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Contenido
9. INTRANSMISIBILIDAD DE LA OBLIGACiN CON EL HIJO ALlMENTISTA
ARTICULO 480............................................................................................................................ 31
9.1. HIJO ALIMENTISTA: ...................................................................................................... 33
10. CRITERIOS PARA FIJAR ALIMENTOSARTICULO 481 .................................................. 34
10.1. EL ESTADO DE NECESIDAD ...................................................................................... 35
10.2. CLASIFICACIN DE INGRESOS ................................................................................. 36
11. REAJUSTE DE LA PENSIN ALIMENTICIA ARTICULO 482........................................ 37
12. CAUSALES DE EXONERACiN DE ALIMENTOSARTICULO 483 ............................... 39
13. DACIN EN PAGO EN MATERIA DE ALIMENTOSARTICULO 484 ............................ 40
14. LIMITACiN PARA EL ALIMENTISTA INDIGNOARTICULO 485 ............................... 42
15. EXTINCiN DE LA OBLIGACiN DE PRESTAR ALIMENTOSARTICULO 486 ......... 42
16. INDISPONIBILIDAD DEL DERECHO A RECIBIR ALIMENTOS ARTICULO 487 ....... 43
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INTRODUCCION

La solidaridad humana impone el deber de ayudar a quien sufre necesidades, tanto ms si se

trata de un allegado. Sera repugnante a toda idea moral que el padre padeciera de miseria a
la vista del hijo rico, lo mismo ocurrira en el caso de los esposos o de otros parientes
cercanos. De all, la obligacin legal impuesta al pariente pudiente de ayudar al necesitado.
A esto es lo que nosotros llamamos alimentos.

Dentro de este concepto estn comprendidos los recursos indispensables para la

subsistencia de una persona, teniendo presente no solo sus necesidades orgnicas
elementales, sino tambin los medios tendientes a permitir una existencia decorosa.

Dicho esto, abordamos la temtica que nos convoca, haciendo una descripcin acerca de la
obligacin alimentaria en general, para luego hacer un recorrido en particular de la
legislacin nacional, interna y convencional como as tambin de algunas convenciones que
se han elaborado en el mbito internacional.

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1. DEFINICION
ARTICULO 472
Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y
psicolgica y recreacin, segn la situacin y posibilidades de la familia. Tambin
los gastos del embarazo de la madre desde la concepcin hasta la etapa de
postparto.

En primer lugar, antes de comentar este artculo debemos tener presente cul es el
origen del vocablo "alimentos" El mismo proviene del latn "almentum"o "ab
alere", que significa nutrir, alimentar.

En la Enciclopedia Jurdica Omeba se define jurdicamente como alimentos

"todo aquello que una persona tiene derecho a percibir de otra
por ley, declaracin judicial o convenio
para atender a su subsistencia, habitacin, vestido, asistencia mdica, educacin
e instruccin".

Cabanellas lo refiere como "las asistencias que en especie o en dinero, y por ley, co
ntrato o testamento, se dan a una o ms personas para su manutencin y
subsistencia esto es, para comida, bebida, vestido e instruccin cuando el Ali
mentista es menor de edad".

A su turno, Apancio Snchez entiende por alimentos a "los recursos o asistencia que
uno est obligado a proporcionar a otra, para
que coma, se vista, tenga habitacin y se cure sus enfermedades".

Por su parte, Barbero sostiene que "el deber en determinadas circunstancias es

puesto por ley a cargo de ciertas personas de suministrar a ciertas otras los
Medios necesarios para la vida".

Podemos decir entonces que alimentos implica no solamente la palabra propiamente

dicha, sino que abarca ms all del significado en
el sentidoms extenso, es todo lo que nos ayuda a protegemos para poder vivir y des
arrollarnos en forma digna.

Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido, educacin,

instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y psicolgica y
recreacin del nio o del adolescente. Tambin los gastos del embarazo de la madre
desde la concepcin hasta la etapa de postparto. (Cdigo del nio y adolescente art.
92)

Azula Camacho considera que los alimentos consisten en una cantidad de

dinero que una persona debe dar a otra para que esta pueda atender a sus
subsistencia (necesarios) o para que viva de acuerdo con su posicin social. (Azula
Camacho, 1995, tomo III: 194)

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Borda sostiene que para que procesa la accin de alimentos se requiere:

a. Que el peticionante se halle en estado de indigencia.- no interesan las razones

que lo haya llevado a esa situacin, ni su propia culpabilidad (). Aun el
delincuente tiene derecho a ser socorrido. Pero los jueces podrn tener en cuenta
la conducta moral del demandante y su culpa en los hechos que lo han llevado a
la pobreza, a los efectos de la fijacin del monto de la pensin: la conducta
deshonesta pasada no influye sobre su derecho (aunque si sobre el monte), que
en cambio cesa, si despus de ser socorrida persiste en ella.
b. Que no pueda adquirirlos con su trabajo (). No se trata de proteger a los
haraganes ni a quienes no encuentran trabajo que les cuadre. Es necesario que
medie una enfermedad, un accidente, que el accionante sea un nio o un viejo,
que haya un estado social de desocupacin. Pero esta es una condicin no rige
respecto de los hijos menores de edad ni de las esposas en trance de divorcio o
declaraciones inocentes en la sentencia que los decreta.
c. Que el alimentante tenga posibilidad econmica de la proporciona ayuda.- pues
los alimentos no pueden nunca exigirse en desmedro de las propias necesidades
del demandado.
d. Que haya entre ambos un vnculo de parentesco en el grado establecido por la
ley.- naturalmente, este requisito no se exige en el caso de la donacin.
e. () que no haya otros parientes ms cercanos en condiciones de
proporcionarlos, pues la obligacin alimentaria tiene carcter sucesivo
(borda,1984:473)

1.1. Caractersticas del derecho de alimentos.

En el art. 487 de cdigo civil versa acerca de los caracteres del derecho de
alimentos y establece que el derecho de pedir alimentos es: intransmisible,
irrenunciable, intransigible e incompensable.

Para josserand, son caracteres del derecho u obligacin de los alimentos los
que enuncia a continuacin:

1. Constituye una deuda ordinaria, en el sentido de que no es ni soldara, ni

indivisible.
2. Es estrictamente personal, activa y pasivamente.
3. Es indisponible.
4. Esta constantemente sujeta a revisin.
5. Presenta carcter de orden pblico.
6. Sirve de soporte a ciertas relaciones jurdicas.
7. Presenta un carcter de reciprocidad (jesserand, 1952, tomo I, volumen
II: 328)

Baqueiro rojas y Buenrostro baez consideran que la obligacin alimentaria

de distinguen por ser:

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 1. Recproca, pues que el obligado a darla tiene a su vez el derecho a
exigirla.
2. Proporcionalidad, esto es, los alimentos han de ser proporcionales a las
posibilidades del que los da y a la necesidad de quien los recibe.
3. A prorrata, la obligacin alimentaria debe prorratearse cuando son varios
los obligados a dar los alimentos a otro; vale decir, debe dividirse
atendiendo a la fortuna de los deudores.
4. Subsidiaria, pues se establece a cargo de los parientes ms lejanos; solo
cuando los ms cercanos no pueden cumplirla.
5. Imprescriptible, en tanto no se extingue aunque el tiempo transcurra sin
ejercerla.
6. Irrenunciable, la obligacin alimentaria no puede ser objeto de renuncia.
Es un derecho al que no se puede renunciar al futuro, pero si a las
pensiones vencidas.
7. Intransigible, es decir, no es objeto de transaccin entre las partes.
8. Incompensable, no es extinguible a partir de concesiones reciprocas.
9. Inembargable, ya que est considerada como uno de los bienes no
susceptibles de embargo. Solo la pensin vencida pueden renunciarse,
ser materia de transaccin y prescribir como todas las obligaciones
peridicas. (vaqueiro rojas; y Buenrostro Bez, 1994: 30-31)

1.2. NATURALEZA JURDICA DE LOS ALIMENTOS

Vale mencionar que son dos tesis:

a. Tesis patrimonial.- cuando los alimentos son susceptibles de cal racin
econmica, y extramatrimoniales o personales cuando no son apreciables
pecuniariamente.
Para Messi neo el derecho alimentario tiene su naturaleza genuinamente
patrimonial, por ende, transmisible. En la actualidad esta concepcin ha
sido superada porque el derecho alimentario no solo es de naturaleza
patrimonial, sino tambin de carcter extramatrimonial o personal.

b. Tesis no patrimonial.- algunos juristas como Rugiera, cibui y Giorgio en

tres otros, consideran los alimentos como un derecho personal en virtud
del fundamento tico-social y del hecho de que el alimentista no tiene
ningn inters econmico ya que la prestacin recibida no aumenta su
patrimonio, ni sirve de garanta a sus acreedores, prestndose con una de
las manifestaciones del derecho a la vida que es personalsima.

Por otra parte, se sostiene que el derecho a alimentos es de naturaleza sui

generas. En ese sentido se seala que es una institucin de carcter
especial o sui generis de contenido patrimonio y finalidad personal
conexa a un inters superior familiar, que se presenta con una relacin
patrimonial de crdito-debito, por lo que existiendo un acreedor puede
exigirse al deudor una prestacin econmica en concepto de alimentos.
Nuestra legislacin se adhiere a esta tesis, aunque no lo seala de manera
expresa.
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 Asimismo, debemos recordar que el derecho alimentario tiene los
siguientes caracteres que son: personal, intransmisible, irrenunciable,
intransigible, incompensable, imprescriptible, inembargable.

Tambin se considera alimentos los gastos del embarazo y del parto de la

madre desde la concepcin hasta 90 das posteriores al parto.

Este tema descansa en un fundamento bsicamente moral, porque es

deber y obligacin de los padres el asistir a sus hijos, los cuales son seres
indefensos que no han pedido venir al mundo, sino que la
responsabilidad es su existencia corresponde nica y exclusivamente a
sus padres, quienes lo mnimo que pueden hacer por ellos es cumplir con
el deber y obligacin elemental de proveerlos de alimentos, la misma
que se extiende a las dems personas que por mandato de la ley estn
obligadas a brindar dicha proteccin.

2. ALIMENTOS PARA EL MAYOR DE DIECIOCHO AOS

ARTICULO 473 El mayor de dieciocho aos slo tiene derecho a

alimentos cuando no se encuentre en aptitud de atender a su
subsistencia por causas de incapacidad fsica o mental debidamente
comprobadas.

Si la causa que lo redujo a ese estado fue su propia inmoralidad, slo

podr exigir lo estrictamente necesario para subsistir.

No se aplica lo dispuesto en el prrafo anterior, cuando el alimentista es

ascendiente del obligado a prestar alimentos.

Para la aplicacin de este artculo se debe tener presente que la persona mayor de
18 es una persona capaz, pero en el precitado artculo se protege al hijo que todava
No tiene la aptitud para desenvolverse por s mismo econmicamente, es por ello que
se le da una ayuda, basada en la relacin paterno-filial, materno-filial o consangunea.
Esta medida es acertada, habiendo generado mucha jurisprudencia.

En cuanto al segundo prrafo del artculo es lgico a la medida que all se regula sin
embargo, en primer lugar debemos saber qu significa "inmoralidad": es pues lo que
Se opone a la moralidad o a las buenas costumbres entonces, si a un hijo que se le ha
brindado una gama de oportunidades, cario, etc. y ste no la ha sabido
Aprovecharlo y al contrario la ha malgastado, no ha valorado todo ello por. Culpa
solamente de l, es bueno que a travs de esta norma pues se les proteja tambin a los
progenitores o a los que estn obligados a prestar alimentos, claro est, sin dejar aban
donado a su suerte al alimentista, dndosele lo estrictamente necesario para su subsi
stencia, basado, reiteramos, en el fundamento moral y humano, lo cual es acogido
en la norma jurdica.

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 El ltimo prrafo del artculo se refiere a que la ley no obliga a que se cumpla con
lo normado en el segundo prrafo, en el caso de los ascendientes que son los
Padres del obligado, es decir, los abuelos.

La propuesta de la Subcomisin del Libro de Familia de la Comisin de Reforma

de Cdigos del Congreso de la Repblica del Per, en lo concerniente a este
Artculo, es la siguiente:

"El mayor de dieciocho aos slo tiene derecho a alimentos cuando no se enc
uentran en aptitud de atender a su subsistencia. Sin embargo, subsiste la obligacin
de proveer al sostenimiento de los hijos mayores de dieciocho aos que estn
Siguiendo, en plazos razonables, estudios superiores y de los hijos incapacitados para
el trabajo".

Tal propuesta nos parece acertada porque se estaran cubriendo los puntos
bsicos y se precisara de mayor manera la obligacin, lo cual resulta tambin
Ms equitativo.

JURISPRUDENCIA
el hecho de que los cnyuges y sus hijos viven juntos en la casa conyugal no obsta
para que surgido el conflicto de intereses se seala una pensin alimenticia fija y
permanente en favor de los alimentistas; si el obligado no viene atendiendo en su
integridad de los conceptos que involucran aquella (ex. N 597-93-lima, normas
legales- 232, p. j.11)

carece de objeto sealar una pensin alimenticia cuando los alimentistas se

encuentran bajo el ampararon de su progenitor (ex. N 865-86.lima, normas legales
N 167, p, 309)

3. PERSONAS OBLIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS

Articulo 474
Se deben alimentos recprocamente:
1.- Los cnyuges.
2.- Los ascendientes y descendientes.
3.- Los hermanos.

Esta norma configura la existencia de una relacin obligacional alimentaria recproca

entre cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos, en la que son los unos de los
otros (acreedor alimentario) si se encuentran en estado de necesidad (deudores
alimentarios), o cuando tienen el deber jurdico de satisfacerla.

