deber deci-
de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra dir en cada caso particular. En el fondo es admisible que se prue-
parte". be que un contrato cualquiera se realiz en atencin a la persona.
Aqu s que tenemos una concepcin subjetiva de la calidad; Entre los actos de familia el ejemplo tpico de un contrato en
no es esencial, pero es el "principal motivo" para contratar, pero atencin a la persona es el matrimonio. El artculo 33 de la ley de
este subjetivismo se atena de inmediato porque exige que este Matrimonio Civil dice que falta el consentimiento libre y espont-
motivo haya sido conocido de la otra parte, y ello significa que neo si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del
debe haber salido del fuero interno del individuo, haberse mani- otro contrayente.
festado, es decir, haberse objetivado. En los actos patrimoniales tenemos la transaccin que, de acuer-
De este inciso final del artculo 1454 resulta que, en general, do con el artculo 2456 del Cdigo Civil, se presume haberse acep-
no es necesario que el error sea compartido por ambas partes, ya tado por consideracin a la persona con quien se transige. Igual-
que el conocimiento por la otra parte se exige slo especficamen- mente el depsito en el caso contemplado en el inciso 22 del
te en un caso determinado. artculo 2216 del Cdigo Civil.
El error sobre otras cualidades accidentales que no se encuen- En algunos actos jurdicos el error en cuanto a una de las
tren en la situacin especial que se ha analizado, no vicia el con- partes puede viciar el consentimiento, no as respecto de la otra.
sentimiento. Por ejemplo, el pago, en que, por lo general, para que sea vlido
debe hacerse al acreedor mismo (art. 1576 del C. C.), pero que
puede realizarse por cualquiera persona a nombre del deudor
- Error en la persona (art. 1572 del C. C.). Igualmente la tradicin que se invalida por
error en cuanto a la persona del adquirente, pero no del tradente
269. El artculo 1455 del Cdigo Civil dispone: "El error acer- (art. 676 del C. C.).
ca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no El error en cuanto a la persona debe recaer en la identidad de
vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta perso- sta y no en el nombre. El error en cuanto al nombre no vicia el
na sea la causa principal del contrato. consentimiento. As se deduce del artculo 33 de la ley de Matri-
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha monio Civil a que nos hemos referido; del inciso final del artcu-
contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios lo 676 del Cdigo Civil, que expresa: "Si se yerra en el nombre
en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato". slo es vlida la tradicin"; y del artculo 1057 del Cdigo Civil,
La primera parte de este artculo es tornada del Cdigo fran- que dispone: "El error en el nombre o calidad del asignatario no
cs; la segunda, original de Bello. vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona".
Por lo tanto, para que permita anulacin, el error sobre la
persona exige que sta sea determinante del acto o contrato. Esto
hace necesario determinar cules son estos contratos, denomina- - Error en la magnitud de las prestaciones. La lesin
dos intuitu personae que se realizan en atencin a ella.
Los actos relativos al estado de las personas se efectan gene- 270. ilasii aqu hemos examinado los aspectos del error que
ralmente en consideracin a ellas; el problema se suscita en los SC lId!i aI!Iliza(h) lIa(Ii(ionalmeIIte. Siii embargo, surge el proble-
actos patrimoniales. Illil (l(' eSHIdUIE Si ID) debe (olishilirse IIICI teora del ('1101 mas
265
264 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
comprensiva que abarque situaciones que se estima que no estn 1) En la compraventa de bienes races, con la excepcin de las
consideradas por nuestra legislacin positiva. ventas hechas por intermedio de la justicia y de las compraventas
La lesin es el perjuicio que sufre la parte de un contrato de minas.13
oneroso conmutativo por la falta de equivalencia de las prestacio- El art. 1888 del Cdigo Civil dice que "el contrato de compra-
nes acordadas al momento de perfeccionarse el contrato. venta podr rescindirse por lesin enorme", pero el art. 1891 agrega
Nuestro Cdigo Civil en el artculo 1441 dice que "el contrato que no habra lugar a esta rescisin en las ventas de bienes mue-
oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a bles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la justicia. El art. 77 del Cdigo de Minera agrega que no hay resci-
otra parte debe dar o hacer a su vez". sin por causa de lesin enorme en los contratos de compraventa
Esta definicin no se consigna por el simple deseo de definir y de permuta de pertenencia o de una parte alcuota de ella.
por definir. Es indudable que fija una caracterstica del contrato Como hemos visto, el art. 1888 exige para que pueda haber
oneroso conmutativo, cual es que las prestaciones puedan mirarse rescisin que la lesin sea enorme.
como equivalentes. El art. 1889 determina lo que se entiende por lesin enorme
Si este requisito no se cumple, pueden pensarse diversas con- diciendo que "el vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio
secuencias. Una sera considerar la equivalencia como un requisi- que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
to de la esencia particular del contrato conmutativo; si las presta- vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el
ciones no pudieran mirarse como equivalentes faltara este requi- justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
sito esencial y el contrato degenerara en un contrato diferente, precio que paga por ella.
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1444 del Cdigo Civil. El justo precio se refiere al tiempo del contrato".
Ahora bien, parece inverosmil el supuesto de que un contrato Decretada la rescisin, puede la parte afectada aceptarla o
conmutativo pueda degenerar en un contrato aleatorio. bien puede evitarla reparando la lesin causada, el comprador si
Otro enfoque ms lgico consistira en estimar que la parte completa el justo precio con deduccin de una dcima parte y el
cuyas prestaciones son muy superiores a las de la parte contraria vendedor si restituye el exceso del precio recibido sobre el justo
en el momento de celebrarse el contrato ha incurrido en un error precio aumentado en una dcima parte.
en cuanto a la magnitud de las prestaciones y examinar si este La accin rescisoria por lesin enorme no puede renunciarse
error puede ser sancionado. anticipadamente y prescribe en cuatro aos contados desde la
fecha del contrato.
271. El proyecto de Cdigo Civil de 1853 consideraba expre- 2) En la permuta de bienes races.
samente la lesin como un vicio especial del consentimiento y lo Todo lo expresado sobre la lesin en la compraventa se aplica
estableca en forma general en el artculo 1638 diciendo que "la a la permuta en virtud de lo dispuesto en el art. 1900 del Cdigo
lesin como causa de vicio en los contratos, es propia de los con- Civil, que dice que "las disposiciones relativas a la compraventa se
tratos conmutativos; y para viciar un contrato, ha de ser enorme, aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la
esto es, tal que el valor de lo que el uno de los contratantes da al naturaleza de este contrato..."
otro no llegue a la mitad de lo que el otro reciba de l, no cons- 3) Aceptacin de una asignacin hereditaria.
tando haber habido intencin de donar el exceso. Y no se enten- El art. 1234 del Cdigo Civil dispone que la aceptacin de una
der haber habido tal intencin sino cuando se mencionen espe- asignacin testamentaria puede rescindirse en el caso de lesin
cficamente las cosas o cantidades que se donan". grave en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena
Este artculo y el siguiente, que estableca que no haba lesin noticia al tiempo de ser aceptada.
en las transacciones, en los contratos aleatorios, ni en la venta de El inciso final del mismo artculo seala que "se entiende por
un derecho de herencia, no se mantuvieron en el texto definitivo. lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en
Esta supresin ha hecho pensar que nuestra legislacin no ms de la mitad".
sanciona la lesin sino en los casos en que taxativamente la esta-
blece en una institucin determinada.
Estos casos son los siguientes: I:s R. I).J., 1. 79, s. 1, I 2.
267
266 DERECHO (IVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS
La accin rescisoria en este caso no tiene fijado plazo especial En el proyecto de 1853 el inciso segundo del artculo 1522
de prescripcin, de tal manera que se aplican las reglas generales. deca: "Habr asimismo lugar a la rescisin en favor del coasigna-
4) Particin de bienes. tario que probare haber sufrido lesin...". El Cdigo actual no
El art. 1348 del Cdigo Civil dice que "las particiones se anu- dice "asimismo" sino que, por el contrario, no adiciona sino que
lan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas restringe una de las que considera reglas generales de rescisin de
que los contratos. los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota". 272. Si estimamos que la lesin, sin ser un vicio general inde-
La jurisprudencia ha establecido que al referirse esta disposi- pendiente, est considerada en nuestro ordenamiento, slo pode-
cin a las reglas de los contratos alude a las normas que se dan mos enfocarla desde el punto de vista del error, error en la magni-
para stos en general y no a las normas particulares que para la tud de las prestaciones.
lesin en la compraventa dan los arts. 1888 y siguientes del Cdi- En el caso del error esencial las prestaciones estn considera-
go Civil. das, porque cuando recae sobre la especie del acto o contrato, las
Fuera de estos casos se ha estimado que la lesin no se en- prestaciones acordadas por las partes son, en general, distintas de
cuentra sancionada y que el contrato "leonino", aquel en que una las queridas. En el segundo caso el Cdigo se refiere a "la identi-
parte obtiene una ventaja injusta y desmesurada sobre la otra, no dad de la cosa especfica". Aqu se est refiriendo a una obliga-
tiene correctivo legal. cin de dar y en particular a la de dar una especie o cuerpo
No constituye un argumento en favor de este criterio el que la cierto. Por eso, dentro del amplio significado que hemos visto
lesin se encuentre especficamente considerada en casos especia- tiene en nuestro derecho la palabra "cosa", se encarga de ponerle
les. En efecto, aunque en el proyecto de 1853 se estableca, como un calificativo, "especfica", que restringe la acepcin y la limita a
hemos visto, la lesin como un vicio aparte y general, sin embargo, una especie o cuerpo cierto, a una cosa material.
en los artculos 2067 y ss. de la compraventa se reglamentaba la Pero cuando en el artculo 1454 reglamenta el error sustancial
lesin enorme, lo que se aplicaba tambin a la permuta; el artcu- ya no habla de la cosa especfica, sino que se refiere a "la sustancia
lo 1522 la estableca en las particiones; y el artculo 1412 en la acep- o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato".
tacin de una asignacin testamentaria. Por lo tanto, la consigna- Ahora bien, slo cinco artculos ms adelante, en el 1460, el Cdi-
cin de ella en casos particulares no obstaba a su sancin general. go define lo que entiende por objeto. Dice esa disposicin:
Por otra parte, aunque nuestros legisladores seguan el Cdi- "Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
go francs, no consignaron una disposicin equivalente al artcu- ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer".
lo 1118 de dicho Cdigo, que establece que "la lesin no vicia las Por lo tanto, las prestaciones SOfl cosas y objetos de la declara-
convenciones sino en ciertos contratos y respecto de ciertas perso- cin de voluntad.
nas, tal como se explicar en las secciones respectivas". Nuestro En consecuencia, si el artculo 1454 considera viciado el con-
Cdigo slo prohbe la rescisin por lesin respecto a la venta de sentimiento, si el error recae en la sustancia o calidad esencial del
cosas muebles y de las que se hagan por ministerio de la justicia objeto, no podemos restringirlo a la obligacin de dar una cosa
(art. 1891). especfica. La palabra "sustancia" podra referirse a una cosa ma-
En consecuencia, no tenemos una prohibicin general de san- terial exclusivamente, pero el Cdigo le ha agregado "calidad",
cionar la lesin y, adems, est la definicin de contrato conmuta- que es una expresin genrica.
tivo, que exige que las prestaciones puedan mirarse como equiva- El error en la calidad esencial del objeto, cuando este objeto
lentes. es una prestacin, no puede ser otra cosa que la magnitud de la
Por otra parte, debemos considerar la redaccin del artcu- )Testacin.
lo 1348 del Cdigo Civil, que establece que "las particiones se Por lo tanto, si la magnitud de las prestaciones es esencialmente
anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas distinta de lo que se ha credo, de tal manera que una de ellas no
reglas que los contratos. puede mirarse como equivalente de la recproca, el contrato adole-
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido ce (le ('ilUE SIiSlail(LiI y 1)tI('dC ser invalidado por este vicio. Al
perjudicado en ms de la mitad de Su cuota". 'i' cilbe (I(511(11 (jUC CI ail((il() 2158 del Cdigo Civil ((msi-
268 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOS JURJDICOS 269
dera necesario establecer que "el error de clculo no anula la tran- de las prestaciones recprocas al momento de celebrarse el contra-
saccin, slo da derecho a que se rectifique el clculo". to y determinar si realmente existe una desproporcin que pueda
Resulta as un todo lgico y armnico. Si la desproporcin de constituir un error sustancial, sin considerar las creencias o expec-
las prestaciones ha sido impuesta, el contrato puede ser atacado tativas de las partes. No ser necesariamente la mitad o el doble,
por el vicio de fuerza; si esa desproporcin proviene de un enga- porque esta magnitud de desproporcin ha sido establecida arbi-
o, por el vicio de dolo; si no se aceptara, adems el vicio de error trariamente por la ley en casos concretos, pero siempre deber
significara que la desproporcin originada por la ligereza o la tratarse, no de cualquiera desproporcin, sino de una despropor-
ignorancia sera legtima, no tendra sancin legal. cin esencial.
Debe tratarse naturalmente de un contrato oneroso conmuta- La desproporcin deber haber existido al tiempo de cele-
tivo. Los contratos gratuitos son en beneficio de una sola de las brarse el contrato, porque ste es el momento en que juega el
partes; los contratos onerosos aleatorios contienen una contin- error.16 Una desproporcin producida a posteriori, como puede
gencia incierta de ganancia o prdida; en ninguno de ellos se suceder en un contrato de tracto sucesivo o ejecucin diferida,
requiere ni es posible que las prestaciones puedan mirarse como podr constituir una onerosidad sobreviniente, otra figura jurdi-
equivalentes. ca distinta, pero en ningn caso una lesin.
Puede suceder tambin que la desproporcin existente al mo-
273. Si la lesin es el perjuicio pecuniario que sufre una per- mento de celebrarse el contrato haya desaparecido con posteriori-
sona a consecuencia de un acto jurdico realizado por ella, puede dad. El Cdigo italiano se pone en este caso y dispone que la
ser considerada desde un punto de vista subjetivo y desde un lesin debe perdurar al momento de entablar la demanda.
punto de vista objetivo.14
Subjetivamente la lesin existe cuando explotando la desgra-
cia, inexperiencia o ligereza de otros se obtienen ventajas patri- - Error comn
moniales que exceden el valor de las prestaciones que se dan en
cambio. 274. Bajo la denominacin de error comn se plantean en
Objetivamente la lesin consiste en que exceda ciertos lmites realidad dos problemas absolutamente distintos.
sin examinar los motivos que la determinaron. En primer trmino si en un contrato basta el error unilateral
El Cdigo Civil italiano en su artculo 1448 combina ambos o debe ser compartido por ambas partes, es decir, ser comn a
caracteres. Slo concede la accin de rescisin si la desproporcin ambas partes para que vicie el contrato.
de las prestaciones proviene del estado de necesidad de una de las Es evidente que para que exista vicio no se requiere un error
partes de que la otra se ha aprovechado para sacar ventajas, pero compartido. Basta al efecto considerar las expresiones "si una de
en seguida la limita al caso en que la lesin exceda la mitad del las partes" del artculo 1453 y "por alguna de las partes" del 1454.
valor que la prestacin ejecutada o prometida por la parte perju- Lo anterior es sin perjuicio de que el elemento que constituye
dicada tena al tiempo del contrato. la sustancia o calidad esencial del objeto debe tener tal carcter
En los casos en que la reglamenta especficamente nuestro de "esencial" objetivamente para ambas partes; en caso contrario,
Cdigo, considera la lesin desde un punto de vista objetivo. La caeramos en que un simple motivo individual, esencial subjetiva-
mitad o el doble del justo precio en el artculo 1889; ms de la mente para una parte, puede ser causa principal del contrato.
mitad del valor de la asignacin en el artculo 1234; ms de la Adems el inciso 2 del artculo 1454 exige expresamente que cuan-
mitad de su cuota en el artculo 1348. do la calidad no esencial sea determinante, ello debe ser conoci-
Dentro de este criterio y de la tendencia general de nuestro do por la otra parte para que pueda existir vicio.
Cdigo, entendemos que la desigualdad de las prestaciones debe- Puede tambin suceder que el error de una parte sea tan
r considerarse objetivamente. 15 El juez deber examinar el valor burdo, sea una demostracin de tal ligereza, que represente una
ignorancia inaceptable. En este supuesto, la parte ha incurrido en
14
RAMON DOMINGUEZ AGIJILA, Teora general del negocio jurdico. Editorial
Jurdica de Chile, 1977, N9 74.
15 Fallos del Mes, N2 274, sent. 2, p. 381. 16 R. D. (), s. 1. E 210.
270 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS jLRIDICOS 271
culpa al contratar y en nuestro derecho nadie puede beneficiarse consecuencia, su sancin sera la inexistencia del acto. Otros
ni excusarse por su propia culpa. En nuestro concepto, en tal caso y algunas sentencias consideran que se trata de un caso (le
no sera admisible la accin de nulidad. nulidad absoluta.
Por las razones que sealamos nuestra opinin es que, al igual
275. El segundo problema que debemos analizar bajo la de- que los dems casos de error y otros vicios del consentimiento, su
nominacin de error comn lo constituye aquel que es comparti- sancin es la nulidad relativa del acto y queda comprendido den-
do por un gran nmero de personas, que no es exclusivo de la tro de la norma general del ltimo inciso del artculo 1682 del
parte que ha incurrido en l. Cdigo Civil, el que dice, despus que se han establecido las cau-
Desde este punto de vista, qu caractersticas debe revestir el sales de nulidad absoluta, "cualquiera otra especie de vicio produ-
error para ser considerado un error comn? ce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato".
Nuestro Cdigo no lo define, pero lo considera en diversas
disposiciones. As el artculo 704 N2 40 se refiere a los ttulos apa-
rentes que denomina meramente putativos; aunque en general Lafueiza
son ttulos injustos pasan a ser justos por una resolucin judicial
que erradamente los reconozca; el artculo 1013 dispone que si 277. El segundo de los vicios de que puede adolecer la volun-
las causas de inhabilidad del testigo de un testamento se ignora- tad es la fuerza.
ren generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fun- La fuerza es el temor que experimenta una persona debido a
dndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su volun-
invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo; el ar- tad en un sentido determinado.
tculo 1576 valida el pago, que no se ha efectuado al acreedor, si La presin fsica consistir en actos materiales; la presin mo-
se ha hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en ral es el temor de la persona que la sufre de que si no consiente
posesin del crdito, es decir, por existir el error comn de creer sufrir un dao mayor.
que este ltimo es el verdadero acreedor; el artculo 2058 estable- El que la fuerza est constituida por el temor y no por el acto
ce que la nulidad de la sociedad que slo existe de hecho no que lo origina queda de manifiesto si consideramos el artculo 1456
perjudica las acciones que correspondan a terceros de buena fe. del Cdigo Civil, cuando establece que para ser tal debe ser "ca-
De estas disposiciones podemos inferir que el error comn paz de producir una impresin fuerte", y el inciso 2 de la misma
debe ser general o compartido por la mayora de las personas de disposicin, que al establecer que el temor reverencial no vicia el
la localidad o lugar. En seguida que debe tener un fundamento consentimiento, deja en claro que otro temor puede viciarlo y,
lgico, un motivo legtimo que autorice a considerar verdadera adems, que es el temor el causante del vicio.17
una situacin falsa. Por ltimo, que debe existir buena fe de parte
de quien invoca el error comn; dentro del anlisis que hicimos 278. Para que la fuerza pueda tener el alcance de viciar la
de la buena fe, ella va a consistir, en este caso, en la ignorancia de voluntad, debe reunir tres condiciones: 1) Ser causa determinante
que la situacin aparente y aceptada no corresponde a la realidad. del acto o contrato en que la voluntad se presta; 2) Ser injusta; 3)
El error as configurado legitima la actuacin. Al respecto se Ser grave.
invoca la mxima latina de que el error comn constituye dere- 1) El que la fuerza debe ser determinante del acto o contrato
cho "error communisJcitjus". lo establece la parte final del artculo 1457 del Cdigo Civil al
decir que para viciar el consentimiento basta que se haya emplea-
do la fuerza por cualquier persona "con el objeto de obtener el
- Sancin del error
consentimiento".
De lo anterior se desprende que el temor debe actuar sobre el
276. El error, en las circunstancias que se han analizado, auto- individuo en forma directa y eficaz para que diga, haga o deje de
riza para solicitar la nulidad relativa o rescisin del acto o contrato.
Hemos sealado que el error esencial es considerado por
la mayora de los autores como falta de conselilimi(,nto y, en 3,
272 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
I'EORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 273
hacer algo en sentido diverso a su intencin y sus deseos, o distin- a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el con-
ta de lo que stos habran sido de no existir el temor. sentimiento". 18
En este sentido es evidente que la fuerza que produce el te-
mor debe actuar en el momento en que el acto se ejecuta o, como
dicen algunos autores, debe ser actual. Una fuerza ejercida con - Origen de la fuerza
mucha anterioridad o posteriormente a la realizacin del acto no
sera determinante del mismo. 279. El artculo 1457 del Cdigo Civil dispone que "para que
Lo anterior no quiere decir que el dao con que se amenaza y la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
determina el temor deba ser coetneo al acto. La amenaza actual aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la
de un dao futuro, ilcito y grave constituye fuerza. fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consen-
2) La fuerza, en segundo trmino, debe ser injusta. Es decir, timiento".
no constituyen fuerza las amenazas legtimas conformes a la ley y Esta disposicin aclara la situacin de la fuerza cuando el ori-
al derecho. gen del temor es un acto humano. El vicio existe tanto si ste ha
El Cdigo Civil no seala esta condicin para que la fuerza sido ejercido por la parte beneficiada o por un tercero. De otra
vicie el consentimiento, pero ella emana del hecho de que no manera el acto humano no podra constituir fuerza en los actos
puede constituir fuerza el ejercicio legtimo de un derecho. As la unilaterales, y, sin embargo, el vicio de fuerza existe en ellos,
jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que no constituye fuer- como lo seala el artculo 1007 del Cdigo Civil.
za la amenaza de entablar una demanda judicial. Nos queda el interrogante de saber si slo los actos humanos
3) Por ltimo, la fuerza debe ser grave. o tambin las fuerzas externas pueden constituir la coercin.19
El artculo 1456 del Cdigo Civil dice: "La fuerza no vicia el Desde el momento que consideramos que el vicio est consti-
consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin tuido por el temor, no vemos razn para circunscribirlo a los
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, casos en que ese temor deriva de actos humanos y no aceptarlo
sexo y condicin". cuando proviene de causas externas. Lo nico importante es de-
La ley exige la existencia de un hecho tal que infunda un justo terminar si hay libertad para expresar el consentimiento; si la
temor de un mal irreparable y grave en la persona o en los bienes, voluntad no es libre, el acto se encuentra viciado. Efectuar distin-
que debe realizarse si no se da el consentimiento. Un temor rid- gos en cuanto al origen de las circunstancias que hacen desapare-
culo o balad no constituir entonces fuerza, pero la gravedad no cer la libertad no se conforma a ningn canon lgico. No se
puede apreciarse en abstracto sino con relacin a la persona que comprende hacer una diferencia entre la fuerza y el error, ya que
experimenta el temor. Lo que para una persona puede constituir ste se sanciona, haya sido o no voluntariamente provocado.
fuerza grave para otra puede no serlo. La situacin ms corriente de temor producido por fuerzas
El artculo 1456 agrega que "se mira como una fuerza de este extraas la constituye el estado de necesidad. El estado de necesi-
gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de dad est constituido por un peligro inminente o por una situa-
verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o cin de violencia insostenible que afectan a una persona. El ejem-
descendientes a un mal irreparable y grave". La enumeracin con- plo clsico del primer caso es el del capitn de un barco o nave-
tenida en este precepto no es taxativa. Puede considerarse tanto gante que, en peligro de zozobrar, debe pedir o aceptar ayuda de
como slo una presuncin de que constituye fuerza el temor de un tercero que lo salve. Las condiciones que acepte por este salva-
que las personas indicadas estn expuestas a un mal irreparable y mento, si exceden lo razonable, son o no libres o ha actuado
grave, o bien como una disposicin imperativa a su respecto. En exclusivamente bajo el imperio de la fuerza determinada por el
todo caso, nada impide probar que ha constituido fuerza el temor temor resultante de su estado de necesidad? El otro caso se pre-
de que otras personas fuera de las enumeradas puedan verse ex- sentar generalmente bajo la forma de una mala situacin econ-
puestas a un mal. Basta sealar al efecto la expresin: "se mira
como una fuerza de este gnero..." con que comienza el prrafo.
El artculo 1456, en su 2 inciso, termina expresando que "el te-
' I. I).J.. i. 7), E 2. j). 1.
mor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar las personas RAM( )N )()M 1 N(;( li, A., o. iI. N GR.
274 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 275
mica extrema que obligue a una persona a celebrar un determina-
Queda ella comprendida dentro de la norma general que con-
do negocio en ciertas condiciones. En situacin normal esa perso-
tiene el inciso final del artculo 1682 del Cdigo Civil.
na, o no habra realizado el negocio, o lo habra concluido en
condiciones muy diversas. Se presenta aqu tambin el interrogan-
te de saber si ha existido una voluntad libre. El dolo
La opinin general ha sido que el estado de necesidad no
puede constituir entre nosotros el vicio de fuerza. Sin embargo,
281. El tercero de los vicios de que puede adolecer la volun-
un trabajo reciente de Mara E. Tocornal sostiene y fundamenta tad es el dolo.
la tesis contraria.20
El dolo ha sido definido en el inciso final del artculo 44 del
Es tambin nuestra opinin, no slo por razones de lgica,
Cdigo Civil como "la intencin positiva de inferir injuria a la
sino porque estimamos que nada se opone a ello en nuestra legis- persona o propiedad de otro".
lacin positiva.
El dolo como vicio de la voluntad es especficamente el que
Por de pronto el trmino "acto" que emplea el inciso primero
ejercita una de las partes para obtener el consentimiento de la
del artculo 1456 no puede circunscribirse exclusivamente a un ter-
otra o para que ese consentimiento se preste en condiciones de-
cero; lo que infunde temor al capitn nufrago es el acto de decir
terminadas. La injuria consiste aqu en que ese consentimiento o
no al posible salvador que exige condiciones leoninas. Lo importan-
esas condiciones especiales son perjudiciales para la otra parte.
te es el temor, no su causa. Lo aclara el inciso segundo al disponer
El dolo, como vicio de la voluntad, es entonces la maquina-
que, excepcionalmente, el temor reverencial no vicia el consenti-
cin fraudulenta empleada para engaar al autor de un acto jur-
miento. Ahora bien, el temor reverencial no proviene de actos de dico.
terceros; se genera en la conciencia individual, derivado de circuns-
El dolo puede ser positivo o negativo segn est constituido
tancias externas independientes de toda accin humana. Al excluir
por actos tendientes a inducir a la ejecucin del acto o por silen-
especficamente el temor reverencial, el precepto est indicando
ciar circunstancias que de ser conocidas habran determinado que
claramente, a contrario sensu, que un temor de las mismas caracte-
el acto o no se realizara o se realizara en condiciones distintas. La
rsticas, pero que no sea reverencial, puede viciar el consentimiento.
intencin positiva de inferir injuria de que habla la definicin
Por otra parte, el artculo 1457, que se refiere a quien ejerce
existe siempre, ya sea que se realicen actos o se silencien circuns-
la fuerza, tiene un alcance preciso. Se refiere exclusivamente al tancias.
temor que puede provenir de un acto humano y aclara que el que
El dolo, en consecuencia, tiene dos elementos: uno psicolgi-
lo ejerce puede ser la contraparte o un tercero. Pero no excluye la
co, que consiste en la intencin de engaar, el dolo es esencial-
fuerza constituida por un temor de otro origen.
mente un acto intencional; un segundo elemento, material, es la
Por lo dems el derecho es una unidad coherente. El artcu- forma de realizar ese engao.
lo 1007 del Cdigo Civil dice que "El testamento en que de cual-
Este elemento material puede consistir en actos, es decir, en
quier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus par-
maniobras, artificios o maquinaciones que lleven al engao; pue-
tes". No se circunscribe a la nulidad derivada de actos humanos,
de consistir tambin en una falsedad o mentira que produzca el
sino a la que se haya producido "de cualquier modo".
mismo efecto; puede, por ltimo, y como lo hemos visto, consistir
en la reticencia, en el silencio de circunstancias que debera ha-
ber conocido la otra parte.
Sancin de lafueiza
Este ltimo punto no es tan simple. El silencio no es siempre
necesariamente doloso. Son raros los contratos en que se estable-
280. La fuerza, como los dems vicios del consentimiento, est
ce la obligacin para una parte de informar a la otra. El Cdigo
sancionada con la nulidad relativa del acto.
de Comercio, al reglamentar el contrato de seguro, obliga al ase-
giirado a dar (Iclermiflados antecedentes; por ejemplo, en los
artculos 531 y 536 y el N 1 del art. 557 establece que el seguro
20 MAJUA ESTER TOCORNAL, La voluntad y el temor en el nejnrio jur/dho.
se rescinde Tor las deckiraciolles lIsas o errneas o por las reti-
Editorial Jurdica de Chile, 1981. ((II(iIS (1(1 j4III.I(l( )I((l(I (le ;uIIIeIIas ('iIIIIlStaII(ias (lile, ('o-
276 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 277
nocidas por el asegurador, pudieran retraerle de la celebracin acto o contrato y recaer en l; el dolo que no tiene por objeto el
del contrato o producir alguna modificacin sustancial en sus acto o contrato mismo que se celebra, ni recae en l sino en un
condiciones". El Cdigo Civil por su parte reglamenta los vicios acto independiente y distinto no vicia la voluntad. El dolo fraguado
redhibitorios en el contrato de compraventa y dispone en el ar- para obtener un nmero indeterminado de actos o contratos a
tculo 1858 que son tales los que, existiendo al tiempo de la venta, travs del mismo engao, es determinante porque tiene por objeto
hacen que la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo y recae en cada uno de los actos o contratos individuales.
sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que cono-
cindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera 283. El otro requisito que exige el artculo 1458 es que el
comprado a mucho menos precio. Exige adems que el vendedor dolo sea obra de una de las partes. No vicia entonces el consenti-
no los haya manifestado, salvo que se trate de vicios que el com- miento que emana de un tercero ajeno al contrato, aunque pueda
prador no ha podido ignorar sin negligencia grave o ha debido haber sido determinante del mismo. Naturalmente esta accin
reconocer fcilmente en razn de su profesin u oficio. Los vicios dolosa de un tercero no queda sin sancin; ella constituye un
redhibitorios pueden dar lugar a la rescisin de la venta (art. 1860 hecho ilcito que acarrea la responsabilidad extracontractual co-
del C. C.). En el contrato de arrendamiento, de acuerdo a los rrespondiente.
artculos 1932 y 1933 del Cdigo Civil, el vicio de la cosa, que Es menester sealar que en el dolo debe haber intervenido
impide al arrendatario hacer de ella el uso natural, autoriza la una sola de las partes. Si ha habido dolo por parte de ambos
terminacin del arrendamiento o rescisin del contrato; si este contratantes, no procede la revisin del contrato.
vicio tiene una causa anterior al contrato, el arrendatario tiene El dolo cometido por el mandatario o representante de una
derecho a que se le indemnice el dao emergente e incluso el de las partes, actuando como tales, debe considerarse como dolo
lucro cesante si el vicio era conocido por el arrendador al tiempo de la propia parte contratante y no dolo de un tercero. Debe
del contrato. considerarse tambin como dolo de la parte la situacin en que el
Estas disposiciones nos dan un criterio para aplicar en aque- contratante es cmplice de un dolo ajeno. Este es el criterio de
llos contratos en que no se ha establecido expresamente la obliga- nuestra legislacin como se desprende del inciso 22 del artcu-
cin de informar. Existe una obligacin de buena fe de propor- lo 2316 del Cdigo Civil.
cionar a la otra parte los elementos de apreciacin de que depen- Al decir el artculo 1458 que el dolo debe ser obra de una de
de su consentimiento y que no est en situacin de conocer o las partes pareciera indicar que la nulidad por este vicio slo
verificar por s misma. Para estimar que la reticencia constituye puede producirse en los actos bilaterales.
una omisin dolosa ser necesario examinar el contrato especfi- En realidad, aunque el Cdigo Civil no trata en forma general
co y analizar las circunstancias en que se acord. del dolo como vicio de la voluntad en los actos unilaterales, ello
No todo dolo es vicio de la voluntad. Segn sea o no vicio de no significa que no pueda ser un vicio de la voluntad en tales
la voluntad, el dolo se divide en principal o inductivo e incidental. actos. Diversas disposiciones lo consideran expresamente. As el
N 42 del artculo 968 del Cdigo Civil que considera el dolo en
las disposiciones testamentarias, los artculos 1234 y 1237 en la
- Dolo principal o inductivo
aceptacin o repudiacin de una asignacin testamentaria, el ar-
tculo 1782 inciso 22 en la renuncia de los gananciales.
