Repatriation of Capitals

Representacin Legal y Aumento de Capital Into Mexico for 2017

Representacin rganica Variable Mexican Corporate Law Tips
Derecho Civil y Mercantil P.4 Derecho Concursal y Fiscal P.34 and News P.44

Julio 2017 | Ao 2 No.5 | modumlegal.mx

SNA
Antes y el hoy del Sistema
Nacional Anticorrupcin
P.10
 Tu mejor
opcin en
San Luis Potos
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 Directorio Contenido
Director Representacin Legal y
Lic. Paulo Magaa Rodrguez Representacin Orgnica
Derecho Civil y Mercantil
Diseo Grfico y Maquetacin
L.D.G. Carlos Pedroza Ocampo
Lic. Carlos Alfredo Ongay Flores 4
Antes y el hoy del Sistema Nacional
Anticorrupcin (SNA)
Tpicos Jurdicos de Actualidad
10
Informes
contacto@modumlegal.mx Lic. Paula Mara Fernanda Nava Gonzlez

modumlegal Orgenes histricos, evolucin y

antecedentes del Derecho de Insolvencia
modumlegal Nuevos Lderes

www.modumlegal.mx
Hector Romero Gonzlez 16
Buzn Tributario
Derecho Concursal y Fiscal

Los textos aqu publicados son en su totalidad

Lic. Paulo Magaa Rodrguez 26
responsabilidad del autor. El Derecho Procesal Penal Militar y
sus Bondades
Las opiniones de los autores expresadas en esta publicacin El ingenio de un Penalista
no reflejan las del cuerpo editorial.
Dr. Juan Francisco Aguilar Hernndez 30
La reproduccin total o en parte de cualquier texto, fotografa
o ilustracin sin el consentimiento previo del director est Aumentos de Capital Variable
Derecho Corporativo
estrictamente prohibida.
Mtro. Hector Romero Fierro 34
Revista MODUM LEGAL , publicacin digital
Reserva de derechos al uso exclusivo Repatriation of Capitals into
No. 04-2016-060817212100-102, Mexico for 2017
Mexican Corporate Law Tips and News
2017 Todos los Derechos Reservados. Mtro. Juan Carlos Caropresi Regalado 44
La Homologacin Jurdica en el
Arbitraje Mercantil
Derecho Civil y Mercantil

Nosotros apoyamos la reduccin del uso de papel.

Lic. Alejandra Perales Bautista 48
El Cartn
50
Una sola hoja de papel puede ser insignificante.
Sin embargo, el uso de miles de hojas al da causa Hilario Hernndez
un grave dao al medio ambiente. La tala de rboles
Conoce a nuestros Colaboradores
significa un deterioro para bosques, la supervivencia
de ciertas especies e incluso para el clima de nuestro Semblanza 51
planeta, dado que los rboles son los responsables
de transformar el dixido de carbono en oxgeno, y
contribuyen a evitar as el efecto invernadero.
En la produccin de papel se utilizan varios elementos
qumicos, entre ellos el cloro, que tiene una incidencia
medioambiental en ros, mares, plantas y animales.
 4 Derecho Civil y Mercantil

Representacin Legal
y Representacin
Orgnica
Lic. Carlos Alfredo Ongay Flores
Corredor Pblico No.72 | Mediador Privado No. 35
Ciudad de Mxico

TODOS SABEMOS (O DEBERAMOS DE SABER), QUE LAS PERSONAS MORALES

POR SU PROPIA NATURALEZA NO PUEDEN ACTUAR POR SI MISMAS, Y QUE
POR ELLO REQUIEREN UN REPRESENTANTE, COMNMENTE CONOCIDO
COMO REPRESENTANTE LEGAL. ACREDITAR MEDIANTE INSTRUMENTO
PBLICO LAS FACULTADES DE REPRESENTACIN DE DICHO REPRESEN-
TANTE LEGAL DE UNA SOCIEDAD, ES, POR MUCHO UNA TAREA QUE AL
PARECER NO CONLLEVA NINGN TIPO DE DIFICULTAD. SIN EMBARGO,
EN LOS LTIMOS AOS, LOS CRITERIOS JUDICIALES Y JURISDICCIONA-
LES EN ESTA MATERIA SON DIVERSOS Y PROVOCAN UNA FALTA DE SE-
GURIDAD JURDICA PARA QUIENES ACUDEN ANTE ESTAS INSTANCIAS
A RESOLVER ALGN CONFLICTO, SOBRE TODO CUANDO SE TRATA DE
ACREDITAR DICHA REPRESENTACIN LEGAL A TRAVS DE UNA PLIZA
EXPEDIDA POR CORREDOR PBLICO.