La doctrina coincide en sealar que por medio del instituto jurdico de los
alimentos, el Derecho recoge el deber natural de solidaridad y colaboracin frente a las
necesidades de subsistencia de los integrantes de un grupo familiar y lo convierte en
obligacin civil exigible en sede judicial (CORNEJO, BOSSERT).

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El Texto nico Ordenado del anterior Cdigo de los Nios y Adolescentes (D.S.
N004-99-JUS) en su Segunda Disposicin Final sealaba la modificacin de este
artculo, no obstante al no contener el texto modificatorio, ni ser subsanada esta
omisin por la Ley N 27337 con la que se aprob el nuevo Cdigo de los Nios y
Adolescentes (06-08-2000), estimamos que la norma sigue vigente con su redaccin
original.

En este comentario precisaremos los alcances de la obligacin alimentaria recproca,

precisando las fuentes, naturaleza, condiciones de ejercicio y sus implicancias en la
prctica jurdica.

1. Una obligacin patrimonial y personal

Un problema an sin solucin en la doctrina es el relativo a la naturaleza jurdica de la

obligacin alimentara, y si ella tiene un alcance patrimonial o personal. La razn de
esta situacin es que en la doctrina tradicional no se concibe un derecho que involucre
ambos elementos.

Un sector de la doctrina lo ha concebido como un derecho estrictamente

patrimonial (MESSINEO) otros, en cambio lo han calificado como un inters,
tutelado por razones humanitarias, que tiene carcter extramatrimonial (CICU), sin
embargo, en los alimentos esta bipolaridad es inadmisible.

El contenido patrimonial o econmico de la obligacin alimentaria est en el pago de

dinero o especie, pero al ser intransferible por mandato de la ley (artculo 487 del CC),
se entra en conflicto con una de las caractersticas del Derecho Patrimonial que
es la de poder ser cedido o renunciar a l.

Del mismo modo, en la obligacin alimentaria, al deudor le interesa que lo que paga
sea usado en la satisfaccin de las necesidades del alimentista (acreedor), pudiendo
pedir, cuando motivos especiales justifiquen esta medida, que se le permita darlos en
forma diferente del pago de una pensin (artculo 484 del CC), lo que atenta contra la
naturaleza misma del derecho patrimonial en donde al deudor no tiene por qu
importarle la forma en la que el acreedor utilice lo pagado.

En este mismo sentido, el alimentante puede reducir los alimentos a lo

estrictamente necesario (artculo 485 del CC), frente al comportamiento del alimentista
(artculos 667, 742, 744, 745 Y 746 del CC).

Por otro lado, el incumplimiento de la obligacin una vez fijada en una sentencia
judicial es sancionado penalmente (artculo 149 del CP) al ponerse en peligro concreto
derechos extramatrimoniales invalorables econmicamente, como la vida, la salud, etc.
Del mismo modo se restringen derechos constitucionales, como el libre trnsito del

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obligado al impedrsele ausentarse del pas cuando no est garantizado debidamente
el cumplimiento de la obligacin, en atencin al destino vital de la prestacin.

Por esta razn el derecho alimentario y su correlativa obligacin entran en la

categora de los derechos patrimoniales obligacionales, con algunas notas peculiares
derivadas de la importancia y significacin social de la familia (CORNEJO), donde
coexistiendo elementos patrimoniales y personales en una relacin obligacional
(acreedor deudor) se cumplen fines de orden pblico que sobrepasan la satisfaccin
de necesidades individuales. El contenido es patrimonial y la finalidad personal
(BARBERO).

2. Fuentes de la obligacin alimentaria

La primera fuente de la obligacin alimentaria es la ley, que es justamente el artculo

bajo comentario. Sin embargo nuestra legislacin admite tambin una fuente
voluntaria como es el caso de la renta vitalicia (artculos 1923 CC y ss.) y el legado de
alimentos (artculo 766 del CC) que en el caso de no determinarse su cuanta se sujeta a
lo sealado en los artculos 472 al 487 del CC.

No se admiten los alimentos entre concubinas, regulndose solo si se rompe la unin

de hecho una pensin o indemnizacin a eleccin del abandonado cuya naturaleza sera
ms resarcitoria que alimentaria (artculo 326 del CC). Conviene anotar que la no
regulacin del derecho alimentario de las concubinas atenta contra el principio
constitucional de proteccin de todas las familias, independientemente de su
constitucin (artculo 4 de la Const.), por lo que debe ser resuelta mediante una
modificacin legislativa.

3. Condiciones para exigir su cumplimiento

La obligacin de dar alimentos puede permanecer como derecho latente,

convirtindose en obligacin jurdicamente exigible a solicitud de los titulares del
derecho alimentario.

Para tal efecto, debe acreditarse la concurrencia de ciertas condiciones o presupuestos

bsicos: las posibilidades econmicas del que debe prestarlo y la norma legal que
establece dicha obligacin y el estado de necesidad del acreedor alimentario.

Es muy difcil determinar las posibilidades del que debe prestar los alimentos, razn
por la cual nuestra legislacin ha sealado incluso que no es necesario investigar
rigurosamente el monto de los ingresos del que debe prestar alimentos, (artculo 481
del CC, segundo prrafo), lo que significa que el juez si bien no puede determinar la
realidad puede apreciar las posibilidades que tiene el obligado.

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En el caso de la determinacin del estado de necesidad, es preciso sealar que el
artculo 373, modificado por la Ley N 27646 publicada el 23 de enero del 2002, ha
restringido el mbito de interpretacin del estado de necesidad del mayor de edad, a la
incapacidad de atender a su propia subsistencia en caso de incapacidad fsica o mental.

En sentido contrario, en el caso de que el acreedor alimentario sea menor de edad, no

necesita acreditarse su estado de necesidad en razn de una presuncin de orden
natural que emerge de su especial situacin de persona en proceso de desarrollo.

4. Sujetos de la obligacin recproca de darse alimentos

a) Cnyuges

Los cnyuges tienen el derecho deber de mutua asistencia (ayuda, colaboracin,

socorro espiritual, emocional y material) en razn de su estado familiar (artculo288
del CC).

La obligacin recproca de darse alimentos entre cnyuges deja de ser latente para
hacerse exigible ante el incumplimiento del aspecto material del deber de asistencia.

Para tal efecto, el cnyuge afectado debe acreditar su estado de necesidad, es decir la
imposibilidad de atender a su propia subsistencia por incapacidad fsica o mental de
acuerdo con lo sealado en el artculo 473 del CC. Sin embargo, es prctica judicial
muy arraigada y vigente el otorgar alimentos a la cnyuge (mujer) con la sola
valoracin de su estado de familia por medio de su partida de matrimonio sin que ella
haya acreditado la imposibilidad de atencin de su propia subsistencia, en contra del
principio de igualdad entre cnyuges.

Conviene anotar que incluso nuestra jurisprudencia, en una inadecuada comprensin

del estado de necesidad, ha llegado a sealar que de ninguna manera el estado de
necesidad puede significar que se encuentre (la cnyuge) en total imposibilidad de
proveer a sus necesidades (Cas. N 3065-98 del 3 de junio de 1999).

Del mismo modo se ha llegado a sealar que el artculo 473 del CC no le es aplicable a
la cnyuge sino a los otros alimentistas, considerando que este artculo solo se explica
si se parte del supuesto de que el derecho de estos ltimos, en principio, termina con la
mayora de edad, lo que no ocurre en el caso de la cnyuge, ya que ordinariamente se
adquiere dicho estado civil desde los dieciocho aos de edad, siendo desde este
momento cuando nace su derecho de alimentos (Cas. N 2833-99).

Nosotros consideramos que por el hecho de que no se haga una mencin expresa a los
cnyuges y hermanos, este artculo no deja de series aplicable en razn de que no

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podemos hacer una diferenciacin donde la ley no la hace. En el mismo sentido, no
podemos considerar que est dirigido nicamente a los descendientes (hijos), pues su
parte final hace referencia a los ascendientes. Adems, para los descendientes existe
una norma especfica modificada por la misma ley (artculo424 del CC), la cual es
acertada porque trata de limitar la 0ullyacin de mantenimiento de los padres hacia
los hijos.

Por ello, si la finalidad era el legislar solo para los hijos, creemos que ha sido un error
el modificar el artculo 473 en los trminos en los que se ha hecho, habindose
en nuestra opinin incluso atentado contra la base tica y moral de solidaridad sobre la
que descansa la obligacin recproca establecida por la norma bajo comentario.

No obstante, en tanto la ley est vigente los cnyuges al solicitarse los alimentos
recprocos no pueden sustraerse de las condiciones que se exigen a todos los adultos
para solicitarlos y que estn reguladas en los artculos 473 y 481 del CC, salvo las
excepciones que emergen de la interpretacin sistemtica del artculo bajo comentario,
a las que ms adelante nos referiremos.

Las dificultades como la acotada en la interpretacin de la norma bajo comentario, nos

obligan a hacer algunas precisiones conceptuales previas antes de examinar algunas
situaciones de aplicacin prctica.

4.1. El principio de igualdad y los roles que cada cnyuge desempea en el hogar
La igualdad legal proclamada por nuestra ley (artculo 234 del CC) se contrapone
con los roles socialmente asignados a los varones y mujeres, donde las mujeres
mayoritariamente se dedican a las labores domsticas y el varn al trabajo fuera del
hogar.

En tal sentido, una apreciacin de la igualdad de los cnyuges al momento de solicitar

los alimentos sin la apreciacin de los roles que desempea cada uno en el hogar,
puede pasar por alto el trabajo domstico al fijarse nicamente en la existencia del
estado de necesidad del solicitante. Esta valoracin, con los parmetros propuestos por
la modificacin acotada, deja de lado muchas situaciones existentes en la vida
conyugal, durante y despus del matrimonio.

Sin embargo, existen situaciones en las que la valoracin del estado de necesidad
adquiere un matiz distinto del exigido por el artculo 473 del CC que lo limita a la
incapacidad fsica o mental de mantenerse a s mismo.

ste es el caso del traslado de la obligacin de sostener a la familia a uno de los

cnyuges cuando el otro se dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al
cuidado de los hijos (artculo 291 del CC). En este caso, el trabajo domstico adquiere

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una valoracin econmica como parte del sostenimiento del hogar y cumplimiento del
deber de asistencia.

No obstante, consideramos que el cnyuge solicitante, adems de probar la labor

domstica que realiza y que no percibe ingresos fuera del hogar, debe de acreditar que
no tiene bienes propios capaces de producir rentas o que por su edad y capacitacin
est en condiciones de obtener un trabajo remunerado, pues de otro modo se estara
amparando una actitud abusiva de parte de uno de los cnyuges al cargar su
mantenimiento ntegramente sobre el otro.

En conclusin deber acreditar el estado de necesidad que tiene en funcin del rol y las
actividades que desempea y las que estn en posibilidades de realizar. Esto tiene
algunos matices que pasaremos a examinar.

4.2. Cumplimiento de la obligacin cuando los cnyuges viven juntos

En el caso de que los cnyuges vivan en el mismo techo sea bajo el rgimen de la
sociedad de gananciales o de separacin de patrimonios, es obligacin de ambos el
sostenimiento del hogar segn sus posibilidades y rentas, pudiendo solicitar en caso
necesario que el juez regule la contribucin de cada uno (artculo 300 del CC) o la
administracin de los bienes propios del otro (artculo 305 del CC), recayendo esta
obligacin solo en uno de los cnyuges en el caso comentado anteriormente (artculo
291 ).

Debemos precisar que la obligacin del sostenimiento del hogar y la obligacin

alimentaria no son equivalentes. El sostenimiento si bien los incluye abarca la
satisfaccin de todas las necesidades del hogar y no nicamente las del cnyuge.

No obstante ello, en el caso de la vida en comn es difcil establecer una diferenciacin

entre una y otra.

El artculo bajo comentario regula estrictamente la obligacin alimentaria recproca

personal.

4.3. Cumplimiento de la obligacin en caso de suspensin de la cohabitacin y

separacin de cuerpos y divorcio

En el caso de la suspensin judicial de la cohabitacin subsisten las dems

obligaciones, correspondiendo los mismos efectos que si se mantuviera la vida en
comn (artculos 287 y 347 del CC).

Distinta es la situacin en el caso de la separacin de hecho unilateral, donde se

protege al abandonado que mantiene su derecho alimentario, cesando para el que se
retira sin justa causa o rehsa regresar a ella (artculo 291, segundo prrafo) pudiendo

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solicitar incluso el embargo de sus rentas, la administracin de los bienes sociales
(artculo 314 del CC) o los propios del otro (artculo 305 del CC). Por otro lado, al ser
de orden pblico las normas del Derecho de Familia, no es procedente que las personas
regulen por convenio extrajudicial la suspensin de la cohabitacin, por lo que una
vez que cualquiera de los cnyuges solicite la reanudacin de la convivencia si el
otro se rehsa, la consecuencia ser el cese de la obligacin alimentaria.

En el caso de la separacin de cuerpos o divorcio, es procedente solicitar la separacin

provisional y los alimentos como medidas cautelares (artculo 485 y680 del CPC),
correspondindole al juez autorizar que los cnyuges vivan por separado y fijar por
adelantado el monto de la obligacin alimentaria cuyo valor ser definido finalmente
en la sentencia (artculo 342 del CC), protegindose al cnyuge perjudicado (artculos
345-A y 350 segundo prrafo del CC).

Es de advertir que en el caso del cnyuge inocente o perjudicado con el divorcio, se

establece en el artculo 350 del CC una valoracin distinta de la sealada en el artculo
473 del CC, para la determinacin de su estado de necesidad cuya finalidad es
proteger su estabilidad econmica.