282. El inciso 1 del artculo 1458 del Cdigo Civil dispone El dolo como vicio de la voluntad en los actos unilaterales
que "el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de tendr entonces como requisito nicamente el que sea determi-
una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l nante del acto.
no hubieran contratado".
El dolo, en consecuencia, debe ser determinante del acto. De
esto se infiere que el dolo debe ser anterior o simultneo al consen- - Dolo incidental
timiento. El dolo producido con posterioridad a la celebracin de
un contrato no permite anularlo, ya que no es determinante de l. 281. El (1010 que no 1 icuia los requisitos sealados anterior-
En segundo lugar, el dolo debe tener por ol)jct() tiu (lctcrInina(l() uuieuult' (5 1111 dolo iI(i(I(luIuI y ID) Vi(iI CI (OflsCIIljInjCIJto.
278 DERECHO CIVIL. PARTE GENEIAT.
TEORIA DE LOS ACTOS JLJRIDICOS 279
Esta solucin tan simple en su presentacin es, sin embargo,
As el artculo 706 del Cdigo Civil relativo a la posesin, que en
difcil de aplicar en la prctica. La condicin de que el dolo debe
su inciso final dice que "el error en materia de derecho constituye
ser determinante no constituye una distincin clara. Es difcil de
una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario".
distinguir entre la voluntad de contratar considerada en s misma
Otros casos de presunciones de dolo, no ya de derecho, podemos
de la voluntad de contratar en condiciones determinadas. El dolo
encontrar en el N9 5 del artculo 968; en el artculo 1301; en el
llamado incidental puede ser tambin determinante cuando sin l
artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil.
el contrato se habra realizado en condiciones distintas. Ser un
La sancin del dolo es en realidad una institucin de orden
problema para los jueces de fondo el determinar en cada caso si
pblico; est ntimamente ligada con la configuracin del ordena-
el dolo es determinante o simplemente incidental.
miento jurdico. Por ello, y para evitar que las partes eliminaran
El inciso 22 del artculo 1458 dice que "en los dems casos el
prcticamente el dolo como vicio del consentimiento, el artcu-
dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la perso-
lo 1465 del Cdigo Civil dispone en su parte final que "la condo-
na o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de
nacin del dolo futuro no vale".
l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra
las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado
del dolo". - Dolo y culpa grave
Esta disposicin reitera las normas generales. Las personas
que han fraguado el dolo han cometido un delito civil.
286. El artculo 44 del Cdigo Civil define la culpa grave, ne-
El artculo 2284 inciso tercero del Cdigo Civil define el delito
gligencia grave o culpa lata, como la que consiste en no manejar
como el hecho ilcito cometido con intencin de daar, o sea,
los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negli-
con dolo. Por su parte, el artculo 2314 dispone que el que ha
gentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios pro-
cometido un delito que ha inferido dao a otro es obligado a la
pios. Esta culpa, agrega, en materias civiles equivale al dolo.
indemnizacin. Por lo tanto, lo que establece el inciso 2 del ar-
Aunque la ley no ha hecho una confusin entre los trminos
tculo 1458 no es sino una reiteracin de los principios generales.
culpa lata y dolo en el sentido de considerarlos sinnimos, ha
Otro tanto sucede con lo que prescribe respecto de los que se han
establecido una equivalencia en sus efectos civiles, o sea, en la
aprovechado de l, que corresponde a lo dispuesto en el inciso 2
igual responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se vale del
del artculo 2316 del Cdigo Civil que establece que "el que reci-
dolo y al que incurre en culpa grave.
be provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obliga-
Es indudable que si una de las partes ha procedido con culpa
do hasta concurrencia de lo que valga el provecho".
grave hay lugar a la indemnizacin de daos en su contra, al igual
que en el caso del dolo incidental. Es indiferente que se considere
- Prueba del dolo al efecto si ha existido un delito o cuasidelito civil. Pero adems si
aparece claramente que sin culpa grave de una de las partes la
otra no hubiera contratado, nos inclinamos a creer que existe un
285. El artculo 1459 del Cdigo Civil dispone que "el dolo no
vicio del consentimiento tal como en el caso del dolo inductivo
se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
dada la igualdad de efectos civiles que entre el dolo y la culpa lata
los dems debe probarse".
establece el artculo 44 del Cdigo Civil. Por otra parte, el ele-
En otros trminos, salvo en los casos en que la ley lo presume,
mento intencional que es la esencia del dolo constituir siempre
el dolo debe establecerse, y para ello son admisibles todos los
un factor difcil de probar; tanto es as que nuestra legislacin
medios de prueba.
penal revierte el peso de la prueba estableciendo la presuncin de
Lo anterior es concordante con lo dispuesto en el artculo 707
voluntariedad en la comisin de actos penados por la ley. La
del Cdigo Civil, que dice: "La buena fe se presume, excepto en
culpa lata, en cambio, se puede desprender de antecedentes obje-
los casos en que la ley establece la presuncin contraria.
tivos ms fciles de establecer; por ello nuestro criterio se funda
En todos los otros la mala fe deber probarse".
tambin en la posibilidad o facilidad de la prueba.
Existen diversas disposiciones que, atendidos ciertos'aI1te(e-
dentes, establecen una presuncin de mala li', es (teclE, (le (1010.
280 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 281
287. El dolo principal o inductivo, o sea, el que vicia la volun- 289. La capacidad de goce, o sea la aptitud de adquirir dere-
tad, acarrea la nulidad relativa del acto de acuerdo con el inciso chos, se denomina tambin capacidad adquisitiva.
final del artculo 1682 del Cdigo Civil. La capacidad de goce es inherente a toda persona; es un ele-
Debemos considerar aqu la situacin de los relativamente in- mento de la personalidad, pues toda persona puede ser titular de
capaces. Sus actos para tener validez deben cumplir con las forma- derechos.
lidades habilitantes que la ley establece; de otro modo adolecen El inc. 1 del art. 963 del Cdigo Civil establece que "son inca-
de nulidad relativa, la que puede alegarse por ellos, sus herederos paces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o estable-
o cesionarios. cimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas". Esto es
Ahora bien, el artculo 1685 del Cdigo Civil dispone que "Si as, porque no siendo personas no pueden ser titulares de dere-
de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contra- chos.
to, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad". La capacidad de goce pertenece, por lo tanto, a todas las
Nos encontramos frente a una situacin especial. Aqu el dolo personas, en forma general, sin excepciones.
no ha llevado a la otra parte a contratar o a contratar en condicio- Originalmente el Cdigo contemplaba en los arts. 95 a 97 una
nes desfavorables; el dolo ha significado que la otra parte realice institucin denominada muerte civil, que se produca por la pro-
un contrato, querido por ella, pero sin percatarse de que ste fesin solemne en un instituto monstico. Para los muertos civiles
adolece de un vicio de nulidad. La sancin del dolo aqu no es desapareca la capacidad de goce en cuanto a los derechos de
anular el contrato sino, por el contrario, evitar que ste pueda ser propiedad. Los artculos sealados fueron derogados por la Ley
anulado por la falta de una formalidad habilitante no cumplida N 7.612 de 21 de octubre de 1943. Desde la promulgacin de
por dolo del incapaz. dicha ley la capacidad de goce de las personas no tiene excepcin
alguna.
288. Sealamos que el segundo requisito de validez de los 290. La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una per-
actos jurdicos es la capacidad de las partes. sona para ejercer derechos y contraer obligaciones. La define el
Ya nos referimos a ella (ver N 122), pero es necesario tratarla inciso final del art. 1445 al decir que la capacidad legal de una
con mayor extensin. persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministe-
La capacidad en general es la aptitud, el poder hacer algo. La rio o autorizacin de otra.
que vamos a analizar es la capacidad legal, o sea, la aptitud jurdi- La capacidad de ejercicio es la norma general. Lo dice el
ca, el poder hacer algo en la vida del derecho. art. 1446 del Cdigo Civil al sealar que toda persona es legal-
El art. 1445 del Cdigo Civil dice que para que una persona se mente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.2'
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario Por lo tanto, cuando el Cdigo nos habla de incapacidad se
como primer requisito que ella sea legalmente capaz. est refiriendo a la incapacidad de ejercicio. La capacidad debe
Esta aptitud jurdica, denominada capacidad, va a consistir en existir en el momento de generarse el acto o contrato, como lo
la posibilidad de adquirir derechos o de ejercicios y contraer obli- vimos al tratar de la caducidad de la oferta (art. 101 del Cdigo de
Comercio).
gaciones.
Cuando la capacidad consiste en la aptitud de adquirir dere-
chos se denomina capacidad de goce. La aptitud de ejercer dere-
chos y contraer obligaciones se llama capacidad de cjcrcicio. 1). J..
lEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 283
282 DERECHO CIVIL- PARTE GENERAL
cin de demencia del interdicto que no admite prueba en contra- La incapacidad del sordomudo cesa, de acuerdo con el art. 472
rio. Si no hay decreto de interdiccin, hay que probar el estado de del Cdigo Civil, si ha llegado a darse a entender y a ser entendi-
demencia y que ste exista al tiempo de celebrarse el acto que se do por escrito.
trata de anular.
Al efecto el artculo 465 del Cdigo Civil dice que "los actos y
contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, se- - Consecuencia de la incapacidad absoluta
rn nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un
intervalo lcido. 296.Los actos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebra- absoluta, de acuerdo con el inciso 2 del art. 1682 del Cdigo Civil.
dos sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse
que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente".
La demencia puede no ser permanente y el art. 468 del Cdi- Incapacidad relativa
go Civil contempla la rehabilitacin del demente para la adminis-
tracin de sus bienes si pareciere que ha recobrado permanente- 297. El inciso tercero del art. 1447 del Cdigo Civil dice que
mente la razn. "son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que
se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo".*
Las personas enumeradas en el prrafo anterior son las que se
- Los impberes llaman relativamente incapaces. Su incapacidad no emana de la
naturaleza, como la incapacidad absoluta, sino de la disposicin
294. Pubertad es la aptitud para procrear. La edad de puber- del legislador, fundada en el deseo de proteger sus intereses.
tad no es fija y vara por factores fisiolgicos y externos. El Cdigo En contraposicin a los absolutamente incapaces, que no pueden
Civil, sin embargo, ha establecido una edad flja para considerar a intervenir en forma personal en los actos jurdicos, pues ello acarrea
una persona pber en el art. 26. la nulidad absoluta del acto, los relativamente incapaces pueden ha-
Dicho artculo divide a las personas segn su edad y dice que cerlo con las debidas autorizaciones y sus actos son entonces vlidos.
infante o nio es todo el que no ha cumplido siete aos; impber La incapacidad relativa, por tanto, se traduce para los relativa-
el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha mente incapaces en la obligacin de cumplir con los requisitos
cumplido doce; y adulto el que ha dejado de ser impber. que la ley les impone para que sus actos sean vlidos.
Por lo tanto, los hombres menores de 14 aos y las mujeres Tanto el art. 1681 como el 1682 del Cdigo Civil se refieren a
menores de 12 aos son absolutamente incapaces. los requisitos que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o
La nica diferencia entre los infantes y los impberes es que contratos en consideracin a la calidad y estado de las personas
los infantes no pueden adquirir ni siquiera la posesin de las que los ejecutan o acuerdan. Tales actos y contratos son los reali-
cosas muebles, de acuerdo con el art. 723 del Cdigo Civil, ni son zados por los relativamente incapaces. La omisin de los requisi-
capaces de delito o cuasidelito, de acuerdo con el art. 2319 del tos a que se ha hecho referencia, y que se denominan formalida-
Cdigo Civil. En conformidad a las mismas disposiciones los im- des habilitantes, produce la nulidad relativa del acto.
pberes mayores de siete aos pueden adquirir la posesin de las Los actos invlidos de los relativamente incapaces, excepto los
cosas muebles y son capaces de delito o cuasidelito. disipadores, pueden producir una obligacin natural de acuerdo al
N 12 del art. 1470 del Cdigo Civil; pueden en consecuencia novar-
se, conforme al art. 1630; pueden caucionarse, segn el art. 1472, y
- Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito pueden ser ratificados, de acuerdo al inciso l del art. 1684.
Examinaremos en forma separada las dos categoras de relati-
295. La ltima categora de absolutamente incapaces la consti- vamente incapaces.
tuyen los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
La incapacidad del sordomudo no proviene (le SU sordoniii- Esle Jue SlISIilili(k), por (1 (lli( il)I(('( (li ('1 I('XIU, I)OF ti Ley
dez, sino del hecho de no poder darse a entemier por ('s(Ii(u. 18.802de a la ciccujri it.Mi(lc.
286 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 287
ni conveniencia prctica. Por otra parte, nuestro Cdigo dice clara- Respecto de las cosas que se espera que existan, debemos
mente lo que considera objeto de la declaracin de voluntad en el distinguir entre los contratos condicionales y los aleatorios. El
artculo 1460, del objeto de la promesa en el 1462, objeto de la artculo 1813 del Cdigo Civil dice al respecto que "la venta de
donacin o contrato en el 1463, objeto del pacto en el 1465. Por lo cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender
tanto, aunque corrientemente se define el objeto como el conjunto hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contra-
de derechos u obligaciones que el acto o contrato crea, modifica, rio, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr
extingue, transfiere o transmite, debemos entender que el objeto la suerte".
del acto es el objeto de las obligaciones a que l se refiere. Si el contrato es condicional o aleatorio, ser una cuestin de
De lo anterior resulta que, de acuerdo con el artculo 1460, el hecho que debern establecer los jueces de fondo. As se ha re-
objeto del acto puede ser una cosa, un hecho o una abstencin. suelto que la venta de una cosecha de manzanas era condicional y
no aleatoria, pues se haba calculado aproximadamente en cierto
nmero de cajones.23
REQUISITOS DEL OBJETO
302. Para determinar los requisitos del objeto debemos distin- - Objeto comerciable
guir si l recae en una cosa material o si constituye un hecho o
una abstencin. 304. El artculo 1461 del Cdigo Civil agrega que las cosas
De acuerdo con el artculo 1461 del Cdigo Civil, si el objeto que existan o se espera que existan deben ser comerciables.
recae sobre una cosa debe ser: El que la cosa sea comerciable significa que no est fuera del
Real, comercio humano. Puede estar fuera de dicho comercio por su
Comerciable, naturaleza propia, por su destinacin o porque la ley as lo consi-
Determinado o determinable, dera. La norma general es que las cosas sean comerciables.
y lcito, segn lo establecido en el artculo 1445. Los casos de ilicitud de objeto que seala el artculo 1464 del
Si el objeto recae sobre un hecho o una abstencin debe ser: Cdigo Civil se refieren a cosas que estn fuera del comercio. La
Determinado, regla general est contenida en el N 12 que dispone que hay
Fsicamente posible, objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el
Moralmente posible, comercio.
Lcito. Entre las cosas incomerciables por su naturaleza tenemos las
comunes a todos los hombres a que se refiere el artculo 585 del
Cdigo Civil. Los derechos personalsimos, como el de alimentos
- Objeto real
(art. 334 del C. C.); los de uso y habitacin (art. 819 del C. C.).
Entre las cosas incomerciables por su destino podemos sea-
303. Objeto real significa que existe en la naturaleza actual- lar los bienes nacionales de uso pblico (art. 589 del C. C.); y las
mente o en el futuro. cosas que han sido consagradas para el culto divino (art. 586 del
El artculo 1814 inciso primero del Cdigo Civil dispone que C. C.).
"la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato Entre las cosas incomerciables, porque la ley as las considera,
se supone existente y no existe, no produce efecto alguno". Es lenemos las contempladas en los nmeros 3 y 42 del artculo 1464
decir, reafirma la necesidad de la existencia de un objeto real. del Cdigo Civil, que analizaremos ms adelante.
En este sentido nuestros tribunales han fallado que no produ-
ce efecto alguno el contrato de compraventa de terrenos de sales
potsicas si se establece que stas no han existido al tiempo de
celebrarse el contrato.22
edificio no puede hacerlo porque el subsuelo no permite la edifica- prohibidas por la ley, sino las que vulneren algn precepto impe-
cin proyectada, existe imposibilidad fisica. No es el caso si la edifica- rativo cuya inobservancia tenga aparejada la nulidad absoluta. Ms
cin es posible utilizando maquinarias especiales de que el contratista all de un texto preciso ser opuesto al orden pblico lo que sea
carece; esto no constituye imposibilidad fsica y el objeto existe. contrario a los principios fundamentales de nuestro derecho y de
La imposibilidad fsica va variando con los adelantos tcnicos. la organizacin social actual.
Durante mucho tiempo el ejemplo clsico de imposibilidad fsica La flexibilidad que resulta para el concepto de lo anterior-
era la llegada de un hombre a la Luna. mente expuesto lleva al resultado de que la concrecin de la
nocin de orden pblico en los casos especficos deber ser hecha
por el juez. Pero esta precisin judicial no es libre; el juez no
- Hecho moralmente imposible puede fundamentarla en su concepto subjetivo del problema; debe
fundamentarlo en los textos en vigor; o en el espritu general de
308. El artculo 1461 termina expresando que si el objeto es la legislacin a que se refiere el artculo 24 del Cdigo Civil. De
un hecho debe ser moralmente posible y que es moralmente im- esta manera la determinacin del orden pblico no es una cues-
posible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costum- tin de hecho sino de derecho. Constituyendo un punto de dere-
bres y al orden pblico. cho el concepto de orden pblico que fijen los jueces de fondo
La imposibilidad moral proviene entonces en primer trmino puede ser revisado por el recurso de casacin en el fondo.
del hecho de que el acto o contrato contravenga una ley prohibiti-
va. Lo anterior est de acuerdo con el artculo 10 del Cdigo Civil 311. Adems de flexible la nocin de orden pblico constitu-
que dice que los actos que la ley prohbe son nulos y de ningn ye un concepto variable que cambia segn las concepciones polti-
valor y con el artculo 1466 que establece que hay objeto ilcito en cas, sociales y econmicas del legislador.
general en todo contrato prohibido por las leyes. Ya hemos sealado cmo se ha querido ver una contraposi-
Ya hemos analizado el carcter de las leyes prohibitivas y su cin entre el orden pblico clsico de nuestro Cdigo Civil y lo
sancin. Para entender el artculo 1461 en concordancia con el que hoy da se denomina el orden pblico econmico. Hemos
artculo 10 debemos concluir que no existe imposibilidad moral indicado tambin lo arbitrario de esta contraposicin, ya que no
cuando el acto contrario a la ley tiene fijado por ella un efecto hay ninguna disposicin normativa en nuestro Cdigo que lmite
distinto al de la nulidad. el concepto de orden pblico.
Tambin constituye imposibilidad moral la contravencin al Si el orden pblico econmico es el conjunto de medidas que
orden pblico. adoptan los poderes pblicos con el propsito de organizar las
relaciones econmicas, no se ve cmo las medidas legales o regla-
mentarias que las contengan no van a ser consideradas dentro del
- El orden pblico espritu general del ordenamiento jurdico que sirvan para deter-
minarlo.24
309. La nocin de orden pblico ha sido siempre un concep- Pero este contenido amplio de la nocin de orden pblico
to vago por su generalidad. Nuestra jurisprudencia ha dicho que servir para recalcar su carcter de variabilidad. Los conceptos
el orden pblico es la organizacin considerada necesaria para el ron que el Estado organiza las relaciones econmicas se han de-
buen funcionamiento general de la sociedad. Se lo ha estimado mostrado extremadamente mutables a travs del tiempo.
como una nocin de excepcin frente a la libertad contractual,
un concepto esencialmente prohibitivo o negativo, porque proh-
be las convenciones que atenten contra los principios fundamen-
tales sobre los cuales est constituida la sociedad.
sea real, o sea incomerciable, indeterminado o fsicamente impo- disponga una ley imperativa para que el acto o contrato a que se
sible, ya que no va a cumplir con los requisitos que la ley establece refiere tenga eficacia, ese acto o contrato, por mandato imperati-
en el artculo 1461. vo de la misma ley, no puede ejecutarse; su realizacin est impe-
De otra manera entraramos al campo de la especulacin; su- dida, o sea, prohibida mientras tales requisitos no sean efectiva-
poner que a nuestro Cdigo se le olvid sancionar la irrealidad, mente cumplidos. Y as, es fcil llegar a la conclusin de que esa
indeterminacin o la condicin de fsicamente posible del objeto. ley imperativa debe equipararse a la ley prohibitiva".28
Aun ms, nos llevara a buscar una sancin para una convencin
cualquiera sobre cosas incomerciables que no sea su enajenacin,
ya que sta es la nica que est expresamente considerada en el - Actos y contratos contrarios al derecho pblico chileno
artculo 1464.
El sistema del Cdigo es perfectamente lgico; la ley sanciona 315. El artculo 1462 del Cdigo Civil dice que "hay un objeto
el objeto ilcito y ste, para su licitud, debe cumplir los requisitos ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno..."29
que seala el artculo 1461 y no consistir en ninguno de los pactos En realidad esta disposicin en cierto modo repite los precep-
en que los artculos siguientes sealan expresamente que hay ob- tos citados anteriormente que sancionan todo acto ejecutado en
jeto ilcito. contravencin a la ley.
La misma sancin est contemplada en los incisos segundo y
tercero del artculo 7Q de la Constitucin que establece que "nin-
Casos de objeto ilcito guna magistratura, ninguna persona, ni grupo de personas pue-
den atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordina-
- Actos prohibidos por la ley rias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les
hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
314. Al estudiar la sancin de las leyes prohibitivas vimos que Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y origina
el artculo 10 del Cdigo Civil dispone que los actos que prohibe las responsabilidades y sanciones que la ley seale".
la ley son nulos y de ningn valor, salvo en cuanto designe expre-
samente otro efecto que el de nulidad para el caso de contraven-
cin. Esto est reforzado por el artculo 1466 del Cdigo Civil, - Pactos relativos a sucesiones futuras
que en su parte final dice que hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por las leyes. 316. El inciso 1 del artculo 1463 del Cdigo Civil dispone
Por lo tanto, el acto prohibido por la ley es aquel que contra- que "el derecho de suceder por causa de muerte a una persona
viene una disposicin prohibitiva. viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando
La sancin de tales actos es la nulidad absoluta en conformi- intervenga el consentimiento de la misma persona".
dad al artculo 1682 del Cdigo Civil. Lo que esta disposicin prohbe en forma amplia es cualquier
Respecto a las leyes imperativas hay que distinguir si los requi- acto a ttulo gratuito u oneroso sobre una sucesin cuyo causante
sitos que se omiten al celebrar el acto o contrato estn estableci- no ha muerto, ya sea que el pacto verse sobre la totalidad o parte
dos en atencin a la naturaleza de los actos mismos y no a la de la sucesin o sobre bienes comprendidos en ella. Naturalmen-
calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan. En el primer te, no sera nulo en este ltimo caso el acto si el que lo realiza
caso se trata en realidad de disposiciones de orden pblico y tiene sobre el objeto del pacto un inters que no sea puramente
equivalen a una disposicin prohibitiva, pues prohben que el sucesorio.
acto se celebre sin cumplir determinados requisitos. Los pactos ilcitos pueden tener diversos aspectos: a) renuncia
La infraccin de tales disposiciones es tambin la nulidad ab- a los derechos eventuales en una sucesin futura; b) pactos en
soluta, de acuerdo a los artculos 1681 y 1682 del Cdigo Civil.
A este respecto nuestra Corte Suprema ha dicho que "es (le
toda evidencia que mientras no se cumplan los Ic(ltIisiIos que 28 j D. J., . !i. s. 1, l 192.
R. I)., 1. 7, s. 2. I
298 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS jURIDICOS 299
que se convenga con una persona instituirla heredero, y c) pacto decir, a un derecho eventual subordinado a la defuncin pre-
en que un posible heredero cede a un tercero sus derechos even- via de la persona.
tuales. No se incluyen en consecuencia en la prohibicin las conven-
La renuncia anticipada a derechos hereditarios no slo in- ciones que estn sujetas al plazo suspensivo que significa la muer-
fringe esta disposicin sino tambin el artculo 956 del Cdigo te de una persona. Aqu no se trata de la sucesin, se trata de un
Civil, que dispone que la delacin de una asignacin es el derecho que ha nacido y cuya exigibilidad pende del plazo sus-
actual llamamiento a aceptarla o repudiarla y que la asigna- pensivo que significa la muerte propia o de otra persona, lo que
cin slo se defiere al fallecer la persona de cuya sucesin se es perfectamente vlido.
trata; igualmente el artculo 1226 que dice que no se puede
aceptar asignacin alguna (y, naturalmente, repudiar), sino des-
pus de que se haya deferido. - Condonacin anticipada del dolo
La institucin anticipada de heredero no slo es contraria a
esta disposicin, sino que puede lesionar tambin a las asignacio- 317. El artculo 1465 del Cdigo Civil prohbe la condona-
nes forzosas que, de acuerdo con el artculo 1167 del Cdigo Ci- cin anticipada del dolo.
vil, son las que el testador est obligado a hacer, y que se suplen Si esta disposicin no existiera, todos los contratos conten-
cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones dran como clusula comn una de condonacin del dolo y ste
testamentarias expresas. dejara de ser sancionado. Se destruira, adems, la presuncin
Sin embargo existe un pacto de esta naturaleza que es lcito general de buena fe que impera en nuestro derecho privado.
por expresa disposicin de la ley. En efecto, el artculo 1204 del La expresin "no vale" que contiene este artculo es una de las
Cdigo Civil establece: "Si el difunto hubiere prometido por escri- muchas formas que el Cdigo tiene de expresar una prohibicin.
tura pblica entre vivos, a un hijo legtimo o natural o a alguno de Al tratarse de un pacto prohibido la condonacin futura del
los descendientes legtimos de stos, que a la sazn era legitima- dolo constituye un objeto ilcito y es absolutamente nula.
rio, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta Esto no significa que el dolo no pueda condonarse a posterio-
de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido ri, es decir, despus de saber que ha existido.
con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le Lo anterior lo expresa el mismo artculo 1465 al decir que "el
enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale
prorrata de lo que su infraccin les aprovechare". Agrega en el en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expre-
inciso segundo: "Cualesquiera otras estipulaciones sobre la suce- samente..."
sin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern Esta disposicin deja establecidos dos conceptos: en primer tr-
nulas y de ningn valor". mino que el dolo pasado puede condonarse; no existen aqu las
Debe tenerse presente que este pacto excepcional slo proce- razones de orden pblico y social que imponen la prohibicin de
de respecto de la cuarta de mejoras. Respecto a la legtima misma condonar el dolo futuro; en segundo lugar, que la condonacin del
lo prohben, fuera del artculo 1463, el inciso 22 del artculo 1204 dolo pasado debe hacerse expresamente; un finiquito de orden
que hemos citado y el inciso 12 del artculo 1192 que dispone que general no cubre el dolo si ello no se establece taxativamente.
"la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo
o gravamen alguno".
Los pactos de cesin de derechos eventuales en una sucesin - Deudas contradas en los juegos de azar
futura son tambin ilcitos.
Estos pactos y la renuncia anticipada son los nicos que consi- 318. El artculo 1466 dispone que hay objeto ilcito en las deu-
dera el Cdigo francs, no como ilicitud sino, curiosamente, limi- das contradas en los juegos de azar.
tando las cosas futuras como objeto. El juego de azar es aquel en que predomina la suerte.
Estos pactos pueden referirse tanto a la sucesin propia Los juegos se dividen en juegos de azar yjuegos de destreza, y
como a la de un tercero. En ambos casos existe objeto ilcito, los de destreza, en juegos de destreza corporal y de destreza inte-
y lo sern si la persona est viva y se refieren a la sucesin, es l('((thIl.
TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 301
300 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
castiga como delito. prohibicin de gravar y enajenar que emane de un acuerdo de voluntades no
afecta la validez del acto, sino que importa exclusivamente una infraccin a una
obligacin (le Oc) hacer, cuya consecuencia contempla el art. 1555 del C. Civil
(II. t).J., 1. 80, s, 1 91).
302 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 303
Mucho se ha discutido respecto al alcance de esta disposicin. bargo no lo hemos expresado en forma absoluta, porque siendo
Se alega que los dos ltimos nmeros del artculo 1464 no son un derecho de la personalidad el derecho a la integridad fsica, la
prohibitivos, porque la enajenacin puede realizarse con ciertos costumbre, la jurisprudencia y la legislacin van aceptando deter-
requisitos. Que, en consecuencia, la enajenacin en los casos que minadas enajenaciones que lesionan la integridad fsica; as, la
ellos contemplan no est prohibida y, por consiguiente, en esas venta de sangre para transfusiones, la donacin de rganos para
situaciones las cosas pueden venderse. trasplantes.
Este enfoque del problema es ingenioso. Incluso tiene algunas
ventajas prcticas al permitir la venta de cosas embargadas y el 323. El nmero 3 del artculo 1464 dispone que hay objeto
deudor podra as obtener el dinero para pagar la deuda y levan- ilcito en las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que
tar el embargo. Pero estimamos que es una interpretacin extre- el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
madamente exegtica del artculo 1810. Al referirse ste a las co- La expresin embargo, ya que el Cdigo Civil es anterior al de
sas cuya enajenacin est prohibida ha significado que la enajena- Procedimiento Civil, no se refiere slo al embargo propiamente
cin no est autorizada, no est permitida, pero en ningn mo- tal, que se produce en el juicio ejecutivo y al que se refieren los
mento ha querido exigir que la no enajenacin est consignada artculos 443 N22 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Ci-
en una disposicin de carcter absolutamente prohibitivo. vil, sino a cualquiera medida precautoria sobre la cosa.
En resumen, estimamos que, de acuerdo al artculo 1810, no En este sentido amplio quedan incluidas en la expresin em-
pueden venderse las cosas comprendidas en las situaciones de los bargo todas las medidas precautorias de prohibicin de gravar y
cuatro nmeros del artculo 1464. enajenar o de celebrar actos y contratos sobre una cosa, igualmen-
te la retencin o secuestro decretados por el juez (art. 290 del C.
321. El artculo 1464 seala en su nmero 1 que hay objeto de P. C.).
ilcito en la enajenacin "de las cosas que no estn en el comercio". El embargo de bienes muebles existe tanto para las partes
En realidad, sta constituye la norma general de la disposicin. como para los terceros desde que toman conocimiento de l.
Al sealar las cosas que no estn en el comercio debemos Respecto de los bienes inmuebles el embargo existe para la
variar la clasificacin que hicimos en el N 302, porque aqu estn parte desde que ha sido notificada, para los terceros desde que
divididas segn los nmeros de la disposicin. est inscrito en el Registro correspondiente. Todo lo anterior re-
En este primer nmero podemos incluir las cosas comunes a sulta de lo dispuesto en el artculo 297 del Cdigo de Procedi-
todos los hombres (art. 585 del C. C.), los bienes nacionales de miento Civil.
uso pblico (art. 589 del C. C.) y las cosas consagradas al culto El embargo se extiende a las cosas accesorias de la principal
divino (art. 586 del C. C.). sobre la cual recae.