Como consecuencia de varios criterios de la Supre-
ma Corte de Justicia de la Nacin, y en busca de re-
solver en definitiva esta problemtica aparente, el
23 de mayo de 2007 se modific la fraccin VI del
artculo 6o de la Ley Federal de Corredura Pblica,
estableciendo que el Corredor Pblico puede actuar
como Fedatario en la constitucin de sociedades y
en los dems actos previstos por la Ley General de
Sociedades Mercantiles; aadiendo una
segunda parte al texto que establece .
incluso aqullos en los que se haga constar la
representacin orgnica.
Conforme al Real Diccionario de la Lengua Es-
paola, publicado por la Real Academia de la
Lengua Espaola, el trmino incluso, se define
como contenido dentro de una cosa o que
esta implcito en ella.
En atencin a lo anterior, la interpretacin
literal del precepto en comento, implica
que el trmino incluso no es limitativo
ni excluyente, al contrario, es facultati-
vo, por tanto el Corredor Pblico pue-
de actuar como Fedatario Pblico en
TODOS los actos previstos en la Ley
General de Sociedades Mercantiles, y
conforme a la segunda parte que co-
mentamos, ADEMS puede expre-
samente hacer constar los actos de
representacin orgnica.
Legalmente se entiende por repre-
sentacin orgnica lo que dispone el
artculo 27 del Cdigo Civil Federal de apli-
cacin supletoria a la materia mercantil, que es-
tablece en lo conducente que las personas morales
obran y se obligan por conducto de sus rganos de re-
presentacin, sin distinguir expresamente sobre repre-
sentacin legal o voluntaria (delegacin de facultades).
Derecho Civil y Mercantil 5
En apoyo de lo anterior, la Suprema Corte de Justicia
ha definido igualmente el trmino de representa-
cin orgnica en el texto de la jurisprudencia 1a./J.
113/2005, que a pesar de haber perdido su vigencia
en virtud de la reforma de la ley, sirve como criterio
adicional de interpretacin del concepto represen-
tacin orgnica, segn se desprende a continuacin:
Asimismo, el precepto citado anteriormente [ar-
tculo 10 de la LGSM] alude en su redaccin a dos
tipos de representacin, la orgnica o la voluntario
o contractual, pues en su primer prrafo establece
que la representacin de toda sociedad mercantil
corresponder a su administrador o administrado-
res, quienes podrn realizar todas las operaciones
inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que
expresamente establezcan la ley y el contrato so-
cial, DE DONDE SE SIGUE QUE EN ESTA PARTE SE
REFIERE EXCLUSIVAMENTE A LA REPRESENTA-
CIN ORGNICA QUE ES AQUELLA FACULTAD
CONCEDIDA A UNA PERSONA LLAMADA RE-
PRESENTANTE (CONSEJERO, ADMINISTRADOR
NICO, DIRECTOR GENERAL O GERENTE Y DELE-
GADO), PARA OBRAR A NOMBRE Y POR CUENTA
DE OTRA DENOMINADA REPRESENTADA (SO-
CIEDAD), SIEMPRE Y CUANDO DICHA FACULTAD
SEA CONCEDIDA POR DISPOSICIN DE LA LEY, la
cual se sujeta a los lmites establecidos en la escri-
tura constitutiva o en los poderes respectivos
En el texto de la ejecutoria, la Primera Sala abunda an
ms y distingue claramente los conceptos de repre-
sentacin y mandato. Conforme a la Primera Sala
La representacin y el mandato se distinguen de
una manera especial en una persona moral, DADO
QUE LOS REPRESENTANTES LEGALES DE STA
SON RGANOS PARA LA FORMACIN Y EJECU-
CIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL y por ello, en cier-
to sentido, son parte integrante de la misma persona
 6 Derecho Civil y Mercantil

moral y se identifican con ella, EN TANTO QUE LOS

MANDATARIOS DE LA MISMA PERSONA MORAL
NO FORMA PARTE DE STA, sino que son personas
extraas a la persona moral en cuestin

Sobre estas bases, tenemos que los principios de la

llamada representacin orgnica son tres a saber:
(1) la facultad de una persona llamada representan-
te (por lo general, una persona fsica), (2) para actuar
en nombre y por cuenta de otra llamada representa-
do (que para los efectos del presente estudio, siem-
pre ser una sociedad mercantil), y (3) que esa facul-
tad de representacin tenga su origen en la ley.

Adicionalmente, conforme al texto literal del referi-

do artculo 27 del Cdigo Civil Federal, por voluntad
de los particulares, el Estatuto Social puede incluir
en adicin a lo preceptuado en la ley, la mencin de
quien o quienes sern sus representantes orgnicos.
En ese sentido, para el caso que nos ocupa, la Ley
General de Sociedades Mercantiles en su artculo 10
claramente establece en el primer prrafo que la re-
presentacin de toda sociedad mercantil correspon-
de a su administrador o administradores.
Respecto si este otorgamiento de facultades se rige
o no por la legislacin civil, es preciso aclarar que la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha pro-
nunciado al respecto en la siguiente tesis jurispru-
dencial que contina en vigor al da de hoy:
ADMINISTRADORES. LAS ATRIBUCIONES INHE-
RENTES A LAS DE UN MANDATARIO SE RIGEN
POR LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCAN-
TILES.
Registro No. 186691. Novena poca, Tribunales
Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta XVI, Julio de 2002, Pgina
2137, Tesis Aislada IX.1.62C.
Por lo tanto, es claro y terminante que los Corredo-
res Pblicos, se encuentran facultados para hacer
constar aquellos actos que tengan como consecuen-
cia designar al administrador o administradores in-
dependientemente del trmino con el que la ley los
designe, ya sea en atencin a un tipo especfico de
sociedad o su rgimen particular referido en la pro-
pia ley, ya sea en atencin a la mencin expresa de
la voluntad de los socios o accionistas (Consejero,
Administrador, Director General, Sub-Director, Ge-
rente, o Sub-Gerente).
Asimismo, a Ley General de Sociedades Mercantiles
en su artculo 10 claramente establece:
a).- Que la representacin de toda sociedad mer-
cantil corresponde a su administrador o adminis-
tradores;
b).- Los requisitos de formalizacin de los poderes
(medio para ejercer la representacin) que otor-
guen las sociedades mercantiles a travs de acuer-