Un ejemplo que podra graficar lo anteriormente expuesto sera el siguiente: Daro (65)
y Mara (60) han convivido matrimonialmente durante 30 aos Daro es un ejecutivo
de una empresa importante, Mara en cambio es ama de casa, labor que ha desarrollado
pese a su profesin de ingeniera de minas por haber convenido entre ambos que era
importante que ella se dedicara a las labores domsticas y organizacin del hogar,
habiendo logrado que sus hijos sean profesionales de xito y hagan una vida
independiente.

Un buen da, Mara descubre que su cnyuge sostiene relaciones amorosas con su
secretaria y que ha reconocido un hijo extramatrimonial. Por esta razn le demanda y
obtiene el divorcio por la causal de adulterio.

Es evidente que Mara, con la edad que tiene y habindose dedicado toda su vida al
hogar, no tiene ninguna oportunidad laboral. Haciendo an ms real el ejemplo
podemos rebajar la edad de Mara a 40 aos y se encontrara en la misma
situacin.

Por ello, al momento de valorar las necesidades de alimentos del cnyuge

inocente no debe considerarse nicamente si carece de bienes propios o gananciales
suficientes o si est imposibilitado(a) de trabajar o satisfacer sus necesidades por otro
medio, sino tambin debe tenerse en cuenta el rol que el cnyuge inocente ha estado
desarrollando en el hogar antes de la disolucin del vnculo, a fin de garantizar el
mantenimiento de su nivel econmico en cuanto sea posible.

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En este caso no se trata de premiar al inocente por los cuidados que dio a los hijos, los
cuales incluso emergan del deber de padre o madre, sino considerar que de no ejercer
ese rol podra haberse dedicado a otras actividades asalariadas o hacerlo a tiempo
completo. Adems, debe considerarse que en la mayora de casos, quien se dedic a las
labores domsticas luego de la disolucin del vnculo, lo seguir haciendo al ejercer la
tenencia de los hijos.

Para el culpable del divorcio, la valoracin de su estado de necesidad nicamente se

reduce a la indigencia, lo cual es un grado superlativo de necesidad
(AGUILAR).

4.3.1. El caso de la separacin convencional

Como quiera que al presentarse la demanda es requisito especial la propuesta de

convenio que incluya la regulacin sobre los alimentos (artculo 575 del CPC), es
frecuente en la prctica forense que en dichos convenios se haga referencia a que los
cnyuges renuncian al deber que tienen de alimentarse mutuamente, en abierta
contraposicin a la irrenunciabilidad del derecho alimentario consagrada en el artculo
487 del CC, cuando lo pertinente es sealar que no hay un estado de necesidad en
ambos cnyuges, el cual al reaparecer har exigible la obligacin mientras subsista el
vnculo conyugal.

Por otro lado, en la separacin convencional, a pesar de no hacerse referencia a las

motivaciones que se encuentran detrs de la demanda, se esconde no pocas veces una
causal que no se quiere mencionar, que es la verdadera razn de la ruptura. Por estas
razones al plasmarse el convenio puede convenirse el otorgamiento de alimentos a
favor de uno de los cnyuges, acordndose su mantenimiento despus del divorcio en
el entendimiento del evidente estado de necesidad o del perjuicio que le causa el
divorcio.

Abarca la satisfaccin de todas las necesidades del hogar y no nicamente las del
cnyuge. No obstante ello, en el caso de la vida en comn es difcil establecer una
diferenciacin entre una y otra.

El artculo bajo comentario regula estrictamente la obligacin alimentaria recproca

personal.

4.4. Cumplimiento de la obligacin en caso de suspensin de la cohabitacin y

separacin de cuerpos y divorcio

En el caso de la suspensin judicial de la cohabitacin subsisten las dems

obligaciones, correspondiendo los mismos efectos que si se mantuviera la vida en
comn (artculos 287 y 347 del CC).

15
Distinta es la situacin en el caso de la separacin de hecho unilateral, donde se
protege al abandonado que mantiene su derecho alimentario, cesando para el que se
retira sin justa causa o rehsa regresar a ella (artculo 291, segundo prrafo) pudiendo
solicitar incluso el embargo de sus rentas, la administracin de los bienes sociales
(artculo 314 del CC) o los propios del otro (artculo 305 del CC).

Por otro lado, al ser de orden pblico las normas del Derecho de Familia, no es
procedente que las personas regulen por convenio extrajudicial la suspensin de la
cohabitacin, por lo que una vez que cualquiera de los cnyuges solicite la reanudacin
de la convivencia si el otro se rehsa, la consecuencia ser el cese de la obligacin
alimentaria.

En el caso de la separacin de cuerpos o divorcio, es procedente solicitar la separacin

provisional y los alimentos como medidas cautelares (artculo 485 y

680 del CPC), correspondindole al juez autorizar que los cnyuges vivan por separado
y fijar por adelantado el monto de la obligacin alimentaria cuyo valor ser definido
finalmente en la sentencia (artculo 342 del CC), protegindose al cnyuge perjudicado
(artculos 345-A y 350 segundo prrafo del CC).

Es de advertir que en el caso del cnyuge inocente o perjudicado con el divorcio, se

establece en el artculo 350 del CC una valoracin distinta de la sealada en el artculo
473 del CC, para la determinacin de su estado de necesidad cuya finalidad es
proteger su estabilidad econmica.

Un ejemplo que podra graficar lo anteriormente expuesto sera el siguiente: Dara (65)
y Mara (60) han convivido matrimonialmente durante 30 aos Dara es un ejecutivo
de una empresa importante, Mara en cambio es ama de casa, labor que ha desarrollado
pese a su profesin de ingeniera de minas por haber convenido entre ambos que era
importante que ella se dedicara a las labores domsticas y organizacin del hogar,
habiendo logrado que sus hijos sean profesionales de xito y hagan una vida
independiente.

Un buen da, Mara descubre que su cnyuge sostiene relaciones amorosas con su
secretaria y que ha reconocido un hijo extramatrimonial. Por esta razn le demanda y
obtiene el divorcio por la causal de adulterio.

Es evidente que Mara, con la edad que tiene y habindose dedicado toda su vida al
hogar, no tiene ninguna oportunidad laboral. Haciendo an ms real el ejemplo
podemos rebajar la edad de Mara a 40 aos y se encontrara en la misma
situacin.

Por ello, al momento de valorar las necesidades de alimentos del cnyuge

inocente no debe considerarse nicamente si carece de bienes propios o gananciales
16
suficientes o si est imposibilitado(a) de trabajar o satisfacer sus necesidades por otro
medio, sino tambin debe tenerse en cuenta el rol que el cnyuge inocente ha estado
desarrollando en el hogar antes de la disolucin del vnculo, a fin de garantizar el
mantenimiento de su nivel econmico en cuanto sea posible.

En este caso no se trata de premiar al inocente por los cuidados que dio a los hijos, los
cuales incluso emergan del deber de padre o madre, sino considerar que de no ejercer
ese rol podra haberse dedicado a otras actividades asalariadas o hacerlo a tiempo
completo. Adems, debe considerarse que en la mayora de casos, quien se dedic a las
labores domsticas luego de la disolucin del vnculo, lo seguir haciendo al ejercer la
tenencia de los hijos.

Para el culpable del divorcio, la valoracin de su estado de necesidad nicamente se

reduce a la indigencia, lo cual es un grado superlativo de necesidad
(AGUILAR).

4.1. El caso de la separacin convencional

Como quiera que al presentarse la demanda es requisito especial la propuesta de

convenio que incluya la regulacin sobre los alimentos (artculo 575 del CPC), es
frecuente en la prctica forense que en dichos convenios se haga referencia a que los
cnyuges renuncian al deber que tienen de alimentarse mutuamente, en abierta
contraposicin a la irrenunciabilidad del derecho alimentario consagrada en el artculo
487 del CC, cuando lo pertinente es sealar que no hay un estado de necesidad en
ambos cnyuges, el cual al reaparecer har exigible la obligacin mientras subsista el
vnculo conyugal.

Por otro lado, en la separacin convencional, a pesar de no hacerse referencia a las

motivaciones que se encuentran detrs de la demanda, se esconde no pocas veces una
causal que no se quiere mencionar, que es la verdadera razn de la ruptura. Por estas
razones al plasmarse el convenio puede convenirse el otorgamiento de alimentos a
favor de uno de los cnyuges, acordndose su mantenimiento despus del divorcio en
el entendimiento del evidente estado de necesidad o del perjuicio que le causa el
divorcio.

Nuestra legislacin no ha regulado sobre la vigencia del convenio alimentario luego

de la" disolucin del vnculo matrimonial. Debemos advertir que con la disolucin
del vnculo cesa la obligacin legal de alimentarse, por lo que su mantenimiento
convencional traslada la fuente de la obligacin al acuerdo de voluntades. Sin
embargo, en este caso no estaramos frente a una renta vitalicia en sentido estricto al no
cumplirse con el requisito formal exigido bajo sancin de nulidad (artculo 1925 del
CC)

17
En este caso, es urgente que nuestro Cdigo posibilite un acuerdo de este tipo donde el
contenido de la prestacin y las partes que participan, dejan en claro que no obstante el
cambio de la fuente de la obligacin, no se ha desvirtuado su naturaleza al prolongarse
el deber alimentario libremente asumido por uno de los cnyuges entendiendo el estado
de necesidad del otro. Su modificacin deber estar regulada del mismo modo que la
pensin fijada para el cnyuge inocente en nuestra legislacin actual.

b) Obligacin recproca entre descendientes y ascendientes

Se extiende la obligacin a todos los parientes en lnea recta siguiendo el orden

establecido en el artculo 475 en el caso de los descendientes debe diferenciarse la
unilateral que es regulada en el Cdigo de los Nios y Adolescentes de la obligacin
recproca que es regulada en el artculo bajo comentario.

Todos los hijos tienen los mismos derechos (artculos 6 de la Const. y 235 del CC), por
lo que en el caso de que sean nios o adolescentes sus padres estn obligados a
educarlos y alimentarlos (artculo 287 del CC), incluso a pesar de estar suspendidos o
perder la patria potestad (artculo 94 del CNA). Subsiste la obligacin entre los 18 y 28
aos si estudian una profesin u oficio con xito (artculo 424 del CC). En caso de no
hacerla, nicamente tienen derecho si son solteros y estn incapacitados fsica o
mentalmente de subsistir por s mismos o su cnyuge no puede drselos, reducindose
los alimentos a los necesarios en caso de que su propia inmoralidad los redujo a
este estado, es indigno o desheredado (artculos 473 y 485 del CC).

Los ascendientes tienen derecho a los alimentos amplios o congruos incluso

cuando por su propia inmoralidad sean incapaces fsica o mentalmente de mantenerse,
en atencin al deber moral de tolerancia y consideracin que les deben sus
descendientes, discriminando a los dems acreedores alimentarios (cnyuges,
descendientes y hermanos) a quienes les restringen los alimentos a lo estrictamente
necesario cuando se encuentran en la misma situacin. Sin embargo, en el caso de
incurrir en indignidad o desheredacin s se les restringen los alimentos a los
estrictamente necesarios.

La reciprocidad de la obligacin tiene algunas excepciones en el caso de que los padres

sean acreedores alimentarios: as, frente el reconocimiento del hijo mayor de edad solo
genera derecho alimentario para el padre si el hijo consiente el reconocimiento, o
cuando el reconocimiento regulariza su estado constante de hijo (artculo 398 del CC).
De la misma manera, la declaracin judicial de paternidad tampoco confiere al padre
derecho alimentario (artculo 412 del CC).

c) La obligacin de darse alimentos entre hermanos

18
 Entre hermanos existe obligacin unilateral si el acreedor es menor de edad (artculo
93 del CNA) y recproca que es la normada en el artculo bajo comentario. En ambos
casos se incluye tanto a los hermanos de padre y madre como a los medio hermanos.
Debiendo nicamente en el caso de ser mayor de edad acreditar su estado de necesidad
conforme la regla general establecida en el artculo 473 del CC, no as si es menor de
edad donde su estado de necesidad se presume.

JURISPRUDENCIA

"El juez regula los alimentos en proporcin a las necesidades de quien los pide ya las
posibilidades de las que debe darlos, la que de ninguna manera exige que el solicitante
de los alimentos se encuentra en total imposibilidad de proveer a sus necesidades"
(Cas. N 3065-98 Base de Datos Jurisprudencia/, Ed. Normas Lega/es 2002).

"El juez en una accin de divorcio debe fijar de oficio la pensin de alimentos para los
hijos solo cuando no existan decisiones firmes al respecto en otras acciones" (Cas. N
1441-97. Base de Datos Jurisprudencial, Ed. Normas Legales 2002).

"La regla general es que el derecho de alimentos termina a los dieciocho aos de edad
y solo por excepcin se mantiene ms all de esa edad cuando se est en estado de
necesidad, mientras que en el caso del cnyuge siempre tiene derecho alimentara por
regla general No obstante lo anterior, para solicitar alimentos (cualquiera sea el
caso), debe acreditarse el estado de necesidad, las posibilidades econmicas
del obligado y una norma legal que establezca la mencionada obligacin" (Cas. N
2833-99. Base de Datos Jurisprudencial, Ed. Normas Legales 2002).

4. PRELACIN DE OBLIGADOS A PRESTAR ALIMENTOS

Artculo 475.- Los alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se
prestan en el orden siguiente:
1.- Por el cnyuge.
2.- Por los descendientes.
3.- Por los ascendientes.
4.- Por los hermanos

La norma bajo comentario regula el orden que el acreedor alimentario debe

respetar al exigir la prestacin. Es decir a quin de los sujetos de la obligacin
alimentaria recproca a los que se hace referencia en el artculo 4/4 el CC, se debe
demandar primero. Este orden no puede ser alterado ni demandarse a todos al
mismo tiempo.