El acto es nulo cuando el embargo existe al momento de
322. El nmero 2 del artculo 1464 se refiere a los derechos celebrarse aunque despus se alce.
o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Con relacin a los bienes races la jurisprudencia ha resuelto
Estos derechos son los que llamamos derechos personalsi- el caso de que se alce judicialmente el embargo decretado y, no
mos. Entre ellos podemos sealar el derecho de alimentos (art. 334 obstante, la inscripcin en el Registro del Conservador no se can-
del C. C.); los derechos de uso y habitacin (art. 819 del C. C.); el cele. Tal acto es vlido porque lo que configura la ilicitud es la
derecho que emana del pacto de retroventa (art. 1884 del C. C.). resolucin judicial y no la inscripcin que es una simple medida
El derecho moral de autor (art. 16 de la Ley No 17.336 de Propie- de publicidad.
dad Intelectual). Durante un tiempo se discuti si la ilicitud se refera slo a las
Nos referimos antes a los derechos de la personalidad y sea- enajenaciones voluntarias o comprenda tambin las ventas forza-
lamos el concepto de Biondi de que tales derechos deben tener das. Hoy no existe el problema despus de la modificacin del
un objeto, y que estos objetos SO1 entidades jurdicas que deben artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues, como lo
encuadrarse en el amplio crculo de las cosas. dice una sentencia, reconoce explcitamente la procedencia legal
Estos derechos generalmente no estn dentro del comercio. de timi scgiiitda ejecucin con su correspondiente embargo de los
As no podran enajenarse la vida, la imagen, ci nombre. Sin cnt- l)iclIcS ya tllIi)aga(los en la J)liITIClI.
304 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 305
La jurisprudencia ha considerado tambin que el N2 32 del races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin
art. 1464 no tiene aplicacin respecto de las ejecuciones forzadas este requisito no producir efecto respecto de terceros".
llevadas a cabo por ministerio de la justicia desde que la resolu- Con relacin a los bienes muebles, la prohibicin afecta a
cin ha quedado ejecutoriada aunque ella no haya sido an ins- terceros desde que stos tienen conocimiento de ella.
crita.33 Desde el momento en que se ha exigido un decreto judicial
Como hemos visto, el propio N2 30 del artculo 1464 autoriza de prohibicin, es decir, de embargo en sentido amplio, las cosas
la enajenacin de las cosas embargadas si el juez lo autoriza o el comprendidas en el N2 42 del artculo 1464 pasan a quedar com-
prendidas en el M'30 del mismo y el nmero 42 ha quedado de
acreedor consiente en ello.
ms.
La jurisprudencia ha precisado los trminos en que debe con-
cederse la autorizacin judicial. En primer lugar ella debe emanar De acuerdo con el nmero 42 no hay objeto ilcito si el juez
del mismo juez que decret el embargo o medida precautoria; en que conoce en el litigio autoriza la enajenacin, pero si, como lo
segundo lugar la autorizacin debe ser expresa y referirse especfi- hemos sealado, la cosa pasa a quedar comprendida en el N2 32,
camente al embargo decretado; por ltimo, la autorizacin debe proceder tambin el consentimiento del acreedor.
darse con anterioridad a la enajenacin.
Con relacin al acreedor, su autorizacin puede ser expresa o - Sancin del objeto ilcito
tcita. La posibilidad de autorizacin tcita la ha considerado la
jurisprudencia, entre otros, en los casos en que el acreedor ha
sido notificado de la enajenacin para otros efectos y nada ha 325. La sancin del objeto ilcito es la nulidad absoluta de
dicho dentro del trmino de emplazamiento, o bien, cuando el acuerdo con lo dispuesto expresamente por el artculo 1682 del
Cdigo Civil.
comprador de un bien embargado es el propio embargante. Pero
esta autorizacin debe darse tambin con anterioridad a la enaje- La falta de objeto, es decir, que ste no sea real, sea indetermi-
nado o fsicamente imposible, tiene la misma sancin de nulidad
nacin.
absoluta por las razones que hemos expuesto en el nmero 314
324. El N2 42 del artculo 1464 del Cdigo Civil dispone final- de este prrafo.
mente que hay objeto ilcito en la enajenacin de las especies
cuya propiedad se litiga.
En otros trminos, para que se aplique esta disposicin no LA CAUSA
basta que exista un litigio sobre una cosa, sino que es adems
necesario que lo que se discuta en este juicio sea el dominio o
propiedad de ella. Esto suceder normalmente en un juicio rei- 326. El artculo 1445 del Cdigo Civil dice que para que
vindicatorio. una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
La disposicin ha sido modificada por el inciso 2 del artcu- voluntad es necesario: "42 que tenga una causa lcita". El art-
lo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil que establece: "Para culo 1467 agrega que "no puede haber obligacin sin una cau-
que los objetos que son materia del juicio se consideren compren- sa real y lcita".
didos en el nmero 42 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser El inciso 29 del artculo 1467 define la causa diciendo que "se
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos". entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato".
La prohibicin a que se refiere es la de celebrar actos y contratos Antes de analizar el concepto mismo de estas disposiciones,
sobre bienes determinados. Por lo tanto, el simple litigio no basta surge un primer problema, cual es determinar si el Cdigo se
para configurar la ilicitud. refiere a la causa del acto, a la causa del contrato o a la causa de la
De acuerdo con el inciso 1 del artculo 297 del Cdigo de obligacin.
Procedimiento Civil, "cuando la prohibicin recaiga sobre bienes El artculo 1131 del Cdigo Civil francs habla de la causa de
la obligacin; en cambio el Cdigo Civil italiano en los artcu-
los 1343 y siguientes se refiere a la causa del contrato; igual crite-
R. D. J., t. 81, s. 2, p. 56. rio sltst(I1Il el Cdigo Civil espanol, pormenorizando lo que se
706 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 307
entiende por causa en cada tipo de contrato en los artculos 1274 El Cdigo Civil alemn (BGB) no se refiere al requisito de
a 1277. causa en los actos jurdicos u obligaciones; sin embargo, llega a su
La doctrina clsica de la causa en Francia sostuvo que el Cdi- reconocimiento en forma indirecta; en el enriquecimiento injusto
go francs sigui la frmula de los juristas clsicos Domat y Po- el artculo 812 dice que el que obtiene algo sin causa jurdica est
thier, eliminando toda bsqueda de los motivos del contrato y obligado a la restitucin; igual cosa sucede, segn el artculo 817,
manteniendo solamente la exigencia de causa de la obligacin. si la finalidad de una prestacin ha atentado contra una prohibi-
Entre nosotros Alessandri opina que la causa de la obligacin cin legal o las buenas costumbres.
es el hecho que la genera, o sea, la fuente de la obligacin, lo que La mayora de los autores reconocen la existencia de una cau-
ms adelante definiremos como causa eficiente; en cambio, la sa como requisito de la obligacin o del contrato. Entre ellos,
fuente del contrato es el inters jurdico que mueve a las partes a Capitant, Josserand y Ripert, en Francia; Ferrara, Santoro Passare-
celebrarlo, o sea, la causa final. lli y Betti, en Italia; Dualde y Diez-Picazo, en Espaa.36
En nuestro derecho, el artculo 1445 del Cdigo Civil est se- La existencia de causa, el principio de causalidad, es un prin-
alando la causa como un requisito de los actos o declaraciones cipio de lgica y algo comn a todas las disciplinas, una realidad
de voluntad; por su parte, el artculo 1467, aunque en su inciso universal. Sera absurdo pretender que esto no se aplica al dere-
primero habla de causa de la obligacin, en el inciso segundo se cho, que en l las cosas no tienen causa, o, en forma ms restringi-
refiere a la causa del contrato. Adems, el artculo 1469, un poco da, que las instituciones no tienen causa sino solamente los con-
ms adelante en el mismo prrafo, trata en general de los "actos o tratos; o bien, por ltimo, que slo las obligaciones tienen causa.
contratos" invlidos. Por ltimo, los artculos 1681 y 1682 del C- En el punto que nos interesa, cuando se realiza un acto jurdico,
digo Civil, que tratan la nulidad en general y sealan las causas l se efecta en virtud de algn antecedente; no es algo que
que la producen, entre ellas la causa ilcita, se refieren a los actos resulte puramente del azar. Si la voluntad se moviliza para hacer
y contratos. algo lo hace tambin impulsada por algo, y esto es la causa. Por
Por lo tanto, en nuestro derecho debemos investigar la causa ello, muy sabiamente, nuestro Cdigo Civil seala en el artcu-
del contrato y, con mayor amplitud, la causa del acto jurdico, que lo 1445 que para obligarse por un acto o declaracin de voluntad
es lo que establece nuestra legislacin positiva.34 este acto debe tener una causa; aun ms, una causa lcita.
Frente a esta disposicin y a lo que establece el artculo 1467
327. En doctrina ha existido una gran discusin respecto a no cabe discutir entre nosotros que la causa es un elemento del
esta materia. Algunos autores, denominados anticausalistas, sostie- acto jurdico.
nen que para la existencia de un acto bastan el consentimiento y
el objeto, y que la causa es un elemento falso, intil y artificial. 328. Cuando se trata ya de precisar el concepto de causa se ha
Entre los anticausalistas podemos sealar a Planiol, Giorgi, Lau- distinguido entre causa eficiente, causa final y causa ocasional.
rent y Dabin. Para Planiol la causa es lo mismo que el objeto; para
Dabin queda absorbida por el consentimiento. 35
Sin embargo, como lo hemos mencionado, la mayora de los
Cdigos actuales sealan expresamente la necesidad de, una cau-
sa; as, el francs, el italiano, el espaol y otros. HENRI CAPITANT, De la cause des obliations. Dalloz, 1923.
LUIS JOSSERAND, Los mviles en los actos jurdicos de derecho privado. Cajica
(Puebla), 1946.
GEORGES RIPERT, La rgle inorale dans les obligations civiles. Lib. Gnrales
de Droit, 1927.
Si RICARDO HEVIA C., Concepto y jncin de la causa en el Cdigo Civil chileno. F. FERRARA, Teora del negozio iliecito. Miln, 1914.
Editorial Jurdica de Chile, 1981. F. SANTORO PASSARELLT, Doctrinas generales del Derecho Civil. Ed. Rey, de
M. PLANIOL, op. cit., t. II, Ng 1039. 1). Priv., 1964.
GIORGIO GIORGI, Teora delle obligazioni nel diritio moderno italiano. Camnic EMILIO BETTI, Teora general del negocio jurdico. Ed. Rey, de 1). Priv., 1945.
Ib, 1898. JOAQI. J IN 1)1 JAl .DE, Concepto de la causa en los con/ralos. Bosch, 1949.
F. LAURENT, Prncipes deDroil Civil franais. Marcscq., 1887. It JIS 1)1 I/ I'I( A/O, rundanientos del derecho civil patrimonial. Tccnos, 1979,
J. DABIN, La teora de la causa. Ed. Rey, de 1). I'riv., 1955, p. 73. 110.
308 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 309
Por causa eficiente se entiende el antecedente o elemento debe confundirse con el fin individual o motivo; en sentido simi-
generador. As en las obligaciones la causa estara constituida por lar se pronuncian Coviello, Stolfi, Ferrara y Betti.38
la fuente de ellas que seala el artculo 1437 del Cdigo Civil. Pero a este respecto debe tenerse presente que el Cdigo Civil
La causa final es el fin directo e inmediato que la parte se italiano hace una clara distincin entre "causa" y "motivo". Los
propone alcanzar en virtud del acto; como dice Claro Solar, es el artculos 1343 y 1344 hablan de causa, pero el artculo 1345 decla-
fin o propsito inmediato e invariable de un acto. Se agrega que ra la invalidez de un contrato que las partes han acordado exclusi-
sta es una finalidad tpica y constante del acto, independiente de vamente por un motivo ilcito comn.
los mviles individuales, y es idntica siempre en los actos y con-
tratos de la misma especie. 329. Entre nosotros se ha considerado en forma casi unnime
Por ltimo, la causa ocasional son los motivos individuales que que el concepto de causa de nuestro Cdigo Civil corresponde al
han llevado a realizar el acto. de la teora clsica.
De acuerdo a la teora clsica la causa es la causa final y una Como dice Claro Solar, el legislador no se ha preocupado ni ha
misma clase de contratos tiene una misma causa. En los contratos podido preocuparse de las causas ocasionales de las declaraciones
bilaterales la causa para la obligacin de cada uno de los contra- de voluntad; para descubrir tales causas sera necesario escrutar los
tantes es la obligacin recproca de la otra parte. En los contratos pensamientos, los deseos de cada una de las partes, cosa imposible
unilaterales (reales) es la entrega o restitucin de la cosa. En los para eljuez. Igual opinin sostienen Alessandri y Len Hurtado.39
contratos a ttulo gratuito, la liberalidad.
Las insuficiencias de la teora tradicional de la causa y particu- 330. No participamos de este criterio porque, a diferencia del
larmente la jurisprudencia de los tribunales han determinado un Cdigo francs, nuestro Cdigo Civil defini expresamente la cau-
cambio, especialmente en Francia, donde se han resuelto nume- sa y dijo en el inciso segundo del artculo 1467: "Se entiende por
rosos casos ampliando el concepto en dos direcciones. La primera causa el motivo que induce al acto o contrato".
en sentido material, aproximando la causa al objeto; as en los El Cdigo ha dicho pues claramente que entiende por causa
contratos bilaterales la causa de una obligacin es el objeto de la el "motivo". Ya antes el artculo 1455 haba empleado los concep-
otra. Esto ha llevado a considerar no slo que si falta el objeto de tos de intencin o motivo y causa al decir que el error de la
una obligacin la otra carece de causa, sino tambin a que si el persona con quien se tiene la "intencin" de contratar no vicia el
objeto de una obligacin no corresponde a la prestacin recpro- consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la
ca sta carece parcialmente de causa y puede reducirse. La segun- "causa" principal del contrato. El inciso 10 del artculo 2456 dice
da en el sentido psicolgico; en este aspecto los jueces se han que "la transaccin se presume haberse aceptado por considera-
reconocido un derecho general para controlar la finalidad del cin a la persona con quien se transige".
contrato. Por lo tanto, el considerar la intencin o motivo no es una
Paralelamente la doctrina ha evolucionado y ha sostenido una cosa extraa o contraria al ordenamiento de nuestro Cdigo Civil,
interpretacin subjetiva de la causa. As Capitant, Josserand y es-
pecialmente Ripert, para quien la causa es el motivo determinan-
38 GIOVANNI FERRI,
te del acto jurdico y se confunde con el fin perseguido por las Causa e tipo nella teora del negozio giuridico. Giuffre,
1968.
partes.37 ALBERTO TRABUCCI, Instituciones de Derecho Civil. Ed. Rey, de D. Priv.,
En Italia, exceptuando tal vez a Ferri, los autores se inclinan 1967, t. 1, p. 178.
hoy por una posicin objetiva. Para ellos la causa, como lo dice NICOLAS COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil. Hispanoamericana,
Trabucci, es la funcin econmico-social de todo negocio, que no 1938.
GIUSEPPE STOLFI, Teora del Negocio Jurdico. Ed. Rey, de D. Priv., 1959,
p.41.
F. FERRARA, op. cit.
E. BETTI. 07'). cit.
37H. CAPITANT, op. cit. IJ 18 CLARO SOLAR, op. cit.
L. JOSSERAND, op. cit. A. Al ,KSSANI)Rl - A. VODANOVIC, Derecho Civil. Parte General, t. 1, p. 403.
G. RIPERT, op. cit. AVIl .1 N( ) 1 l( )N 11(1 RIAI)( ), la ((FOSO. I(liIOtLII Jurdica de Chile, 1990.
310 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 311
ms si consideramos que el artculo 1634 seala la intencin de un verdadero trabajo de orden psicolgico.41 Se comprende fren-
los contratantes como el elemento que debe buscarse en la inter- te a esto la reticencia de los autores clsicos franceses a aceptar los
pretacin de los contratos; algo similar seala el artculo 1069 del motivos como causa frente al peligro de absoluta arbitrariedad e
Cdigo Civil al disponer que en la inteligencia del testamento inseguridad jurdica que ello poda representar.
prevalecer la voluntad del testador. El artculo 1560 de nuestro Cdigo Civil dispone tambin que
La tesis comnmente aceptada lleva a la inconsecuencia de se estar a la voluntad real y no a la declarada, pero lo establece
hacer necesarios dos conceptos distintos de causa: uno para la en los siguientes trminos: "Conocida claramente la intencin de
causa lcita, otro para la causa ilcita. En efecto, de acuerdo a ella, los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
cuando se trata de causa lcita el legislador se refiere a la causa palabras".
final que es constante e invariable en los contratos de un tipo Con esta redaccin desaparece de inmediato toda investiga-
determinado; cuando se trata de causa ilcita el juez tiene que cin puramente psicolgica; la intencin debe haberse manifesta-
juzgar los motivos individuales que inducen al acto o contrato. do, ya que sta es la nica forma de conocer "claramente" la
Resultara entonces que los actos tienen dos tipos de causas: la intencin de los contratantes. 42-43
final y los motivos. Si el juez va a tener que investigar siempre los Se realiza as una fusin de las ideas subjetivas y objetivas
motivos para saber si hay causa ilcita se ve la inutilidad y lo artifi- predominantes. Nuestro Cdigo ha consagrado desde un comien-
cioso de la causa final. zo las ideas que, no hace muchos aos, propiciaba el Decano
Lo lgico es que el concepto de causa comprenda tanto la Maury de combinar los puntos de vista objetivos y subjetivos; de
causa lcita como la ilcita; no se trata de instituciones distintas, limitar, por la consideracin de elementos objetivos, la bsqueda
sino de una misma; la causa ilcita no es otra causa sino la misma de la intencin.44
que adolece de alguno de los vicios que la ley seala. Las otras razones que se dan en favor de la teora clsica
La principal objecin que se ha hecho para considerar los carecen de valor. No puede darse como antecedente el Cdigo
motivos de cada acto como causa de l estriba en que ella variar Napolen, porque al amparo de sus disposiciones la doctrina y la
COfl relacin a cada contratante, que tendra un carcter personal, jurisprudencia francesas no han coincidido y porque ya hemos
que el juez estara obligado a escrutar pensamientos. visto cmo nuestro Cdigo vari la redaccin de los artculos que
Esta objecin no es vlida entre nosotros. En efecto, como la juegan en esta materia; por lo dems, la definicin de la causa
causa no necesita expresarse, segn lo veremos ms adelante, su como motivo fue agregada intencionalmente en la ltima revisin
fijacin slo puede provenir de una interpretacin del contrato. del Cdigo, pues no apareca en el proyecto de 1853 en el artcu-
Ahora bien, las normas de interpretacin de los contratos en nues- lo correspondiente que es el 1642. La pura liberalidad a que se
tro Cdigo Civil y en el Cdigo francs, aunque similares en apa- refiere el inciso segundo del artculo 1467, aunque coincide con
riencia, tienen una diferencia esencial. una adaptacin de la escuela clsica, constituye precisamente la
En ambos cdigos se establece que debe buscarse la voluntad consignacin de una intencin o motivo; igual sucede con los
real por sobre la voluntad declarada. Esta doctrina la expresa el ejemplos del inciso tercero del mismo artculo. La casi uniformi-
artculo 1156 del Cdigo Napolen diciendo: "Debe buscarse en dad de la jurisprudencia es slo un reflejo del peso de la opinin
las convenciones cul ha sido la intencin comn de las partes de nuestros tratadistas clsicos.
contratantes, antes que detenerse en el sentido literal de las pala-
bras". Como dice Flour, el principio se reduce a un mtodo muy
41 JEAN CARBONNIER, Thorie des obligations. 1963, p. 251.
simple: "buscar cul ha sido la voluntad de los contratantes. El
CRISTINA TALAMON, Le pouvozr de contrle de la cours de cassation sur
juez est, antes de todo, encargado de descubrir una psicologa".40 i'nerpretation et l'application des conrats. Tesis, 1926, p. 24.
Otros autores confirman esto, diciendo que el juez deber abocar- 12JORGE LOPEZ SANTA MARIA, Sistema de interpretacin de los contratos. Ed.
se a penetrar el alma de los contratantes. Debe, pues, entregarse a U. de Valparaso. Seala entre nosotros que "el alcance del art. 1561 no es
diferente del art. 1156 del C. francs" (p. 83), pero agrega ms adelante que hay
hita diferencia de matiz y que "la intencin no es solamente necesario probarla,
sino que la prueba debe procurar al juez una conviccin sin equvoco" (p. 84).
13.1.
MAURY, Rey. Int. D2 Comp. 1951, pg. 493.
40J.ACJJES FL()UR, (o,Li:5 de droil civil. 2' ao de licencia. 1961, p.3 83 . 1 R. D. J., t. 82,s. 2, p. 67, cons. 13 y 18.
312 I)ERECI-I0 CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 313
La causa es, en consecuencia, el motivo claramente manifesta- La necesidad de una causa real se desprende, adems de lo
do del acto o contrato. establecido expresamente en el artculo 1467, de lo dispuesto en
el artculo 2299 del Cdigo Civil que seala que "del que da lo
que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
REQUISITOS DE LA CAUSA que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el he-
cho como en el "derecho". Igual necesidad de causa real conside-
331. De acuerdo con el artculo 1467 del Cdigo Civil la causa ra el artculo 1816 del Cdigo Civil al disponer que la compra de
debe ser real y lcita. cosa propia no vale.
Como lo veremos a continuacin la causa no necesita ser ex- El artculo 1467 dispone que no es necesario expresar la causa
presa. de los actos y contratos. Esto significa que la existencia de causa se
presume. De acuerdo con lo anterior se ha fallado que no es
necesario que el contrato exprese la causa de la obligacin y que
- Causa real es la parte que niega la existencia de causa la que est obligada a
probar su inexistencia. Que la parte que niega la existencia de
332. Se entiende por causa real aquella que efectivamente causa o del motivo que induce a contratar est obligada a probar
existe. dicha inexistencia.
Ya hemos visto que el artculo 1467 que dice que se entiende
por causa el motivo que induce al acto o contrato, en el primer
inciso expresa que la simple liberalidad o beneficencia es causa - Causa ilcita
suficiente. Por lo tanto, la liberalidad es una causa idnea, porque
constituye un motivo lcito para la actuacin humana. 333. El artculo 1445 del Cdigo Civil exige adems que la
El que el acto de beneficencia sea un acto causado, no slo causa sea lcita.
reafirma el concepto de motivo como significado de causa, sino Contrariamente a lo que sucede con el objeto, el Cdigo ha
que adems confiere categora jurdica a los actos de solidaridad definido expresamente lo que entiende por causa ilcita. El inci-
humana o social. so 20 del artculo 1467 dice que causa ilcita es la prohibida por la
La liberalidad, en consecuencia, es una causa real. ley, o contraria a las costumbres o al orden pblico.
La existencia de causa debe ser objetiva; no basta que exista Tenemos entonces, en primer trmino, que ser ilcita la cau-
solamente en el fuero interno de la persona. sa que consista en un motivo prohibido por la ley, es decir, que
La causa inexistente no es real. Tampoco lo es la causa falsa, contrara una disposicin prohibitiva.
que es la que no existe, pero se hace aparecer como existente, ni En segundo trmino ser ilcita la causa contraria a las buenas
lo es la causa errnea, pues la existencia de una causa real implica costumbres.
el que ella sea verdadera. La nocin de buenas costumbres ha sido ya estudiada.
Esto ltimo no significa que si la persona cree que la causa es Dentro de este concepto se ha fallado que son abiertamente
una, pero es otra, el acto ser invlido, pues el acto tendr siem- inmorales y contrarios a las buenas costumbres, lo que los vicia de
pre una causa real; tal es el caso que contempla el artculo 2295 nulidad absoluta, por la ilicitud de su causa, el contrato celebrado
del Cdigo Civil, el cual, por otra parte, confirma la tesis del entre el deudor ejecutado y un tercero para alterar el verdadero
motivo como causa, ya que el caso que contempla el inciso segun- precio de la subasta de un bien embargado; el contrato en virtud
do es el de un motivo errneo. del cual el marido promete vender a un tercero un bien raz de la
De acuerdo con esta necesidad de existencia de una causa real mujer si se deniega la autorizacin judicial; el contrato (le arren-
se ha fallado que carece de ella la transaccin sobre un pleito que damiento hecho para destinar el inmueble a un fin inmoral; los
ya haba fenecido; que si no se entrega por el mutuante la canti- actos ejecutados por los mandatarios en el ejercicio de su manda-
dad objeto del contrato, el contrato de mutuo carece de causa; to, en que el beneficio queda en poder de ellos y no redunda en
que carece de causa la compraventa si los derechos vendidos so- hciwticio (le los, mandantes.
bre un inmueble pertenecan al comprador o no ('xtstiatl. Por hiltihIho, es ilcita la ('alISa contraria al orden pblico.
314
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 315
Ya hemos analizado el concepto de orden pblico. bra con la intencin positiva de perjudicar a terceros ya que ado-
Aplicando este concepto se ha fallado que adolecen de causa lece de causa ilcita.
ilcita las erogaciones hechas para sostener una situacin revolu- Por lo tanto, si la causa verdadera es ilcita el acto ser nulo.
cionaria, pues contraran el orden pblico.
Qu queremos significar entonces con el trmino abstracto? obliga el comprador no constituyen jurdicamente el precio de la
Si pensamos que estos ttulos son esencialmente negociables y compraventa, obligacin contrada por l, es nula esta obligacin
que se transfieren en forma muy simple por la entrega material o por falta de causa; que no probndose la causa de la obligacin de
el endoso, vemos que esta facilidad de trfico se perdera total- un mutuo es nulo y sin ningn valor.
mente si pudieran impugnarse por algn defecto de su causa Cabe hacer presente que, al igual que respecto al objeto, el
original. artculo 1468 del Cdigo Civil dispone que no podr repetirse lo
Por esto, desde que estos documentos pasan a poder de terce- que se ha dado o pagado por una causa ilcita a sabiendas. Esta es
ros no pueden ser objetados ni por falta ni por vicio de la causa. otra excepcin al principio que estudiaremos en su oportunidad:
Es decir, no son abstractos en s, sino que pasan a considerarse que el efecto de la nulidad es retrotraer las cosas al estado en que
como tales en manos de un tercero para quien la existencia o se hallaran de no haberse celebrado el acto o contrato nulo.
vicio de la causa es irrelevante.
La palabra abstracto ha seducido a veces a nuestros tribunales
que los han considerado tales aun cuando se encuentren en po- LAS FORMALIDADES
der de la parte originaria que los ha recibido en una negociacin.
Esto es un error. 338. Los requisitos externos de que puede estar rodeado un
Si, por ejemplo, en una compraventa a plazo se pactan intere- acto jurdico se denominan formalidades o solemnidades.
ses usurarios por el saldo de precio y el comprador acepta letras En nuestro criterio, formalidad es el gnero y solemnidad es
de cambio para asegurar su pago, mientras tales letras estn en una especie de formalidad. Hay autores que sostienen que ambos
poder del vendedor el comprador puede objetarlas por ilicitud de trminos son sinnimos.
la causa. Nuestros tribunales no lo han considerado siempre as; a Nuestro Cdigo Civil confunde a veces ambas palabras. Hay
nuestro entender, erradamente. Si estas letras son endosadas a artculos que usan el trmino "solemnidades" en su sentido pro-
terceros ya el aceptante no podr alegar la ilicitud de la causa. pio; as, por ejemplo, el 679, el 999, el 1000, el 1008, el 1027, el
El artculo 28 de la Ley N 18.092 dispone que la persona 1470 N Y. En cambio hay otras disposiciones que confunden
demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al ambos trminos, como los arts. 17, 1026, 1036, 1443, 1599, 1682.
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con Hay actos respecto de los cuales la ley no exige ninguna for-
anteriores portadores de la letra. Esta inoponibilidad no cubre las malidad: son los actos no formales; hay otros respecto de los cua-
relaciones del aceptante con el librador en cuyo poder se encuen- les la ley exige determinadas formalidades: constituyen los actos
tra la letra. En otros trminos, las excepciones causales no proce- formales.
den sino entre los que fueron partes en la relacin causal. En el derecho antiguo el formalismo era la regla general; hoy
da constituye la excepcin.
El formalismo tiene ciertas ventajas en cuanto permite que
- Sancin de la causa
haya constancia fehaciente del acto, su naturaleza y contenido, y
facilita su prueba.
337. De acuerdo con el artculo 1682 del Cdigo Civil la causa
ilcita acarrea la nulidad absoluta del acto. 339. No todos los requisitos externos ajenos a un acto tienen
Con relacin a la falta de causa existen las discrepancias que un mismo valor.
analizaremos respecto a si ella produce la inexistencia del acto o Debemos distinguir entre:
est sancionada con la nulidad absoluta. Desde luego podemos a) Las solemnidades propiamente tales y que se exigen para el
decir que estimamos que la falta de causa determina la nulidad valor de ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza de
absoluta del acto. los mismos. Su omisin acarrea la nulidad absoluta del acto.
En este sentido se ha fallado que es nula la obligacin respec- b) Las formalidades habilitantes. Estos son requisitos que el
to de la cual no aparece expresa ni tcitamente establecida la legislador ha establecido para la proteccin de los incapaces, como
causa, no habiendo motivo para suponer adems que sea un acto medidas de defensa de su patrimonio. Tales incapaces no pueden
de pura liberalidad. Igualmente que si las prestaciones a que se
318 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURID1COS 319
titucin de los derechos de uso y habitacin (art. 812); la dona- testigos o ante un notario y tres testigos (art. 1014 del Cdigo
cin de bienes races (art. 1400); las capitulaciones matrimoniales Civil); el testamento solemne cerrado, que debe otorgarse ante un
(art. 1716); la venta de bienes races, servidumbres y censos, y la notario y tres testigos (art. 1021 del Cdigo Civil); el matrimonio,
de una sucesin hereditaria (art. 1801 inc. 22); la permuta de bie- que debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente
nes races (art. 1898); la constitucin de un censo (art. 2027); la y dos testigos a lo menos (arts. 16 de la ley de Matrimonio Civil y
constitucin de renta vitalicia (art. 2269); el otorgamiento de la 34 y 35 de la Ley N2 4.808 sobre Registro Civil).
hipoteca (art. 2409).
Fuera del Cdigo Civil podemos indicar: la adopcin (art. 59
de la Ley N 7.613); la constitucin de las sociedades comerciales - Inscripciones en registros especiales
(art. 350 del Cdigo de Comercio), y la constitucin de socieda-
des annimas (art. 32 de la Ley N2 18.046). 344. Normalmente las inscripciones en registros especiales
Se discute si la omisin de instrumento pblico acarrea la como el Registro Civil o el Registro Conservatorio de Bienes Ra-
inexistencia o nulidad absoluta del acto, como lo veremos en su ces no se exigen por va de solemnidad.
oportunidad. As las inscripciones en el Registro Civil tienen generalmente
por objeto un fin de publicidad y el establecimiento de una prue-
ba preconstituida. Pueden ser por va de solemnidad, como en la
- El instrumento privado subinscripcin, al margen de la inscripcin matrimonial, de la
separacin de bienes pactada durante el matrimonio (art. 1723
342. El instrumento privado o escritura privada puede ser exi- C. C.).
gido por la ley como solemnidad o como prueba. Las inscripciones en el Registro Conservatorio de Bienes Ra-
Si el instrumento privado se exige por va de solemnidad, su ces tienen a veces un fin de publicidad, como la inscripcin de la
falta acarrea la nulidad absoluta del acto. sentencia que declara la interdiccin del disipador o de la que
Entre los actos en que se exige el instrumento privado como decreta medidas precautorias sobre inmuebles. En otros casos cons-
solemnidad tenemos el testamento solemne (art. 1011 del Cdigo tituyen la forma de efectuar la tradicin de derechos reales que
Civil); la promesa de celebrar un contrato (art. 1554 l del recaen sobre inmuebles. La inscripcin como solemnidad es la
Cdigo Civil); el seguro (art. 514 del Cdigo de Comercio): debe excepcin.
hacerse notar que el seguro verbal vale como promesa de acuerdo La inscripcin es una solemnidad en la constitucin del censo
(art. 2027 del Cdigo Civil); en la constitucin de las sociedades
con el art. 515 del Cdigo de Comercio y que la omisin del
comerciales (arts. 22 N2 4Q y 350 del Cdigo de Comercio); en la
instrumento no acarrea, por lo tanto, nulidad; la fianza mercantil
concesin para explorar y en la manifestacin de pertenencias
(art. 820 del Cdigo de Comercio); el avo de minas (art. 179 del
mineras (arts. 24 y 39 del Cdigo de Minera) y, segn algunos
Cdigo de Minera).
autores, en la constitucin de la hipoteca, el fideicomiso y el usu-
Hay casos en que se exige que el instrumento privado sea
fructo.
autorizado por un notario o un Oficial del Registro Civil. As el
concurso de prenda agraria (art. 5q de la Ley N 4.097); el contra-
to de prenda industrial (art. 27 de la Ley N 5.687); el contrato de - Otras solemnidades
compraventa de cosas muebles a plazo con prenda (art. 22 de la
Ley N9 4.702). 345. Se ha sealado tambin como solemnidad el plazo en
cuanto debe ser respetado para la validez del acto. Se dan como
- Presencia de un funcionario determinado y/o testigos ejemplos el plazo de 30 das que indica el art.8 del Reglamento
del Conservador de Bienes Races para la inscripcin de una finca
antes no inscrita y el plazo de 60 das para inscribir el extracto de
343. Entre los actos que requieren esta solemnidad tenemos itita sociedad colectiva que fija el art. 354 del Cdigo de Comercio.
el testamento solemne abierto, que puede otorgarse ante (111(0 Igualmente la autorizacin judicial en otros casos como, por ejem-
TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 323
322 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl.
pio, en la insinuacin de las donaciones (art. 1401 del Cdigo Hay otros actos de los menores en que no basta la autoriza-
Civil). El pacto de separacin total de bienes o de participacin en cin de la persona de quien dependen, sino que la ley exige
los gananciales debe subinscribirse al margen de la inscripcin adems la autorizacin o aprobacin de la justicia.
matrimonial en el plazo de treinta das; si no, no surte efectos, no Al respecto el art. 255 del Cdigo Civil dispone que no se
slo respecto de terceros, sino tampoco entre las partes. podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del
hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autorizacin
del juez con conocimiento de causa.