dos de asamblea de socios o accionistas o del rga-
no colegiado de administracin; y
c).- Los requisitos de formalizacin de los poderes
que otorguen las sociedades mercantiles por con-
ducto de personas distintas a la asamblea de socios
o accionistas o al rgano colegiado de administra-
cin, esto es, por delegacin.
En este sentido, es importante destacar, que los po-
deres generales otorgados por sociedades mercanti-
les en cualquiera de las formas descritas por la Ley
(incluyendo la de delegacin), pueden inscribirse
para efectos del comercio y consulta electrnica ante
el Registro Pblico de Comercio segn lo dispone la
fraccin VII del artculo 21 del Cdigo de Comercio, y
a mayor abundamiento, el propio artculo 25 del mis-
mo ordenamiento, establece que, los actos que con-
forme a dicho Cdigo u otras leyes deban inscribirse
en el Registro Pblico de Comercio debern constar
en: ... I.- Instrumentos pblicos otorgados ante nota-
rio o Corredor Pblico; afirmando categricamente
de nueva cuenta que los Corredores Pblicos se en-
cuentran facultados para hacer constar los poderes
generales, as como sus revocaciones, que otorguen
sociedades mercantiles pues incluso ante argumen-
tos en contrario aplicando estrictamente la supleto-
riedad que establece el artculo 2 del Cdigo de Co-
mercio, con fundamento a los numerales descritos,
los Corredores Pblicos se encuentran facultados
para otorgar instrumentos pblicos donde se hagan
constar poderes generales por delegacin, acuerdo
de la asamblea u rgano colegiado, as como sus re-
vocaciones.
Esta, y otras consideraciones fueron tomadas en
cuenta por el Congreso de la Unin (Cmara de Di-
putados y Cmara de Senadores), al aprobar la refor-
ma a la fraccin VI del artculo 6 de la Ley Federal
de Corredura Pblica, tanto as, que en el dictamen
aprobado por la cmara de senadores con fecha sie-
Derecho Civil y Mercantil 7
te de marzo de dos mil seis, de donde resulta como
consecuencia el decreto de reforma, se establece
claramente lo que en lo conducente se transcribe a
continuacin:
a).- En primer lugar, sobre la propuesta de la frac-
cin V del artculo 6 de la Ley Federal de Corre-
dura Pblica, la minuta considera que la misma
fraccin, de forma indebida, prohiba la interven-
cin de los corredores pblicos en todos aquellos
actos que para su validez requieran otorgarse en
escritura pblica, lo cual -segn seala la propia
minuta- creara confusin respecto a diversos ac-
tos jurdicos que admiten para su formalizacin la
pliza y la escritura pblica indistintamente. Ade-
ms -seala- dicha fraccin era contradictoria con
la propuesta de la reforma a la fraccin VI, misma
que faculta a los corredores pblicos para actuar
en aquellos actos societarios que deban protocoli-
zarse.
c).- Igualmente se consider en la minuta que res-
pecto a la modificacin a la fraccin VI del mencio-
nado artculo 6 de la Ley, es inapropiado que se le
d facultad a las legislaturas locales para actuar en
materia de Sociedades Mercantiles.
En razn de lo anterior es de concluirse que confor-
me al texto actual de la ley y por voluntad del legis-
lador no existe disposicin legal alguna que proh-
ba o limite a los corredores pblicos hacer constar
todo tipo de poderes generales o especiales que otor-
guen sociedades mercantiles, pues al contrario, la in-
tencin del propio legislador es la de facultar a los
corredores pblicos para actuar en aquellos actos
societarios que deban protocolizarse, como lo son
los poderes otorgados en los trminos y con funda-
mento en lo dispuesto por el artculo 10 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles.
 8 Derecho Civil y Mercantil

Por tanto, a la luz de las disposiciones legales vigen-
tes, el Corredor Pblico puede actuar como Feda-
tario Pblico para hacer constar los poderes que
otorguen sociedades mercantiles en trminos del
artculo 10 de la Ley General de Sociedades Mer-
cantiles.
Ahora bien, el artculo 5 de la Ley Federal de Procedi-
miento Contencioso Administrativo (LFPCA) vigen-
te seala a la letra lo siguiente:
ba para permitir a los Corredores, a partir de 2007,
hacer constar la representacin orgnica de las so-
ciedades mercantiles. As pues, resulta necesario
concluir que la simple entrada en vigor de la reforma
de 2007 a la Ley Federal de Corredura Pblica lleva
implcitamente a derogar de manera parcial, en todo
lo que se opone, aquellas disposiciones del orden ju-
rdico federal que son contrarias a la misma y que se
relacionan con la materia reformada.