La segunda disposicin final del TUO del anterior Cdigo de los Nios y
Adolescentes (D.S. N 004-99-JUS) seala que modifica el artculo bajo
comentario, sin que hasta la fecha se haya establecido un texto sustitutorio.

19
Sin embargo, debe hacerse una obligatoria concordancia del artculo bajo
comentario con el artculo 93 de la Ley N 27337, nuevo Cdigo de los Nios y
Adolescentes, que seala el siguiente orden de prelacin: los padres, los
hermanos mayores de edad, los abuelos, parientes colaterales hasta el tercer grado
(to) y otros responsables del nio o adolescente.

De esta manera, el mbito de aplicacin del artculo comentado se ha visto

restringido nicamente a la concurrencia en la obligacin subjetiva familiar
potencial cuando el acreedor alimentario es adulto, siendo de aplicacin el artculo
93 del CNA cuando ste es nio o adolescente.

El orden de prelacin desde el punto de vista de los obligados puede ser considerado
como un derecho de excusin por el cual el demandado puede solicitar que
previamente se haga lo propio con el anteriormente obligado y se acredite que ste
no puede cumplir con dicha obligacin (SOMARRIVA)

El orden de prelacin regulado por el artculo bajo comentario se concatena con la

subsidiariedad o sucesividad que es caracterstica de la obligacin alimentaria, la
cual consiste en que para pedir alimentos al pariente ms lejano es preciso recurrir
previamente al ms cercano (LPEZ DEL CARRIL).

De este modo, no obstante la ley seala que todos los parientes tienen obligacin
potencial respecto del solicitante, el alimentista debe respetar el orden de
prelacin al solicitar los alimentos, debiendo por ello realizar, sin tener resultado,
todas las gestiones conducentes a lograr que el primer obligado en el artculo bajo
comentario satisfaga su necesidad para solicitrselas al segundo obligado y as
sucesivamente.

As, en el artculo bajo comentario, primero debe emplazarse al cnyuge. A falta de

ste, por su pobreza o muerte, recin se podr hacer lo propio con los descendientes,
ascendientes y hermanos. De este modo, la obligacin del posterior en el orden
de prelacin es subsidiaria ante la falta o imposibilidad de prestarlos del anterior.

La subsidiariedad y sucesividad es un principio y caracterstica de la obligacin

alimentaria aceptado y compartido por la doctrina extranjera (BORDA,
PLANIOLRIPERT). En nuestra legislacin y doctrina nicamente se hace
referencia al orden de prelacin regulado por la norma bajo comentario del cual
emerge esta caracterstica de la obligacin alimentaria.

Conviene argumentar que la norma que comentamos al regular el orden de prelacin

hace un paralelo con el orden sucesorio establecido. As, los descendientes son
sucesores del primer orden, los ascendientes del segundo orden, concurre con
ambos el cnyuge pese a ser del tercer orden, el hermano es del cuarto, el to del
quinto y el primo del sexto (artculo 816 del CC).

20
Sin embargo, mientras que el orden sucesorio se extiende hasta los primos, la
obligacin recproca de darse alimentos y el orden de prelacin comentado
terminan en los hermanos (artculos 474 y 475 del CC).

Al respecto, consideramos que si en el caso de la herencia se extiende la sucesin

hasta los primos, debe extenderse tambin la obligacin de alimentarse y
prelacin a los parientes colaterales en el tercer grado de consanguinidad (tos,
sobrinos) como a los del cuarto grado de consanguinidad (primos).
Un avance en ese sentido ha sido la inclusin de los tos como obligados a dar
alimentos al sobrino en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (artculo 93 del
CNA). No obstante, es injusto que el to que aliment al sobrino cuando era menor
de edad, no tenga derecho a exigirle alimentos al encontrarse en estado de
necesidad y no tener otros parientes anteriores en el orden de prelacin regulado por
la norma bajo comentario.

A continuacin, examinaremos la forma en la que opera el orden de prelacin

normado por el artculo bajo comentario.

a) Cnyuges.- El artculo bajo comentario ha considerado como primer obligado al

cnyuge, pese a no ser pariente, debido a la comunidad de vida econmica y
espiritual que nace con el matrimonio, la cual implica un deber de asistencia mutua
(artculo 288 del CC), el cual incluye en su aspecto material a los alimentos.

En el orden sucesorio el cnyuge, pese a ser del tercer orden, concurre tanto con
descendientes como con los ascendientes del primer y segundo orden sucesorio
respectivamente. Podra decirse por ello que siendo siempre del primer orden es
tambin el primero en obligacin respecto de su cnyuge.

El artculo bajo comentario coloca al cnyuge como primer obligado alimentario a

la subsistencia de su consorte. Sin embargo, la alianza matrimonial va incluso ms
all cuando establece como una de las cargas de la sociedad conyugal a los
alimentos que uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a otras personas (inc
2, artculo 316 del CC) como es sabido la remuneracin al ser un bien social
respondera adems por la obligacin alimentaria que ste tiene por ley (artculo
310 del CC).

De esta manera, el que es el primer concurrente en la herencia, lo es en la

obligacin alimentara incluso hasta de quienes no son sus parientes como efecto de
la sociedad de gananciales que ha formado.

b) Descendientes.- En segundo lugar en la prelacin se encuentran los

descendientes, siendo los obligados inmediatos los hijos y a falta de stos o por su
pobreza los otros descendientes.

c) Ascendientes.- En tercer lugar se encuentran los padres y dems ascendientes. En

este caso el fundamento de la obligacin del mismo modo que en los descendientes
es el parentesco en lnea recta.
21
 d) Hermanos.- Por ltimo se encuentran obligados los hermanos, parientes
colaterales de segundo grado.

Como es de verse, el artculo bajo comentario regula un orden de prelacin

general ante la concurrencia de obligados. La prelacin especfica entre
descendientes o ascendientes y la forma en la que se desplaza la obligacin de un
obligado a otro, es materia de los artculos siguientes.

JURISPRUDENCIA

"En aplicacin del principio del inters superior del nio, las normas legales,
aplicables a los menores, deben ser interpretadas de manera favorable al menor, por
ello si bien el artculo 98 del derogado Cdigo de Nios y Adolescentes, sustituido
por el artculo 93 del vigente Cdigo, establece que en segundo orden de prelacin
son los abuelos maternos los obligados a prestar alimentos al menor en ausencia de
los padres, al haberse determinado en el proceso que los abuelos se encuentra
incapacitados, econmicamente, de solventar los gastos de manutencin del referido
menor y que la demandada, ta paterna del menor, se encuentra en posibilidad de
contribuir con el menor asistindolo con sus alimentos, la Sala libera de la
obligacin a los abuelos y considera legtima la accin interpuesta contra la ta
paterna"
(Cas. N 2602-2000 (26-10-01) Base de Datos de Jurisprudencia, Ed. Nomas
Legales 2002).

5. GRADACIN POR ORDEN DE SUCESIN LEGAL

Artculo 476.- Entre los descendientes y los ascendientes se regula la gradacin
por el orden en que son llamados a la sucesin legal del alimentista.

Por razones de intensidad en el vnculo y de inevitable limitacin impuesta por la

naturaleza, el Derecho no pone lmites al parentesco en lnea recta descendente y
ascendente (LACRUZ BERDEJO). No obstante, a efectos de la satisfaccin de la
obligacin alimentaria regula el orden en el que sta debe exigirse y cumplirse. Por
esta razn en este artculo, del mismo modo que en el anterior, se establece un
paralelo entre el derecho alimentario y el sucesorio.

En este sentido, ante la concurrencia de ascendientes o descendientes en calidad de

deudores alimentarios, para determinarse la prelacin en la obligacin debe
determinarse primeramente el orden sucesorio.

Para este efecto nos debemos remitir al artculo 816 del CC en el que se establece el
orden sucesorio, sealndose: que son sucesores del primer orden los hijos y dems
descendientes del segundo orden los padres y dems ascendientes, mencionando
despus a los dems sucesores distintos de los que son materia del artculo bajo
comentario.

22
Podemos notar que se ha ponderado el orden sucesorio al momento de
establecerse la prelacin en la obligacin alimentaria entre ascendientes y
descendientes, tanto general como especfica. As, el descendiente que es
sucesor del primer orden tiene la prelacin en el cumplimiento de la obligacin
frente al ascendiente que es sucesor del segundo orden (artculo 475 del CC).
Cuando concurren obligados del mismo orden sucesorio, funciona tambin la
prelacin a la que hemos hecho referencia en el prrafo precedente pero de
manera especfica. De este modo, cuando concurren tanto el hijo, el nieto y el
biznieto como obligados potenciales del alimentista, se tiene que determinar quin
es el que est primero al momento de sucederlo a fin de determinarse quin es el
obligado principal y quines los sucesivos.

En el ejemplo propuesto el hijo est obligado a dar alimentos al padre antes de que
el nieto o el biznieto, en razn de que al momento de la sucesin es l quien
concurrir primero a heredar, excluyendo al resto por ser el pariente del mismo
orden sucesorio de menor grado (lnea recta de primer grado).

El mismo razonamiento se sigue al momento de establecer el orden de prelacin

especfico en el caso de la concurrencia de ascendientes del mismo orden sucesorio
(padre, abuelo, bisabuelo). El obligado principal respecto del alimentista ser el
ascendiente que excluye al resto al momento de sucederlo. As, el padre por ser
ascendiente de primer grado excluye al abuelo que es de segundo grado.

Tanto en el mbito sucesorio como alimentario la proximidad en el parentesco es el

fundamento del beneficio sucesorio, y de la obligacin alimentaria. Esta proximidad
est determinada entre ascendientes y descendientes por el grado o nmero de
generaciones existente entre el alimentista (causante) y el obligado alimentario
(heredero).

En todos estos casos, el artculo bajo comentario regula la forma en la que

concurren los obligados alimentarios de la misma lnea de parentesco (lnea
recta), del mismo orden sucesorio, pero de diferente grado, colocando al ms
beneficiado con la sucesin con mayor obligacin al momento de dar alimentos a su
causante.

Al no ser la obligacin simultnea, sino sucesiva entre los parientes de distinto

grado, no existe concurrencia de obligados (LAFAILLE, BORDA,
CORNEJO), pues, as como para recoger la herencia de quien carece de cnyuge,
hijos y descendientes, se llama a los padres, y solo en defecto de ellos a los abuelos,
de la misma manera se pedir alimentos a aquellos y solo a falta de ellos a stos
(CORNEJO).

Existe sin embargo un aspecto problemtico del artculo bajo comentario, el cual
emerge del paralelo que se tiene que hacer en su aplicacin con el derecho
sucesorio.

23
En efecto, la norma bajo comentario hace referencia a que la gradacin se regula
por el orden en que son llamados a la sucesin, en otras palabras, se debe prestar
alimentos en el orden en que se va a heredar.

Ahora bien, existe en el derecho sucesorio una figura denominada representacin,

por la cual los descendientes tienen el derecho de entrar en el lugar y grado de su
ascendiente a recibir la herencia que a ste le corresponde si viviese, o la que
hubiera renunciado o perdido por indignidad o desheredacin (artculo 681 del

La correlacin de la norma bajo comentario con la anteriormente glosada nos puede

colocar ante un problema prctico que debemos abordar con la ayuda de un
ejemplo: Manuel, que es viudo y solicita alimentos a sus dos hijos, uno de ellos est
siendo representado en la sucesin a su vez por sus tres hijos que vienen a ser nietos
de Manuel. Los nietos ya mayores de edad concurrirn en la herencia.

La forma en la que se deber efectivizar la obligacin alimentaria nos plantea como

interrogante si el cumplimiento nicamente deber ser asumido por los hijos o
deber incluirse a los nietos.

En el caso no hemos hecho mencin a la causa de la representacin, pues opera en

varios casos y en todos ellos se presenta el mismo problema que no ha sido resuelto
satisfactoriamente por la doctrina. As, LACRUZ BERDEJO al referirse al
problema afirma que la solucin es realmente dudosa. Al aceptarse la contribucin
de todos los descendientes sin mediador sucesorio, se plantea el problema de saber
si en la satisfaccin de la obligacin alimentaria contribuirn por cabeza, en cuyo
caso lo debern hacer en proporcin a sus posibilidades o por estirpe.

En nuestra doctrina nacional CORNEJO, luego de desarrollar el problema

planteado, seala que en el caso del premuerto no existe mayor complicacin, ya
que frente a la muerte concurren los nietos por representacin del hijo y tendran
que satisfacer la obligacin alimentaria. Del mismo modo, en la renuncia ya que
sta no opera en razn de que no se puede renunciar a una herencia futura.
Por otro lado, al referirse a la indignidad y la desheredacin, afirma que no es justo
que el hijo en esta condicin que no alimenta al padre una vez perdonado, herede,
pues se premia dos veces su conducta: exonerndolo primero de la obligacin
alimentaria y permitindole despus recibir la herencia, lo cual lo colocara en
mejor situacin que los dems hijos que jams incurrieron en causal de indignidad y
desheredacin (CORNEJO).

Retornando al caso propuesto para expresar nuestra opinin personal, consideramos

que en todos estos casos excepto en la renuncia que no funciona por las
consideraciones expuestas, debe de proceder la inclusin de los nietos de Manuel
como obligados alimentarios al operar la representacin. En cada caso ellos debern
responder por cabeza como si fueran parientes con mismo grado de parentesco que
el hijo no representado.