- Omisin de las solemnidades El art. 393 del Cdigo Civil dice que no ser lcito al tutor o
curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del
346. Como lo sealaremos ms adelante algunos piensan que pupilo, etc.
la omisin de las solemnidades produce la inexistencia del acto. El inc. 2 del art. 402 exige decreto del juez para que el guar-
Otros consideran que, de acuerdo a la expresa disposicin del dador pueda hacer donaciones en dinero u otros bienes muebles
art. 1682, la sancin en tal caso es la nulidad absoluta. del pupilo. Lo mismo se aplica al padre o madre que ejerza la
patria potestad en virtud de lo dispuesto en el art. 256 del Cdigo
Civil. A la misma exigencia est sometida la aceptacin o repudia-
FORMALIDADES HABIIJTANTES cin de una herencia de acuerdo al art. 397 del Cdigo Civil; la
aceptacin debe hacerse con beneficio de inventario. El guarda-
347. El art. 1682 del Cdigo Civil se refiere a las formalidades dor necesita tambin decreto del juez para repudiar una dona-
que prescriben las leyes para el valor de ciertos actos o contratos cin o legado al pupilo (art. 398 del Cdigo Civil). Tambin se
en atencin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan necesita autorizacin judicial para provocar la particin en que
o acuerdan, y debemos relacionarlo con el inc. 3 del art. 1447 del tenga inters un menor (arts. 1322 y 396 del Cdigo Civil). Otros
Cdigo Civil, que dice que los actos de los relativamente incapa- casos en que se exige autorizacin judicial los hallamos en los
ces pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos arts. 393, 400, 401, 404, 410, 412, 1721 y 1781 del Cdigo Civil.
aspectos determinados por las leyes. En ciertos casos se exigen otros requisitos adicionales, como la
Son precisamente ciertas formalidades establecidas por la ley pblica subasta (art. 394 del Cdigo Civil) o la tasacin de bienes
las circunstancias que permiten que los actos de los relativamente (art. 398 del Cdigo Civil).
incapaces tengan valor.
Tales formalidades se denominan habilitantes, porque habili-
tan a los incapaces para actuar en la vida jurdica y son diferentes
- Disipadores
segn sea el incapaz de que se trata.
349. El disipador, como el menor bajo guarda, puede actuar
autorizado por su curador o representado por ste.
- Menores Las limitaciones del curador en la administracin de los bie-
nes del disipador son anlogas a las del curador del menor que ya
348. Los menores adultos ya sea sometidos a patria potestad o vimos.
a curadura general requieren autorizacin de su padre o madre
que ejerza la patria potestad o guardador para ejecutar todos los
actos que no pueden realizar vlidamente por s solos (arts. 253, - Casos especiales
254, 240 inc. 6 y 439 del Cdigo Civil).
El acto del menor ejecutado sin autorizacin, y como una 350. Existen en las leyes diversos casos especiales de incapaci-
excepcin al principio general, no es siempre nulo relativamente, dad de determinadas personas para realizar ciertos actos sin cum-
ya que de acuerdo con el art. 253 del Cdigo Civil produce el plir con determinados requisitos.
efecto de obligarlo exclusivamente en su peculio profesional o As los curadores de bienes, que son los que se designan a una
industrial. herencia yacente, a una persona ausente o a los derechos eventua-
324 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORJA DE LOS ACTOS JURIDICOS 325
les del que est por nacer, tienen de acuerdo con los arts. 487 y
488 del Cdigo Civil facultades administrativas y de disposicin z
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muy restringidas. Para realizar los actos que les estn prohibidos
necesitan autorizacin del juez, previa justificacin de su necesidad o -
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arts. 109 y 120 y ss. da al Sndico facultades mucho ms amplias
para la realizacin del activo.
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El albacea est sujeto a los bienes relativos a su encargo tanto o
a la incapacidad sealada anteriormente 2144 (art. 1800 del Cdi- .'
go Civil) como a la que establecen para los guardadores los arts. 394 E
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y 412 del Cdigo Civil (art. 1294 del Cdigo Civil) y requerir E e
para realizar los actos respectivos la autorizacin de otros albaceas no .
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implicados o de la justicia.
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326 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 327
N9 1) puede crear para esa persona los derechos inherentes a tal que trata de la promesa del hecho ajeno, se contempla la situa-
calidad. El testamento puede designar herederos o legatarios, que cin inversa: se trata de hacer nacer una obligacin para el terce-
van a ser sucesores a ttulo universal o particular del causante. ro que no ha sido parte en el contrato. Dicho artculo dispone
El respeto por la autonoma de la voluntad es tan absoluto, expresamente que esta tercera persona no contraer obligacin
que para que el tercero adquiera los derechos que para l pueden alguna, sino en virtud de su ratificacin.
emanar de un acto jurdico unilateral de otra persona se requiere Como puede verse, se requiere siempre la voluntad expresa o
su aceptacin expresa o tcita. tcita de una persona para que la alcancen los efectos de un acto
As, en los ejemplos que hemos sealado, el hijo puede repu- jurdico.
diar el reconocimiento (art. 273), y el asignatario en una herencia Lo que hemos dicho se aplica a los actos patrimoniales.
puede aceptar o repudiar libremente su asignacin (art. 1225). Los contratos de familia tienen efectos absolutos.
dad absoluta. Don Luis Claro Solar y don Enrique Rossel, espe- que la constituya, la falta parcial de este elemento en el contrato
cialmente, han sostenido la tesis de la inexistencia jurdica.47 lo vicia y anula.49
Para examinar el problema conviene analizar separadamente Tambin se ha declarado nula una sociedad en que faltaba el
los argumentos que se han dado en favor de una y otra tesis frente objeto de la obligacin de un socio por falta de aporte.50
a cada uno de los requisitos de existencia y sealar lajurispruden- 2) Falta de causa. Entre los argumentos que se dan para soste-
cia de nuestros tribunales al respecto. ner que la falta de causa est sancionada con la nulidad absoluta,
1) Falta de objeto. Don Jos Clemente Fabres seala que aun- est el de que la causa est comprendida en el art. 1682 entre
que el artculo 1682 no consigna expresamente como causa de aquellos requisitos que las leyes prescriben para el valor de ciertos
nulidad la falta de objeto y seala slo el objeto ilcito, la sancin actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos. Este
es la misma: la nulidad absoluta. En efecto, el art. 1461 del Cdi- argumento sera igualmente vlido para la falta de objeto y la falta
go Civil equipara el hecho imposible (fsicamente imposible) al de consentimiento.
hecho ilcito (moralmente imposible o contrario a las leyes, a las Se seala tambin que el art. 1467 equipara la causa que no es
buenas costumbres o al orden pblico). Agrega que el hecho real a la causa ilcita, por lo cual ambas deben tener la misma
imposible no slo no existe sino que no puede existir; es la falta sancin.
de objeto ms radical y absoluta y sin embargo la ley dice que es lo Otros argumentos se basan en el art. 1630 del Cdigo Civil
mismo que el hecho ilcito. que exige en la novacin que ambas obligaciones sean vlidas; si
Agrega que el art. 1814 del Cdigo Civil, que trata de la venta una de ellas no existe o es nula, la novacin carece de causa. En
de una cosa que no existe, seala que tal venta no produce efecto tal caso, el art. citado expresa que la novacin no es vlida, es
alguno, y que sta es una de las frmulas de que se vale la ley para decir, que es nula. Tambin se seala el art. 1816 que declara que
designar la nulidad absoluta. Un argumento anlogo se hace res- no vale, o sea, que es nula la compra de cosa propia, compra que
pecto del art. 2452 del Cdigo Civil que dispone que no vale la carece de causa. El art. 2270, que declara nulo el contrato de
transaccin sobre derechos que no existen. renta vitalicia si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya
Los partidarios de la teora de la inexistencia argumentan que existencia pende la renta, es decir, que carece de causa. El art. 2452,
el art. 1682 no seala la falta de objeto como causa de nulidad que declara nula la transaccin sobre derechos que no existan, o
absoluta, de lo que habra que concluir que produce nulidad sea, la transaccin carente de causa. Y, por ltimo, el art. 2455,
relativa, lo que segn ellos sera absurdo. Lo anterior demuestra que declara nula la transaccin carente de causa, porque al tiem-
que produce la inexistencia. Consideran adems que la frase "no po de celebrarse estaba ya terminado el litigio.
produce efecto alguno" del art. 1814 significa inexistencia, como Los partidarios de la teora de la inexistencia afirman que las
igualmente la frase "no hay sociedad" que emplea el art. 2055 del causales de nulidad absoluta sealadas en el art. 1682 del Cdigo
Cdigo Civil para el caso en que la sociedad carece de objeto por Civil son taxativas, por tratarse de una materia de derecho estricto
falta de aporte. y que, por lo tanto, la falta de causa no est sancionada con la
La escasa jurisprudencia que hay sobre esta materia ha aplica- nulidad absoluta. Este argumento se repite tambin respecto a la
do la nulidad. As se ha fallado que habiendo vendido el deman- falta de objeto y a la falta de consentimiento.
dado derechos que no existen, falta el objeto de la obligacin y se Dicen tambin que el Cdigo Civil diferencia entre la necesi-
declara nulo el contrato.48 dad de causa real y de causa lcita, y que sanciona con la nulidad
La Corte Suprema ha resuelto que no pudiendo jurdicamen- slo la falta de esta ltima.
te existir obligacin o declaracin de voluntad sin objeto cierto La jurisprudencia en forma constante ha declarado la nulidad
de diversos actos por falta de causa.
3) Falta de consentimiento. La inexistencia jurdica por falta de la prueba de las obligaciones. Sealan adems como argumen-
de consentimiento se producira en los casos de error esencial y to fundamental que la falta de solemnidades est expresamente
privacin total de razn. sancionada con la nulidad en el art. 1682.
Los que sostienen que la sancin de la falta de consentimiento
es la nulidad absoluta, sealan que el consentimiento es un requi- - Conclusin
sito esencial de acuerdo al art. 1445 del Cdigo Civil y que, preci-
samente, "la omisin de algn requisito" esencial la sanciona con
nulidad absoluta el art. 1682.52 359. No obstante la diversidad de opiniones que se ha seala-
Se agrega adems, y ste es un argumento especialmente fuer- do, es evidente que la inexistencia como sancin por la inobservan-
te, que el inc. 29 del art. 1682 dice que hay nulidad absoluta en los cia u omisin de ciertos requisitos externos o internos de los actos
actos y contratos de los absolutamente incapaces y que precisa- jurdicos es extraa a la organizacin de nuestro Cdigo Civil.56
mente ste es un caso de falta de voluntad. Su diferencia fundamental con la nulidad en cuanto a que no
Los que sostienen la teora de la inexistencia sealan nueva- necesitara ser declarada por el juez, no tiene valor prctico, pues
mente que el art. 1682 no contempla la falta de consentimiento, sern los tribunales los que en definitiva deban resolver una con-
por lo que habra que llegar a la conclusin de que produce tienda entre partes.
nulidad relativa. Si se declarara inexistente un acto ya cumplido, no se ve cmo
La jurisprudencia se ha inclinado a estimar que la falta de podran regularse las prestaciones mutuas entre las partes, al no
consentimiento produce la nulidad absoluta. As se han anulado estar reglamentada la inexistencia sino recurriendo a las normas
compraventas por falta de consentimiento del comprador que no de la nulidad.
concurri al otorgamiento de la escritura,53 o por no haber habi- Por lo dems, su valor prctico como excepcin queda tam-
do consentimiento de parte de los contratantes 14 bin muy limitado al no estar considerada especficamente entre
Una sentencia de la Corte Suprema, de 4 de abril de 1945, las excepciones que pueden oponerse en eljuicio ejecutivo.
confirmando una de la Corte de Apelaciones, analiza con toda Por el juego de la posesin y de la prescripcin adquisitiva es
detencin un caso de error sobre la identidad de la cosa especfi- muy difcil concebir en los actos patrimoniales un caso en que
ca. Dice que este error obstativo se opone a la formacin del tuviera una aplicacin distinta de la nulidad.
contrato, impidiendo su existencia, y declara que trae la nulidad Lo anterior hace concluir que, para todos los efectos prcti-
absoluta de ste.55 cos, debe estimarse que la nulidad absoluta es la sancin mxima
4) Falta de solemnidades. En materia de solemnidades los civil que contempla nuestro Cdigo, criterio que parece an ms
partidarios de la tesis de la inexistencia han invocado el inc. U del aconsejable si se considera la jurisprudencia al respecto de nues-
art. 1701 del Cdigo Civil que dice que "la falta de instrumento tros tribunales .57
pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos
en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no LA NUUDAD
ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducir-
los a instrumento pblico dentro de cierto plazo".
Se dice que la frase "se mirarn como no ejecutados o celebra- - Generalidades
dos" implica la inexistencia.
Los partidarios de la tesis de la nulidad argumentan que el 360. La nulidad es una sancin civil establecida por el legisla-
art. 1701 se refiere solamente al aspecto probatorio del instru- dor y que consiste en el desconocimiento de los efectos jurdicos
mento pblico, tanto por su redaccin como por estar en el ttulo de un acto por la omisin en l de los requisitos y formalidades
prescritos por la ley.
12
R. D.J., t. 82, s. 2, p. 69.
52R.D.J.,t.34,s.2,p. 14. 56 RAMON DOMINGUEZ A., o. cii., 150.
R. D. J., t. 29, s. 1, p. 411.
R. 1). ., 1. 63,s. 2, p. 67 t51,
s. 1,
R. D.J., L 42, s. 1, p. 511.
TEORIA DE LOS ACTOS jURIDICOS 337
336 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl,
El inc. 1 del art. 1681 del Cdigo Civil dice que "es nulo todo virtual cuando la nulidad se derive de la aplicacin de los princi-
acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley pios generales que sealan los arts. 10 y 1681 del Cdigo Civil.
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su espe- La nulidad puede ser tambin total o parcial. Ser total la
cie y la calidad o estado de las partes". A su vez el art. 10 del nulidad que afecte a todo el acto o contrato y parcial la que vicie
Cdigo Civil dispone que "los actos que prohbe la ley son nulos y slo ciertas disposiciones de un acto jurdico determinado.
de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efec- En los actos unilaterales, especialmente en el testamento, el
to que el de nulidad para el caso de contravencin". Cdigo Civil contempla la nulidad parcial. Los arts. 1059, 1060,
La nulidad tiene el carcter de medida de proteccin, ya sea 1061, 1105 y 1107 sealan vicios que pueden afectar a ciertas
del orden jurdico, ya de ciertas personas que la ley estima estn clusulas del testamento, sin que la nulidad de que adolezcan
en una situacin de inferioridad. En este sentido es de orden afecte a la totalidad del testamento.
pblico y por lo tanto irrenunciable, como expresamente lo dis- En los contratos tambin la jurisprudencia ha estimado que
pone el art. 1469 del Cdigo Civil diciendo que "los actos o con- la nulidad "segn los casos, afecta a la totalidad del convenio o a
tratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las la estipulacin particular viciada, dejando subsistente el acto o
clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la contrato en todo aquello que no se encuentre afectado por el
accin de nulidad". vicio.59
La nulidad tiene adems el carcter de una sancin, es decir, En general, podemos decir que un acto podr ser nulo slo
de una pena de ndole civil; esto determina que para aplicarla parcialmente si puede subsistir sin la clusula viciada. Ello sucede-
debe estar expresamente establecida en la ley, que debe interpre- r cuando dicha clusula o estipulacin no sea esencial del acto y
tarse restrictivamente y que es de derecho estricto, no pudiendo sea adems independiente de las otras que lo constituyen.
ser aplicada por analoga. Por ltimo, la nulidad debe existir al momento de ejecutarse
Nuestro Cdigo Civil trata de la nulidad en el Ttulo XX del el acto o celebrarse el contrato, es decir, en la generacin misma
Libro IV, despus de los medios de extinguir las obligaciones; ello del acto y no en actuaciones posteriores.
se debe a que el Cdigo la considera uno de tales medios. Esto no No todos los requisitos y formalidades exigidos por la ley tie-
es exacto. La nulidad es un medio de invalidar los actos jurdicos; nen la misma importancia; por ello la sancin de nulidad no tiene
las obligaciones derivadas de tales actos slo se extinguen por la siempre la misma gravedad. De ah que, de acuerdo con lo expre-
declaracin judicial de la nulidad. sado en el inc. 2 del art. 1681, la nulidad puede ser absoluta o
El concepto de nulidad, no obstante las distintas locuciones relativa.
que emplea el Cdigo para establecerla, es uno solo para todo el Ambas especies de nulidad se diferencian en cuanto a: 1) las
derecho civil y ms ampliamente para todo el derecho privado, causales que las producen; 2) las personas que pueden invocar la
salvo los casos expresamente exceptuados por la ley. nulidad; 3) la posibilidad de ratificar el acto nulo, y 4) la duracin
Entre los trminos que emplea el Cdigo para expresar la de la prescripcin.
nulidad encontramos: "es nulo" (arts. 1107, 2270); "no valdr" Fuera de estas diferencias, debemos sealar que ambas nulida-
(arts. 1207, 2451); "son rescindibles" (arts. 1425, 2456); "para que des deben ser declaradas judicialmente, y una vez producida tal
valga" (art. 675); "para que sea vlida" (art. 674); "no produce declaracin sus efectos son iguales.
efecto alguno" (art. 1814), etc.58 La nulidad relativa la llama tambin generalmente nuestro
Cdigo "rescisin" (arts. 1348, 1888, 2456).
361. La nulidad puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuan- En nuestro derecho la nulidad relativa es la regla general; la
do la ley diga explcitamente, al reglamentar un acto jurdico, que nulidad absoluta, la excepcin, ya que sta, en la definicin del
la omisin de tal o cual requisito produce nulidad. Ser tcita o art. 1682 del Cdigo Civil, est circunscrita a los casos y situacio-
nes que taxativamente seala.
invalidaba no pueden alegar la nulidad, significa que no pueden nulo, aplicando los mismos principios que informan el inc. 22 del
alegar la nulidad absoluta ni como accin ni como excepcin. art. 2514 del Cdigo Civil.
La prohibicin de alegar la nulidad para las personas seala- Tratndose de una verdadera prescripcin extintiva, debemos
das es personal y no se extiende a sus herederos o cesionarios. La analizar si est sujeta a lo que el Cdigo denomina la interrupcin
doctrina est casi uniformemente de acuerdo en este punto, pero y la suspensin.
la Corte Suprema ha fallado en sentido contrario. Se discute igual- El art. 2518 del Cdigo Civil dice que la prescripcin que extin-
mente si el representado puede alegar la nulidad del acto ejecuta- gue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmen-
do por su representante, sabiendo o debiendo saber la nulidad te. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deu-
que lo afectaba, y tambin el caso en que el representado conoca dor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Se interrumpe civilmen-
el vicio y el representante no. La jurisprudencia es contradictoria, te por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el art. 2503.
pero la doctrina se inclina a que hay que estar al conocimiento Si la parte contra quien se puede alegar la nulidad absoluta
personal del representado. Si ste no conoca el vicio, puede ale- reconoce o declara que el acto es nulo, se producir la interrup-
gar la nulidad; si lo saba, no puede, sin importar el conocimiento cin natural y el plazo empezar a correr de nuevo desde el da
personal del representante. en que se hizo ese reconocimiento.
Si la nulidad absoluta se hace valer como accin o se opone
364. El art. 1683 en su parte final dispone que la nulidad como excepcin perentoria, se producir la interrupcin civil,
absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes. salvo en los casos del art. 2503, o sea, cuando la demanda no fue
La ratificacin de que hablan los arts. 1683 y 1684 del Cdigo legalmente notificada, cuando se produjo desistimiento o abando-
Civil consiste en la renuncia a pedir la declaracin de nulidad en no de la instancia en el juicio, o cuando se rechaz la demanda.
razn del vicio de que se halla afectado un acto, el que pasa a La prescripcin se suspende, es decir, deja de correr, en favor
considerarse vlido como si jams hubiera adolecido de un vicio de determinadas personas. Sin embargo, el inc. 2 del art. 2520
de nulidad. Los tratadistas prefieren, en este caso, emplear el del Cdigo Civil declara que transcurridos diez aos no se toma-
trmino "confirmacin" y reservar el de "ratificacin" para el caso rn en cuenta las suspensiones. No cabe entonces la suspensin
en que una persona accede a quedar obligada por los efectos de en el caso de la nulidad absoluta, pues el derecho de alegarla se
un acto que le es inoponible. extingue a los diez aos y transcurrido este plazo no se toma en
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin o cuenta ninguna suspensin.
confirmacin de las partes. Ello se debe a que est establecida con
miras a proteger los intereses generales de la colectividad, el or-
den pblico y las buenas costumbres. Ello es adems lgico, por- Nulidad relativa
que no slo pueden alegarla las partes, sino que puede declararla
el juez, pedirla el ministerio pblico o cualquier interesado. En 366. Hemos dicho anteriormente que en nuestro derecho la
estas circunstancias no se concibe que las partes pudieran renun- nulidad relativa es la regla general. El art. 1682 enumera taxativa-
ciar a un derecho que no mira a su solo inters individual, sino mente las causales de nulidad absoluta. En cambio, en su inciso
que corresponde tambin a tantas otras personas. final, dice que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Por lo
365. El art. 1683 termina diciendo que la nulidad absoluta no tanto, todos los actos nulos cuyo vicio no est sancionado expresa-
puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un tiempo mente con la nulidad absoluta, adolecen de nulidad relativa.
que no pase de diez aos. El que la nulidad relativa sea la regla general en materia de
En otros trminos la nulidad absoluta puede sanearse por el nulidades, no le quita el que en s misma conserve el carcter
transcurso del tiempo y el plazo al efecto es de diez aos. excepcional de toda nulidad.
Este saneamiento constituye en realidad una prescripcin del
derecho de poder alegar la nulidad, tanto como accin cuanto 367. Las causales que producen nulidad relativa son:
como excepcin. a) Los vicios de la voluntad;
El plazo se cuenta desde que se celebr ci acio o (oliltuto h) La lesin en los casos establecidos por la ley;
342 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 343
c) La omisin de las formalidades habilitantes. acciones emanados del acto nulo. La cesin puede haberse referi-
En los captulos anteriores hemos ya analizado en detalle estas do incluso exclusivamente al derecho de alegar la nulidad.
causales.
369. El art. 1684 dispone que la nulidad relativa puede sa-
368. El art. 1684 del Cdigo Civil dispone que la nulidad relati- nearse por la ratificacin de las partes.
va no puede ser declarada por el juez, sino a pedimento de parte; Ya sealamos que la ratificacin consiste en la renuncia a pe-
ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo dir la declaracin de nulidad por el vicio que afecta al acto, el que
inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo bene- pasa a considerarse vlido y como si nunca hubiera sido viciado.
ficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. Sealamos tambin que la doctrina considera ms propio, en este
Tenemos entonces que son tres las categoras de personas que caso, el trmino confirmacin.
pueden alegar la nulidad relativa: La confirmacin o ratificacin es un acto jurdico unilateral e
a) Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes; irrevocable.
b) Los herederos de estas personas; La confirmacin puede ser expresa o tcita; la confirmacin
c) Los cesionarios de estas personas. tcita consiste, de acuerdo con el art. 1695 del Cdigo Civil, en la
ejecucin voluntaria de la obligacin contratada.
De acuerdo con lo expuesto, y dentro del grupo comprendido
Para que la confirmacin proceda se requiere:
en la letra a), podrn alegar en primer trmino la nulidad relativa
a) Que el acto sea nulo relativamente; ya vimos que no proce-
o rescisin las vctimas del error, la fuerza, el dolo o la lesin.
da en el caso de nulidad absoluta;
A lo anterior no obsta que el acto haya sido ejecutado por
b) Que emane de la parte o partes que tienen derecho a
medio de mandatario o representante, salvo en el caso de error
alegar la nulidad. Lo dispone expresamente as el art. 1696 del
cuando ste afecta slo a la voluntad del representante y no del
Cdigo Civil.
representado.
c) Que el confirmante sea capaz de contratar. El art. 1697 del
En segundo trmino, y dentro del mismo grupo, podrn ale- Cdigo Civil dice al respecto que no vale la ratificacin expresa o
gar la nulidad relativa los relativamente incapaces. Podrn hacer- tcita del que no es capaz de contratar; esto no significa que un
lo por medio de su representante legal si continan siendo inca- incapaz no pueda ratificar un acto nulo; puede hacerlo cumplien-
paces o por s mismos al adquirir plena capacidad. do con las formalidades habilitan tes que fije la ley;
A este respecto el art. 1685 del Cdigo Civil dispone que si de d) La confirmacin expresa debe hacerse con las formalida-
parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, des legales. Es decir, la confirmacin debe cumplir con las forma-
ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar la nulidad. Sin lidades impuestas por la ley a la realizacin del acto que se ratifica
embargo aclara que no se considera dolo la asercin de mayor (art. 1694). Debemos, s, sealar que respecto de los incapaces, si
edad o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad. confirman personalmente una vez alcanzada la plena capacidad,
El segundo grupo lo componen los herederos de las personas no necesita obviamente cumplir con las formalidades habilitantes
en cuyo beneficio ha establecido la ley la nulidad relativa. que les impona su incapacidad.
La ley no distingue al emplear el trmino herederos; en con- Respecto a la confirmacin tcita el art. 1695 dice que consiste
secuencia, quedan comprendidos tanto los herederos testamenta- en la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. Aunque
rios como los abintestato, los herederos directos como los por esta disposicin pareciera referirse slo a la obligacin emanada
derecho de representacin. de un contrato, se la ha interpretado en un sentido amplio, enten-
Si hay varios herederos, cualquiera de ellos puede alegar la diendo que comprende todos los hechos que manifiesten la vo-
nulidad mientras dura la indivisin. Hecha la particin, slo po- luntad de dar valor al acto nulo, y respecto de cualquier acto o
dr alegar la nulidad relativa el heredero a quien se adjudicaron contrato, sea o no generador de obligaciones.
los derechos provenientes del acto o contrato nulo, de acuerdo
con el art. 1344 del Cdigo Civil. 370. La nulidad relativa se sanea por el transcurso de un pla-
El ltimo grupo lo constituyen los cesionarios, es decir, aque- zo de cuatro aos.
lbs a quienes las personas en cuyo beneficio estableci la ley la El inciso 1 del art. 1691 del Cdigo Civil dispone que el plazo
nulidad relativa transfiriendo por acto ciii le vivos los (lercellos y I11a pedir la rescisin durar cuatro aos.
344 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS] U RIDICOS 345
Este plazo, de acuerdo con el mismo artculo 1691, se cuenta, mente pronunciada, y del 1567 N 8' que, entre los modos de ex-
en caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto tinguirse las obligaciones, seala la "declaracin" de nulidad.
o contrato. En caso de fuerza, desde el da en que sta hubiera El que la nulidad deba ser declarada judicialmente implica el
cesado. En caso de incapacidad, desde el da en que haya cesado que existe una presuncin de validez de los actos jurdicos. El acto
esta incapacidad. se supone vlido, salvo que exista una resolucin judicial en con-
Por su parte la accin rescisoria por lesin enorme en la com- trario.
praventa y permuta de bienes races expira en cuatro aos, conta- El juicio en que se discute la nulidad puede ser un juicio
dos desde la fecha del contrato, de acuerdo con los arts. 1896 y ejecutivo, pues el art. 464 del Cdigo de Procedimiento Civil sea-
1900 del Cdigo Civil. la la nulidad de la obligacin entre las excepciones que pueden
Este plazo constituye una verdadera prescripcin especial de oponerse en dichos juicios. Acogida la excepcin, la nulidad pro-
corto tiempo. Como tal prescripcin, se interrumpe natural y ci- duce todos sus efectos y no puede discutirse nuevamente la cues-
vilmente de acuerdo a lo dispuesto en el art. 2518 del Cdigo tin en un juicio ordinario.
Civil, que ya hemos analizado. La nulidad judicialmente declarada slo afecta a las partes
Como prescripcin de corto tiempo no se suspende de acuer- que han intervenido en el juicio. El inc. 1 del art. 1687 del Cdi-
do a lo establecido en el art. 2524 del Cdigo Civil, ya que no hay go Civil dice que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene
ninguna disposicin expresa que establezca la suspensin. la fuerza de cosa juzgada da a "las partes" derecho para ser resti-
El inciso 22 del art. 1692 contempla una excepcin a este prin- tuidas. Por su lado el art. 1690 del Cdigo Civil establece que
cipio, pues dispone que respecto a los herederos menores empie- cuando dos personas han contratado con un tercero, la nulidad
za a correr el cuadrienio o su residuo desde que hubieren llegado declarada a favor de una de ellas no proyectar a las otras. De
a la mayor edad. Pero el inciso siguiente agrega que en ese caso acuerdo con lo anterior la declaracin de nulidad aprovecha ni-
no se podr pedir la declaracin de nulidad, pasados diez aos camente a las personas que intervinieron en el juicio respectivo y
desde la celebracin del acto o contrato. no a otros que puedan tener inters en esa nulidad y que no
Se presenta el problema de saber si en el caso de incapacidad intervinieron en el litigio.
legal, en que el cuadrienio de acuerdo con el art. 1691 inc. 32 se El que la nulidad declarada judicialmente slo afecte a los que
cuenta slo desde el da en que haya cesado la incapacidad, esta fueron partes en el respectivo litigio, no implica que la parte a
verdadera suspensin puede prolongarse por ms de diez aos. quien aprovecha la declaracin de nulidad no adquiera ciertos
Creemos que no, pues nuestro Cdigo est basado en el principio derechos o acciones que puede hacer valer contra terceros.
de que al cabo de diez aos se consolidan las situaciones existen- Lo anterior nos lleva a distinguir entre los efectos de la de-
tes, como se desprende del inc. 2 del art. 2520, de la frase final claracin de nulidad entre las partes y sus efectos respecto de
del art. 1683 y del inciso final del art. 1692. terceros.