ARTCULO 5o.- Ante el Tribunal no proceder la

gestin de negocios() La representacin de los
particulares se otorgar en escritura pblica o car-
ta poder firmada ante dos testigos y ratificadas las
firmas del otorgante y testigos ante notario o ante
los secretarios del Tribunal, sin perjuicio de lo que
disponga la legislacin de profesiones.()

Es precisamente, con fundamento en el antecitado

numeral que los magistrados del Tribunal Federal de
Justicia Administrativa han desestimado una pliza
otorgada ante corredor pblico como documento
idneo para acreditar la representacin legal de una
sociedad mercantil.

Es evidente que estos criterios deben ser superados

inmediatamente, pues se trata de interpretaciones
aisladas que el juzgador realiza respecto de un art-
culo especfico sin mirar en conjunto todo el orde-
namiento legal en que ste se encuentra inmerso.
Primeramente, es necesario atender al aspecto tem-
poral de esta disposicin, toda vez que la LFPCA y su
artculo 5 comenzaron su vigencia en 2005, es decir,
cuando el artculo 6 de la Ley Federal de Corredura
Pblica analizado anteriormente an no se modifica-

Lo mismo sucede en materia laboral, ya que el ar-
tculo 692 fraccin III de la Ley Federal del Trabajo
exige que quien funge como mandatario de una per-
sona moral acredite su personalidad a travs de ins-
trumento notarial o carta poder otorgada ante dos
testigos, por lo que nuevamente las plizas otorga-
das ante Corredor Pblico son desestimadas para
efectos de defensa del patrn en un procedimiento
laboral.
Derecho Civil y Mercantil 9
Si seguimos el mismo criterio que hasta ahora las au-
toridades jurisdiccionales han adoptado, llegaramos
al absurdo de generar situaciones de violacin a las
garantas del debido proceso legal sealadas en el
Artculo 16 y 17 Constitucional, sobre todo tratn-
dose de aquellas sociedades mercantiles que por
su propia naturaleza no hacen constar sus actos de
constitucin o representacin en ningn instrumen-
to pblico ya sea pliza otorgada ante Corredor P-
blico o escritura otorgada ante Notario Pblico.
Uno de los ejemplos ms actuales en este sentido
es el de las Sociedades Annimas Simplificadas, las
cuales de conformidad con el artculo 263 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles se constituyen a
travs del sistema electrnico de constitucin a car-
go de la Secretara de Economa y cuyo respaldo do-
cumental es una copia simple del acuse electrnico
emitido por dicho portal.
Quiero suponer que en este caso, o en el caso en que
nicamente se cuente con una pliza, el interesado
deber duplicar el acto, pero ahora ante notario p-
blico, para que as nuestros juzgadores puedan tener
la seguridad de estar cumpliendo a raja tabla con
un artculo que resulta incongruente respecto de lo
establecido por la legislacin especial de la materia,
es decir, la Ley Federal de Corredura Pblica.
En ese caso, estaramos en la incongruencia de negar
el acceso a la justicia o a una debida defensa a este
tipo de sociedades mercantiles, violentando as un
sinnmero de derechos y entorpeciendo el desarro-
llo del comercio.
10
 Tpicos Jurdicos de Actualidad 11

Antes y el hoy del

Sistema Nacional
Anticorrupcin (SNA)
Lic. Paula Mara Fernanda Nava Gonzlez

HOY EN DA UNO DE LOS TEMAS POLTICOS Y LEGALES QUE MS IMPERA EN NUESTRO

PAS, ES LA IMPLEMENTACIN DEL FAMOSSIMO SISTEMA NACIONAL ANTICORRUP-
CIN (SNA), Y MUCHOS MEXICANOS, ABOGADOS O NO, HEMOS FORMADO NUESTRO
CRITERIO RESPECTO DE ESTA NUEVA ESTRATEGIA DEL GOBIERNO FEDERAL PARA
COMBATIR LA CORRUPCIN A PARTIR DE LOS TEXTOS DE LAS REFORMAS, LA CONSTI-
TUCIONAL DE 27 DE MAYO DE 2015 Y LA QUE EXPIDE LA LEGISLACIN SECUNDARIA EN
MATERIA DE COMBATE A LA CORRUPCIN DE 18 DE JULIO DE 2016.

Sin embargo, considero que para saber hacia

dnde van estas reformas, es necesario saber de
dnde vienen, por ello, decid hacer un estudio
y anlisis de las circunstancias que impulsaron a
nuestros legisladores a dar origen y prioridad ab-
soluta a dichas reformas.

El diseo del SNA comenz como un esfuerzo para

cumplir con los compromisos y obligaciones inter-
nacionales de Mxico ante la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmicos (OCDE) y
otros organismos. Mxico, ha signado tres instru-
mentos internacionales en este sentido: La Con-
vencin para Combatir el Cohecho de Servidores
Pblicos Extranjeros en Transacciones Comercia-
 12 Tpicos Jurdicos de Actualidad

les Internacionales, la Convencin Interamerica- rifica y determina la viabilidad de aplicacin lo-

na contra la Corrupcin, y la Convencin de las cal de las obligaciones nacionales contenidas en
Naciones Unidas contra la Corrupcin. la convencin firmada.