24
 As, Manuel tendra cuatro deudores alimentarios: su hijo y sus tres nietos. El no
tomar en cuenta la porcin que recibiran como herencia es coherente con la base
tica y moral sobre la que descansa el instituto de los alimentos. Por ello, aunque la
gradacin de la obligacin se regula por la concurrencia a la sucesin, no est
condicionada a porcin de la herencia ni a la existencia siquiera de la masa
hereditaria.

Por otro lado, el hecho de que los nietos hayan abonado la cuota del padre
representado en caso de indignidad o desheredacin, no convierte en injusta la
situacin cuando ste es perdonado. En todo caso ellos no pueden juzgar ni el
perdn del abuelo sobre el padre ni la conducta de ste, pues nuestra legislacin no
quiere que los descendientes se vuelvan jueces de sus ascendientes. Este aspecto es
coherente con k> sealado en el ltimo prrafo del artculo 473 del CC.

En el caso de los ascendientes no existe mayor problema, al no presentarse la

concurrencia de obligados alimentarios ascendientes de diverso grado por no
operar en este sentido la representacin (cfr. CORNEJO LACRUZ BERDEJO).

6. PRORRATEO DE ALIMENTOS
Artculo 477.- Cuando sean dos o ms los obligados a dar los alimentos, se divide
entre todos el pago de la pensin en cantidad proporcional a sus respectivas
posibilidades. Sin embargo, en caso de urgente necesidad y por circunstancias
especiales, el juez puede obligar a uno solo a que los preste, sin perjuicio de su
derecho a repetir de los dems la parte que les corresponda.

El artculo bajo comentario regula la concurrencia de obligados alimentarios del

mismo orden sucesorio y del mismo grado de parentesco.
Para poder adentrarnos en la comprensin de los alcances de la norma, veamos
el siguiente ejemplo: Juan es adulto, soltero, tiene dos hijos, dos hermanos, sus
padres y abuelos viven. En el caso de que solicite alimentos, al no tener cnyuge y
ser adulto, tiene que pedir alimentos primero a sus hijos, ambos se los deben
proporcionar en cantidades proporcionales a sus propias necesidades. Debemos
notar que los hijos tienen el mismo grado de parentesco y orden sucesorio
respecto de Juan.

El mismo razonamiento tenemos que seguir si en el caso Juan no tuviera hijos,

entonces ambos padres seran obligados, o faltando padres, sus abuelos por igual
tanto de padre como de madre y no habiendo stos sus hermanos.

En todos estos casos los obligados sufragarn las necesidades de Juan en un

monto proporcional a sus propias posibilidades. En este caso si uno de los
obligados no puede ni atender ni su propia subsistencia no ser incluida como
acreedor.

Por otro lado, si a pesar de tener posibilidades se niega a otorgar los

25
alimentos, independientemente de las consecuencias legales de las que sera
sujeto, la norma bajo comentario prev que por tratarse del derecho a la
subsistencia de tutela urgente, el otro hermano atender las necesidades de Juan
sin perjuicio de la repeticin que podr exigir de ste. Nos encontraramos en la
misma situacin ante otras circunstancias especiales en las que exista urgencia de
atender las necesidades del alimentista, en todos estos casos la valoracin de la
urgencia y la situacin particular estn a cargo del juez.

Cabe preguntamos si es que en todos estos casos es necesario que el acreedor

alimentario emplace a todos los deudores del mismo orden y grado o es suficiente
con que lo haga al que conoce que tiene las posibilidades de alimentarlo o a
cualquiera de ellos.

Al respecto, debemos sealar que el artculo bajo comentario seala que el pago de
la pensin es divisible entre los obligados. Sin embargo, con el emplazamiento el
alimentista le est solicitando a un obligado determinado los alimentos en su
totalidad y no la parte que le correspondera toda vez que lo hace por la relacin
personal existente entre ellos.

De este modo, si bien todos los deudores del mismo orden y grado pueden
dividirse la pensin, esta divisibilidad solo surte efecto entre ellos, porque frente al
acreedor alimentario cada coobligado tiene una deuda personal y diferente de cada
uno de sus obligados (LPEZ DEL CARRIL).

El emplazado podr sin embargo hacer una denuncia civil (artculo 102 del CPC)
indicando la existencia de parientes de obligacin preferente o de otros del mismo
grado que tienen mejores o iguales posibilidades, debiendo acreditar los hechos que
seala, pudiendo integrarse la relacin procesal. No obstante si esto no se realiza,
no podr solicitar la nulidad argumentando la existencia de un
litisconsorcio necesario por las razones expuestas en los prrafos precedentes y
deber satisfacer la obligacin sin excusas.

Luego del proceso, podra iniciar una accin de regreso solicitando adems la
concurrencia de los otros obligados y la divisibilidad de la pensin.
Sin perjuicio de lo anterior por circunstancias especiales de urgente necesidad, el
juez obligar a uno solo de los obligados para que satisfaga la prestacin
alimentaria, manteniendo su derecho a repetir.

La finalidad de esta norma es evitar una dilacin del proceso que desnaturalizara
su tutela urgente por tratarse de la satisfaccin del Derecho Humano de
Subsistencia.

En todos estos casos la apreciacin de urgencia que hace funcionar la obligacin

como solidaria con concentracin judicial queda al arbitrio del juzgador. Sin
embargo, esto no significa que la obligacin sea solidaria pues aun en este caso el
alimentista nicamente se podr dirigir por el todo contra el deudor designado por

26
 el juez (LACRUZ BERDEJO).

En muchas ediciones del Cdigo Civil este artculo se ha sumillado como

prorrateo. Sin embargo debe precisarse que el prorrateo tcnicamente se da en la
concurrencia de acreedores alimentarios normada por el artculo 570 del CPC y no
en la de obligados que estamos comentando.

El error incluso ha sido recogido legislativamente por el Cdigo de los Nios y

Adolescentes, donde el artculo 95 en el que se hace referencia a que la
obligacin debe ser prorrateada entre los obligados, s se hallan materialmente
impedidos de cumplir dicha obligacin en forma individual, pudiendo adems ser
prorrateada a solicitud de cualquiera de los acreedores alimentarios en el caso de
que sea inejecutable la pensin fijada. De este modo para nuestra legislacin el
prorrateo ha sido utilizado tanto en la concurrencia de deudores como de
acreedores.

Lo que debe tenerse en cuenta es que si bien la pensin puede dividirse, la

obligacin es indivisible, de este modo cuando concurren varios deudores frente a
un acreedor la pensin total se completa con el aporte que cada cual da como
obligacin independiente.

En cambio, cuando concurren varios acreedores lo que se divide no es el monto de

la pensin dada, sino la renta gravada al deudor, la cual no puede cubrir las diversas
pensiones fijadas por causa de obligaciones alimentarias independientes. A esta
operacin, por la cual se reparte en proporciones la renta de un deudor a fin de que
sean ejecutables las pensiones fijadas, se le llama prorrateo.

Si la renta del deudor puede satisfacer todas las obligaciones alimentaras, no habr
prorrateo. Para ello es preciso tener en cuenta que cuando se trata de rentas que no
provienen del trabajo se puede embargar hasta el1 00%, pero en el caso de las
remuneraciones y pensiones nicamente se puede embargar hasta el
60% por concepto de alimentos (inc. 5 del artculo 648 del CPC).

As, si una persona al divorciarse de su cnyuge ha sido afectada en su

remuneracin por una pensin alimenticia del 50%, la cual se le viene
descontando y pasado el tiempo es vencido en otro proceso de alimentos donde se
fija el 30% de su remuneracin, al solicitarse la ejecucin de esta sentencia en el
trabajo se negarn a la retencin por este concepto por superar el lmite mximo
embargable (60%), por lo que para ejecutarse esta sentencia deber hacerse un
prorrateo de los ingresos afectados a fin de que se cumplan las dos obligaciones
alimentarias, para ello se deber emplazar al deudor y a todos los acreedores
redistribuyndose el porcentaje afectado dentro de los lmites permitidos.

7. OBLIGACIN ALIMENTICIA DE LOS PARIENTES

Artculo 478.- Si tenindose en cuenta las dems obligaciones del cnyuge
deudor de los alimentos, no se halla en condiciones de prestarlos sin poner en

27
peligro su propia subsistencia, segn su situacin, estn obligados los parientes
antes que el cnyuge.

El artculo bajo comentario permite el traslado de la obligacin alimentaria,

amparando el derecho de subsistencia que tiene el cnyuge obligado.

Debemos tener presente que los alimentos nacen como efecto del parentesco por
consanguinidad, concepto que lo encontramos definido en el artculo 236: "El
parentesco consanguneo es la relacin familiar existente entre las personas que
descienden una de otra o de un tronco comn..."

De esta forma, la obligacin alimentara existente entre los ascendientes y

descendientes, es decir, padres, hijos, nietos, comprende a todos los parientes en
lnea recta, sin limitacin. Asimismo, la obligacin alimentaria entre los hermanos
se debe entender entre todos los hermanos, por cuanto la norma no seala
diferencia entre hermanos de padre y madre y los medios hermanos, aquellos que
solo son de padre o solo de madre.

Los mencionados son los obligados a prestar alimentos por razn de

consanguinidad, hallndose otros obligados a prestar alimentos en razn de la ley,
sin existir necesariamente los lazos de consanguinidad. As, podemos mencionar
algunos supuestos:

Es el caso del cnyuge econmicamente dependiente del ausente, que no

recibiera rentas suficientes para atender sus necesidades alimentarias, puede
solicitar una pensin alimenticia, la cual ser otorgada atendiendo a las
necesidades del solicitante y la cuanta del patrimonio afectado.

En el artculo 414 la madre del hijo extramatrimonial tiene derecho alimentario

durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al parto, as como al
pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo. As tambin el
artculo 856, al momento de legislar el derecho hereditario del concebido, el cual si
bien queda suspendido hasta el nacimiento del disfrute de la herencia, en el
intervalo antes de que nazca concede a la madre disfrutar de la herencia en cuanto
tenga necesidad de alimentos.

El artculo 870 del Cdigo Civil establece los alimentos a quienes hayan vivido a
costas del causante, por un trmino de tres meses.

Finalmente, el artculo 93 del Cdigo de los Nios y Adolescentes incorpora en el

inciso tercero a los parientes colaterales hasta el tercer grado, es decir los tos y en
el inciso cuarto otorga la obligacin de prestar alimentos a otros responsables del
nio o del adolescente como obligados a prestar alimentos en ausencia de los
padres o desconocimiento de su paradero.

28
De la misma manera que los casos expuestos anteriormente, la obligacin
alimentara existente entre los cnyuges no nace del parentesco, sino como
consecuencia de la vida en comn y del mutuo socorro que se deben, de
conformidad a lo previsto en el Libro 111, Ttulo 11, Captulo nico "De
los Deberes y Derechos que Nacen del Matrimonio" del Cdigo Civil.

Ahora bien, pudiendo ser varios los obligados a dar alimentos, se establece el orden
de prelacin, en el que el cnyuge se encuentra en el primer grado de prelacin
previsto en el artculo 475 del Cdigo Civil.

Sin embargo, el artculo comentado admite un caso de excepcin en el que el

cnyuge no obstante ser el primero en la prelacin, puede trasladar su obligacin
alimentaria a otros parientes, cuando no se encuentre en condiciones de
prestarlos sin poner en peligro su propia subsistencia, segn su situacin.

Para que opere este traslado, debemos tener presente que los alimentos se
regulan teniendo en cuenta la posibilidad de prestarlos por el obligado, no siendo
necesario investigar rigurosamente el monto de sus ingresos en aplicacin del
ltimo prrafo de artculo 481 (tngase presente que aqu debe aplicarse la
posibilidad que tiene de generar ingresos, la cual tambin debe ser valorada al
momento de aplicarse las posibilidades econmicas del acreedor alimentara).

En el artculo bajo comentario merecen anlisis los supuestos normativos que

posibilitan el traslado:

1. Las dems obligaciones del cnyuge y su propia subsistencia

Se debe determinar previamente qu clase de obligaciones pueden tener mayor

urgencia que cumplir con el deber de socorro y ayuda mutua que emerge de las
obligaciones matrimoniales. Es de advertir que solo se puede anteponer al deber de
socorro aquellas obligaciones que tienen que ver con la propia subsistencia del
cnyuge deudor.

De este modo, si bien la ley considera que es importante que un cnyuge

contribuya con la satisfaccin de las necesidades del otro, entiende que sus
necesidades son prioritarias.
Consideramos que estas necesidades vinculadas con la propia subsistencia seran
nicamente las bsicas o primarias (alimentos, vestido, salud, etc.).

2. La situacin del cnyuge

Un aspecto que complica la aplicacin de la norma en funcin del

comentario que venimos haciendo es el vinculado a la situacin del cnyuge.
La situacin del cnyuge reemplaza a conforme a su rango considerado en el
Cdigo Civil de 1936, mantenindose el resto de la redaccin del artculo bajo
comentario en los mismos trminos.

29
 Al respecto, seala CORNEJO que esta expresin tena un contenido elitista por
cuanto pareca dar prelacin a necesidades suntuarias del obligado sobre las
urgencias vitales del cnyuge alimentista,

Sin embargo, esta situacin depende exclusivamente de la interpretacin que se

haga del trmino. En este sentido, consideramos que se mantiene el mismo riesgo
anotado por Cornejo de darse una interpretacin que podra comprender la
satisfaccin de necesidades que para una persona de situacin social o
econmica distinta no necesariamente son prioritarias. Por este motivo
consideramos que este trmino debe ser eliminado.

De esta manera, para que se produzca el traslado de la obligacin alimentaria debe

acreditarse, tenindose en cuenta los considerandos precedentes, que con su
patrimonio y con lo que percibe o pueda percibir, no se encuentra en situacin de
prestar los alimentos sin ponerse a s mismo en peligro.