371. No existe diferencia alguna entre los efectos de la nuli- 372. El efecto fundamental de la declaracin de nulidad 1
dad absoluta o de la nulidad relativa. establece el inc. lo del art. 1687 del Cdigo Civil, que dispone que
Pero para que los efectos de la nulidad se produzcan es necesa- la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
rio que haya sido declarada judicialmente, esto es, que haya una juzgada, da a las partes el derecho para ser restituidas al mismo
sentencia que acoja la accin o excepcin de nulidad deducida en estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contra-
el juicio en que se discute la validez del acto o contrato. Tal senten- to nulo.
cia debe ser firme, esto es, tener autoridad de cosa juzgada, como La declaracin de nulidad tiene entonces un efecto retroacti-
expresamente lo establece el inc. 12 del art. 1687 del Cdigo Civil. vo: las cosas deben volver al estado en que se encontraban antes
Esta necesidad de declaracin judicial se desprende no slo del de celebrarse el acto o contrato nulo, cuyos efectos y consecuen-
art. 1687, sino tambin del 1689, que habla de la nulidad judicial- cias jurdicas desaparecen.
346 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl, TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 347
El principio fundamental es que el acto o contrato nulo no hemos sealado, y que establece que no podr repetirse lo que se
debe hacer ms ricos a quienes fueron partes en l. haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Este
Si el acto o contrato no se ha cumplido, la nulidad tiene slo conocimiento se refiere a los hechos constitutivos del objeto o
como consecuencia extinguir sus efectos, es decir, los derechos y causa ilcitos.
obligaciones que de l emanan. Tal es el caso que contempla el Una segunda excepcin est establecida en el art. 1688 del
N9 8 del art. 1567 del Cdigo Civil al decir que la nulidad es un Cdigo Civil. Dicho artculo dispone que si se declara nulo el
modo de extinguir las obligaciones. En realidad es un modo de contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que
extinguir indirecto, pues las extingue haciendo desaparecer el la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
acto que les serva de fuente. reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sirio en
Si el acto o contrato se ha cumplido, es decir, si se han realiza- cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona inca-
do las prestaciones que impona, debe procederse a las restitucio- paz.
nes mutuas que seala el art. 1687. El inciso segundo del mismo artculo dice que se entender
El inciso del art. 1687 dispone que en dichas restituciones haberse hecho ms rica la persona incapaz, en cuanto las cosas
cada cual ser responsable de la prdida de las especies o su pagadas o las adquiridas por medio de ellas le hubieren sido nece-
deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras sarias, o en cuanto no habindole sido necesarias subsistan y se
necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los quisiere retenerlas.
casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes, todo Constituye tambin una excepcin el caso en que el acto nulo
ello segn las reglas generales. haya dado lugar a una obligacin natural conforme al N U del
Las reglas generales a que se refiere esta disposicin son las art. 1470 del Cdigo Civil, pues en tal caso el acreedor podr
contenidas en los arts. 904 a 915 del Cdigo Civil que reglamen- retener lo pagado en virtud de ella. Lo mismo sucede respecto al
tan las prestaciones mutuas en el ttulo de la reivindicacin. cumplimiento del acto unilateral nulo a que se refiere el N2 32 del
En resumen, podemos decir que estas prestaciones consisten art. 1470 del Cdigo Civil.
en que debe restituirse la cosa objeto del acto o contrato. Los
derechos reales constituidos sobre la cosa se extinguen, salvo en
el caso de rescisin por lesin enorme, en que el comprador debe - Efecto de la nulidad respecto a terceros
cancelarlos (art. 1895 del Cdigo Civil). Deben indemnizarse los
deterioros y menoscabos sufridos por la cosa y restituirse los frutos 374. El art. 1689 del Cdigo Civil establece que "la nulidad
naturales y civiles que sta ha producido despus de la contesta- judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terce-
cin de la demanda y antes de ella si el poseedor es de mala fe. ros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales". Se en-
La otra parte debe abonar los gastos de produccin de los tiende por terceros poseedores los que tienen la cosa en su poder
frutos. Debe abonar el valor de las mejoras. El de las mejoras o han constituido derecho sobre ella.
necesarias, o sea, las indispensables para la conservacin de la Dentro del concepto del Cdigo que la declaracin de nuli-
cosa, en todo caso. El de las mejoras tiles, o sea, las que aumen- dad retrotrae las cosas al estado en que se encontraban antes de
tan el valor comercial de la cosa, slo respecto al poseedor de realizarse el acto declarado nulo, la parte a quien aprovecha la
buena fe. Respecto a las mejoras voluptuarias, es decir, las que no declaracin de nulidad de un acto que import una transferencia
aumentan el valor del bien, el poseedor slo tiene el derecho de de dominio de una cosa tiene derecho a reivindicarla si ha pasado
retirarlas si no hay detrimento de la cosa; el mismo derecho tiene a manos de terceros.
el poseedor de mala fe respecto a las mejoras tiles. La nulidad del contrato destruye tambin los gravmenes cons-
tituidos sobre la cosa a favor de terceros, ya que el adquirente a
virtud de un contrato declarado nulo no ha sido propietario. El
- Excepciones art. 2416 del Cdigo Civil dice al respecto que el que slo tiene
sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o res-
373. Estos principios tienen algunas excepciones. En primer cindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y
trmino, la contenida en el art. 1468 del Cdigo Civil, que ya limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese.
348
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 349
Para deducir reivindicacin contra terceros poseedores es in- art. 18 del Cdigo de Procedimiento Civil, en un mismo juicio
diferente que stos estn de buena o mala fe. La accin reivindi- podrn intervenir como demandantes o demandados varias perso-
catoria en caso de nulidad se diferencia entonces de la que puede nas, siempre que se deduzca la misma accin o acciones que ema-
proceder en caso de resolucin, porque esta ltima slo da accin nen directa e inmediatamente de un mismo hecho.
reivindicatoria contra los terceros poseedores de mala fe de acuer- En ciertos casos de la nulidad emana la accin de indemniza-
do con los arts. 1490 y 1491 del Cdigo Civil. cin de perjuicios como, por ejemplo, en el caso considerado en
El art. 1689 dice que la nulidad da accin reivindicatoria con- el art. 1455 del Cdigo Civil. Dicha disposicin establece que el
tra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. error acerca de la persona no vicia el consentimiento, salvo que la
Entre estas excepciones podemos sealar, en primer trmino, consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
el caso en que el tercer poseedor haya adquirido la cosa por Pero, en este caso, la persona con quien erradamente se ha con-
prescripcin. tratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en
Otras excepciones encontramos en la rescisin por lesin enor- que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. Otro
me, pues en tal caso subsisten las hipotecas y derechos reales caso de indemnizacin de perjuicios derivada de la nulidad lo
constituidos sobre la cosa, ya que antes de restituirla el compra- encontramos en el art. 1814 del Cdigo Civil, al disponer que en
dor debe purificarla (art. 1895 del Cdigo Civil). Igualmente en una venta nula por falta de objeto deben resarcirse los perjuicios
el caso de la muerte presunta, cuya rescisin slo permite reco- al comprador de buena fe.
brar los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos (art. 94 N 4 del Cdigo Civil). En las dona- CONVERSIN DE LOS ACTOS NULOS
ciones entre vivos la rescisin slo da accin contra terceros en los
casos sealados en el art. 1432 del Cdigo Civil. 376. El artculo 1444 del Cdigo Civil dispone que son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
-Acciones derivadas de la nulidad Puede entonces suceder que declarada la nulidad de un acto ste
desaparezca en su sentido primitivo, pero, sin embargo, subsista, o
375. De un acto o contrato nulo pueden derivarse dos accio- mejor se d origen entre las partes a otro acto civilmente vlido.
nes segn lo que hemos sealado: la accin de nulidad y la accin Una situacin de esta naturaleza contempla el artculo 1701
reivindicatoria. inciso 2, del Cdigo Civil, al establecer que "fuera de los casos
Como ya hemos dicho, la nulidad puede hacerse valer como indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incom-
accin y como excepcin. Como accin puede entablarse tanto petencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como
en la demanda como en la reconvencin. instrumento privado si estuviere firmado por las partes".
La accin de nulidad es personal, se dirige contra la persona Como dicho artculo se refiere a los actos solemnes que re-
que celebr el acto o contrato nulo; los terceros poseedores de la quieren como solemnidad el otorgamiento de un instrumento
cosa que puede haber sido objeto del acto o contrato no son pblico, es evidente que el acto que aparentemente se quiso reali-
legtimos contradictores en esta accin de nulidad. zar es nulo absolutamente por incumplimiento de la solemnidad.
La accin reivindicatoria es real, y puede dirigirse tanto contra Sin embargo el artculo establece que el instrumento valdr
la persona que celebr el acto o contrato nulo, para que restituya la como instrumento privado. El hecho de valer significa necesaria-
cosa que recibi en virtud de l, si la conserva en su poder, como mente que va a servir de testimonio de algn acto jurdico. Dicho
en contra de un tercer poseedor a quien se haya enajenado la cosa. acto no puede ser el acto o contrato solemne, primitivamente
Para que proceda la restitucin por parte de terceros poseedo- intentado, ya que ste adolece de nulidad. Tiene necesariamente
res es indispensable haber entablado en su contra la accin reivin- que tratarse de un acto diferente.
dicatoria; la simple declaracin de la nulidad no sirve al efecto. Este fenmeno jurdico en que la nulidad declarada de un
Las acciones de nulidad y reivindicatoria pueden deducirse acto jurdico que desaparece da origen a otro acto civilmente
conjuntamente en un mismo juicio, ya que (le actierdo con ci vlido, es la conversin.
350 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 351
En este sentido se ha fallado, por ejemplo, que no obstante Diferencias Nulidad absoluta Nulidad relativa
que sea nulo el convenio extrajudicial invocado como ttulo ejecu-
tivo, puede tener eficacia cii cuanto da testimonio y acredita un Ministerio ptblico e in- Sus herederos.
reconocimiento de deuda.6 ters de la moral y de la
ley.
Para ello es necesario que el acto declarado nulo contenga
todos los elementos constitutivos del nuevo acto vlido, y que el Cualquiera que tenga in- Sus cesionarios.
nuevo acto o contrato produzca el mismo fin o beneficio econ- ters en ella, excepto el
mico que el autor o las partes perseguan con el acto o contrato que ejecut el acto sa-
declarado nulo. biendo o debiendo saber
el vicio que lo invalida-
Si ambos requisitos no concurren, la conversin no se produ-
ba.
ce; el acto declarado nulo no da origen a otro acto civilmente
vlido. Confirmacin No admite confirma- Admite confirmacin
Por lo tanto, es indispensable que en el negocio nulo se pueda (ratificacin). cin. Expresa -Acto unilateral
captar una voluntad real, expresa o tcita, suficiente para servir de e irrevocable: a) que
emane de la parte que
base al acto vlido que aparece en su reemplazo. Se trata de una
puede alegarla; h) que el
presuncin de voluntad de que las partes, de haber previsto la confirmante sea capaz;
ineficacia del negocio que realizaban, hubieran querido el otro e) con las formalidades
negocio aunque sus efectos no fueren idnticos. Si esa voluntad legales.
no aparece clara, la conversin no podr producirse. Tcita. Ejecucin volun-
taria del acto.
hi
BASTIAN, Essais d'une /lorZe gnraie de i'mi)/M)sa/dIife. Pars, 1927, p.3.
u R. D. J., t. 67, s. 1, p. 6. G3 R. D. J., t. 80, s. 3. p. 83.
354 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORL\ DE LOS ACTOS LURIDICOS
En virtud de dicha disposicin, los acreedores en cuyo perjui- monio o decreten el divorcio perpetuo o temporal (art. 49 N9 49);
cio el deudor ha realizado determinados actos pueden pedir su de las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta
rescisin, cumplindose los dems requisitos que dicha disposi- (art. 59 N9 59); de otros actos en los arts. 69 y 79; y dispone en
cin seala. Igualmente la nulidad del pago hecho en fraude de general en el art. 8 que las sentencias e instrumentos que deben
los acreedores a que se refiere el N9 39 del artculo 1578 del Cdi- inscribirse en los registros no podrn hacerse valer en juicio sin
go Civil. que haya precedido la inscripcin.
Esta causal es tambin el fundamento de las inoponibilidades En materia patrimonial podemos sealar lo dispuesto respecto a
que establecen los arts. 74 y 76 de la nueva Ley de Quiebras la cesin de crditos en el art. 1901 del Cdigo Civil, que no produ-
N9 18.175. ce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
d) La lesin de derechos adquiridos. notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. El art. 1707
Esta causal se desprende, por ejemplo, de los efectos de la del Cdigo Civil establece que las contraescrituras pblicas no pro-
rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del des- ducirn efecto respecto de terceros si no se ha tomado razn de su
aparecido (N2 49 del art. 94 del Cdigo Civil). De la validez de los contenido al margen de la escritura matriz y del traslado en cuya
actos realizados por la mujer si se restablece la sociedad conyugal virtud ha obrado el tercero. Asimismo el art. 2513 del Cdigo Civil
(arts. 165 y 178 del Cdigo Civil). Del respeto de la prescripcin dispone que la sentencia judicial que declara la prescripcin de la
ya cumplida (arts. 1815, 2517 del Cdigo Civil). propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
e) La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones. ellos, no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
Al efecto, los artculos 1216 y 1221 del Cdigo Civil conceden b) Falta de fecha cierta. El artculo 1703 del Cdigo Civil esta-
a los legitimarios y al cnyuge sobreviviente, a quienes el testador blece que la fecha de un instrumento privado no se cuenta res-
no haya dejado lo que por ley les corresponde, una accin para pecto de terceros sino desde que se ha producido alguna de las
pedir la reforma del testamento. circunstancias que la misma disposicin seala. Circunstancias a
1) La buena fe en el caso de la resolucin de Ufl contrato. las que el art. 419 del Cdigo Orgnico de Tribunales agrega la
En efecto, los arts. 1491 y 1492 del Cdigo Civil slo dan ac- protocolizacin del mismo.
cin en contra de terceros poseedores si se declara la resolucin
de un contrato cuando stos se encontraban de mala fe. 380. La inoponibilidad puede derivarse tambin de la nuli-
Entre las causales de forma pueden sealarse: dad de un acto.
a) La falta de publicidad. Al estudiar las formalidades o requi- Desde el momento en que un acto es declarado nulo es mo-
sitos externos de los actos jurdicos sealamos que un grupo de ponible a las partes y a los terceros. Nuestros Tribunales han
ellos se exiga en razn de publicidad. El cumplimiento de esta fallado que "la nulidad una vez que ha sido judicialmente decla-
publicidad hace que el acto llegue a conocimiento de terceros y rada, priva de efecto al acto o contrato nulo, retrotrae las cosas al
les sea oponible. estado anterior a l, y, de este modo, produce tambin la inopo-
Estas formalidades de publicidad pueden ser de la ms diversa nibilidad en favor de la persona que habra sufrido lesin en su
ndole: notificacin, publicaciones, inscripcin en determinados patrimonio".
registros, etc. Pero la inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto se
En el derecho de las personas y especialmente en los actos de refiere especficamente al caso opuesto; esto es, que aun cuando
familia encontramos diversas materias que deben ser objeto de el acto sea declarado nulo, esta nulidad no produce efectos frente
una inscripcin. As los arts. 1716 y 1723 la exigen respecto de las a terceros de buena fe que no pueden ser perjudicados con ella.
capitulaciones matrimoniales y el pacto celebrado durante el ma- Esta no es la situacin normal, porque ya hemos visto que el
trimonio para establecer la separacin total de bienes o el rgi- artculo 1689 del C. C. establece que la nulidad judicialmente de-
men de participacin en los gananciales. Las interdicciones de- clarada da accin contra terceros poseedores, estn stos de bue-
ben publicarse e inscribirse de conformidad a los arts. 447, 455 y na o de mala fe. Sin embargo, en otras materias se protege al
468 del Cdigo Civil. La ley de Registro Civil exige, entre otras, ki tercero frente a la nulidad haciendo que sta le sea inoponible.
inscripcin de las escrituras pblicas de uIopciii (alt .3 N 1); Muy clara es a este respecto la disposicin del art. 2058 del
de las sentencias ejecutoriadas que de(kllell la iitilid;uI del ilial ii- Cdigo Civil que establece: "la nulidad del contrato de sociedad
356 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 357
no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena 383. Con relacin a la prueba testimonial el artculo 1708 del
fe contra todos y a cada uno de los asociados por las operaciones Cdigo Civil dice que "no se admitir prueba de testigos respecto
de la sociedad, si existiere de hecho"; y tambin la del artcu- de una obligacin que haya debido consignarse por escrito".
lo 361 del Cdigo de Comercio respecto a la sociedad colectiva, El inciso 1 del artculo 1709 dice que "debern constar por
cuya nulidad por falta de solemnidades no podr alegarse contra escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
terceros interesados en su existencia.
una cosa que valga ms de dos unidades tributarias".
Lo anterior significa que la limitacin, aunque de gran reflejo
381. El tercero de buena fe podr hacer valer la inoponibili-
prctico, se limita, en teora, a una obligacin de dar, que emane
dad ante quien pretenda hacer valer en su contra un derecho de un acto o contrato (no de un hecho jurdico), y que supere la
cualquiera emanado de un acto vlido o nulo que le es inoponi- cuanta indicada.
ble.
Exceptanse de lo anterior los casos en que exista un principio
Esto significa, inversamente, que podrn hacer valer en su de prueba por escrito, en que haya sido imposible obtener prueba
favor los derechos que emanen del acto inoponible, como lo vere- escrita o en los exceptuados por la ley (ver infras Nos 453 y 454).
mos al tratar la simulacin relativa, en la cual pueden hacer valer Casos de excepcin legal los encontramos en el comodato
a su favor el acto secreto que, en principio, les es inoponible. (art. 2175 del C. C.) y en el depsito necesario (art. 2237 del C. C.).
La inoponibilidad opera a peticin de parte y el juez no est En algunos casos el omitir la escrituracin acarrea una com-
autorizado para declararla de oficio.
pleta transformacin de las normas probatorias. As en el depsito
Generalmente se har valer como excepcin. Decimos "gene- el artculo 2217 del Cdigo Civil dispone: "Cuando segn las re-
ralmente", porque la accin pauliana o revocatoria que establece glas generales deba otorgarse este contrato por escrito, y se hubie-
el artculo 2468 del Cdigo Civil es, en ltimo trmino, una ac- re omitido esta formalidad, ser credo el depositario sobre su
cin de inoponibilidad.
palabra, sea en orden al hecho mismo del depsito, sea en cuanto
La buena fe del tercero est protegida por la presuncin gene- a la cosa depositada, o al hecho de la restitucin".
ral de buena fe que informa todo nuestro Cdigo Civil y a que se Hay otras sanciones especiales de carcter probatorio si determi-
refiere expresamente el artculo 707 del mismo.
nados contratos no se otorgan por escrito; as, en el arrendamiento
de bienes races urbanos el art. 20 de la Ley N 18.101 dispone que
LIMITACIN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA en los que no consten por escrito se presumir que la renta ser la
que declare el arrendatario. En otra materia, el Cdigo del Trabajo
en su art. 92 establece que el contrato de trabajo es consensual, pero
382. Constituye tambin una sancin civil la limitacin de los
deber constar por escrito en un determinado plazo; agrega que "la
medios probatorios a travs de los cuales puede acreditarse un falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipula-
acto, derivada de la omisin de aquellas formalidades establecidas ciones del contrato las que declare el trabajador".
por va de prueba.
A este respecto el artculo 1701 del Cdigo Civil establece que
la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba LA SIMULACIN
en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad. Por
lo tanto, la falta de instrumento pblico no slo determina la nuli- 384. La simulacin, de acuerdo con la definicin de Ferrara,
dad del acto sino que adems impide probarlo por otros medios. consiste en la declaracin de un contenido de voluntad no real,
Conviene recordar en esta materia lo dispuesto en el artcu- emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para produ-
lo 18 del Cdigo Civil que limita el valor en Chile de los instru- cir, con fines de engao, la apariencia de un negocio jurdico que
mentos otorgados vlidamente en el extranjero. Dicha disposicin no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo. 64
dice: "En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumen-
tos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto
(S4 FRANCISCO FERRARA, La simulacin en los negocios jurdicos. Edit. Rey. de
en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la
D. Priv. 1960, pg. 56.
fuerza de stas en el pas en que hubieren sido o1orgds".
R. D. J., t. 55, s. 1, p. 188; t. 58, s. 2, p. 21; t. 82, s. 2. p. 80.
TEOREA DE LOS ACTOS JURIDICOS 359
358 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
387. Ya hemos sealado que la simulacin no es necesaria- Ante la ley el acto aparente tiene plena validez y efectos mien-
mente ilcita.70 tras no se establezca la simulacin. Aunque reconoce la posibili-
La simulacin ser ilcita si a travs de ella se persigue el dad de actos simulados, nuestro Cdigo establece en el art. 1545
perjuicio de terceros de buena fe o el fraude a la ley.7' la presuncin de sinceridad de los actos y su validez.
El que la simulacin sea permitida y en principio lcita, resulta
de las disposiciones que expresamente la contemplan y reglamen- 389. Entre las partes el acto aparente, en el caso de simula-
tan, como son los arts. 1707 y 1876 del Cdigo Civil. Igualmente, cin absoluta, no produce efecto alguno.
cuando el art. 1491 exige que, para que la resolucin afecte a Podr, sin embargo, darse el caso de que alguna de las partes
terceros, la condicin conste en el ttulo respectivo, est supo- intente aprovecharse del acto simulado y exigir su cumplimiento.
niendo que puede no constar en l, lo que significar que el acto En tal evento la otra parte podr oponer la excepcin de simula-
aparente no refleja en su totalidad al acto real. cin. Tambin cualquiera de las partes podr intentar la accin
El art. 1707 del Cdigo Civil acepta que los contratantes alte- de simulacin para evitar los efectos del acto aparente que de otro
ren lo pactado en una escritura pblica por medio de contraescri- modo se produciran por la presuncin de sinceridad a que nos
turas pblicas y aun por medio de escrituras privadas, y establece hemos referido.
las condiciones en que las primeras podrn producir efecto res- Acreditada la simulacin absoluta resultar evidente la nuli-
pecto de terceros. Por su parte el art. 1876 se pone en el caso de dad absoluta del acto simulado, pero sta deber ser declarada
no ser efectiva la declaracin de haberse pagado el precio en una judicialmente de acuerdo a las normas generales que regulan la
escritura de compraventa. nulidad.72
La ilicitud de la simulacin provendr de que el acto real viole
la ley por falta o ilicitud del objeto o causa, o por contravencin 390. Respecto a los terceros de buena fe y de acuerdo con lo
de una prohibicin legal, de acuerdo a los artculos 1464, 1466, que dispone especialmente el art. 1707, en el sentido de que las
1467, 1682 y 1683 del Cdigo Civil. contraescrituras no tienen efecto contra ellos, se encuentran pro-
La ilicitud puede provenir tambin del perjuicio a terceros de tegidos frente a la simulacin. Esta proteccin es doble.
buena fe, la que consistir en que stos ignoren la voluntad real Consiste en primer trmino en que no les afecta el acto real y
de las partes. Esta ilicitud se configura del juego de muy diversas podrn atenerse al acto aparente. El acto real les ser inoponible
disposiciones. El criterio aparece especialmente claro en los por clandestinidad y tendrn al efecto la excepcin respectiva.
arts. 1491 y 1876 del Cdigo Civil. Por su parte, el N2 2 del artcu- Pero puede suceder a la inversa: que el acto aparente sea
lo 471 del Cdigo Penal contempla el delito de "el que otorgare perjudicial a los terceros y les convenga hacer prevalecer el acto
en peljuicio de otro un contrato simulado". real. En tal caso, al igual que las partes, podrn intentar la accin
de simulacin.
388. Para determinar los efectos de la simulacin debemos El que la proteccin alcanza slo a los terceros de buena fe se
distinguir entre partes y terceros. Partes 50fl los que han concurri- desprende del sistema general de nuestro Cdigo, de las diversas
do con su consentimiento a perfeccionar el acto jurdico; los de- disposiciones en que la proteccin legal se limita a los que se
ms son terceros. Pero entre los terceros debemos distinguir entre encuentran de buena fe, como los arts. 2568 N 1, 2302, 2303,
los terceros absolutos y los terceros relativos. 1490 y 1491.
Los terceros relativos son los cesionarios, sucesores o acreedo- El art. 1876 otorga, en un caso especfico de simulacin, la
res de las partes. Ellos pueden llegar a ser afectados por el acto proteccin que dan a los terceros poseedores de buena fe los
jurdico. Los dems son terceros absolutos y ellos son indiferentes artculos 1491 y 1492.
para nuestro anlisis, porque los efectos del acto les sern siempre Estos terceros, para tener el carcter de terceros relativos, de-
extraos. bern tener un inters actual comprometido.
391. La simulacin podr hacerse valer como accin y como 394. Al clasificar los actos jurdicos distinguimos entre actos
excepcin. La accin de simulacin es una accin personal, decla- jurdicos puros y simples y sujetos a modalidades. Los primeros
rativa, transmisible y prescriptible conforme a las reglas generales. son aquellos cuyos efectos normales se producen de inmediato y
Esta prescripcin deber contarse para los terceros desde que sin alteraciones o modificaciones posteriores. Los segundos son
tuvieron conocimiento de la simulacin. Respecto a las partes, el aquellos cuyos efectos slo se producen bajo un elemento deno-
criterio es ms difcil de establecer. Podra sostenerse que la pres- minado modalidad, o bien, aquellos cuyos efectos normales son
cripcin se cuenta desde que se celebr el acto simulado, o bien, alterados por una modalidad.
desde que una de las partes pretende servirse del acto aparente, Las modalidades son entonces elementos que la ley o la volun-
esto es, exigir su cumplimiento. A nuestro entender el criterio tad de las partes introducen en el acto jurdico para subordinar a
aceptable es este ltimo. ellas o alterar con ellas los efectos normales del acto.
Los actos jurdicos puros y simples constituyen la regla general
392. Hemos sealado ya la presuncin de sinceridad con que en nuestro derecho.
nuestra legislacin inviste a los actos aparentes. De acuerdo con
esto la simulacin deber ser declarada judicialmente. 73
Esta declaracin slo alcanzar a los que fueron partes en el - Origen de las modalidades
juicio de acuerdo con el efecto relativo de las sentencias.
Si la simulacin fue declarada en un juicio entre las partes, 395. Hemos dicho que las modalidades pueden incorporarse
ella no afectar a terceros, pues no existirn efectos reflejos de la al acto jurdico por voluntad de las partes o por disposicin de la
sentencia que los alcancen. ley.
Normalmente las modalidades no son cosas ni de la esencia ni
de la naturaleza del acto jurdico; son cosas accidentales del acto,
- Prueba de la simulacin es decir, de aquellas que segn el art. 1444 pueden agregar las
partes por medio de clusulas especiales. El art. 1445 que seala
393. La simulacin puede probarse por los terceros por cual- los elementos constitutivos del acto jurdico no contempla las mo-
quier medio de prueba.74 dalidades.
Ocasionalmente, sin embargo, las modalidades se encuentran
establecidas por la ley.
R. D. J., t. 46, s. 1, p. 817. Las modalidades que establece la ley en ciertos casos para un
R. D. J., t. 17, s. 1, p. 279; t. 22, s. 1, P 272. determinado acto jurdico constituyen generalmente elementos
364 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LOS ACTOS JUR1DICOS 365
396. Los actos jurdicos son por regla general susceptibles de 398. Como hemos dicho, lo normal es que los actos jurdicos
modalidades. sean puros y simples. Esto trae aparejado el que las modalidades
constituyen una excepcin y deben encontrarse expresamente es-
Existen, sin embargo, actos jurdicos inmutables cuyos efec-
tablecidas por las partes o por la ley. Las modalidades no se presu-
tos normales no pueden ser variados. Dichos actos no admiten
men. Esto no quiere decir que no existan ciertas modalidades que
modalidades. Entre estos actos se encuentran, por lo general, los
actos de familia que estn regidos por normas de orden pblico. se subentienden por disposicin de la ley, como veremos al tratar
As respecto al matrimonio, el art. 1717 prohbe que en las capi- de la condicin resolutoria tcita y del plazo tcito.
El carcter excepcional de las modalidades conduce a que
tulaciones matrimoniales se contengan estipulaciones en detri-
mento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a ellas deban interpretarse restrictivamente.
cada cnyuge. El art. 9 de la Ley N2 7.613 establece que la adop- Las modalidades estn tratadas en el Cdigo Civil en los
cin no podr sujetarse a condicin, plazo, modo o gravamen arts. 1473 y ss. y 1070 y ss.
alguno. El art. 1074 tiene por no escrita la condicin impuesta al
heredero o legatario de no contraer mal FliflOil lo, salvo que
366 DERECHO CIVtL. PARTE GENERAL TEORTA DE LOS ACTOS JLIR[DICOS 367
399. El art. 1473 dice que "es obligacin condicional la que - Clasificacin de las condiciones
depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no". 401. Las condiciones pueden clasificarse en:
Se define generalmente la condicin como el hecho futuro e 1) Positivas y negativas
incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un De acuerdo con el art. 1474 la positiva consiste en acontecer
derecho. una cosa; la negativa en que una cosa no acontezca.
Esta clasificacin no tiene mayor importancia.
2) Expresas y tcitas
- Elementos de la condicin Son expresas las que la ley o las partes estipulan en trminos
explcitos.
400. De la definicin anterior resulta que el hecho constituti- Son tcitas aquellas que, sin necesidad de expresarse, se sub-
vo de una condicin debe tener dos caractersticas: el ser futuro y entienden por disposicin de la ley.
el ser incierto. Esta clasificacin tiene gran importancia, como lo veremos al
estudiar la condicin resolutoria tcita.
3) Posibles e imposibles. Lcitas e ilcitas
- Futuridad Condiciones posibles son aquellas conformes con la naturale-
za o con la ley. Imposibles (art. 1475), las contrarias a la naturale-
En primer trmino la condicin debe consistir en un hecho za fsica (fsicamente imposibles), o que consistan en un hecho
futuro. El art. 1071 dice que la condicin que consiste en un prohibido por las leyes, o sean opuestas a las buenas costumbres o
hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la al orden pblico (moralmente imposibles).
obligacin. A las condiciones imposibles se equiparan las ininteligibles
La jurisprudencia ha resuelto que un hecho presente no pue- (art. 1475 inc. final).
de constituir condicin. Igualmente no constituye condicin la Las condiciones lcitas equivalen a las moralmente posibles y
verificacin de ciertos requisitos de hecho establecida en un con- las ilcitas a las moralmente imposibles.
trato para que una parte pueda ejercitar ciertos derechos.73 Las condiciones imposibles resolutorias se tienen en general
por no escritas.
Las condiciones imposibles suspensivas se reputan fallidas; sal-
- Incertidumbre vo la negativa suspensiva fsicamente imposible, que se tiene por
no escrita y la negativa suspensiva moralmente imposible que con-
La incertidumbre consiste en la posibilidad de que el hecho sista en una abstencin del acreedor, que vicia la disposicin.
se verifique o no. 4) Determinadas e indeterminadas
La incertidumbre debe ser objetiva, es decir, existir para to- Cabe tambin respecto a las condiciones la distincin entre
dos. Nace entonces de la naturaleza misma y no del concepto determinadas e indeterminadas a que nos referiremos al tratar de
personal de las partes. las asignaciones a da.
Del carcter de incierto que debe revestir el hecho que consti-
tuye una condicin resulta que, como lo ha dicho una sentencia,
Sern determinadas o indeterminadas segn se sepa o no la La condicin resolutoria puede adoptar tres formas: condi-
fecha en que habra de producirse el hecho futuro e incierto en cin resolutoria ordinaria, condicin resolutoria tcita y pacto co-
el caso de realizarse. misorio.
5) Potestativas, casuales y mixtas a) Condicin resolutoria ordinaria. La condicin resolutoria ordi-
De acuerdo con el art. 1477, condicin potestativa es la que naria es la establecida expresamente por las partes y puede consis-
depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Condicin tir en un hecho cualquiera, siempre que ste no sea el cumpli-
casual, la que depende de la voluntad de un tercero o del acaso. miento de la obligacin contrada en un contrato bilateral.