Conforme a los mecanismos de cumplimiento En 2000 se emiti el reporte correspondiente a

sealados en dichas convenciones, Mxico es
evaluado por otros pases en rubros tales como
incorporacin de sanciones y tipos penales a la
legislacin domstica y la creacin de rganos
especializados en esta materia. Como conse-
cuencia de las evaluaciones realizadas en los l-
timos aos, los organismos internacionales emi-
tieron una serie de recomendaciones e informes
que permitieron a nuestro gobierno conocer los
puntos ms vulnerables de nuestro orden jurdi-
co en relacin con el combate a la corrupcin.
la Fase 1, en el que, de manera general, se reco-
noce el primer esfuerzo de implementacin por
parte del Gobierno mexicano al haberse emitido
en 1999 una reforma al Cdigo Penal Federal
que incluy el cohecho a servidores pblicos ex-
tranjeros como delito federal. Asimismo, a ma-
nera de recomendacin, seal que para la revi-
sin de la Fase 2, Mxico tendra que modificar
su legislacin para que las empresas de partici-
pacin estatal mayoritaria tambin fueran suje-
to del delito de cohecho.

Uno de los reportes ms relevantes sobre el El reporte de la Fase 2 fue publicado en 2004,
que se bas la reforma constitucional que cre teniendo como examinadores a Holanda y Espa-
el SNA, es el reporte de implementacin de la a. En este estudio se puntualiz la necesidad
OCDE, que a travs de un esquema de fases, ve- de tener instituciones eficaces que realizaran la

El diseo del SNA comenz como un esfuerzo

para cumplir con los compromisos y obligaciones
internacionales de Mxico ante la Organizacin
para la Cooperacin y Desarrollo Econmicos
(OCDE) y otros organismos.
 Tpicos Jurdicos de Actualidad 13

investigacin y sancin de los delitos en materia datos mucho ms especficos que en los ante-
de corrupcin y lavado de dinero y la posibilidad riormente publicados.
de sancionar personas morales. Asimismo, se
dedic un captulo entero a las polticas y me- As pues, en noviembre de 2014 en la Cmara
didas de prevencin que hasta ahora se haban de Diputados se presentaron las iniciativas de
instrumentado y las recomendaciones para su Reforma para modificar la constitucin y crear,
efectividad. desde la esfera jurdica suprema del pas, este
SNA, que permitira implementar una estrategia
En el reporte de la Fase 3 de octubre de 2011, integral y que abarca todas las instituciones a ni-
se emiten recomendaciones sobre la aplicacin vel federal y la rplica de este sistema en los Es-
de medidas fiscales para prevencin de lavado tados mediante la creacin de sistemas locales.
de dinero y corrupcin, integrando a todos los
actores de sectores pblico y privado y realizan- Al ser una reestructura integral del orden jur-
do un intercambio de funciones e informacin dico mexicano, las discusiones en Cmara de
transversal para alcanzar la eficiencia, es decir, Diputados fueron diversas y proponan cambios
un sistema de facultades con la misma finalidad, trascendentes e importantes en nuestro siste-
la prevencin y el combate a la corrupcin. A ma legal. Inicialmente, se pens en desaparecer
dicho reporte se anex una tabla con acciones la Secretara de la Funcin Pblica (SFP), pues la
concretas y su estado de implementacin. Pos- idea era la creacin de un nuevo rgano con las
teriormente, en Marzo de 2014, se emiti un mismas funciones que dicha Secretara (preven-
segundo documento en alcance al de 2011 con cin, supervisin y control) pero independiente
 14 Tpicos Jurdicos de Actualidad