Es en esta situacin donde el artculo bajo comentario permite el traslado de la

obligacin alimentaria amparando el derecho a la subsistencia que tiene el
cnyuge obligado. As, los obligados alimentarios seran los parientes antes que el
cnyuge, es decir la obligacin alimentaria es asumida por los hijos, los padres o
los hermanos.

8. OBLIGACIN DE ALIMENTOS ENTRE ASCENDIENTES Y DESCENDIENTES

Artculo 479.- Entre los ascendientes y los descendientes, la obligacin de darse
alimentos pasa por causa de pobreza del que debe prestarlos al obligado que le
sigue.

El presente artculo, atendiendo a la obligacin alimentaria recproca que existe

entre los ascendientes y descendientes, establece como nica causa para el
traslado de la obligacin a los siguientes obligados en el orden de prelacin a la
pobreza. En este caso, la pobreza debe entenderse como el estado de necesidad que
tiene cada uno de ellos para proveerse su propia subsistencia atendiendo del
obligado que le sigue.

En el comentario al artculo anterior, sealamos que la obligacin alimentaria

puede trasladarse por razones justificadas en el caso del cnyuge. As tambin entre
ascendientes y descendientes pueden ocurrir circunstancias que ameriten el traslado
de la obligacin. En este caso, como la obligacin se extiende en lnea recta sin
limitacin alguna y se basa en la relacin de parentesco consanguneo, el nieto
podr pedir los alimentos al abuelo o al bisabuelo y viceversa.

Para este efecto, se debe tener presente que se regular la gradacin por el orden en
que sean llamados a la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los

30
 alimentos en aplicacin del artculo 476, en concordancia con el artculo 816.

De esta forma el padre est obligado a dar los alimentos antes que los abuelos,
siempre que se halle capacitado para atender, pero pueden reclamrselos
alimentos a un abuelo cuando el padre no pueda prestarlos por carecer de bienes, y
el atenderlos, afecte su propia subsistencia.

Debe tenerse en cuenta que los ascendientes (padres, abuelos, bisabuelos, etc.), al
solicitar la obligacin alimentaria a sus descendientes, no siempre se encuentran
con el derecho para accionar. Veamos algunos ejemplos:

Al padre que reconoce al hijo mayor de edad que no se le confiere derecho de

alimentos, salvo que el hijo tenga respecto de l la posesin constante de estado o
consienta en el reconocimiento (artculo 398 del CC). El mismo efecto se da en la
declaracin judicial de maternidad o paternidad extramatrimonial, donde tampoco
surge derecho alimentario a favor de los ascendientes cuya relacin filial se
declara judicialmente (artculo 412 CC).

En estos casos no procede por parte de los ascendientes solicitar la obligacin

alimentaria, por cuanto si e.1 padre no tiene el derecho de accionar, menos
derecho tendrn los ascendientes de estos padres (CORNEJO).
Concuerda AGUILAR con la interpretacin anterior. Sin embargo, cuestiona la
norma sealando que no tiene razn de ser extender la sancin a los
ascendientes de los hijos que en su oportunidad no asumieron su responsabilidad o
realizaron el reconocimiento oportuno.

Nosotros consideramos que la ley no establece en forma expresa esta sancin y que
en todo caso la extensin de la misma es nicamente un asunto de interpretacin.

Asimismo, debemos tener presente que el artculo 480, al que nos referiremos ms
adelante, tampoco extiende la obligacin alimentara a los descendientes y
ascendientes de la lnea paterna del hijo alimentista, porque al no existir una
relacin paterno filial tampoco se extiende el parentesco en lnea recta.

9. INTRANSMISIBILIDAD DE LA OBLIGACIN CON EL HIJO ALIMENTISTA

ARTICULO 480
La obligacin de alimentarse que tiene un padre y su hijo extramatrimonial no
reconocido ni declarado, conforme a lo dispuesto en el artculo 415, no se extiende
a los descendientes y ascendientes de la lnea paterna.

Al alimentista no le es aplicable lo dispuesto en el artculo 424 del Cdigo Civil por

no tratarse de un hijo legalmente (AGUILAR). Sin embargo el mismo artculo 415
regula la subsistencia por causas de incapacidad fsica o mental. En caso de ser
menor de edad, los alimentos comprenden su instruccin, educacin y recreo,

31
adems de lo necesario para el sustento, vestido, habitacin y asistencia mdica.
(Artculo 472 del CC, artculo 92 del CNA).

El deber que tiene el estado de proteger los derechos de todo ser humano, hace
surgir la figura jurdica del hijo alimentista por medio de una ficcin jurdica con la
finalidad de cubrir las necesidades bsicas de los nios que no son reconocidos por
sus padres.
Al respecto CORNEJO seala que: un. Se funda en el derecho a la vida que tiene
todo ser humano por el hecho de serio. Alguien ha de proveer, pues, a la
subsistencia de ese hijo sin padres, de ese ser privado de status familia y del amparo
de la patria potestad; y ese alguien, all donde no es el Estado mismo -por no
permitirlo su organizacin socio-poltica o sus recursos-, no puede ser otro que
aqul a quien, no con certeza y ni siquiera con vehemente verosimilitud o
probabilidad, mas s con razonable posibilidad, puede reputarse como el
progenitor". Con los hijos alimentistas, en realidad se regula una posibilidad de
paternidad, por ello genera efectos alimentarios y de impedimento matrimonial
(artculos 415 y242, inciso 1 del CC).

La obligacin alimentaria, entre los ascendientes y descendientes, se entenda sin

limitacin alguna, as el nieto puede pedir los alimentos al abuelo o al bisabuelo y
viceversa. Asimismo se estableci que la obligacin alimentaria de ascendientes y
descendientes se basa en la relacin paterno-filial, en el parentes coconsanguneo,
que justifica que los alimentos sean nicamente entre s. El artculo bajo
comentario, al sealar que la obligacin alimentaria del alimentista no se extiende a
los ascendientes y descendientes, es coherente con su condicin de puramente
alimentista. As, no puede reclamarle alimentos al padre de su alimentante porque
no sera legalmente su abuelo y no existe ningn vnculo entre ste y los parientes
del acreedor. De este modo, la relacin entre el acreedor alimentario (alimentista) y
el deudor alimentario (alimentante) es personal e intransferible. La norma ha
considerado la intransmisibilidad de esta figura por lo expuesto en lneas anteriores
(necesidad de atender a un hijo sin padre), basndose en una razonable posibilidad,
por lo que en una medicin de justicia al otorgarse una carga al padre que podra no
ser su hijo, esta presuncin no se extiende a los derechos que trae consigo la
paternidad o la filiacin legalmente establecida.

Consecuentemente, no existen efectos hereditarios o de patria potestad ante estas

restricciones que justamente reconoce el derecho. Asimismo, este artculo seala
expresamente que en el caso de los hijos alimentistas la obligacin alimentaria no se
extiende a los descendientes y ascendientes de la lnea paterna, en concordancia a lo
expuesto, por cuanto no se configura una relacin paterno-filial, es decir la relacin
solo se da entre el deudor alimentario (hijo alimentista) y el acreedor alimentario
32
(presunto padre), no existiendo la relacin paterno-filial; el deudor alimentario no
puede exigir alimentosa los parientes de su acreedor alimentario porque legalmente
no existe ningn vnculo entre ste y los parientes del acreedor.

Adems, es necesario acotar que si bien existe una evidente necesidad de atender las
necesidades de estos sujetos de derecho, la norma faculta al demandado solicitar la
aplicacin de la prueba gentica para eximirse de esta obligacin alimentaria, por lo
que podemos concluir que en cuanto las pruebas cientficas se encuentren al alcance
de las mayoras esta figura jurdica va a tener menos efectos y ser difcil de aplicar
por la prueba cientfica de ADN; es decir esa razonable posibilidad que se requiere
ya no ser aplicable con esta norma, pero entonces cmo podemos cubrir las
necesidades de estos seres humanos que de acuerdo con nuestra Constitucin, es el
fin supremo de la sociedad, situacin que se ir adecuando con la jurisprudencia al
respecto.

No obstante, el artculo bajo comentario no permite la transmisin de la obligacin

alimentaria en lnea recta. El mismo Cdigo permite esta transmisin mortis causa,
cuando regula en el artculo 728 que si el testador estuviese obligado al pago de una
pensin alimenticia por hijo alimentista, la porcin disponible quedar grabada
hasta donde fuera necesaria para cumplirla.

En todo caso esta porcin, como lo seala el artculo 417 del CC, no podr exceder
a lo que le hubiera correspondido si hubiese sido reconocido o declarado
judicialmente. Del mismo modo, esta norma permite que la accin de hijo
alimentista pueda ser dirigida contra los herederos del presunto padre. Esta pensin
alimenticia debe de considerarse como una deuda hereditaria, sealndose su forma
de pago en el artculo 874 del CC.

9.1. HIJO ALIMENTISTA:

Trata del hijo extramatrimonial, es decir, aquel hijo que no ha sido voluntariamente
reconocido ni judicialmente declarado respecto de su padre. Ahora bien, el solo
hecho de que la madre haya tenido relaciones sexuales con un hombre durante la
poca de la concepcin no significa que necesariamente la paternidad de ese nio
recae en dicho sujeto; solo es indicativo de que existe una posibilidad ms o menos
razonable de que esa persona podra ser el padre. Es por eso que se propuso que el
derecho alimentario de tal hijo cubriese solo lo estrictamente necesario para
subsistir ya que, si bien es inhumano privar a un inocente de los alimentos, tampoco
es justo que una persona que puede no ser el padre, tenga que asumir el
sostenimiento del hijo con la misma amplitud que si fuera un hijo matrimonial o uno
extramatrimonial reconocido o declarado.

33
10. CRITERIOS PARA FIJAR ALIMENTOSARTICULO 481
Los alimentos se regulan por el juez en proporcin a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo adems a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones que se halle
sujeto el deudor.
El juez considera como un aporte econmico el trabajo domstico no remunerado
realizado por alguno de los obligados para el cuidado y desarrollo del alimentista,
de acuerdo a lo sealado en el prrafo precedente.
No es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que debe
prestar los alimentos

Los presupuestos legales de la obligacin de alimentos son tres: uno subjetivo,

constituido por la existencia del vnculo familiar, caracterizado por su carcter y
vocacin de permanencia, mientras los otros dos, de carcter objetivo, el estado de
necesidad del acreedor y la disponibilidad econmica del obligado pueden variar con el
transcurso del tiempo (CORNEJO CHVEZ).

Estos ltimos a que hace referencia el artculo bajo comentario, convierten la obligacin
de alimentos en exigible, quedando su determinacin a diferencia del hecho natural del
parentesco, a la apreciacin y buen criterio del juzgador. Lo expuesto supone que la
obligacin de alimentos nace desde el mismo momento en que concurren los tres
requisitos mencionados y, por ende, la sentencia judicial posterior que as lo establezca
ser de carcter meramente declarativo. Como bien entiende la mayor parte de la
doctrina (LACRUZBERDEJO y SANCHO REBULLlDA, O'CALLAGHAN
MUOZ), antes de la sentencia judicial no puede afirmarse que el alimentante
incumple con su obligacin pues para ello es necesario que as lo exija el alimentista,
como lo hara cualquier acreedor que desee constituir en mora a su deudor. Sin
embargo, esto no impide que la obligacin legal de alimentos nazca con la concurrencia
de los presupuestos legales, y en consecuencia, lo pagado con anterioridad a la demanda
es un verdadero cumplimiento sin que exista posibilidad de que el alimentante exija el
reembolso de los alimentos ya pagados (LACRUZ BERDEJO y SANCHO
REBULLlDA, SERRANO ALONSO).Volviendo al anlisis de los presupuestos
objetivos -el estado de necesidad y. la capacidad econmica-, pueden ser estudiados
desde una doble perspectiva, como requisitos necesarios para el nacimiento o para la
extincin de la obligacin de alimentos.

Por otro lado, ambos conceptos sirven como parmetro para determinar su cuanta.
Estos diversos aspectos aparecen regulados en nuestro Cdigo Civil en el artculo bajo
comentario, y en los subsiguientes, artculos 482 y 483, refirindome en este apartado a
la fijacin del monto de los alimentos.

34
 Nuestro cuerpo legal civil establece en el artculo 481 que los alimentos deben ser
regulados por el juez en proporcin a las necesidades del alimentista y a las
posibilidades de la persona que debe darlos. As, nuestro Cdigo reconoce una de las
caractersticas menos controvertidas y ms aceptadas por la doctrina civil en materia de
derecho de alimentos, segn la cual los elementos objetivos de la obligacin han de ser
proporcionales (PADIAL ALBS).

Consecuentemente, y tal como se analizar en el apartado correspondiente, esto supone

que la pensin alimenticia podr ir variando de acuerdo con las circunstancias que
afecten al alimentista y al alimentante. El estado de necesidad puede ser definido como
aquella situacin en que se encuentra una persona a la cual le resulta imposible proveer
a su propia subsistencia y satisfacer sus ms elementales necesidades no solo por
carecer de medios propios sino tambin por la imposibilidad de procurrselos l mismo
(FERRI).