Mixtas, las que dependen en parte de la voluntad de los contra- b) Condicin resolutoria tcita. La condicin resolutoria tcita es
tantes y en parte de la voluntad de un tercero o del acaso. una condicin subentendida por la ley y que consiste en la resolu-
Las condiciones potestativas se subdividen a su vez en mera- cin del contrato bilateral por incumplimiento de su obligacin
mente potestativas, si dependen de la sola voluntad de las partes por una de las partes.
(si quiero) o en simplemente potestativas, si dependen de un El art. 1489 dispone que en los contratos bilaterales va envuel-
hecho voluntario de las partes (si me caso). ta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contra-
Las obligaciones contradas bajo una condicin meramente tantes lo pactado.
potestativa suspensiva del deudor, son nulas. El art. 1478 dice Por lo tanto, la condicin resolutoria tcita no corresponde a
que "son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin todos los actos jurdicos sino slo a los contratos, y no a todos los
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que contratos, sino exclusivamente a los contrato bilaterales. As lo ha
se obliga".77 resuelto reiteradamente la jurisprudencia. Ya sabemos que contra-
Hemos dicho que son nulas slo las obligaciones sujetas a to bilateral, de acuerdo con el art. 1439, es aquel en que las partes
condicin meramente potestativa del deudor si ellas son suspensi- contratantes se obligan recprocamente.
vas, porque a condiciones resolutorias de esta misma naturaleza la Para que la condicin resolutoria tcita opere es necesario
ley les da un valor, como sucede con las donaciones revocables que slo uno de los contratantes est en mora; el otro debe haber
entre cnyuges a que se refieren los arts. 1000 y 1138, que pueden cumplido o estar llano a cumplir la obligacin (art. 1552).
dejarse sin efecto al arbitrio del donante. c) Pacto comisorio. El pacto comisorio consiste en la estipula-
Fuera de la sealada en el art. 1478 todas las dems condicio- cin expresa que hacen las partes de la condicin resolutoria
nes mera o simplemente potestativas son vlidas. tcita.
6) Suspensivas y resolutorias
Condicin suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento de un derecho.78 - Estado en que pueden encontrarse las condiciones
Condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual
depende la extincin (resolucin) de un derecho. 402. Tanto las condiciones suspensivas como resolutorias pue-
Debemos hacer presente que el acto sujeto a condicin sus- den encontrarse en tres estados: pendientes, cumplidas o fallidas.
pensiva existe. Es el derecho emanado de ese acto y su obligacin La condicin se encuentra pendiente cuando el hecho futuro
correlativa, los que dependen del evento de la condicin. e incierto puede an verificarse o no.
En la condicin resolutoria tanto existe el acto jurdico como La condicin se encuentra cumplida cuando el hecho futuro
han nacido los derechos y las obligaciones que de l emanan, e incierto se ha verificado.
pero estos derechos y sus obligaciones correlativas, sujetas al even- La condicin se reputa fallida cuando ya se sabe que el hecho
to de la condicin resolutoria, estn expuestos a extinguirse si ella futuro e incierto no se verificar, o ha transcurrido el plazo fijado
se produce. por las partes o la ley para que dentro de l se verificara.
El art. 1482 dispone que se reputa haber fallado la condicin
positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser
cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o
77R.D.J.,t. 19,s. 1, p. 5; t. 35, s. 2, p. I9;L43,s. I,p.399. cuando ha expirado el tiempo durante el cual el acontecimiento
78 R. D.J., t.
1, seg. part., p. 556 1. lO. s. 2, E 21). ha debido verificarse y no se ha verificado.
370 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 371
La condicin se considera fallida entonces en dos casos: inc. 39 del art. 1492 y el art. 1078 autorizan al acreedor para impe-
a) Cuando existe la certeza de que el hecho positivo no se trar, mientras pende la condicin, las providencias conservativas
verificar. necesarias.
b) Cuando ha pasado el plazo en que la condicin deba veri- El derecho y la obligacin condicional se transmiten a los
ficarse. herederos (1492), salvo que los derechos del acreedor condicio-
En este ltimo caso el plazo puede haber sido fijado por las nal emanen de una asignacin testamentaria (962 inc. 2v), o de la
partes. Pero si las partes nada han hecho, existe un plazo lmite donacin (1390 inc. 20).
establecido por la ley, que es el trmino de 5 aos. 2) Cumplida. Una vez cumplida la condicin suspensiva nacen
Aunque no hay una regla general a este respecto, se ha estima- el derecho y su obligacin correlativa. La obligacin se hace exigi-
do que es de aplicacin general la regla especial establecida para ble (1485 inc. U), y el derecho del acreedor se reputa haber exis-
el fideicomiso en el inc. U del art. 739, que dispone: "Toda condi- tido desde la celebracin del acto condicional; en otros trminos,
cin de que penda la restitucin de un fideicomiso, que tarde ms la condicin opera retroactivamente.
de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la Esta retroactividad tiene la excepcin que sealamos de que
muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin". los frutos percibidos en el tiempo intermedio pertenecen al deu-
dor, como igualmente de que el acreedor recibe la cosa en el
estado en que se encuentra, aprovechando sus aumentos o mejo-
-Efectos de la condicin suspensiva ras y sufriendo sus deterioros o disminuciones (1486 inc. 2v).
3) Fallida. Si la condicin falla, desaparece el acto jurdico
403. Para estudiar los efectos de la condicin suspensiva debe- condicional y todos su efectos se borran.79
mos distinguir si se encuentra pendiente, cumplida o fallida. Si el deudor ha ejecutado actos de disposicin respecto a la
1) Pendiente. Cuando la condicin suspensiva se encuentra pen- cosa que deba condicionalmente, stos se consolidan. Si el acree-
diente, existe un vnculo jurdico, pero el derecho y su obligacin dor los ha realizado, ellos caducan. Por ltimo, si se han impetra-
correlativa no han nacido; ellos slo existirn desde que se pro- do medidas conservativas, ellas desaparecen.
duzca el evento de la condicin.
De lo anterior resulta que no puede exigirse el cumplimiento
de la obligacin, sino verificada la condicin (1485-1078). El he- -Efectos de la condicin resolutoria
cho de que la obligacin no sea exigible autoriza al deudor para
repetir lo que hubiere pagado antes de cumplirse la condicin 404. Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria dis-
suspensiva (1485 inc. 2). La prescripcin no empieza a correr tinguiremos tambin entre si ella se encuentra pendiente, cumpli-
mientras la condicin no se cumple (2514 inc. 2). La obligacin da o fallida.
no puede novarse (1633 inc. 1v). La obligacin no puede com- 1) Pendiente. De la condicin resolutoria no depende el naci-
pensarse (1656 N9 39). La prdida de la cosa debida, sin culpa del miento del derecho, sino su extincin o resolucin. Por lo tanto
deudor, extingue la obligacin (1486 inc. U). Los frutos produci- mientras la condicin resolutoria se encuentra pendiente no slo
dos por la cosa mientras est pendiente la condicin, pertenecen existe el acto jurdico sino tambin los derechos y obligaciones
al deudor que es dueo de ella (1078 inc. 39 1338 N9 1). sujetos a condicin resolutoria que de l emanan. Tales derechos
En la quiebra del deudor de una obligacin bajo condicin y obligaciones han nacido, y para todos los efectos el acto se
suspensiva la exigibilidad que ella determina slo significa que el reputa como si fuera puro y simple.
crdito eventual puede verificarse. El acreedor condicional podr De lo anterior resulta que la obligacin es exigible desde el
exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan momento de celebrarse el acto o contrato. El que tiene una cosa
slo bajo caucin suficiente de restituirlos para el caso de que la bajo condicin resolutoria puede enajenarla y percibe sus frutos.
condicin no se verifique (arts. 67 y 152 de la ley N9 18.175). La prescripcin corre en contra del acreedor desde la celebracin
Pero, como lo hemos expresado, aunque el derecho no haya
nacido mientras est pendiente la condicin, existe sin embargo
un vnculo jurdico entre el acreedor y el (1('I(lor. Por ('itt) el " R. t, t.6, s. 2, p. 71.
372 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORJA DE LOS ACTOSJURIDICOS 373
del acto (2514 inc. 20), y el deudor que paga no ha hecho sino poder de modificar una situacin jurdica mediante un acto de su
cumplir su obligacin y no puede repetir lo pagado. voluntad. Si el acreedor elige la resolucin, hace uso de un dere-
El derecho sujeto a condicin resolutoria slo supone para su cho potestativo extintivo y el demandado no puede oponerse. Si
titular el riesgo de perderlo si la condicin se cumple. se admite que ste pague durante el juicio, se est contraviniendo
Esta situacin de que el derecho pueda eventualmente extin- la ley, porque se le da a l la eleccin que corresponde al acree-
guirse, impone al dueo de una cosa cuyo dominio est sujeto a dor. De acuerdo con este criterio el demandado no podra ener-
condicin resolutoria la obligacin de conservarla como buen pa- var la accin.82
dre de familia (1486-758). Da derecho tambin para solicitar me- c) La condicin resolutoria ordinaria no lleva aparejada in-
didas conservativas al que puede recibir la cosa si el evento de la demnizacin de perjuicios. En cambio juntamente con la accin
condicin se produce (1492-761). de resolucin por el evento de la condicin resolutoria tcita,
2) Cumplida. El cumplimiento de la condicin resolutoria pro- puede pedirse dicha indemnizacin (1489 inc. 22).
duce la consecuencia de hacer desaparecer los efectos del acto El que la condicin resolutoria opere entre las partes con
jurdico. El derecho condicional y su obligacin correlativa se efecto retroactivo tiene una excepcin con relacin a los frutos, ya
extinguen como se desprende de la definicin de la condicin que el art. 1488 dispone que verificada una condicin resolutoria
resolutoria del art. 1479, de lo dispuesto en el art. 1487, y del N 9 no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo
del art. 1567, que seala el evento de la condicin resolutoria que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los
como uno de los modos de extinguirse las obligaciones. varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Una excepcin estable-
En general, el evento de la condicin resolutoria opera con cida por la ley la encontramos en el art. 1875 de la compraventa,
efecto retroactivo y la situacin debe retrotraerse al estado ante- cuya resolucin, por no haberse pagado el precio, da derecho
rior a la celebracin del acto condicional.80 para pedir la restitucin de los frutos, ya en su totalidad, ya en la
Pero al estudiar los efectos de la condicin resolutoria cumpli- proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere
da debemos sealar que existen diferencias segn se trate de la sido pagada.
condicin resolutoria ordinaria o de la condicin resolutoria tcita. Al operar la condicin resolutoria con efecto retroactivo debe-
a) La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno dere- mos analizar las consecuencias que sta produce con relacin a
cho, al verificarse el evento de la condicin y puede ser alegada los actos que haya ejecutado con respecto a la cosa el que la tena
por cualquiera que tenga inters en ella. bajo condicin resolutoria.
La condicin resolutoria tcita slo opera en virtud de senten- Para ello debemos distinguir entre los actos de administracin
cia judicial que la declare; slo puede ser alegada por el otro y los actos de disposicin.
contratante, que ha cumplido su obligacin o se allana a cumplir- Los actos de administracin quedan sin efecto.
la (1489-1873), e incluso este contratante puede no pedir la reso- En cuanto a los actos de disposicin es necesario distinguir si
lucin sino el cumplimiento de la obligacin (1489 inc. 20). los terceros estn de buena o de mala fe. El art. 1490 establece
b) Producido el evento de la condicin resolutoria ordinaria, que si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
no es posible evitar sus efectos. En la resolutoria tcita puede suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindi-
enervarse la accin cumpliendo la obligacin (310 C. P. C.). El carla contra terceros poseedores de buena fe. Por su parte el
pago puede efectuarse antes de la citacin para sentencia en pri- art. 1491 dispone que si el que debe un inmueble bajo condicin
mera instancia, o de la vista de la causa en segunda.8' lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no
En teora se ha sostenido, sin embargo, que el derecho del podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condi-
acreedor de pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, cin constaba en el ttulo respectivo, inscrito, u otorgado por
es un derecho potestativo, esto es, el que atribuye a un sujeto el escritura pblica.
De los artculos citados se desprende que la accin reivindica- La accin derivada del pacto comisorio prescribe necesaria-
toria slo procede contra los terceros poseedores de mala fe; esto mente en cuatro aos contados desde la fecha del contrato. Se ha
es, que conocan que el derecho que tena el causante que enaje- estimado que esta prescripcin no enerva la procedencia de la
n o grav la cosa estaba sujeto a condicin resolutoria. Respecto accin resolutoria normal.
a los bienes races este conocimiento lo deduce la ley de que la
condicin aparezca expresa o implcitamente en el ttulo y que
ste haya sido otorgado por escritura pblica o inscrito. - Accin resolutoria
3) Fallida. Si la condicin resolutoria falta, los efectos del acto
jurdico quedan definitivamente a firme. 406. Como hemos sealado, la condicin resolutoria tcita y
La obligacin de conservacin que tena el dueo de una cosa el pacto comisorio, que es slo su estipulacin expresa, no operan
cuyo dominio estaba sujeto a condicin resolutoria, desaparece. Si de pleno derecho sino que en su caso la resolucin debe ser
se han impetrado medidas conservativas, ellas terminan. declarada por una sentencia judicial.
El Cdigo no ha reglamentado esta materia, pero lo anterior La accin para pedir tal resolucin se denomina accin reso-
resulta del hecho de que el acto jurdico pasa a considerarse como lutoria.
puro y simple. La accin resolutoria es una accin personal o patrimonial
que, por lo tanto, puede cederse o transmitirse. Mueble o inmue-
ble, segn la cosa en que recaiga. Indivisible, pues si son varias las
- Pacto comisorio personas que pueden pedir la resolucin, deben ejercitarla en
comn.
405. Hemos dicho que el pacto comisorio es la estipulacin Cuando procede la accin reivindicatoria contra terceros po-
expresa de la condicin resolutoria tcita. El Cdigo Civil lo trata seedores ella puede establecerse justamente con la accin resolu-
en el contrato de compraventa, arts. 1877 y ss. toria, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 18 del C. de P. C.
No obstante lo anterior, la jurisprudencia ha establecido que La accin resolutoria prescribe segn las reglas generales.
"dentro de nuestra legislacin nada impide que en cualquier con-
trato (como el de arrendamiento, por ejemplo) las partes estipu-
EL PLAZO
len expresamente que la falta de cumplimiento de las obligacio-
nes convenidas autorice a la otra para dar por terminado o resuel-
to inmediatamente el contrato" 83 - Concepto
El pacto comisorio no priva de la eleccin de acciones de
cumplimiento o resolucin del contrato. Se trata del pacto comi- 407. El art. 1494 dice que el plazo es la poca que se fija para
sorio ordinario. Pero existe tambin el pacto comisorio con clu- el cumplimiento de la obligacin.
sula de resolucin ipso facto. Este pacto se denomina tambin En doctrina se lo define como el hecho futuro y cierto del
pacto comisorio calificado. La estipulacin del pacto comisorio cual depende la exigibilidad o la extincin de un derecho.
con clusula de resolucin ipso facto no requiere de frmulas En consecuencia el plazo tiene de comn con la condicin el
sacramentales; basta que de cualquiera forma se establezca que de requisito de que debe consistir en un hecho futuro; pero mientras
hecho y sin ms trmites queda resuelto el contrato.84 el hecho futuro de la condicin es incierto, el hecho futuro del
En la compraventa slo permite enervar la accin pagando en plazo debe con seguridad realizarse.
las veinticuatro horas siguientes a la notificacin de la demanda. Pero la circunstancia de que el plazo consista en un hecho
En otros contratos la jurisprudencia ha estimado que la resolu- cierto, no significa necesariamente que se sepa de antemano cun-
cin se produce de pleno derecho.85 do ha de verificarse. Esto lleva a distinguir entre hechos ciertos y
determinados, que se sabe que han de llegar y cundo han de
llegar, como una fecha futura cualquiera; y hechos ciertos e inde-
R. D. J., t. 11, s. 1, p. 481; t. 43,s. 2, p. 55; t. 46,s. 1, p. 101; t. 65, s. 2, p. 21.
84 R. D. J., t. 46,s. 1, P. 99. terminados, que se sabe que han de suceder necesariamente, pero
Fallos del Mes, N 180,s. 6, p. 214. no se sabe cundo, como la muerte de una persona.
TECRIA DE LOS ACTOSJURIDICOS 177
376 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
- Clasificacin de los plazos El plazo fatal debe estar necesariamente establecido con las
expresiones: "en" o "dentro de".
El art. 49 establece al respecto: "Cuando se dice que un acto debe
408. Los plazos pueden clasificarse desde distintos puntos de ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta
vista: antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo".
Plazos no fatales son todos los otros. En ellos el derecho pue-
-Expresos y tcitos de ejercitarse, aun vencido el plazo, mientras no se declare su
caducidad por sentencia judicial.
Plazo expreso es el que ha sido estipulado en el acto o con-
trato. - Plazos suspensivos y extintivos
Plazo tcito es, de acuerdo con el art. 1494, el indispensable
para el cumplimiento de la obligacin. Plazo suspensivo es aquel del cual depende el ejercicio o la
Atendiendo a su origen el plazo puede ser convencional, legal exigibilidad del derecho.
o judicial. Debemos recalcar que el derecho bajo plazo suspensivo nace,
Convencional es el fijado por las partes en el acto o contrato. pero no puede exigirse o ejercitarse.
Legal es el sealado por la ley. En nuestro derecho encontra- Plazo extintivo es aquel del cual depende la extincin de un
mos innumerables casos de plazos legales. El Cdigo de Procedi- derecho.
miento Civil est lleno de ellos. Menos corriente es que la ley civil El plazo extintivo pone fin al derecho. Es un modo de extin-
fije plazo para la exigibilidad de las obligaciones, como sucede en guir las obligaciones como se desprende de los arts. 885 N2 2, que
el Cdigo Civil en los arts. 1879 referente al pacto comisorio y seala que las servidumbres se extinguen por la llegada del da;
2200 en el mutuo. 1950 N2 2, que dispone que el arrendamiento termina por la expi-
Judicial es el que fija el juez. En nuestra legislacin el juez no racin del tiempo estipulado; 2098, que dice que la sociedad se
puede sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin, sal- disuelve por la expiracin del plazo, y 2163 N2 2, que establece
vo que expresamente lo autorice la ley. que el mandato termina por la expiracin del trmino.
El inc. 2 del art. 1494 dispone que no podr el juez, sino en Pero el plazo extintivo opera sin efecto retroactivo, y los efec-
casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cum- tos del acto o contrato producidos en el intervalo entre su cele-
plimiento de una obligacin. bracin y la llegada del plazo extintivo son totalmente vlidos y
Los casos en que nuestro Cdigo Civil autoriza al juez para quedan a firme.
sealar los plazos son muy escasos. Podemos sealar el art. 378
que le permite ampliar o restringir el plazo para inventariar los
bienes del pupilo. El art. 904, que dispone que vencido el posee- - Efectos del plazo suspensivo
dor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare. El art. 1094,
que autoriza al juez para determinar subsidiariamente el plazo en 409. Como hemos dicho, el plazo suspensivo suspende la exi-
que ha de cumplirse el modo. El art. 2201, que lo autoriza para gibilidad del derecho, pero no su nacimiento.
fijar el plazo de pago en el mutuo si se ha estipulado que se Antes de cumplirse el plazo suspensivo no puede exigirse la
efecte cuando sea posible. obligacin (14964084), pero si sta se paga antes de cumplirse el
Atendiendo a la forma en que operan, los plazos pueden divi- plazo, el pago no est sujeto a restitucin (1495 inc. lo).
dirse en fatales y no fatales. Antes del vencimiento del plazo puede exigirse, sin embargo,
Esta clasificacin se refiere exclusivamente a los plazos seala- la obligacin si se ha renunciado al plazo o ste ha caducado.
dos para que dentro de ellos se ejercite un derecho. El plazo puede ser renunciado por aquel en cuyo beneficio se
Plazo fatal es aquel a cuyo cumplimiento se extingue el dere- ha establecido. Aunque el artculo 1497 pareciera indicar que slo
cho por el solo ministerio de la ley y sin necesidad de trmite ci deudor puede renunciar al plazo, ello no es as. Debe aplicarse
alguno. iI efecto la regia general del art. 12. La redaccin del art. 1497 se
378
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS IURIDICOS 379
4Q) Los plazos se entienden corridos, es decir, se cuentan los La resolucin slo proceder excepcionalmente si el modo
das hbiles e inhbiles. contiene clusula resolutoria (1090).
En materia procesal la regla es distinta, pues los plazos de das Los efectos de la resolucin en tal caso estn sealados en el
se entienden de das hbiles. art. 1096, que establece que al restituirse la cosa y sus frutos por el
asignatario que no ha cumplido el modo, se entregar al benefi-
ciario una suma proporcionada al objeto del modo y el resto
EL MODO acrecer a la herencia.
- Concepto
LA REPRESENTACION EN LOS ACTOS JURIDICOS
413. El modo no est definido en el Cdigo Civil. El art. 1089
dice que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
- Concepto
suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de
hacer ciertas obras o suietarse a ciertas cargas, esta aplicacin es
un modo y no una condicin suspensiva. 416. Lo normal es que una persona manifieste su voluntad
personalmente en los actos jurdicos. Pero esta manifestacin de
Se dice que el modo es una manera establecida para el ejerci-
cio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin. Puede voluntad puede tambin hacerse por intermedio de otra persona,
definirse como la obligacin accesoria de realizar una prestacin llamada representante.
impuesta al adquirente de algo. Al actuar un representante va a ser l quien va a manifestar la
voluntad necesaria para que el acto jurdico se perfeccione susti-
tuyendo a la voluntad del representado, pero una vez realizado el
- Reglas generales acto jurdico el representante desaparece y los efectos del acto van
a afectar exclusivamente al representado.
414. El modo puede establecerse en favor del disponente, del El principio de la representacin est establecido en el art. 1448
adquirente o de un tercero. del C. C., que dispone que lo que una persona ejecuta a nombre
Si ha sido impuesto en favor del adquirente, ste puede re- de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla,
nunciarlo (1092). produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
Si el modo es fsica o moralmente imposible, no vale la dispo- contratado l mismo.
sicin (1093). La representacin tiene especial importancia, pues a travs de
El adquirente no necesita prestar caucin para adquirir la ella pueden actuar los incapaces en la vida jurdica. Respecto a las
cosa asignada modalmente. personas capaces les permite realizar los actos jurdicos que por la
El modo puede establecerse con clusula resolutoria, esto es, poca o lugar en que deben celebrarse les sera imposible, difcil
imponindose la obligacin de restituir la cosa y sus frutos si no se u oneroso hacerlo personalmente.
cumple el modo (1092).
- Naturaleza jurdica de la representacin
- Eftctos del modo
417. Para explicar la naturaleza jurdica de la representacin
415. El modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada se han formulado diversas teoras, cuatro de las cuales merecen
(1089), pero da derecho a los terceros que no fuesen beneficia- sealarse:
rios a exigir su cumplimiento. a) Teora de la ficcin. Es la teora clsica expuesta por Pothier.
El incumplimiento del modo da derecho, hiera de la accin Segn ella, se estima que la representacin es una ficcin en
anterior, a la de indemnizacin de perjuicios, pero no dar dere- virtud de la cual se considera que el representado manifiesta su
cho a la resolucin del acto. voluntad por intermedio del representante.
TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 383
382 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
del mismo, lo que se demuestra en el hecho de que el mandatario tradente, y el juez su representante legal". Por su parte, el art. 659
pueda actuar a nombre propio. del C. de P. C. dispone que "en las enajenaciones que se efecten
La representacin, en cambio, cuando no emana de la ley, es por conducto del partidor se considerar a ste representante
un acto unilateral que no requiere la aceptacin y ni siquiera el legal de los vendedores". El Sndico tiene la representacin legal
conocimiento del apoderado, que determina las relaciones jurdi- del fallido, de acuerdo con el N 1 del art. 27 e inc. 3 del art. 64
cas entre el poderdante y los terceros, que no impone al apodera- de la Ley de Quiebras.
do la obligacin jurdica de hacer uso del poder, pero s la de La distincin entre ambas representaciones tiene importancia
actuar siempre a nombre del poderdante, pues, en caso contrario, para determinar su alcance. En el caso de la representacin legal
no opera la representacin. las facultades del representante sern las que establezca la ley. En
El art. 2151 del C. Civil autoriza al mandatario para que, en el el caso de la representacin voluntaria las facultades del mandata-
ejercicio de su cargo, contrate a su propio nombre o al del man- rio sern las que le haya otorgado el mandante.
dante. Por lo tanto, aunque constituye un elemento esencial del
mandato que el mandatario se haga cargo del negocio, siempre
por cuenta y riesgo del mandante, es decir, bajo su responsabili- - Requisitos de la representacin
dad, tal situacin se produce aun cuando el mandatario haya ac-
tuado a nombre propio, no obstante la ausencia de representa- 420. La representacin surte sus efectos propios de afectar al
cin en tales casos. representado y no al representante, si concurren los siguientes
Por ello se ha fallado que cuando el mandatario ha actuado a requisitos:
su nombre en la compra de materiales objeto del mandato, no a) Que se realice un acto jurdico. No cabe la representacin en
hay impedimento legal para que, cumplidos y ejecutados los con- los hechos jurdicos; no podra cometerse un delito civil por re-
tratos de compraventa, el mandatario reciba las cosas adquiridas presentacin.
no para s, sino para su comitente. La transferencia de las cosas b) Que el representante obre a nombre del representado. No es nece-
que el mandatario compr para el mandante no necesita como sario que se indique expresamente al realizar el acto que se est
ttulo de contrato alguno; se justifica por el mandato mismo.9' obrando a nombre del representado, como se desprende de los
La ratificacin consiste en que una persona acepta ser afecta- arts. 411, 1635, 2094 y 2151 del C. C. y 495 y 496 del C. de P. C.
da por un acto jurdico que le era inoponible. Pero si no indica expresamente que est actuando para el repre-
La ratificacin, que es un acto jurdico unilateral, equivale a sentado, se entiende que el representante contrata para s (2151),
un mandato otorgado a posteriori y est contemplada en diversas y aun en ciertos casos no podr sealar a posteriori que obr por
disposiciones del Cdigo Civil, como los arts. 672, 673, 1449, 1450, cuenta de su representado. En efecto, el art. 411 obliga al tutor o
1818 y 2160.92 curador que actu en representacin del pupilo a expresar esta
La representacin legal emana de la ley. El art. 43 del C. C. circunstancia "so pena de que omitida esta expresin, se repute
nos dice que "son representantes legales de una persona el padre o la ejecutado el acto o celebrado el contrato en representacin del
madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador". pupilo, si fuere til a ste, y no de otro modo".
Esta enumeracin no es taxativa. As podemos sealar el inci- C) Que el representante tenga poder para actuar por el representado. Es
so 32 del art. 671 del C. C., que dispone que "en las ventas forza- decir, una persona debe actuar a nombre de otra estando, como
das que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, dice el art. 1448, facultada por ella o por la ley para representarla.
en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el El inc. 1 del art. 2160 dice expresamente que "el mandante
cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el man-
datario dentro de los lmites del mandato".
DAVID STITCHKIN B., El mandato civil. 4 edicin, Editorial Jurdica de Los actos ejecutados por un representante fuera de los lmites
Chile, 1989, Nos 16 a 18. de su representacin son inoponibles al representado.93
A. ALESSANDRI - A. VODANOVIC., Curso de derecho civil. Nascimento, 1961,
t. 1, vol. 1, N 734.
R. D. t. 67, s. 1, p. 451 (cons. 3 a 9).
92
R. D. J., t. 42, s. 1, j. 45. R. DI., 1. 43,s. 2, 65;i. 75, s. 1, p. 171.
386 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS 357
Sin embargo, en ciertos casos, aun extinguido el mandato, los te como resulta del art. 1233 del C. de Comercio y 233 de la Ley
actos del mandatario obligan al mandante, como sucede cuando de Quiebras.
el mandatario ha ignorado la expiracin del mandato, o sabin- Nos queda, por ltimo, el problema de saber si el representa-
dolo ha contratado con terceros que estaban de buena fe (2173). do puede solicitar la nulidad absoluta de un acto cuando el repre-
sentante supo o debi saber el vicio que lo invalidaba (1683 C. C.).
Dentro de la doctrina de la representacin-modalidad ello es
- Efectos de la representacin
posible. La Corte Suprema haba sentado una doctrina contraria
diciendo que no cabr hacer distincin entre la intervencin
421. Los efectos de la representacin consisten en que los directa en un acto y contrato nulo y la celebracin por represen-
derechos y obligaciones que nacen del acto jurdico se radican en tante.94
el representado como silo hubiera realizado l mismo. Las obliga- En una sentencia posterior, aceptando la teora de la modali-
ciones y derechos derivados del acto jurdico vinculan al represen- dad, estableci que la representacin autoriza al representante
tado directamente con el tercero, y el representante desaparece. slo para ejecutar actos lcitos a nombre del representado; en
Pero fuera de los efectos normales de la representacin consecuencia, el representado puede solicitar la nulidad absoluta,
debemos examinar qu sucede si el consentimiento del repre- ya que no se puede imputar a l el acto ilcito.95
sentante ha adolecido de algn vicio, o las consecuencias de En cambio, si el representado conoci o debi conocer el
que ste, al celebrar el acto jurdico, haya actuado con violen- vicio de que adoleca el acto, no puede solicitar su nulidad absolu-
cia, dolo o mala fe. ta, aunque el representante haya ignorado el vicio.96
Si aceptamos la teora de la representacin como modalidad y
como, segn ella, es la voluntad del representante la que genera
el acto jurdico, no cabe duda de que si dicha voluntad adolece de - Representacin sin mandato
error, fuerza o dolo el acto est viciado de nulidad relativa. El
representado podra en tal caso solicitar la rescisin del acto. 422. Hemos visto que para que una persona pueda obligar a
Lo anterior, segn la doctrina, tiene una excepcin en el caso otra por el acto jurdico que realiza en su nombre es menester
de error del representante, cuando, no obstante dicho error, el que est facultada por la ley o por dicha persona para represen-
acto produce los efectos queridos por el representado, pues en tal tarla.
situacin no hay un peijuicio patrimonial que proteger. En caso Si una persona acta en representacin de otra sin poder, el
de fuerza y dolo el acto es siempre anulable, cualesquiera que acto que realiza es inoponible al representado.
sean sus efectos, pues la sancin de estos vicios tiene un carcter El representado puede en tal caso, y como lo hemos sealado,
de orden pblico. aceptar voluntariamente que el acto lo afecte por medio de la
Si el representante ha procedido con dolo al celebrar el acto ratificacin, dentro de los principios generales que sealan los
jurdico, la otra parte podr pedir la nulidad, no como sancin arts. 1449 y 1450 del C. C.
del dolo mismo, sino porque su consentimiento ha estado viciado. Hay, sin embargo, un caso en que, sin existir mandato y sin
La sancin directa del dolo, que es la indemnizacin de per- que haya ratificacin posterior, lo que una persona ejecuta a nom-
juicios, ya que constituye el elemento de un delito civil, slo po- bre de otra sin poder puede obligar a esta ltima.
dr exigirse personalmente del representante, pero no afectar al Tal sucede en la agencia oficiosa o gestin de negocios que,
representado. Como hemos dicho, la representacin no cabe en de acuerdo al art. 2286 del C. C., "es un cuasicontrato por el cual
los hechos jurdicos como el delito civil. La responsabilidad civil el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se
por hechos de terceros est limitada a los casos que contemplan obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos".
los arts. 2319 a 2322 del C. C.
La mala fe del representante puede afectar al representado
como en el caso especial del art. 1229 del C. de Comercio.
R. D. J., t. 36, s. 1, p. 104.
Pero como la mala fe equivale y tiene la misma Sancin (hieda R. D. J., t.39, s. 1, p. 148.
del dolo, ella ocasiona la responsabilidad directa del ic,)rcsdiitan- R. D. J., t. 66, s. 1, p. ('!.