del Ejecutivo, sin embargo, al final se decidi Informacin y Proteccin de Datos Personales,
que esta institucin conservara sus funciones el Comit de Participacin Ciudadana y un repre-
de prevencin e investigacin para dotar al Tri- sentante del Consejo de la Judicatura Federal.
bunal Federal de Justicia Administrativa de las
funciones de sancin en materia administrativa. En el mbito penal, debi ser el titular de la
Fiscala Especializada en Materia de Delitos
Antes de la creacin del SNA exista ya en nuestro relacionados con Hechos de Corrupcin
pas un marco normativo en materia de combate quien instalara junto con los titulares ya
a la corrupcin, sin embargo se consider que mencionados este Comit y su rgano de
las facultades investigadoras y sancionadoras Gobierno, sin embargo, ante la imposibilidad
reunidas en la SFP resultaban ser casi un mono- del Senado de la Repblica por elegir a un
polio y, al ser ejercidas de manera vertical, no seFiscal de entre los 23 aspirantes que ya
extendan horizontalmente a todos los niveles y concluyeron el proceso de seleccin y que
rdenes de gobierno. Esta visin integral de coo- slo aguardan la votacin del Pleno, fue el
peracin e interaccin interinstitucional y este titular de la hoy Procuradura General de la
objetivo de cubrir de manera frontal todos los Repblica quien asisti.
mbitos (pblico, privado, penal, administrativo,
etc.) de los hechos de corrupcin de manera efi- Con esto, me permito recalcar la importancia
ciente, es la motivacin principal del SNA. que tiene el que el SNA comience a trabajar
y a dar resultados de inmediato, pues de ello
El pasado 4 de abril, se instal legalmente el Co- depender no slo el xito internacional
mit Coordinador y el rgano de Gobierno del de este esfuerzo tan importante que se ha
SNA por los titulares de la Auditora Superior de venido gestando durante los ltimos aos,
la Federacin, la Secretara de la Funcin Pblica, sino tambin la capacidad de recobrar, como
el Tribunal Federal de Justicia Administrativa, el ciudadanos, la confianza en nuestro gobierno.
Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la
 16 Nuevos Lderes
Orgenes histricos,
evolucin y antecedentes del
Derecho de Insolvencia
S E G U N D A PA R T E
Hector Romero Gonzlez
7.- Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1737
Durante los siglos XVII y XVIII se inicia un proceso de
reestructura en Espaa, dentro del cual se adopta la
figura del Consulado, institucin que tiene sus or-
genes en Italia. [1]
Estos fueron dotados de autonoma tal que promul-
garon Ordenanzas en materia mercantil, con el ob-
jeto de regular el comercio y aspectos relativos a su
jurisdiccin.
Dentro de las Ordenanzas promulgadas por estos
consulados, destaca las Ordenanzas del Consulado
de Bilbao de 1737, dentro de las cuales se regula por
primera vez desde un punto de vista legal, en forma
completa y sistemtica.
[1] PULGAR EZQUERRA, Juana. 2005. La Declaracin del Concurso de Acreedores. Editorial La Ley. Madrid, p. 75
El captulo XVII de las Ordenanzas de Bilbao tena
como propsito la regulacin de este tema que nos
atae, por lo que lo titula: Los atrasados, fallidos,
quebrados, alzados; sus clases y modo de proce-
derse en sus quiebras.
Debe recalcarse que estas ordenanzas retoman los
tratados de Salgado Somoza, as como muestra una
gran influencia de las Ordenanzas francesas.
En primer trmino, estas ordenanzas sealan las
causas de la quiebra, de la siguiente manera:
Respecto de que por la desgracia de los tiempos,
e infelicidad, o malicia de algunos negociantes, se
experimentan muchas veces atrasos, falencias
quiebras en su crdito y comercios, no pudiendo,
no queriendo cumplir con los pagamentos a su car-

go, unos ausentndose, y otros refugindose en las
iglesias, sin dejar de manifiesto sus libros, papeles
y cuentas con la debida claridad, de que resultan
notorios daos a otros negociantes, y dems per-
sonas acreedoras, por cuyos motivos se forman di-
sensiones, y pleytos largos, y
costosos, sin poderse justifi-
car los procedimientos de los
tales fallidos, ni la naturaleza
de sus quiebras en comn, y
conocido perjuicio de la cau-
sa pblica de este comercio:
para cuyo remedio, y que se
proceda en semejantes casos
con la mayor claridad y bre-
vedad en la administracin
de la justicia, y que camine
en sus determinaciones con
la justificacin posible, y sin
confusin; se previene, que
los atrasados, quebrados,
fallidos en su crdito, se debe-
rn dividir en tres clases, g-
neros, de que pueden resultar
inocentes, y culpados, leve o
gravemente, segn sus proce-
dimientos o delitos.
Mantilla Martnez refiere que las Ordenanzas del
consulado de Bilbao fueron realistas y justifican su
proceder como resultado de la observacin de usos
comerciales en la poca, no solo en Espaa, sino tam-
bin de lo que era comn en otras naciones por lo
que a este tema concerniera . [2]
Resulta importante considerar que este tratado dis-
tingui entre distintas causas de las quiebras, en al-
[2] MOTILLA MARTINEZ, Jess. 1983. Las Ordenanzas del Consulado de Bilbao, interesante fuete histrica del derecho
mercantil. Mxico. p, 211
[3] Ibidem
Nuevos Lderes 17
gunos casos derivaba de hechos jurdicos, mientras
que, en otros, de ciertos actos u omisiones, pero exis-
tiendo siempre el comn denominador de un dao
frente a terceros y un riesgo para el crdito.
De esta forma que se hace
la siguiente distincin de los
quebrados:
a) Atrasados - Las Ordenan-
zas contemplaban a aquellos
sujetos que no se encontra-
ran en estado de insolvencia,
esto es, que tuvieran bienes
suficientes para satisfacer la
totalidad de sus deudas, pero
que se encuentran en estado
de mora por no poder cum-
plir con sus obligaciones en
tiempo.
b) Infortunios imprevisibles - Es-
tos son aquellos a los que la
quiebra se les achacaba por
caso fortuito. La quiebra era
provocada por causas ajenas a
su voluntad.
En todo caso se presuma la
quiebra fortuita, salvo no se probara lo contrario, y
exista comprensin hacia ellos, recomendndose
facilidades, con intereses o no, segn convenio [3] ,
pero siempre tutelando a quienes de buena fe ejer-
can el comercio.
Sobre estos, las Ordenanzas establecan:
A los semejantes se las ha de guardar el honor de sus
crdito, buena opinin y fama.
 18 Nuevos Lderes