10.1. EL ESTADO DE NECESIDAD

El estado de necesidad es un concepto variable que depende de las circunstancias
personales de cada persona, cuya determinacin corresponde hacerla al juez estudiando
cada caso concreto, pues como afirma algn autor solo desde el plano de la propia
necesidad es posible determinarlo (ALBALADEJOGARCIA, LACRUZ BERDEJO Y
SANCHO REBULLlDA, PADIAL ALBS).
Por esta razn, el artculo 481 establece que los alimentos deben prestarse teniendo en
cuenta las circunstancias personales del alimentista. De ah que sea posible afirmar que
este elemento que se ha catalogado de objetivo tambin tenga un carcter subjetivo,
puesto que los alimentos siempre y en todo caso -y no adems, como seala el artculo-
han de prestarse teniendo en cuenta las situaciones personales del alimentista, su edad,
educacin, salud, su entorno familiar, etc. Ciertamente, el estado de necesidad
tratndose de menores de edad podra llegar a presumirse dadas las circunstancias
particulares, pero ello no exime al juez de efectuar una apreciacin particular tal como
parece afirmar algn sector de la doctrina nacional (PLCIDO VILCACHAGUA).

Un punto que vale la pena aclarar es que estado de necesidad no equivale a estado de
indigencia, como comnmente suele pensarse. En efecto, la necesidad de cada
alimentista debe apreciarse teniendo en cuenta el contexto social en el que vive, puesto
que los alimentos no se circunscriben a lo estrictamente necesario para la subsistencia,
salvo en el que caso de los mayores de edad. Pero, aun en este supuesto, la doctrina es
uniforme al establecer que lo estrictamente necesario es un concepto de carcter relativo
que tambin ha de determinarse en cada supuesto concreto. Lo anterior supone que el
juzgador deber determinar la pensin de alimentos acorde con la realidad de cada

35
alimentista sin que pueda establecerse un estndar o un promedio uniforme aplicable a
todas y cada una de las situaciones.

En este sentido, algunas sentencias extranjeras de la Corte de Casacin italiana

(Sentencias 81/51,65/1614 Y 68/1557) han determinado que no hay estado de necesidad
cuando el alimentista posee bienes, que aunque improductivos, podran ser vendidos
para hacer frente a sus necesidades esenciales, o si fuera posible recurrir al crdito y
restituirlo con el producto de su trabajo o la disposicin de ciertos bienes de su
propiedad. Mas ste no es el nico elemento objetivo que debe tomar en cuenta el juez
al momento de determinar la pensin de alimentos, siendo igualmente importantes las
posibilidades econmicas de quien debe prestarlos.

As, queda ratificado en el artculo bajo comentario cuando establece que debe existir
proporcin entre las necesidades del alimentista y los ingresos de quien debe prestarlos.
Esta caracterstica de la proporcionalidad aparece ya en el Digesto, y es recogida en la
mayor parte de los Cdigos Civiles vigentes, como el espaol (artculo 146),italiano
(artculo 438).Si al momento de fijar la pensin de alimentos se deben tener en cuenta
los ingresos del alimentante, y si la necesidad del alimentista no est restringida a lo
estrictamente necesario para sobrevivir sino que se trata de un concepto subjetivo ms
amplio, entonces se puede concluir que el verdadero lmite a la pensin de alimentos lo
constituye la posibilidad del alimentante (BELTRN DE HEREDIA y ONIS). E
incluso sta puede llegar a afectar la modalidad de pago de la obligacin alimenticia
que puede ser fijada en dinero o in natura.

10.2. CLASIFICACIN DE INGRESOS

10.2.1. INGRESOS NO LABORALES

Son todos aquellos que no derivan de una relacin laboral, por ejemplo: honorarios
profesionales por trabajo independiente, renta por alquiler de vivienda, intereses por
depsitos financieros, ingresos por actividades comerciales, etctera.

10.2.2. INGRESOS LABORALES REMUNERATIVOS

Son aquellos ingresos en dinero y/o en especie que el trabajador percibe de su
empleador como contraprestacin por sus servicios y que son de su libre disponibilidad,
es decir, puede utilizarlos como lo decida, sea cual sea la denominacin que tengan, as
lo seala el Artculo 6 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto
Supremo 003-97-TR.

36
 10.2.3. INGRESOS LABORALES NO REMUNERATIVOS
Son aquellos que el trabajador percibe de su empleador para un destino especfico y
aquellos que por ley expresa se consideran que no son remuneracin; de acuerdo con el
Artculo 7 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo 003-
97-TR, son aquellos que estn indicados en los Artculos 19 y 20 de la Ley de
Compensacin por Tiempo de Servicios, Decreto Supremo 001-97-TR: gratificaciones
extraordinarias, pagos liberales, pagos derivados de convenios colectivos, participacin
en utilidades, condiciones de trabajo, canasta de navidad o similares, movilidad,
asignacin por educacin, bonificacin por cumpleaos, bonificacin por matrimonio,
bonificacin por nacimiento de hijos, bonificacin por fallecimiento, asignaciones por
festividades derivadas de convenio colectivo, bienes otorgados para consumo directo,
gastos de representacin, vestuario, viticos, vales de alimentos, y el valor de la
alimentacin directa otorgada como condicin de trabajo.

Para el sector pblico adems se tiene ingresos laborales no remunerativos como cafae,
aetas, combustible, viticos, gastos operativos, que tambin son afectables por
alimentos como ingreso laboral no remunerativo de libre disponibilidad. No se debe
confundir con la declaracin de la Corte Suprema de rubros no pensionables para
jubilacin como el cafae.

PRINCIPIO DE DIFERENCIACIN
Los hijos menores deben recibir pensiones de alimentos superiores a las personas
mayores de edad, que s pueden trabajar.

Los hijos mayores de edad dedicados al estudio universitario deben recibir pensiones
superiores que los mayores de edad que s pueden trabajar (cnyuge, padres del
obligado).

11. REAJUSTE DE LA PENSIN ALIMENTICIA ARTICULO 482

La pensin alimenticia se incrementa o reduce segn el aumento o la disminucin
que experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que debe
prestarla. Cuando el monto de la pensin se hubiese fijado en un porcentaje de las
remuneraciones del obligado, no es necesario nuevo juicio para reajustarla. Dicho
reajuste se produce automticamente segn las variaciones de dichas
remuneraciones.

Como se afirm en el apartado anterior, el artculo 481 establece que la prestacin

alimenticia debe ser fijada de acuerdo con el criterio de la proporcionalidad, segn
las necesidades del alimentista y los ingresos del alimentante.

37
En este sentido, el artculo 482 se complementa con el anterior al sealar las causas
por las cuales la pensin de alimentos puede aumentar o disminuir. En efecto,
siendo la prestacin de alimentos una obligacin de tracto sucesivo o cumplimiento
peridico (BELTRN DE HEREDIA Y ONIS), puede estar sujeta a diversas
modificaciones durante el tiempo de su vigencia. De otro lado, la deuda alimenticia
-salvo el caso del artculo 484- tiene el carcter de una de valor y como tal sujeta a
las normas aplicables para este tipo de obligaciones, en especial, lo referido a las
clusulas de estabilizacin.

Por este motivo, como anota la doctrina (LACRUZ BERDEJO y

SANCHOREBULLlDA), considero que no existe impedimento alguno para que el
juez pueda someter la pensin de alimentos a una clusula de reajuste automtico a
fin de mantener el poder adquisitivo de la moneda. En el mismo sentido,
interesantes sentencias extranjeras han reconocido abiertamente el carcter de deuda
de valor de la prestacin alimenticia ordenando su adecuacin con el ndice del
coste de vida, siempre que no exceda de la proporcin en que se hubiesen
incrementado los ingresos del alimentante (por ejemplo, las Sentencias del Tribunal
Supremo Espaol de 9 de octubre de 1981 y 11 de octubre de 1982), esto en clara
aplicacin del principio de la proporcionalidad.

El artculo 567 del Cdigo Procesal solo establece la obligacin del juez de
actualizar, al momento de expedir sentencia o de ejecutarla, la pensin alimenticia a
su valor real. As, en aplicacin del artculo 1236 del CC, la prestacin de alimentos
se actualizar conforme al ndice de Precios al Consumidor acumulado en el tiempo
en el que dur dicho proceso (PLCIDO VILCACHAGUA). No obstante, reitero,
no existe inconveniente (legal) para que el juez -a pedido de parte o de oficio- pueda
ordenar la aplicacin de alguna clusula de reajuste automtica (p. ej. de
periodicidad anual), siempre que as lo permitan los ingresos del acreedor
alimentario. El artculo 482 del CC trata exclusivamente de las variaciones que
puede experimentar la pensin de alimentos a consecuencia de una modificacin en
el aspecto pasivo (una disminucin del patrimonio del deudor alimenticio) o en el
aspecto activo de la relacin (un incremento en los ingresos del alimentista),
siempre que sean de tal entidad que justifiquen el cambio solicitado.

Esto ltimo no poda ser de otro modo a la luz de la regla recogida en el artculo 481
del CC que reconoce el principio de proporcionalidad al momento de establecer la
pensin de alimentos. Tratndose de cualquiera de estos supuestos, nuestra ley
procesal (artculos 568y 571) establece que las variaciones en la pensin de
alimentos tendrn vigencia a partir de la fecha del da siguiente a la fecha de la
notificacin de la demanda en la que se solicita el aumento o disminucin, una vez
que hubiesen sido aprobadas por resolucin judicial.
38
 Una cuestin que s ha contemplado expresamente nuestra norma civil es la
posibilidad de que la prestacin alimenticia se fije en un porcentaje de los ingresos
del alimentante, evitando el inconveniente de solicitar, con cierta frecuencia, el
aumento de aquella, sobre todo tratndose de personas con trabajos dependientes y
de carcter estable, casos en los que es posible determinar con precisin el monto de
los ingresos y sus eventuales incrementos (PERALTA ANDA).Si se produce una
variacin en la cuanta de las pensiones, resulta importante precisar el momento en
que opera el alza o la disminucin de la pensin alimenticia. Los artculos 568 y 571
establecen que en cualquiera de estas situaciones, la fecha en que desde la que se
hace efectivo el mandato judicial es el da siguiente al de la notificacin de la
demanda.

12. CAUSALES DE EXONERACIN DE ALIMENTOSARTICULO 483

El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus
ingresos, de modo que no pueda atenderla sin poner en peligro su propia
subsistencia, o si ha desaparecido en el alimentista el estado de necesidad.
Tratndose de hijos menores, a quienes el padre o la madre estuviesen pasando una
pensin alimenticia por resolucin judicial, sta deja de regir al llegar aqullos a
la mayora de edad. Sin embargo, si subsiste el estado de necesidad por causas de
incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas o el alimentista est
siguiendo una profesin u oficio exitosamente, puede pedir que la obligacin
contine vigente.

Si en el artculo 481 se contemplaban las eventuales modificaciones en el monto de

la pensin alimenticia, en ste se reconoce la posibilidad del cese provisional de la
obligacin cuando falte uno de los requisitos objetivos, o lo que es lo mismo, si la
fortuna del alimentante disminuyera o si la nueva situacin del alimentista le
permitiera mantenerse por s mismo. Esto quiere decir que el aumento en los
ingresos del alimentante o la reduccin de los ingresos del alimentista que le
impidiesen atender a su propia subsistencia, actualizara la obligacin, puesto que el
derecho a percibirla no se extingui (LACRUZ BERDEJO y
SANCHOREBULLIDA, PADIAL ALBS).

De acuerdo con el primer supuesto -la disminucin de los ingresos del alimentista,
se exige que el obligado carezca de los medios para atender a su propia subsistencia,
y aunque no se mencione en la ley, la de su familia si la tuviera.

No es necesario, en cambio, que el alimentante se encuentre en estado de indigencia

sino que haya disminuido la disponibilidad econmica de que disfrutaba

39
 anteriormente. La finalidad de la norma es doble: proteger el derecho a la vida del
alimentante y no descuidar los gastos para manutencin de su familia a que pudiese
estar afecto aqul, intereses que el legislador considera preferentes al pago de los
alimentos, de manera que, solo una vez satisfechas las necesidades personales y las
cargas familiares, es posible exigir el cumplimiento de la obligacin alimenticia.

Cabe precisar que se trata de una exoneracin que afecta solo al alimentante, puesto
que, subsistiendo el estado de necesidad del alimentista, ste podr ejercer
libremente su derecho frente a los dems obligados siguiendo el orden de
preferencias establecido por el legislador.

El aumento de ingresos del alimentante originara una nueva obligacin entre las
partes para cuya exigibilidad ser necesario iniciar otro proceso judicial en el que se
fije el nuevo monto de la pensin, atendiendo a las nuevas circunstancias.

En cuanto a la desaparicin del estado de necesidad, ello se puede deber no solo a

que el alimentista cuente ya con recursos propios para atender a su subsistencia,
como por ejemplo, si recibe una cuantiosa herencia, sino tambin a que pueda
contar con los medios necesarios para proporcionrselos, lo que ocurrira si hubiese
estado impedido de trabajar temporalmente por motivos de salud. Esta solucin es
coherente con el propio fundamento de la institucin: la solidaridad familiar y la
defensa del derecho a la vida, causas que al desaparecer originan la extincin
(temporal) de la obligacin. De igual manera, si el alimentista volviera a la situacin
de necesidad podr solicitar una pensin de alimentos en un nuevo proceso judicial.
La norma recoge expresamente el caso de los hijos que alcanzan la mayora de edad,
en el cual cesa la obligacin de alimentos. Sin embargo, sta puede extenderse ms
all de esta fecha en el caso de que el hijo mayor de edad siga una profesin u
ofil"io con xito, esto es, mientras curse sus estudios y no como algunas veces se
pretende hasta la obtencin del ttulo profesional o de instruccin superior, ya que el
tiempo que demandara tal hecho puede extenderse indefinidamente en el tiempo.

13. DACIN EN PAGO EN MATERIA DE ALIMENTOSARTICULO 484

El obligado puede pedir que se le permita dar los alimentos en forma diferente del
pago de una pensin, cuando motivos especiales justifiquen esta medida.