388 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL CAPTULO Vil
CONCEPTOS GENERALES
NOCIONES Y REGLAMENTACIN
- Ubicacin
Lo anterior significa adems que no necesitan probarse las Respecto a la ley extranjera, el art. 411 del C. de P. C. dispone
consecuencias jurdicas que derivan de un hecho o de un acto que podr tambin orse el informe de los peritos sobre puntos
jurdico, pues ellas estn establecidas por la ley. Por ello la califica- de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
cin jurdica o la determinacin de los efectos jurdicos, de los
hechos, actos o contratos, no son objeto de la prueba; ellos resul-
tan de la aplicacin que hace el tribunal de la ley a los hechos tal - Hechos y actos jurdicos
como se han probado y establecido.
Lo dicho respecto a la ley es apreciable tambin a los decretos 428. Hemos visto que, salvo las excepciones sealadas, el de-
supremos. recho no necesita probarse.
La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica ema- La prueba puede recaer sobre la afirmacin relativa a hechos.
na del No 8 del art. 32 de la Constitucin. El valor de los decretos Estos pueden ser materiales o actos jurdicos.
est implcitamente reconocido en diversas disposiciones del C- La disminucin entre hechos materiales y actos jurdicos tiene
digo Civil, como los arts. 48, 51, 546 y 695. una gran importancia desde el punto de vista de la prueba.
Los decretos, reglamentos y ordenanzas del Presidente de la La afirmacin relativa a hechos materiales, y dentro de ellos
Repblica no necesitan, en consecuencia, ser probados, desde que comprendemos a los hechos jurdicos, puede, en general, efec-
sus disposiciones constan fehacientemente; al efecto, la Corte Su- tuarse por todos los medios de prueba.
prema ha resuelto que un decreto supremo, como cualquiera otra Las afirmaciones inherentes a la existencia de actos jurdicos
resolucin de la autoridad, no puede producir efectos ni crear son generalmente objeto de prueba preconstituida. Esto resulta
obligaciones mientras no haya sido puesto en conocimiento de los especialmente de los arts. 1701 y 1709 del C. C.
interesados en forma legal.' Nos remitimos aqu a lo dicho respecto a las solemnidades y a
Es por esto que los decretos de carcter general deben publi- las formalidades exigidas por va de prueba. La materia est anali-
carse. Aunque la ley no exija imperativamente este trmite, la zada en el Mensaje del Cdigo Civil en los dos primeros prrafos
doctrina seala que para que tengan fuerza obligatoria, los decre- de las observaciones generales con que ste termina.
tos que contengan disposiciones de orden general deben haber
sido publicados.
Lo expresado respecto a que la regla jurdica no necesita pro- - Clasificacin de los hechos
barse tiene dos excepciones y ellas son cuando la norma de dere-
cho emana de la costumbre y cuando est contenida en una ley 429. Para los efectos de la prueba la doctrina ha distinguido
extranjera. entre hechos constitutivos, impeditivos, modificativos y extintivos.
La costumbre en materia civil, que como se ha sealado tiene Esta clasificacin, con ligera variante, aparece analizada con de-
slo valor cuando la ley se remite a ella, puede probarse por tencin en una sentencia de la Corte de Santiago de 8 de julio de
cualquier medio, pues el Cdigo Civil no seala normas especiales 1941.2
al respecto. a) Hechos constitutivos son aquellos elementos necesarios para
La costumbre en materia mercantil suple el silencio de la ley que exista una relacin jurdica. Se dividen en genricos, que son
y, cuando no consta al juez, slo podr ser probada de acuerdo a los comunes a toda relacin jurdica o a un cierto grupo de rela-
lo que establece el art. Y del Cdigo de Comercio: 1 Por testimo- ciones jurdicas (1445 C. C.) y especficos, que son los particulares
nio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de de una relacin jurdica determinada.
la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. 22 Por Los hechos constitutivos genricos no necesitan probarse. As,
tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el por ejemplo, la capacidad (art. 1446) y la causa (art. 1467). La ley
juicio en que debe obrar la prueba. presume su existencia; su ausencia deber probarla la parte con-
traria como un hecho impeditivo.
1
R. D. J., t. 29s. 1, I 293. 2 R. D.J., t. 39, s. 2, p. 41.
395
394 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORIA DE LA PRUEBA
Los hechos constitutivos especficos deben probarse. As, en la com- Cabe adems sealar que desde el punto de vista general el
praventa ser necesario probar que se acord por una parte dar art. 318 del C. de P. C. dice que los hechos que se prueben deben
tal cosa y por la otra pagar tal precio, y en la compraventa de ser controvertidos, substanciales y pertinentes.3
bienes races la solemnidad de la escritura pblica. La cuestin controvertida queda formada por todas las accio-
Si nos remitimos al estudio de los elementos constitutivos del nes ejercidas por la demandante y las excepciones y defensas opues-
acto jurdico que seala el art. 1444 y su divisin en esenciales, de tas por la demandada, siempre que lo sean en la oportunidad
procesal debida, no pudiendo tomarse en cuenta aquellas que se
la naturaleza y accidentales, podemos sealar que los elementos
esenciales o comunes a todos los actos jurdicos no necesitan pro- han formulado extemporneamente. La sentencia no puede re-
solver aquello que no ha sido controvertido por los litigantes,
barse. Los elementos esenciales particulares a determinado acto
jurdico necesitan probarse. salvo en cuanto la ley faculta expresamente al juez para fallar de
Los elementos de la naturaleza de un acto jurdico, cuando oficio.4
son los establecidos por la ley y no han sido modificados por las Los hechos pueden clasificarse tambin en positivos y negati-
partes, no necesitan probarse, pues, como lo hemos dicho, no vos, definidos e indefinidos.
requieren prueba las consecuencias jurdicas de un acto estableci- Los hechos negativos pueden probarse, pues, como lo seala
das por la ley. Por el contrario, si los elementos de la naturaleza Planiol, toda proposicin negativa implica una proposicin afir-
mativa que es su anttesis. Si afirmo que alguien no es chileno,
de un acto han sido modificados por las partes debern probarse,
pues constituirn hechos modificativos de acuerdo con la clasifica- puedo probarlo comprobando el hecho que determina la prdida
cin que se seala ms adelante. de su nacionalidad chilena, o su nacionalidad extranjera. Por lo
dems la propia ley impone pruebas negativas; as sucede en los
Los elementos accidentales debern probarse siempre, pues
no emanan de la ley sino de la voluntad de las partes. arts. 80, 206 inc. 3, 2295 y 2298 del Cdigo Civil.
Planiol agrega que lo que es posible probar es la proposicin
En responsabilidad extracontractual pueden considerarse he-
indefinida, ya sea positiva o negativa, como el hecho de no haber-
chos constitutivos genricos la capacidad, y hechos constitutivos
especficos el dolo o la culpa, la relacin de causalidad y el dao. se encontrado nunca con una persona o haberse encontrado siem-
La relacin de causalidad inviste un carcter especial, pues en pre con ella.
la prctica resulta establecida por la accin de probar el hecho El Cdigo se refiere en diversas disposiciones al hecho noto-
rio, es decir, el que es de pblico conocimiento (arts. 312, 1396,
doloso o culpable, y el dao que ste produjo. Corresponder
entonces al autor del hecho ilcito probar como circunstancia 2135). El hecho notorio debera tambin probarse como parece
impeditiva la causa eximente de la responsabilidad que destruye desprenderse de las disposiciones del art. 313 del Cdigo Civil.
esta relacin causal. Sin embargo, el art. 89 del C. de P. C. autoriza al juez para resol-
b) Circunstancias impeditivas son aquellas que obstan a la ver de plano, sin necesidad de prueba, el incidente que se funde
generacin vlida de una relacin jurdica, como los vicios del en un hecho de pblica notoriedad.5 Nuestros tribunales, al aco-
consentimiento. ger la indemnizacin de los perjuicios derivados de la inflacin,
Las circunstancias impeditivas deben probarse por quienes las han establecido que el fenmeno de la desvalorizacin monetaria,
invocan. As, la incapacidad (1446), el dolo (1459), etc. por ser pblico y notorio, no es necesario rendir prueba especial
c) Hechos modificativos son los que alteran en su contenido o para acreditarlo.6
efectos la relacin jurdica, como las modalidades, el pago parcial,
una imputacin diferente del pago, etc.
Los hechos modificativos deben ser probados por el que los
alega.
d) Hechos extintivos son los que hacen desaparecer una rela-
cin jurdica o sus efectos. As, los modos de extinguirse las obli- R. D. J., t. 80, s. 2, p. 20.
gaciones (1567). R. D.j., t. 81, S. 2, p. 100.
Los hechos extintivos deben probarse por el que los hace R. D. J., t. 28, s. 1, p. 626.
valer. R. lvi.. 1. 7, s.2, . 521 . 81, s. 2. t 117, (0115. 6".
396 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TEORLA DE LA PRUEBA 397
- Norma general
- La responsabilidad por los actos propios
430. Al estudiar el peso de la prueba u onus probandi debemos
determinar la persona a quien le corresponde producir la prueba. 431. La manifestacin de esta responsabilidad se expresa ge-
Ante todo debemos sealar que el rendir prueba no es una neralmente en la frase: "Nadie puede ir en contra de sus propios
obligacin; es simplemente una necesidad para el que quiere fun- actos", es decir, nadie puede ejercitar una facultad o hacer valer
damentar su derecho. una pretensin en contradiccin con una conducta anterior.
El inc. 19 del art. 1698 del C. C. dice que "incumbe probar las Se trata de una tesis que la doctrina extranjera ha analizado
obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta". detalladamente,9 pero que nuestros autores, salvo algunos casos
Aunque este artculo habla slo de las obligaciones, se aplica a puntuales' y nuestra jurisprudencia no han desarrollado. Como
toda prueba, ya sea de hechos, derechos u obligaciones. es un tema complejo y que crea numerosas interrogantes slo lo
La disposicin del art. 1698 puede traducirse en la proposi- trataremos en forma muy general. La teora corresponde general-
cin general de Baudry-Lancantinerie que dice que "la necesidad mente a la tcnica procesal y, por ello, conviene exponerla dentro
de probar se impone a aquel que asevera un hecho contrario al de las reglas generales de la prueba.
estado normal o habitual de las cosas, o bien contrario a una En el derecho ingls se denomina "stoppel", esto es, impedi-
situacin adquirida".7 Ampliando este mismo concepto, la Corte mento, y ha sido una creacin de la prctica jurisprudencial. El
Suprema ha fallado que los actos deben reputarse cumplidos co- dicho derecho es una proteccin de la apariencia jurdica, un
rrectamente salvo prueba en contrario.8 medio de defensa, nunca causa de una accin, y tiene carcter
Procesalmente se dice en forma general que corresponde al recproco. Se distingue la situacin en que un individuo manifies-
demandante probar los fundamentos de su accin y al demanda- ta solamente una intencin, lo que no impide un posterior cam-
do los fundamentos de su excepcin. bio de opinin, de aquellos otros en que se da, con palabras o
Volviendo a la divisin de los hechos que hemos sealado, conductas, como existente una determinada situacin de hecho;
corresponder el peso de la prueba al que alegue en su favor un slo en este ltimo caso hay verdadero "stoppel"."
hecho constitutivo especfico, para demostrarlo. Lo mismo, los En los Cdigos Civiles alemn y espaol no existen disposicio-
que invoquen en su beneficio hechos impeditivos, modificativos o nes generales sobre la materia. Esto no ha impedido que, tanto
extintivos, tendrn necesidad de probarlos. los tratadistas como la jurisprudencia, hayan elaborado doctrinas
As, si una parte cobra en un juicio una suma de dinero que completas, aunque no siempre coincidentes, al respecto.
entreg en mutuo, deber probarlo. Si la otra parte niega simple- En nuestro Cdigo Civil la regla de la ilicitud de contravenir
mente el prstamo del dinero, no deber probar nada. En cam- los propios actos no ha sido consagrada como norma individual
bio, si el demandado no niega el mutuo, pero se excepciona independiente, como regla de carcter absoluto.
alegando haberlo pagado, deber probar el hecho extintivo que En realidad la inadmisibilidad de no poder alegar en contra
es el pago y el demandante no necesitar probar el mutuo que ha de los actos propios es slo una derivacin del principio general
sido reconocido por la otra parte. Puede suceder que el deman- que impone la obligacin de actuar en conformidad a los dictados
dante acepte haber recibido una suma en pago, pero alegue que de la buena fe, materia a la que nos hemos referido al sealar los
dicho pago fue imputado a una deuda diferente. En este caso el
demandado estar relevado de probar el pago, que ha sido acep-
LUIS DIEZ-PICAZO, La doctrina de los propios actos. Bosch, 1963, y la biblio-
grafa citada en l.
"'JORGE LOPEZ SANTA MARIA, R. D. j., primera parte. Derecho, t. 82,
7R. D. J., t. 80, s. 3, p. 83; s. 2, p. 99. p. 33. 1985, U parte, p. 33 y siguientes, especialmente punto VIII.
11 JOWIT, The Dictionary o[Engii.sh Law. Londres, 1959.
1 R. D. J., t. 28, s. 1, p. 755.
TEORIA DE LA PRUEBA 399
398 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAl.
principios generales de nuestro derecho. La falta de lealtad res- ratificacin tcita del acto relativamente nulo; el art. 2125 que,
pecto a un acto o una conducta debe ser sancionada con la deses- respecto a las personas que se encargan de negocios ajenos, en-
timacin.12 Esta buena fe tiene, como lo hemos sealado (N 24), tiende que aceptan el mandato si dentro de un trmino razonable
dos aspectos distintos: uno psicolgico, la ignorancia de lajuridi- no rechazan el encargo.
cidad o antijuridicidad de una situacin de hecho; el otro, una Estos actos propios a que nos hemos referido constituyen ac-
buena fe de actuacin, la lealtad y fidelidad en el desarrollo y tos lcitos. Los actos ilcitos configuran una responsabilidad aut-
cumplimiento de los deberes jurdicos. El primero es un estado noma al constituir delitos o cuasidelitos civiles. No obstante que
de conciencia en un momento determinado; el otro, la realiza- en ellos la responsabilidad corresponde al actor, influye tambin
cin de una conducta.13 la conducta de la vctima, ya que el art. 2330 del C. C. dispone
Una de las consecuencias de este deber de obra de buena fe, que la apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha
de ejercitar los derechos de buena fe, de esta buena fe como sufrido se expuso a l imprudentemente. En un estudio anterior
conducta, es la exigencia de un comportamiento coherente. Cuan- hemos sealado cmo este criterio se extiende tambin a la res-
do una persona suscita en otra con su conducta una confianza ponsabilidad contractual. l5
fundada en una determinada conducta o situacin jurdica futu- Diversas disposiciones autorizan expresamente para dejar sin
ras deducidas de la conducta anterior, no debe defraudar la con- valor un acto vlidamente realizado. As la revocacin del testa-
fianza suscitada y es inadmisible, por contrariar a la buena fe, toda mento, de la donacin, del mandato (arts. 1212, 1428, 2163 N 39
actuacin incompatible con ella.14 del C. C.). Igualmente puede revocarse la oferta en los trminos
Aunque el principio de la responsabilidad por los propios sealados en el art. 99 del C. de Comercio.
actos no est precisado en forma general, existen numerosas dis- A falta de esta autorizacin legal el actor queda ligado por su
posiciones que constituyen su aplicacin. declaracin de voluntad.
Entre otras: as, el art. 280 del C. C., que permite establecer la Pero para que la teora que esbozamos tenga aplicacin, es
filiacin del hijo natural por la conducta del padre o madre en el necesario, precisamente, que los actos ejecutados no constituyan
No 22, o por el silencio del padre en el N 49; el inc. final del declaracin de voluntad o acto jurdico vinculante por s mismo,
art. 669 que supone la aquiescencia del dueo si se ha edificado, porque en tal caso la obligatoriedad es un efecto normal, sin
plantado o sembrado su terreno con su conocimiento; el art. 702, necesidad de recurrir a la teora de los actos propios. Ella s es
inc. final, sobre presuncin de la tradicin; el art. 925, sobre prue- procedente para la interpretacin de los contratos y para estable-
ba de la posesin por la concurrencia de hechos positivos; el cer su forma de desarrollo y cumplimiento.
art. 1230 que supone la aceptacin por parte del asignatario si Las disposiciones que tal vez con mayor claridad demuestran
vende, dona o transfiere el objeto que se le ha deferido; el art. 1244 que la teora se encuentra inmersa en nuestro sistema jurdico
que dispone que se toma el ttulo de heredero por la enajenacin son aquellas que precisamente estiman necesario establecer en
de cualquier efecto hereditario, sin reserva de derechos; el forma expresa que determinadas conductas no constituyen un
art. 1449, que en la estipulacin a favor de un tercero, establece antecedente de las consecuencias de derecho que de ellas pudie-
que constituye aceptacin de ste la realizacin de actos que slo ran desprenderse. As, el inc. 1 art. 1956 del C. C. dispone que
hubieren podido ejecutarse en virtud del contrato; el art. 1564, "terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro
inc. 39, que autoriza la interpretacin de un contrato por la apli- modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescen-
cacin prctica que han hecho las partes; el art. 1695 que dispone cia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es
que la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada implica la una renovacin del contrato". Por su parte, los arts. 2295, 2297 y
2299 que tratan del cuasicontrato de pago de lo no debido, auto-
rizan la repeticin de lo que se ha pagado por error. Por ltimo,
el art. 2499 dispone que "la omisin de actos de mera facultad, y
JOSE PUIG BRUTAU, La doctrina de los actos popios. Ariel, 1951.
13
EMILIO BETTI, Teora general de las obligaciones. Editorial en D. Privado.
Ennecccrus, Nipperdey. Derecho Civil II, Bosch, 1953.
5 CARLOS DUCCI, La culpa del acreedor en la responsabilidad contractual.
EMILIO BETTI, obra citada. Tambin en Teora general del ne.ocio jurdico.
Luis Diez - Picazo, obra citada, p. 142. R. D.J., t. 79,s. . 1 12. R. D. j., piiticra parte, Derecho, t. LXXXI, p. 1.
400 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL 401
TEORJA DE LA PRUEBA
la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen no confie- legal". El inciso final del mismo artculo expresa que "si una cosa,
ren posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna". segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende
En resumen, de acuerdo a estos conceptos, debe estimarse que, que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los anteceden-
salvo disposicin legal contraria, un acto o una conducta, que no tes o circunstancias".
sean vinculantes por s mismos, hacen inatendible o inadmisible la Las presunciones pueden ser judiciales o legales.
pretensin que se hace valer en una actuacin judicial si son con- La presuncin judicial es la deduccin realizada por el juez de
tradictorios con ella. Esta contravencin, esta contradiccin, a una un hecho desconocido a travs de ciertos antecedentes o circuns-
conducta anterior, debe producirse en un litigio y ser una misma tancias conocidos.
persona, jurdicamente, la que ha realizado la conducta y formula Cuando los antecedentes o circunstancias de que se deduce el
la pretensin. Constituye una traba de orden procesal la imposibili- hecho estn determinados por la ley, la presuncin es legal; si esta
dad de hacer valer, como factor decisivo de un litigio, una alega- presuncin no admite prueba en contrario, se denomina presun-
cin, bien sea de carcter sustantivo (formular una accin o una cin de derecho.
excepcin) o bien de carcter procesal (aducir alegaciones o defen- El que aduce un derecho amparado por una presuncin no
sas), cuando esto es contradictorio con una conducta anterior. necesita probarlo si concurren los requisitos en que ella descansa.
La pretensin contradictoria puede ser un acto del deman- En tal caso, ser la otra parte la que tendr que rendir prueba
dante, pero tambin del demandado. Puede, por lo tanto, produ- para destruir dicha presuncin; si sta es de derecho, no se admi-
cirse formulando una accin o una excepcin, reconviniendo o tir ninguna prueba para desvirtuarla.
contestando la reconvencin, replicando o duplicando. Pero el hecho de que la presuncin releve del peso de la
La sancin de la actuacin contradictoria no significa, como prueba no significa que no deban probarse los hechos constituti-
tal, el desconocimiento o extincin de un derecho, tal vez slo un vos de ella o, como dice el art. 47, los antecedentes o circunstan-
lmite a su ejercicio; no significa tampoco una ineficacia o un cias en que sta se basa.
resarcimiento de daos; tiene exclusivamente un carcter proce- En el Cdigo Civil encontramos numerosos artculos en que
sal y probatorio; es inadmisible la prueba en contradiccin con se establecen presunciones legales; as los arts. 180, 232, 306, 719,
una conducta anterior. 853, 1595, 1790, 1942, 2221, 2510. Algunas disposiciones estable-
Los hechos constitutivos de la conducta anterior podrn pro- cen presunciones de derecho, como los arts. 76, 706, 1805, 2510.
barse por cualquier medio de prueba. (Merece una atencin espe- No siempre la ley emplea la expresin "presumirse" para esta-
cial esta materia con relacin a lo dispuesto en los dos ltimos blecer una presuncin; as los arts. 1942, 1956 y 1971, por ejem-
incisos del art. 1709 del C. C.) plo, usan la expresin "no hace prueba". A veces la presuncin
La conducta anterior establecida servir de base, a lo menos, a est establecida negativamente, como en los arts. 385 y 1957.
una presuncin judicial que puede tener la fuerza que seala el El onus probandi puede ser subvertido tambin cuando los con-
art. 426 del C. de P. C. tratantes alteran convencionalmente el peso de la prueba.
Se ha dicho que nuestra Corte Suprema rechaza tales conven-
ciones y se cita al efecto una sentencia de 1909.16
- Modificaciones al onus probandi
Dicho fallo es ajustado a derecho en cuanto se refiere a las
reglas procesales sobre la forma o modo de producir las pruebas y
432. Las normas generales que se han sealado respecto al a los medios de prueba que pueden emplearse; no lo es, en nues-
peso de la prueba pueden alterarse por la existencia de presuncio- tro concepto, en cuanto pueda referirse al onus probandi.
nes legales o por convencin de las partes que alteran el onus El Cdigo Civil acepta expresamente que las partes puedan
Probandi. alterar el onus probandi, como sucede en los incisos finales de los
La presuncin est definida en el art. 47 del C. C., que dispo- arts. 1547 y 1558. Por lo dems en esta materia no est en juego
ne "se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antece- sino el inters particular de las partes y cabe aplicar entonces la
dentes o circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la
presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama R. 1l., t.8, s. 1, ) .62.
402 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LA PRUEBA 403
disposicin general del art. 12 del C. C. respecto a la renuncia de para considerar una sola presuncin como la plena prueba si a su
los derechos que no est prohibida y que slo miran al inters juicio tiene caracteres de gravedad y precisin suficientes. El
particular del renunciante. art. 403 del C. de P. Civil los autoriza para decretar la inspeccin
personal del tribunal, no sealada por la ley, cuando la estimen
necesaria.
Por ltimo, los arts. 159 y 207 del C. de P. C. los autoriza para
LOS MEDIOS DE LA PRUEBA
dictar medidas para mejor resolver y para admitir pruebas en
segunda instancia.
NOCIONES GENERALES, ENUMERACIN Y CLASIFICACIN
- Enumeracin
- Definicin
435. Los medios de prueba estn taxativamente establecidos
433. Los medios de prueba son aquellos que las partes pue- en los arts. 1698 inc. T del C. C. y 341 del C. de P. C.
den emplear, de acuerdo a la ley, para producir el convencimien- El inc. 22 del art. 1698 del C. C. dice que "las pruebas consis-
to del juez. ten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones,
Las partes no estn autorizadas para establecer la verdad en confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del
cualquiera forma que estimen conveniente; deben necesariamen- juez". El art. 341 del C. de P. C. dispone que los medios de prueba
te usar un medio autorizado por la ley, y ste es el que se denomi- de que puede hacerse uso en juicio son: instrumentos, testigos,
na medio de prueba. confesin de parte, inspeccin personal del tribunal, informe de
Pero aun los medios legales de prueba no pueden utilizarse peritos y presunciones.
siempre, pues en ciertas ocasiones la ley no los admite, como la El Cdigo de Procedimiento Civil agreg entonces el medio
prueba testimonial en las obligaciones que han debido constar probatorio de informe de peritos y se suprimi, desde la modifica-
por escrito. cin del C. Civil por la Ley N 7.760, el juramento deferido, que
ya no existe en nuestra legislacin.
- Sistemas probatorios
- Admisibilidad y valor probatorio
434. De lo anterior se deduce que nuestra legislacin estable-
ce taxativamente los medios de prueba y, como lo veremos ms 436. Como lo hemos manifestado, no todos los medios de
adelante, determina tambin su valor probatorio y la oportunidad prueba pueden utilizarse siempre; existen casos en que la ley no
en que la prueba debe ser rendida. Es lo que se llama sistema de admite determinados medios de prueba. As el art. 1701 dispone
prueba legal. que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
En contraposicin a l existe en otras legislaciones el sistema prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemni-
de prueba libre, en que las partes pueden usar cualquier medio dad; y el art. 1708 establece que no se admitir prueba de testigos
para producir el convencimiento del tribunal, y en que el juez respecto de una obligacin que haya debido consignarse por es-
valoriza discrecionalmente las pruebas rendidas.
crito.
Existe tambin un sistema de prueba mixto que combina los Esto es lo que se denomina admisibilidad de los medios de
dos anteriores. prueba y la estudiaremos al analizar cada medio de prueba en
Algunos autores estiman que nuestro sistema no es propia- particular.
mente el sistema de prueba legal, sino un sistema mixto, ya que el El valor probatorio es la fuerza relativa que, como elemento
art. 428 del C. de P. C. autoriza a los tribunales a preferir la que de conviccin, tiene cada medio de prueba respecto a las dems.
crean ms conforme a la verdad entre dos o ms pruebas contra- No todos tienen el mismo valor probatorio. Hay algunos como la
dictorias. Asimismo el inc. 2 del art. 426 del C. de P. C. los fiictiIii cullesiun y el insll'ttnlCnto pblico que producen plena prueba,
TEORIA DE LA PRUEBA 405
404 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
es decir que bastan por s solos para establecer la verdad del cias, dispone que se establecern con precisin los hechos sobre
hecho. Los otros slo producen, por lo general, prueba semiple- que versa la cuestin que debe fallarse, distinguiendo los acepta-
na, es decir, una prueba que debe ser completada por otros me- dos o los reconocidos por las partes de aquellos sobre los cuales
dios o que sirve de base a una presuncin. haya discusin, y que se sealarn los hechos que se encuentren
Tanto el Cdigo Civil como el de Procedimiento Civil fijan el justificados con arreglo a la ley y a los fundamentos que sirvan
valor probatorio de cada medio de prueba en las distintas circuns- para estimarlos comprobados, hacindose, en caso necesario, la
tancias y cmo debe ser apreciado por los tribunales, tal como lo apreciacin correspondiente de la prueba de autos conforme a las
veremos en su estudio particular. reglas legales.
Cabe aqu sealar que el juez de primera instancia y las Cortes Existen, sin embargo, ciertas materias especiales en que la ley
de Apelaciones fijan los hechos del pleito en forma soberana. La autoriza a los jueces para apreciar la prueba en conciencia.
Corte Suprema, por medio del recurso de casacin en el fondo, As, por ejemplo, el art. 724 del C. de P. C. faculta al tribunal
no puede modificar los hechos establecidos en la sentencia recu- en los juicios de mnima cuanta para estimar la prueba en con-
rrida. El art. 767 del C. de P. C. dispone que "el recurso de casa- ciencia en casos calificados. En materia laboral el art. 455 del
cin en el fondo tiene lugar contra sentencia pronunciada con Cdigo del Trabajo dispone que "el Tribunal apreciar la prueba
infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido subs- conforme a las reglas de la sana crtica".
tancialmente en lo dispositivo de la sentencia". No puede la Corte En la Ley N 18.101, sobre arrendamiento de bienes races
Suprema, por lo tanto, revisar los hechos. Sin embargo, si los urbanos, el Ttulo III seala las normas procesales que deben apli-
hechos se han fijado violando una ley reguladora de la prueba, carse a los juicios que seala el art. 70; por su parte, el art. 15
procede el recurso de casacin en el fondo, no para modificar seala que el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr
directamente los hechos establecidos, sino por la infraccin de decretar los medios probatorios que estime pertinentes y aprecia-
dicha ley reguladora. r la prueba en conciencia en todos los juicios a que se refiere ese
Diversas sentencias de la Corte Suprema han fijado el concep- ttulo. Algo similar estableca el art. 45 del D.L. 964, anterior so-
to de leyes reguladoras de la prueba. Se ha estimado que hay bre esta materia. Al respecto los tribunales consideraron que es-
violacin de dichas leyes cuando se ha alterado el onus probandi o tando autorizado el tribunal para apreciar en conciencia la prue-
peso de la prueba, cuando se acepta un medio probatorio no ba, no estn los sentenciadores sujetos al rgimen de prueba legal
sealado por la ley o se repudia uno de los que la ley contempla o y no les son aplicables las limitaciones y prohibiciones que tal
cuando se infringen las leyes que regulan el mrito probatorio rgimen impone.18
que ellas atribuyen a los diversos medios de prueba. 17 En materia laboral la jurisprudencia ha sealado que la apre-
ciacin de la prueba en conciencia debe ser ejercida conforme a
razonados principios de equidad y al mrito general de los autos,
- Apreciacin de la prueba dndose los fundamentos del caso.19 Ha sealado adems que, en
todo caso, la facultad para apreciar la prueba en conciencia debe
437. Como lo hemos sealado, los tribunales deben verificar referirse a algn medio de prueba legal, rendido en su oportuni-
la apreciacin de los medios de prueba conforme a las normas dad por quien tiene la calidad para hacerlo y que permita funda-
legales que fijan su fuerza probatoria. mentar las circunstancias de una conclusin.20
Slo entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley
que resuelva el conflicto, el art. 428 del C. de P. C. los autoriza
para preferir la que crean ms conforme con la verdad.
El Auto Acordado de la Corte Suprema de 30 de septiembre
de 1920, que fija la forma en que deben ser redactadas las senten-
IR
R. D.J., t. 75, s. 1, p. 104.
17
R. D.j., t. 17, s. 1, pp. 557 y 809; t. 31, s. 1, p. 394; t. 51, s. 4, pp. 95-96; R. 1)1., t. 80, s. 3, p. 52.
79, s. 4, p. 80.
'II
R. 1). J., i. 80, s.3, p. 124.
406 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL. TEORIA DE LA PRUEBA 407
438. Los medios de prueba admiten diversas clasificaciones: 440. Las partes tienen absoluta libertad para consignar por
a) Pruebas orales y escritas: La prueba es oral cuando consiste en escrito, es decir, en un instrumento, cualquier hecho o relacin
una declaracin hecha ante el juez; es escrita cuando consta en jurdica.
un instrumento otorgado por las partes o por terceros. En ciertos casos la ley exige expresamente que un acto conste
b) Pruebas directas e indirectas: Las pruebas directas establecen en un instrumento. Esta exigencia puede constituir un requisito
el hecho en forma inmediata; las indirectas establecen anteceden- del acto o contrato, y en tal caso el instrumento constituye una
tes de los cuales se infiere el hecho (presuncin). solemnidad del acto y su ausencia determina el que ste sea nulo
c) Pruebas preconstituidas y simples: Las pruebas preconstituidas absolutamente. As la escritura pblica en la compraventa de bie-
nacen antes de que haya discusin sobre el hecho controvertido, nes races, o el instrumento privado en el contrato de promesa.
como el instrumento en que se otorga un acto jurdico. Las prue- En otros casos el instrumento se exige por la ley slo como
bas simples o a posteriori se producen cuando ya hay litigio, como medio de prueba del acto. En tal caso su ausencia no afecta la
la prueba testimonial. validez del acto jurdico sino la forma en que ste puede probarse
d) Pruebas que emanan de las partes, que emanan de terceros (1708 C. C.).
y las que consisten en la verificacin de hechos materiales. Esta No cabe extenderse ms en esta materia que ya se analiz al
clasificacin es, en cierto modo, la que adopta Planiol. tratar de las formalidades.