c) Fraudulentos - estos son aquellos que tienen cono-
cimiento de su mal estado, y a pesar de ello arriesgan
el capital ajeno con dolo, prosiguiendo con el comer-
cio perdiendo conocidamente muchos caudales y al-
zndose con la hacienda ajena que pueden.
El ordenamiento en comento, textualmente los des-
criba as:
...y alzandose finalmente con la hacienda agena,
que pueden, ocultndose sta y las dems alhajas
preciosas que tienen, y con los libros, y papeles de su
razn, ausentndose o retirndose al sagrado de las
iglesias, sin dar, no dejar en cuenta, ni razn de las
dichas sus dependencias, reducindose a la ltima
confusin a sus acreedores, de que resulten nota-
bles perjuicios los dems comerciantes de buena
fe; por lo cual estos tales alzados se les ha de tener,
y estimar como infames ladrones pblicos, robado-
res de hacienda agena, y se les persuadir hasta tan-
to que el prior, y cnsules puedan haber (tener) sus
personas; y habindolas, las entregarn a la justicia
ordinaria con la causa que se les huviere hecho, para
que sean castigados por todo el rigor que permite el
Derecho, proporcin de sus delitos.
II.- ANTECEDENTES DEL DERECHO CONCURSAL
MEXICANO
1.- Proyecto de la Ley de Bancarrotas
Con la promulgacin de la Constitucin de 1824 se
hace la primera referencia al derecho de quiebra,
pues en su artculo 72, fraccin XXVII, se seala
como facultades del Congreso General dar leyes uni-
formes sobre bancarrotas en todos los estados.
Como consecuencia de esto, en 1831, el jurista San-
tiago Villegas, present el primer proyecto de nor-
matividad concursal, denominado Proyecto de Ley
de Bancarrotas, mismo que tuvo una fuerte inspira-
cin por la legislacin francesa de aquella poca. [4]
2.- Proyecto Lares
En 1851 surge el segundo antecedente del derecho de
insolvencia en nuestro pas, siendo este un proyecto
elaborado por Teodosio Lares, inspirado en las leyes
francesas y espaolas y encontraba su ratio legis en la

Estos tratados abordaban la quiebra dndole penas

tanto pecuniarias como corporales, de acuerdo al
tipo de quebrado, ya que se tipifican delitos come-
tidos previa y durante el seno del proceso concursal.

8.- Novsima Recopilacin de 1805

Este ordenamiento contempla importantes funda-
mentos de nuestra legislacin concursal. Dentro de
su libro XI, ttulo XXXII rene mandamientos relati-
vos al alzamiento, quiebras y cesin de bienes.

[4] HAMDAN AMAD, Fauzi. 2011. Derecho Concursal Mexicano. Mxico D.F. Editorial Oxford, p. 11

necesidad de evitar la demora en los procedimientos
de quiebras, pues muy comnmente los bienes que in-
tegraban la masa concursal perecan antes de la con-
clusin del procedimiento correspondiente.
Dicho proyecto no fue fructfero, sin embargo, su es-
pritu fue recogido por el primer Cdigo de Comer-
cio del pas, en 1854.
3.- Cdigo de Comercio de 1854
Como ya se apunt, el Cdigo de Comercio de 1854
incorpora a su estructura diversas disposiciones del
proyecto presentado por Teodosio Lares aos atrs,
por lo que popularmente este Cdigo es conocido
por el apellido del aludido jurisconsulto.
Este cuerpo normativo titulaba su cuarto libro como
De las Quiebras, en el cual estableca que la quiebra
solo se declaraba al comerciante que suspenda el pago
de sus obligaciones comerciales, lquidas y cumplidas.
[5] BARRERA GRAF, Jorge. 1943. El Desapoderamiento en la Quiebra. Mxico D.F. UNAM, p. 25
Nuevos Lderes 19
La quiebra era clasificada como fortuita, culpable y
fraudulenta, estableciendo como posibles sujetos
activos al propio deudor falente, sus acreedores y a
un juez de oficio.
Dicho ordenamiento, consideraba como presupuesto
de la quiebra la suspensin de pagos, cuyo momento
de inicio era fundamental para el desarrollo del proce-
so, pues a partir del mismo, todo acto jurdico celebra-
do por el deudor dentro de los treinta das inmediatos
anteriores a la fecha de suspensin de pagos era vi-
ciado de nulidad, mientras que cualquier pago dentro
de ese periodo sospechoso sobre deudas no vencidas
deban ser devueltos a la masa concursal. [5]
Al momento de la declaracin de la quiebra surta
efectos inmediatos el desapoderamiento de los bie-
nes del deudor, cuya administracin pasaba a un sn-
dico o sndicos, designados por el rgano jurisdiccio-
nal que conoca de la quiebra entre los vecinos ms
 20 Nuevos Lderes
abonados del domicilio del deudor. Para el ejercicio
de la sindicatura se estableca una preferencia a fa-
vor de los acreedores y exista incapacidad para pa-
rientes hasta el cuarto grado del fallido.
Existan dos posibilidades de concluir el juicio de
quiebra:
La primera consista en la enajenacin de la masa
concursal y el pago a los acreedores.
Mientras que la segunda, era un convenio concursal
signado entre el deudor y tres cuartas partes de sus
acreedores, siempre y cuando se estableciera que el
[6] MANTILLA MOLINA, Roberto. 1993. Derecho Mercantil. 29 Edicin. Mxico D.F. Editorial Porra, p.15
mismo cubriera dos terceras partes del total de los
pasivos a cargo del deudor. Es prudente mencionar
que esta alternativa solo estaba prevista para el caso
de la quiebra fortuita y culpable.
Al ser aprobado por el Tribunal de quiebra, este con-
venio surta efectos y era vinculante para todos los
acreedores, con excepcin de aquellos que gozaban
de garanta real, a pesar de que exista la posibilidad
de que estos lo firmaran motu proprio.
Este ordenamiento tuvo un periodo de vigencia ef-
mero, pues el mismo ao de su promulgacin triunf
la Revolucin de Ayutla, derrocando al rgimen en-
cabezado por Antonio Lpez de Santa Anna. [6]
4.- Cdigo de Comercio de 1884
El Cdigo de Comercio que comenz a regir las rela-
ciones comerciales en nuestro pas el 20 de julio de
1884 estableca un procedimiento de quiebra apli-
cable a la negociacin mercantil y no solo a aquellos
que tuvieran la calidad de comerciantes.
Otro aspecto relevante y novedoso fue que el presu-
puesto objetivo de la quiebra ya no era la suspensin
de pagos solamente, sino que se incorpora la impo-
sibilidad de pagar sus obligaciones con puntualidad,
demostrando que al legislador lo nico que interesa-
ba no era la reparacin, pero la prevencin de cual-
quier posible dao al crdito. Subsisti la presuncin
de estado de quiebra por la cesin de bienes del co-
merciante o negociacin mercantil.
Expresamente los casos de procedencia de la quiebra
del comerciante o de la negociacin mercantil eran:
a) Suspensin de pagos de deudas mercantiles o civiles,
lquidas y exigibles
 Nuevos Lderes 21