El artculo 484 del CC se alinea con la mayora de legislaciones como la francesa, la

alemana y la portuguesa, que prescriben que la forma normal de prestar los
alimentos se realiza mediante el pago de una cantidad en metlico, reconociendo
como forma excepcional o subsidiaria el pago in natura. En cambio, legislaciones

40
como la italiana y la espaola reconocen al deudor alimentario la facultad de elegir
el modo de cumplir con su obligacin, siempre que ello no perjudique el inters del
alimentista. Lo que no ha establecido el legislador peruano es el modo en el que se
puede cumplir con el pago in natura, ser el juez siguiendo su prudente arbitrio
quien lo establezca atendiendo a las particulares circunstancias del caso.

As, si el pago en metlico llegar a ser una pesada carga para el deudor alimentario
debido a su falta de recursos, ste podr solicitar al rgano jurisdiccional la
determinacin de otra modalidad de pago, que comnmente ser recibiendo y
manteniendo en casa de aqul al alimentista, por ser ello compatible con el propio
concepto de alimentos que consiste en un conjunto de prestaciones cuya finalidad es
satisfacerlas necesidades del alimentista (CORNEJO CHVEZ, PERALTA
ANDA).

Sin embargo, la convivencia entre deudor y acreedor alimentario podra ser

incompatible con el ejercicio de los derechos (o potestades) de terceros o ser
contraria a la integridad fsica o moral del alimentista, casos en los que el juzgador
puede denegar la solicitud del alimentante.

La colisin de derechos se presentara, por ejemplo, si el progenitor alimentante

pretendiera llevar a casa a su hijo menor de edad cuya guarda y custodia fueron
otorgadas judicialmente al otro progenitor, o si lo solicitaran los abuelos
perjudicando el derecho del padre que ejerce la patria potestad.

Entiendo que se daara la integridad fsica o moral del alimentista cuando el

alimentante tuviera antecedentes de haber ejercido malos tratos en agravio de aqul
o haber sido suspendido de la patria potestad por el mismo motivo, o cuando el
ambiente familiar no fuera el ms adecuado, respectivamente.

Asimismo, empleando esta medida el alimentante pretendiera burlar la resolucin

judicial en virtud de la cual se hubiese dispensado a lo~ cnyuges del deber de
convivencia o declarado la disolucin del matrimonio (PLACIDO
VILCACHAGUA).

Otra posibilidad de cumplimiento in natura lo constituye la entrega peridica de

bienes que pudieran ser de utilidad para el alimentista, entendiendo por tales
principalmente vveres o alimentos de primera necesidad.

Finalmente, teniendo en cuenta que la prestacin de alimentos es de carcter

peridico, el hecho de que se haya ordenado el pago bien en dinero, bien innatura,
no impide que pueda solicitarse con posterioridad el cambio de una modalidad por
41
 otra cuando las circunstancias hagan imposible seguir cumpliendo como se vena
haciendo hasta el momento.

14. LIMITACIN PARA EL ALIMENTISTA INDIGNO ARTCULO 485

El alimentista que sea indigno de suceder o que pueda ser desheredado por el
deudor de los alimentos, no puede exigir sino lo estrictamente necesario para
subsistir.

En el Derecho histrico espaol y en el vigente (artculo 152.4), la mala conducta

del alimentista o el haber incurrido en alguna causa de desheredacin da lugar a la
extincin del derecho de alimentos.
A diferencia de otras legislaciones -como el artculo 1611 del BGB alemn-, nuestro
Cdigo Civil distingue claramente la institucin de los alimentos de la sucesin
mortis causa (CORNEJO CHVEZ).Teniendo presente que los alimentos legales
entre parientes tienen por objeto la proteccin del derecho a la vida de la persona, no
existe relacin lgica con la sucesin mortis causa, que establece las reglas jurdicas
de la transmisin de derechos y obligaciones que se produce por el hecho de la
muerte a los sucesores del fallecido. Sin embargo, atendiendo a la ofensa que
suponen esos hechos respecto del alimentante, el legislador ha considerado que en
este caso la pensin de alimentos deber limitarse al mnimo indispensable para
sobrevivir, sin descuidar por ello la proteccin de la vida del alimentista necesitado
(BORDA).Las causas de indignidad (artculo 667 del CC) y de desheredacin
(artculos 744,745 Y 746 del CC) debern acreditarse debidamente, pudiendo
invocarse todas ellas respecto a cualquier obligado, incluso, frente a aquellos que no
sean herederos forzosos como son los hermanos.

15. EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMENTOSARTICULO

486
La obligacin de prestar alimentos se extingue por la muerte del obligado o del
alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 728.En caso de muerte del
alimentista, sus herederos estn obligados a pagar los gastos funerarios.

El artculo 486 del CC sienta el principio de la intransmisibilidad mortis causa del

derecho y de la obligacin de alimentos. Lo anterior es consecuencia de su carcter
intuitu personae (BORDA, FERRI), pues la obligacin legal de alimentos se
fundamenta en la estrecha relacin personal que existe entre alimentista y
alimentante y, adems, porque la fijacin de la pensin se realiza tomando en cuenta
el estado de necesidad del primero y la fortuna del segundo, situacin que podra -y
as ser en la mayora de los casos- modificarse si se admitiera la transmisin

42
 sucesoria de uno u otro. Por tanto, la muerte -natural o la presunta, declarada por
sentencia judicial- de cualquiera de los sujetos implicados, extingue la obligacin de
alimentos. No obstante lo anterior y segn el tenor de la norma, considero que no
existe impedimento legal para que el alimentista reclame a los herederos del
alimentante las pensiones ya devengadas e impagas (COSPITE).

Por su parte, la declaracin de ausencia no extingue el derecho alimentario, se

Suspendera en el caso de ausencia del alimentista, pero no si el ausente fuera el
obligado, pudiendo exigirse en este caso su cumplimiento a quienes se encuentren
en posesin temporal de los bienes y, de ser el caso, al administrador judicial
nombrado para dicho efecto, segn lo dispuesto en los artculos 49 y siguientes del
CC (FERRI, COSPITE).El Cdigo establece una excepcin en el artculo 728 que
regula la situacin del hijo alimentista, mal llamado hijo, ya que no existe una
filiacin determinada jurdicamente. En realidad, se trata de un acreedor alimentario
quien tiene derecho a exigir una pensin de alimentos del varn que mantuvo
relaciones sexuales durante la poca de la concepcin. Las leyes la que determina la
obligacin alimenticia, pues no se dan los presupuestos subjetivos y objetivos para
el nacimiento de la obligacin legal de alimentos.

En este caso particular, y para no dejar en desamparo a un posible hijo es que el

legislador ha establecido una excepcin al principio de intransmisibilidad monis
causa. Justamente, el Cdigo Civil seala -en mi opinin innecesariamente- que los
obligados a pagar los gastos funerarios del alimentista son sus herederos, esto por
tratarse de una carga de la herencia, y como tal constituye un pasivo que debe ser
soportado por la masa hereditaria.

16. INDISPONIBILIDAD DEL DERECHO A RECIBIR ALIMENTOS ARTICULO

487
El derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e
incompensable.

El artculo 487 del CC enumera algunas de las caractersticas fundamentales del

derecho de alimentos, recogidas y aceptadas por la mayor parte de las legislaciones
y la doctrina civilista (entre otros, FERRI, LACRUZ BERDEJO YSANCHO
REBULLlDA, ZANNONI, y CORNEJO CHVEZ).En primer lugar, la norma
reconoce que el derecho de alimentos es intransmisible, pero no solo mortis causa
como se establece en el artculo anterior, sino tambin mediante acto inter vivos, por
las mismas razones, al tratarse de una obligacin de carcter personalsimo.

43
Dentro de esta prohibicin quedan comprendidos la constitucin de derechos sobre
las pensiones alimenticias que se realice a favor de terceros y el embargo para
garantizar cualquier clase de deuda, de acuerdo con el artculo 648.7 del Cdigo
Procesal Civil.

De igual manera, el derecho de alimentos es irrenunciable, es decir, el titular no

puede desprenderse de l mediante un acto voluntario, principio que fue ya expuesto
por los post glosadores y comentaristas con el aforismo renunciari nonpotest
alimentis.

La renuncia al derecho de alimentos debe ser considerada un acto nulo, de acuerdo

con el artculo 219 del CC al haber vulnerado una norma de orden pblico. En
efecto, si el fundamento de esta institucin es la proteccin del derecho a la vida del
alimentista, aceptar la renuncia sera tanto como aceptar la disponibilidad de un
derecho personalsimo. Como anota la doctrina (LACRUZ BERDEJO y SANCHO
REBULLlDA), dentro del trmino renuncia debe comprenderse no solo aquel
documento en el que as se exprese como todo acto que pueda la: pacto de no
reclamacin de pensiones futuras, aceptar el pago de cuantiosas pensiones pero
limitadas en el tiempo, entre otras.

Al margen de lo anterior, nuestro Cdigo Civil permite la renuncia no expresa,

puesto que el alimentista no est forzado a reclamar los alimentos, ello a pesar de
haber cumplido con todos los requisitos objetivos y subjetivos para el nacimiento de
la obligacin. A ello se aade lo dispuesto en las normas procesales que establecen
que los alimentos se deben desde la fecha de la notificacin de la demanda y no
antes. Por otro lado, el artculo 2001.4 establece un plazo de prescripcin de dos
aos para el cobro de la pensin alimenticia, que supone implcitamente una
renuncia al derecho.

En el primer caso, el legislador considera que como todo derecho, la facultad de

exigir su cumplimiento corresponde exclusivamente al alimentista, quien puede
hacer uso de sta si l lo considera pertinente, y en este sentido constituye una
renuncia. En cuanto a lo segundo, las pensiones alimenticias atrasadas y no
cobradas constituyen un crdito ordinario, pues el tiempo en que debi cobrarse ya
pas, y lo que es ms importante, el alimentista vivi y sobrevivi a tal hecho, por
tanto ya no existe un derecho a la vida que proteger, ni cuestin de orden pblico.
As, como todo crdito ordinario, quedar sometido a un plazo de prescripcin a que
hice referencia en el prrafo anterior.

Tambin es admisible que el alimentista renuncie a una parte de la pensin de

alimentos y decida tomar para s, solo lo estrictamente necesario para su

44
subsistencia. Como la pensin de alimentos toma en cuenta diversos aspectos de la
situacin personal del alimentista, aqulla podra ascender a una suma muy superior
a la considerada como el mnimo indispensable.

Nada impide, pues, que el acreedor alimentario decida, libremente, cobrar la

cantidad justa para alimentarse y vivir con dignidad. La norma tambin establece la
prohibicin de transigir sobre el derecho de alimentos, que es otra de las
consecuencias de su indisponibilidad. Como la transaccin implica siempre
determinadas concesiones entre las partes, resulta imposible transigir si se carece de
facultades de disposicin, a consecuencia de la propia naturaleza de los derechos
involucrados, tal como sucede en este caso.

Sin embargo, es posible que las partes puedan llegar a un acuerdo mediante
conciliacin judicial o extrajudicial- sobre el monto de la pensin, la forma y la
periodicidad del pago, puesto que con ello se facilita el cumplimiento de la
obligacin. No encuentro ningn problema legal -y la admite igualmente la doctrina
(PLACIDO VILCACHAGUA, PERALTA ANDIA)- en esta solucin, es ms, la
considero acorde con la realidad en la que se desenvuelve la institucin de la
obligacin de alimentos entre parientes y cnyuge. Obviamente, los acuerdos
extrajudiciales o la conciliacin debern ser respetuosos de los intereses del
alimentante y alimentista. Finalmente, el artculo 487 del CC establece que el
derecho de alimentos es incompensable. De este modo, nuestro legislacin sigue al
Codice italiano en cuanto impide la compensacin de las pensiones alimenticias,
inclusive, de las atrasadas. La finalidad de la norma es evitar que el alimentante
incumpla deliberadamente sus prestaciones y que posteriormente solicite la
compensacin con las acreencias que l tuviera frente al alimentista.

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17. CONCLUSIONES

El orden que el acreedor alimentario debe respetar al exigir la prestacin. Es

decir a quin de los sujetos de la obligacin alimentaria recproca a los que se hace
referencia en el artculo 474 del CC, se debe demandar primero. Este orden no
puede ser alterado ni demandarse a todos al mismo tiempo.

El descendiente que es sucesor del primer orden tiene la prelacin en el

cumplimiento de la obligacin frente al ascendiente que es sucesor del segundo
orden

Los alimentos se regulan por el juez en proporcin a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo adems a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones que se halle
sujeto el deudor.

La pensin alimenticia se incrementa o reduce segn el aumento o

las disminuciones que experimenten las necesidades de los alimentistas y las

posibilidades del que debe prestarla. Cuando el monto de la pensin se hubiese
fijado en un porcentaje de las remuneraciones del obligado, no es necesario nuevo
juicio para reajustarla.

El obligado a pagar una pensin alimenticia puede pedir que se le permita dar los
alimentos en forma diferente del pago de una pensin, cuando motivos especiales
justifiquen esta medida.

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Bibliografa
editores, j. (2015). CODIGO CIVIL. LIMA: JURISTAS EDITORES.

Gallegos, R. S. (2014). manual de derecho de familia. lima: jurista editores.

humanos, M. d. (2015). decreto legislativo N295 (CODIGO CIVIL). LIMA: Ministerio de

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juridica, g. (s.f.). codigo civil comentado- por los 100 mejores especialistas (tomo III
DERECHO DE FAMILIA SEGUNDA PARTE). GACETA JURIDICA.

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http//blog.pucp.edu.pe/consultaslegales/2008/08/09/hijo-alimentista/

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las-utilidades/

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