No obstante debemos recalcar que es necesario distinguir en-
tre el acto o contrato mismo y el instrumento que da testimonio
Los INSTRUMENTOS EN GENERAL de ese acto. Puede suceder que un instrumento pblico sea nulo,
pero ello no implicar necesariamente la nulidad del acto de que
- Definicin da fe, si este acto es en s mismo vlido.
Slo hay un caso en que la nulidad del instrumento acarrea
439. Instrumento es en general todo escrito o medio en que tambin la nulidad del acto, y ello sucede cuando el instrumento
se consigna un hecho. es solemnidad del acto o contrato. En tal caso, la nulidad del
Los instrumentos constituyen un medio de prueba general- instrumento va a significar que el acto que en l constaba careca
mente escrito y preconstituido. de un requisito de validez.
El legislador le da especial importancia, ya que como elemen-
to probatorio el instrumento tiene indiscutibles ventajas. Como
- Clasificacin
prueba preconstituida da seguridad a las relaciones jurdicas; como
prueba escrita no est sujeta a las alteraciones que el error, el
recuerdo infiel o la mala fe producen en otros medios de prueba. 441. Los instrumentos pueden ser pblicos o privados. Los
El Cdigo Civil no emplea siempre la palabra instrumento primeros son los autorizados con las formalidades legales por el
para indicarlo. As el art. 1901 utiliza la palabra "ttulo", el art. 309 competente funcionario (1699 C. C.), los segundos son todos los
habla de "documento", en el inc. 2 del 1709 la expresin "acto o otros.
contrato" se utiliza para referirse al instrumento, y segn una Desde otro punto de vista los instrumentos pueden ser origi-
sentencia de la Corte Suprema la misma expresin con igual sig- nales o copias, distincin que tiene importancia respecto a los
nificado se ha empleado en el art. 1683.21 instrumentos pblicos, como puede verse en el art. 342 del C. de
P. C.
Por ltimo debemos distinguir entre los instrumentos autnti-
cos y los no autnticos.
El art. 1699 del C. C. hace sinnimas las expresiones instru-
21 R. D. J., t. 44, s. 1, P. 91. mento pblico o autntico, lo que es indudablemente un error,
TEORL' [)E LA PRUEBA 409
408 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
pues tanto puede ser autntico un instrumento pblico como uno otorgar o autorizar instrumentos. Por lo tanto no slo tiene la
privado. Igual confusin comete el art. 2123 que contrapone ins- calidad aqu sealada el funcionario fiscal, sino tambin, por ejem-
trumento autntico a escritura privada y el art. 426 del C. O. de plo, el funcionario semifiscal, el municipal, etc.
Tribunales. A este respecto se ha fallado que el personal de una persona
De acuerdo con el art. 17 del C. C., instrumento autntico es jurdica de derecho pblico, empresa autnoma del Estado, por
el que ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y cumplir con una funcin pblica, deben considerarse funciona-
de la manera que en el instrumento se expresa. rios pblicos.22
No obstante que en doctrina instrumento pblico e instru- La competencia del funcionario abarca dos aspectos: compe-
mento autntico son cosas diferentes, para nuestra ley los trmi- tencia del fondo (ratione materiae), que implica que la ley haya
nos son sinnimos, dada la definicin del art. 1699 y lo dispuesto autorizado al funcionario para otorgar el instrumento de que se
en el art. 20 respecto a las palabras definidas por el legislador. trata, y competencia territorial (ratione loti), que significa que el
funcionario debe actuar dentro del sector territorial para el cual
ha sido designado.
EL INSTRUMENTO PUBLICO Fuera de ser otorgado por un funcionario competente, el ins-
trumento pblico debe cumplir con las formalidades que seala
- Definicin la ley.
Las leyes fijan formalidades para diversos instrumentos pbli-
442. El inc. U del art. 1699 del C. C. dice que "instrumento cos. As los arts. 403 y ss. del Cdigo Orgnico de Tribunales fijan
pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por las solemnidades de la escritura pblica; el Reglamento del Con-
el competente funcionario". servador de Bienes Races, las de las inscripciones y subinscripcio-
nes que efecten y copias que den los Conservadores (arts. 70 y ss.
Cualquier instrumento que cumpla los requisitos sealados en
esta definicin constituye un instrumento pblico aunque la ley 50 y 51 del Reglamento); la Ley N9 4.808 sobre Registro Civil, las
de las inscripciones, subinscripciones y copias que hagan u otor-
no le confiera expresamente ese carcter.
guen el Conservador u Oficiales del Registro Civil (arts. 12, 19 y
Conviene recalcar que no slo los instrumentos que emanan
de los funcionarios judiciales son instrumentos pblicos. Los de- 20), etc.
Muchos instrumentos pblicos no tienen sealadas formalida-
cretos y reglamentos tambin lo son, como igualmente cualquier
des especiales. En ellos, sin embargo, se estima que como requisi-
instrumento que otorgue, dentro de sus atribuciones, un funcio-
to general deben contener la fecha, ya que ste es uno de los
nario administrativo, como, por ejemplo, un recibo de pago de
puntos respecto a los cuales hace plena fe, y la firma del funciona-
impuestos, o un certificado de funcionario municipal, etc.
rio que lo autoriza, ya que ella es la forma en que ste expresa su
voluntad de dar fe respecto a lo que el instrumento atestigua.
- Requisitos Igualmente ser necesaria la firma de los testigos, si en el instru-
mento aparecen testificando, y la de las partes, si el acto de que da
443. De la disposicin del art. 1699 resulta que para que un cuenta el instrumento requiere la expresin de su consentimien-
instrumento tenga el carcter de instrumento pblico debe cum- to; en caso contrario, no.
plir dos requisitos: U) Ser autorizado por un funcionario compe-
tente; y 2P) Que en su otorgamiento se cumplan las formalidades
- Instrumentos pblicos nulos
establecidas por la ley.
Se entiende por funcionario pblico el que forma parte de un
444. El inc. 2 del art. 1701 del C. C. dispone que fuera de los
servicio pblico y es remunerado con cargo al presupuesto de la
casos mencionados en ese artculo, es decir, cuando el instrumen-
Nacin, pero para este efecto el concepto de funcionario es mu-
cho ms amplio; no comprende slo al funcionario pblico sino a
toda persona que ha recibido del poder pblico la Facultad de
22 R. D. J., t. 74, s. 4, p. 335.
410
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LA PRUEBA 411
to pblico es solemnidad del acto o contrato, el instrumento de- Como la disposicin considera ms adelante en forma separa-
fectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la da las declaraciones de los interesados, debemos concluir que en
forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por este primer punto estn comprendidas solamente las declaracio-
las partes. nes del funcionario que autoriza el instrumento y en cuanto se
Por lo tanto, un instrumento pblico que no llena los requisi- refieren a actuaciones propias suyas o a hechos que ha percibido
tos sealados, no vale como instrumento pblico, pero vale como personalmente o ha comprobado en forma legal. Este aspecto es
instrumento privado si estuviere firmado por las partes, ya que, la base fundamental del valor del instrumento pblico. En los
como lo ha expresado la Corte Suprema, "colocar una firma en puntos sealados debe hacerse plena fe en lo que el funcionario
un documento significa que el suscriptor acepta su contenido".23 declara constarle, pues por algo la autoridad lo ha hecho deposi-
En tal caso el instrumento deber hacerse valer como instru- tario de la fe pblica en las materias de su competencia.
mento privado y tiene slo el valor probatorio de tal, es decir, En segundo trmino el instrumento hace plena fe respecto a
cuando haya sido reconocido o mandado tener por reconocido. su fecha. El Cdigo la ha considerado separadamente, aunque en
El alcance de esta disposicin la hemos analizado al tratar de realidad forma parte de la autenticidad del instrumento.
la conversin de los actos nulos. Por ltimo, el instrumento hace plena fe entre las partes en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados.
VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO 24
En este punto debemos distinguir entre la efectividad de que
se hayan hecho por los interesados las declaraciones de que da
445. El inc. 1 del art. 1700 del C. C. dice que "el instrumento cuenta el instrumento y la verdad o exactitud de dichas declara-
pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y ciones.
su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que El instrumento hace indudablemente plena fe en cuanto al
en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe hecho de que las declaraciones se han formulado. Ese hecho est
sino contra los declarantes". cubierto por la fe pblica del funcionario que las ha percibido
En primer trmino cabe sealar que este artculo seala que personalmente. As lo confirma adems el art. 477 del C. de P.
el instrumento pblico hace "plena fe", es decir, constituye plena Penal.
prueba respecto a los hechos que atestigua, lo que significa que El instrumento pblico hace tambin plena prueba en contra
ellos quedan acreditados por el solo instrumento pblico sin ne- de las partes con respecto a la verdad de las declaraciones que en
cesidad de concurrencia de otras pruebas adicionales. l han formulado, pero las partes pueden impugnar esas declara-
De la misma disposicin resulta que el instrumento pblico ciones probando que no son sinceras, pero como el instrumento
atestigua respecto al hecho de haberse otorgado, a su fecha y a la pblico hace "plena" prueba contra ellas, necesitarn producir
verdad de las declaraciones en l contenidas, distinguiendo ade- otra plena prueba para impugnarlas; una prueba de menor enti-
ms el artculo entre las partes y los terceros. dad, testimonial, p. ej., no servira al efecto.
a) Valor probatorio respecto a las partes. Las declaraciones de las partes se presumen verdaderas, pero
Entre las partes el instrumento pblico hace plena fe, en pri- esa presuncin no est amparada por la fe pblica, pues al funcio-
mer trmino en cuanto al hecho de haberse otorgado. Esto debe- nario no ha podido constarle tal verdad. Por este motivo las partes
mos entenderlo en forma ms amplia, de acuerdo con la defini- pueden impugnar la verdad de las declaraciones, probando que
cin de autenticidad que da el art. 17 del C. C., como el hecho de son falsas, y para ello no necesitan impugnar la autenticidad del
haber sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de instrumento pblico.25 La distincin la establece claramente el
la manera que en el instrumento se expresa. inciso final del art. 429 del C. de P. C. que dice que sus disposicio-
nes sobre impugnacin de la autenticidad de una escritura pbli-
ca se aplicarn cuando se trate de impugnar la autenticidad de la
23 R.
D. J., t35, s. 1, p. 235.
r Ver: VICTOR SANTA CRUZ 5., El instrumento pblico. R. D.j., Is. 38 y 39.
primera parte, Derecho. R. D.J., t. 74, s. 1, p. 166.
TEORIA DE LA PRUEBA 413
412 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
escritura misma, pero no cuando se trate de impugnar la verdad las declaraciones, pero la presuncin de verdad subsiste mientras
de las declaraciones consignadas en ella. no se pruebe lo contrario. 26
b) Valor probatorio respecto de terceros. La nica diferencia al respecto entre las partes y los terceros
Respecto a los terceros el instrumento pblico hace tambin es la que ya estudiamos al referirnos a la simulacin. Las partes no
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha. Nos pueden invocar contra los terceros la falsedad de sus declaracio-
remitimos a este respecto a lo que dijimos con relacin a las nes, como se desprende del art. 1707 que dispone que las con-
partes. traescrituras no producirn efecto contra terceros. En cambio los
En cuanto a las declaraciones contenidas en l, art. 1700 dice terceros pueden probar la falsedad de las declaraciones de las
que el instrumento pblico no hace plena fe en cuanto a su ver- partes, es decir, la simulacin, contra ellas u otros terceros por
dad sino contra los declarantes. Agrega su inciso 22 que "las obli- cualquier medio de prueba.
gaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respec-
to de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran
dichas obligaciones y descargos, por ttulo universal o singular". -Declaraciones dispositivas y enunciativas
En este punto, debemos distinguir entre el hecho de haberse
efectuado las declaraciones y la verdad de stas. 446. Las declaraciones que puede contener un instrumento
Por las razones que hemos expresado anteriormente, el instru- se dividen en dispositivas y enunciativas.
mento pblico hace tambin plena fe respecto a los terceros con Declaraciones dispositivas son las que, expresando el consenti-
relacin a que dichas declaraciones se efectuaron. miento, configuran el acto jurdico. No slo las que se refieren a
Donde se presentan dudas es con relacin al valor probatorio los elementos esenciales del acto, sino tambin a los de su natura-
del instrumento pblico ante terceros con relacin a la verdad de leza y accidentales que las partes hayan credo necesario expresar.
las declaraciones que en l han hecho las partes. De una lectura Declaraciones enunciativas son las que se refieren exclusiva-
superficial del art. 1700 parecera desprenderse que en este punto mente a hechos, aunque ellos tengan consecuencias jurdicas, pero
el instrumento pblico no tiene valor probatorio ante terceros. no creen, modifiquen o extingan derechos u obligaciones.
Ello no es as. Todo lo que hemos dicho respecto al valor probatorio del
La obscuridad se deriva de que el art. 1700 hace una confu- instrumento jurdico con relacin a las declaraciones de las partes
sin entre el instrumento y el acto jurdico contenido en l; entre se refiere exclusivamente a las declaraciones dispositivas.
el valor probatorio del instrumento y los efectos del acto jurdico Respecto a las declaraciones enunciativas el instrumento hace
de que da cuenta. fe en cuanto a que ellas se formularon; relativamente a su veraci-
Lo anterior se demuestra claramente en el inciso segundo del dad, ellas constituyen respecto a las partes una confesin extraju-
art. 1700, que dice que "las obligaciones y descargos contenidos dicial y con relacin a terceros carecen de mrito probatorio.
en l hacen plena prueba...", expresin impropia, ya que estas El art. 1706 del C. C. asimila, sin embargo, a las disposiciones
obligaciones y descargos son la cosa probada y no el medio de dispositivas las meramente enunciativas con tal que tengan rela-
prueba. Este artculo no est hablando del valor probatorio del cin directa con lo dispositivo del acto o contrato.27
instrumento pblico sino del efecto de los actos y contratos, y al Las disposiciones enunciativas tendrn relacin directa con las
respecto da la regla, que ya vimos al estudiar dichos efectos, de dispositivas si precisan su objeto o causa, o si modifican o extin-
que ellos slo alcanzan a las partes y sus sucesores. guen los derechos que de ellas nacen.
Las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento Aunque el art. 1706 dice que el instrumento hace fe respecto
pblico se presumen tambin verdaderas respecto a los terceros. a las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con
El instrumento acredita contra todos, partes o terceros, la existen- las dispositivas "entre las partes", debemos concluir que el valor
cia del acto o contrato que contiene y que ha nacido de la expre- del instrumento respecto a tales declaraciones es el mismo que
sin de la voluntad o consentimiento de las partes en las declara-
ciones en l formuladas. De otra manera jams podra probarse
ante terceros la existencia del acto o contrato contenido en ci 26 R. D. J., t. 35, s. 1, p. 128.
instrumento. Los terceros, eso s, pueden impugnar la vcr(la(l de 27 R. D. J., t. 81, s. 2, p. 50.
414 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LA PRUEBA 415
con relacin a las dispositivas y alcanza, por lo tanto, tambin a los tancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de
terceros en los trminos que hemos sealado. La expresin limita- cada pas, deban acreditarlas". Ms adelante seala los medios pol-
tiva del art. 1706 no es sino un reflejo de la confusin de concep- los cuales puede efectuarse esa comprobacin en Chile. Todos
tos contenida en el art. 1700 y a que nos hemos referido. estos procedimientos se denominan legalizacin.
De acuerdo con el art. 347 del C. de P. C. los instrumentos
extendidos en lengua extranjera deben ser traducidos. Por ltimo
- Originales y copias
el art. 420 No 5 del C. O. de T. dispone que los instrumentos
otorgados en el extranjero que sirvan para otorgar escrituras en
447. El mrito probatorio que se ha analizado del instrumen- Chile deben ser protocolizados.
to pblico corresponde en primer trmino e indudablemente al
instrumento original.
La copia autorizada legalmente por un funcionario competen- IMPUGNACIN DEL INSTRUMENTO PBLICO
te es en s un instrumento pblico que hace fe de reproducir
fielmente el original y tiene, por ello, indirectamente su mismo 449. El instrumento pblico puede ser impugnado por tres
valor probatorio. Esto es lo que dispone el art. 342 del C. de P. C. captulos:
que dice que sern considerados corno instrumento pblico en 1 Por nulidad del instrumento; 2 Por falta de autenticidad, y
juicio: 1 los documentos originales; 20 las copias dadas con los 32 Por falsedad de las declaraciones de las partes contenidas en l.
requisitos que las leyes prescriben. Generalmente son competen-
tes para dar copias los funcionarios que han autorizado el original
u otros a quienes la ley faculta al efecto, como los archiveros - Impugnacin por nulidad
respecto de los documentos que existieren en su archivo (art. 455
N 4 del C. Orgnico de Tribunales).
En cuanto a las copias no dadas con dichos requisitos, el 450. El instrumento pblico es nulo cuando le falta alguno de
art. citado en su N2 32 les da valor si no son objetadas como inexac- los requisitos exigidos por la ley para que tenga tal carcter, es
tas por la parte contraria dentro de tercero da; en tal caso se decir, cuando no ha sido autorizado por un funcionario pblico
presumen fieles. En su N9 4 da valor a las copias objetadas si son competente o no se han cumplido en su otorgamiento las forinali-
cotejadas y halladas conformes; en este caso el atestado del fun- dades legales.
cionario que practica el cotejo les da el carcter de instrumento En tal caso el instrumento es absolutamente nulo y no vale
pblico. corno tal. Podr, como lo hemos visto, valer en ciertos casos como
Es por las razones indicadas que las copias de instrumento instrumento privado si est firmado por las partes.
pblico se acompaan enjuicio con citacin. La nulidad del instrumento pblico no acarrea en s la nuli-
dad del acto de que da testimonio, salvo en los caso en que el
instrumento sea una solemnidad del acto o contrato.
- Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero La nulidad del instrumento pblico puede ser promovida por
las partes o por terceros que tengan inters en ella; podr recla-
448. No slo tienen valor los instrumentos pblicos otorgados marse por va principal o incidental en el juicio, y los hechos que
en Chile sino tambin los otorgados en el extranjero. la motivaron pueden probarse por cualquier medio de prueba
El art. 17 del C. C. dice que la forma de los instrumentos pbli- (art. 355 C. de P. C.).
cos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
El inc. V del art. 345 del C. de P. C. dispone a su vez que "los
- Impugnacin por falta de autenticidad
instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presen-
tarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuan-
do en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas (le 451. La impugnacin por falta de autenticidad consiste en
las personas que los han autorizado, atestiguadas anhl)as circIllis- probar que el instrumento 1)0 ha sido realmente otorgado y auto-
416 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
TFORIA DE LA PRUEBA 417
citada ha exigido para la validez de los instrumentos pblicos que el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro
seala un requisito ms, cual es su protocolizacin.
de dicho plazo (art. 346 N 4).
Lo que dijimos respecto al otorgamiento de copias de las es- En este caso el instrumento se presenta al pleito bajo apercibi-
crituras pblicas se aplica tambin a la dacin de copias de los miento de tenerse por reconocido, si no fuere objetado dentro
documentos protocolizados.
del sexto da.
El instrumento privado entre las partes hace fe respecto de lo escrito los actos o contratos que contengan la entrega o proniesa
dispositivo; sin embargo, tambin lo produce respecto de lo mera- de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
mente enunciativo en los mismos trminos que se viera respecto Relacionando stos preceptos podemos concluir que respecto
del instrumento pblico (art. 1706). de todo acto o contrato que engendre la obligacin de entregar o
la promesa de entregar una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias, existe la necesidad de dejar constancia de l por escri-
- Los asientos, registros y papeles domsticos to. Si ello no ocurre, no podr probarse por la prueba testimonial,
aunque puede hacerse por otros medios.
461. Se caracterizan por ser instrumentos otorgados por una La inadmisibilidad, entonces, se refiere a las obligaciones que
sola parte. La regla general respecto de ellos es que carecen de contengan la entrega o promesa de entregar una cosa que valga
valor probatorio. Excepcin: cuando hubieren sido reconocidos o ms de dos unidades tributarias.
mandados tener por reconocidos, tienen el valor de la confesin Los requisitos son los siguientes:
judicial; luego son indivisibles, por lo cual debern aceptarse tan- 1. Que se trate de una obligacin. De manera que la limitacin
to en lo favorable como en lo desfavorable (art. 1704). del campo de la prueba testimonial no rige respecto de los hechos
ni de los derechos reales.
2. Que emane de un acto o contrato. Es decir, que emane de un
- La nota escrita o firmada por el acreedor acto o declaracin de voluntad. De modo que las obligaciones
que puedan emanar de un cuasidelito pueden probarse, en todo
462. Sea que se encuentre en poder de] deudor o del acree- caso, por testigos.
dor la escritura en que aparece la nota, sta aprovecha siempre al 3. Que se trate de obligaciones de dar. Es indudable que la limita-
deudor, y sigue la regla de la confesin. El deudor deber tomar cin se refiere a las obligaciones de dar. Respecto de las obligacio-
tanto lo favorable como lo desfavorable (art. 1705). nes de hacer, el punto es discutido. La gran mayora considera
que se refiere tambin a las obligaciones de hacer, por cuanto la
promesa es una obligacin de hacer: la de celebrar el contrato
LA PRUEBA DE TESTIGOS prometido.
Otros consideran que la expresin promesa significa la pro-
mesa de entregar. Esta opinin va quedando aislada.
463. Son testigos aquellos que, sin ser partes en el proceso, 4. Que la cuanta del objeto de la obligacin sea superior a dos
declaran sobre hechos de que tienen conocimiento. unidades tributarias. El valor de la cosa se determina en el momen-
Lo que caracteriza a los testigos y los diferencia de otros me- to en que se celebr el contrato. No se incluyen en el valor de la
dios de prueba, como la confesin, es la circunstancia de ser, cosa los frutos, intereses u otros accesorios (art. 1709, inc. final).
procesalmente, personas extraas al pleito. Como el valor se determina al momento de la celebracin del
El C. de P. C. seala la habilidad o inhabilidad o tacha para contrato, el hecho de que el demandante limite su demanda a dos
testificar; seala tambin la forma de rendir la prueba, y el valor unidades tributarias no permite probar la obligacin por testigos
probatorio que a ella corresponde. si era superior a esa suma. Tampoco es admisible la prueba de
El Cdigo Civil se refiere a la admisibilidad del testimonio. testigos en demandas de menos de dos unidades tributarias cuan-
do la suma que se demanda es parte o resto de un crdito que
debi ser consignado por escrito y no lo fue (art. 1710, inc. 22).
ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA DE TESTIGOS
Procede cuando la ley la exige, y en todos los casos en que el Entendemos por sana crtica el conjunto de normas lgicas y
juez lo estime necesario. sentido comn que el juez debe emplear para ponderar o valori-
zar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo no
jurdico, que sirve al juez, en posicin de hombre normal, o sea,
Valor probatorio en actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca
del dictamen que le ha presentado un cientfico o tcnico.
476. Produce plena prueba en cuanto a las circunstancias o
hechos materiales que el tribunal establezca en el acta levantada
en la inspeccin, como resultado de su propia observacin. OTROS ELEMENTOS DE PRUEBA
debemos agregar los arts. 456 y 457 del Cdigo de Procedimiento estrecho de firmar al pie o al final de un escrito, el instrumento
Penal, el primero de los cuales exige que la conviccin se adquie- debera ser una escritura, pero si lo consideramos una elipsis y
ra por un medio de prueba legal y el segundo seala los medios que en realidad comprende no slo al que ha escrito sino al que
por los cuales se acreditan los hechos en un juicio criminal. ha hablado, al que aparece, en el elemento de prueba, el instru-
Frente a este carcter taxativo no cabe entonces otra cosa que mento privado podr comprender estos nuevos medios de testi-
examinar si estos nuevos elementos pueden asimilarse o vaciarse monio de la voluntad o de la actuacin.
en alguno de los medios que reconoce la ley. En el Cdigo de Procedimiento Civil los arts. 350 a 355 se
Cabra estudiar inicialmente si algunos de ellos pueden que- refieren al cotejo de letras, pero ste es un medio especfico de
dar comprendidos en la categora de instrumentos. prueba cuando se ha impugnado un instrumento privado escrito;
Debe descartarse de inmediato el instrumento pblico porque con mayor extensin el art. 355 admite que en el incidente sobre
no cumplira los requisitos precisos que seala el art. 1699 del autenticidad de un instrumento se empleen todos los medios pro-
Cdigo Civil. A su respecto slo cabra analizar el valor de "copia" batorios.
que tendra la reproduccin mecnica y no firmada especialmen- La disposicin que se refiere a la materialidad del documento
te por el funcionario del instrumento pblico original. es el N lo del art. 346, cuando habla de "la persona a cuyo nom-
Ante todo debemos sealar en primer trmino que no existe bre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se
ninguna razn lgica para dar el carcter de "documentos" tan hace valer". Esta norma es ms amplia que el art. 1702 del C. C.,
slo a la reproduccin material de signos lingsticos; intelectual- porque usa el trmino "otorgado", que es mucho ms comprensi-
mente es documento cualquiera representacin de cosas o hechos. vo que "subscrito", ya que significa slo haber intervenido en l o,
Decimos as que determinados aspectos de las ruinas de Pompeya como dice el diccionario: consentir, disponer, establecer, ofrecer,
son documentos de la vida romana en aquella poca, que la graba- estipular o prometer una cosa; adems aclara que tal persona
cin de un canto de los indios onas (que se conserva) es un docu- puede ser distinta de la persona contra quien se hace valer.
mento de su desarrollo musical. El propio Diccionario de la Real Con la precedencia que debe darse al Cdigo de Procedi-
Academia da como tercera acepcin: "Cualquiera otra cosa que miento Civil que en diversas partes de la prueba modific al Cdi-
sirve para ilustrar o comprobar algo", y respecto de instrumento go Civil, no sera difcil dar el carcter de instrumentos privados a
uno de sus significados lo hace sinnimo de documento. varios de estos elementos de prueba que ha introducido la tcnica
Descartados los instrumentos pblicos, debemos examinar nues- moderna.
tra normativa con relacin a los instrumentos privados. Por otra parte, apartndose de la concepcin estructural del
En los instrumentos privados no hay ninguna disposicin que documento y de la necesidad de escrituracin, ha nacido la con-
exija en forma general que ellos sean necesariamente escritos. Sin cepcin funcional del mismo, que mira la intencin representati-
embargo, existen disposiciones particulares que se refieren a la va. Segn ella, un instrumento es un objeto representativo de
firma o escritura. cosas o hechos sin que importe la materialidad o forma de la
En el Cdigo Civil el art. 1701 da valor de instrumento priva- representacin. Existiran entonces documentos no grficos entre
do al instrumento pblico defectuoso "si estuviere firmado por las los cuales se contara la grabacin.
partes". A su vez el art. 1703 le da fecha cierta, entre otros casos, Esta tesis ha sido aceptada por la jurisprudencia italiana que
"desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado". ha estimado que el registro mecnico es un acto escrito de una
Podra argumentarse que la firma se exige para los casos especfi- manera particular.
cos que esas disposiciones contemplan, pero que no constituye un Se ha adelantado adems que la propia voz puede considerar-
requisito general. se una forma de firma, pues contiene los requisitos de intenciona-
Igual podra argumentarse de los arts. 1704 y 1705, que se lidad, personalidad e inimitabilidad.36
refieren a instrumentos muy particulares: los papeles domsticos y
las notas al dorso de una escritura.
Ms preciso es el art.1702, que, al aludir al mrito probatorio
del instrumento privado, lo refiere a "los que aparecen o se JUAN AGUSTIN FIGUEROA Y., Nuevas onenlaciones de la prueba. Editoiia
tan haberlo subscrito". Si damos al verbo subscribir el signi(icdo Inrdica de Chile, 1981, pgs. 99 y ss.
436 DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL TEORIA DE LA PRUEBA 437
481. En todo caso quedarn sujetos a la exigencia del art. 1702 Si pensamos que, de acuerdo con el inciso final del art. 426,
del Cdigo Civil o haber sido reconocidos o mandado tener por "una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a
reconocidos. juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin sufi-
Ya hemos visto que el Cdigo Civil italiano les da valor si aquel cientes para formar su convencimiento", vemos la importancia
contra quien se producen no los desconoce. El Cdigo de Proce- que pueden alcanzar estos medios probatorios como base de una
dimiento Civil brasileo acepta que la impugnacin pueda verifi- presuncin judicial.
carse a travs de un examen pericial. Los tribunales franceses, que
han aceptado en varios casos las grabaciones como medio de prue-
ba, las han rechazado en otros por la facilidad de adulteracin.
Si entre nosotros llegara a considerarse que alguno de estos
medios inviste carcter documental, su impugnacin dara lugar a
un incidente de autenticidad, en el cual, siendo imposible el cote-
jo de letras, existira, sin embargo, la amplitud probatoria que
seala el art. 355 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Respecto a su carcter obligacional y a la posibilidad de que
puedan servir de base a un procedimiento ejecutivo, no proceder
el reconocimiento de firma (salvo que se entendiera que equivale a
l, el reconocimiento de la voz), pero s la confesin de la deuda, a
que se refiere el art. 435 del Cdigo de Procedimiento Civil. El que
no tendr aplicacin ser el art. 436 del mismo Cdigo.
Captulo 1
INTRODUCCION
Captulo II
Atributos de las personas jurdicas ........................... 164 - Derecho pblicos y privados ............................... 212
Nombre y domicilio .................................... 164 - Derechos absolutos o relativos .............................. 213
Nacionalidad .......................................... 165 - Derechos originarios o derivados ............................ 213
Patrimonio ............................................ 166 - Derechos puros y simples y sujetos a modalidades ................ 213
Capacidad ............................................ 167 - Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales ................... 213
- Derechos patrimoniales .................................. 214
Responsabilidad de las personas jurdicas ..................... 168 - Derechos extrapatrimoniales ............................... 215
- Responsabilidad penal ................................... 168 Nacimiento, transferencia, transmisin y extincin de los derechos
- Responsabilidad civil .................................... 168 subjetivos ............................................... 217
- Nacimiento ........................................... 217
- Transfrrencia y transmisin ............................... 218
Captulo IV - Derechos intransferibles e intransmisibles ..................... 219
- Modificacin de los derechos ............................... 220
LOS OBJETOS DEL DERECHO - Extincin de los derechos ................................. 220
- Fuentes de los derechos subjetivos ........................... 221
El ejercicio de los derechos subjetivos. Abuso del derecho ....... 222
COSAS - BIENES Y OBJETO ................................... 173
Los lmites al ejercicio de los derechos ..................... 224
Cosas corporales ......................................... 175
Lmites intrnsecos ...................................... 226
- Clasi/icacin .......................................... 176
- Lmites extrnsecos ...................................... 229
Bienes inmuebles ...................................... 177
Bienes muebles ........................................ 178
- Especie y gnero ........................................ 179 Captulo VI
Cosas consumibles y jtngi bIes .............................
- 180
Cosas incorporales ........................................ 181 TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
- Concepto ............................................. 181
Derechos reales ........................................ 183
HECHOS Y ACTOS JURDICOS ................................. 235
Derechos personales .................................... 187
Derechos muebles e inmuebles ........................... Otras clasificaciones de los actos jurdicos ..................... 238
189
Universalidades .......................................... Contratos ............................................. 239
190
Empleo del trmino acto en el Cdigo Civil ................. 240
- Establecimien los de comercio ............................... 191
Elementos constitutivos del acto jurdico ..................... 240
Bienes intangibles ......................................
- 194
Elementos esenciales ................................... 240
Derechos potestativos ....................................
- 195
Elementos de la naturaleza del acto ....................... 241
El cuerpo humano y el cadver como objetos del derecho ....... 196
Elementos accidentales ................................. 241
290
-
291
-
Hecho determinado .....................................
La nulidad .............................................. 335
-
Excepciones ............................................346
296
-
Actos prohibidos por la ley ................................
Efrctos de la nulidad respecto a terceros ........................347
-
297
-
Actos y contratos contrarios (Li derecho pblico chileno ............
Acciones derivadas de la nulidad ........................... 348
-
297
-
Pactos relativos a sucesiones /utnras .........................
-
I
INDICE 447
446 INDICE
- Copias .............................................420
Documentos protocolizados ................................ 421