b) La insuficiencia de bienes en caso de embargo
c) Un desbalance aritmtico entre el pasivo y activo,
siendo superior el primero en un 25 por ciento.
d) Abandono de bienes
e) El alzamiento [7]
Los sujetos activos del procedimiento de quiebra
eran el propio deudor, sus acreedores y el juez de
oficio.
5.- Cdigo de Comercio de 1889
El primero de enero de 1890 comenz a regir el cdi-
go publicado en junio de 1889. Este organizaba toda
la institucin, tanto procesal como sustantiva de las
quiebras . [8]
Este ordenamiento encontr su inspiracin en el c-
digo espaol de 1885, mismo que constituy una re-
visin del cdigo de 1829 redactado por Pedro Sainz
de Andino, sustentado en el cdigo francs de 1808.
[9] Conserv la estructura observada por el Cdigo
de Comercio de 1884, regulando por separado las
disposiciones que refieren los aspectos sustantivos
y los adjetivos.
El Libro Cuarto, ttulo I, De las Quiebras, se refiere
a la parte sustantiva a lo largo de ocho captulos.
Se estableci que la quiebra de una negociacin mer-
cantil, como estado de hecho, es causada por la sus-
pensin de pagos y que generalmente se fijaba desde
la formacin de sus inventarios. Mientras que refe-
rente al Comerciante, la quiebra como estado de he-
cho se inicia con un suceso imprevisto, pero notorio,
que lo coloca en una situacin de imposible cumpli-
miento de sus obligaciones, o desde el momento en
que el deudor incumple con sus deudas civiles. [10]
De igual forma se prev la posibilidad de dar por termi-
nado el concurso y revocar la quiebra, cuando el deu-
dor comprobase el cumplimiento de sus compromisos
y que del clculo de sus activos y pasivos, no exista una
diferencia equivalente al veinticinco por ciento.
Existe un serio contraste con el cdigo anterior de
1884, pues desaparece la posibilidad de que un juez,
de oficio declarase la quiebra de un deudor.
Dentro de las caractersticas medulares de este cuer-
po legal es que subsiste la clasificacin de la quiebra
como fortuita, culpable o fraudulenta.
Uno de los principales efectos de la quiebra lo era
el desasimiento del deudor de la administracin sus
bienes y representacin, la cual pasaba a cargo del
sndico como rgano concursal.
Exista la posibilidad de lograr a un convenio entre el
fallido y los acreedores, el cual era obligatorio para la
totalidad de los acreedores cuando era signado por
el comerciante y los acreedores que representaban
tres quintas partes del pasivo reconocido, as como
aprobado por el juez concursal. [11]
En su Captulo VIII, denominado Disposiciones ge-
nerales relativas a las quiebras, en las sociedades
mercantiles, se regulan aspectos especiales de las
sociedades mercantiles en quiebras, como los su-
puestos en que los socios deben ser considerados
como ilimitadamente responsables y por ende lleva-
dos a la quiebra como consecuencia. Se regul que
la quiebra de la sociedad y la de sus socios deberan
tramitarse de forma separada.

[7] HAMDAN AMAD, Fauzi. 2011. Derecho Concursal Mexicano. Mxico D.F. Editorial Oxford, p. 13 y sig.
[8] DAVALOS MEJIA, Carlos Felipe. 1991. Ttulos y Contratos de Crdito, Quiebras. Tomo III. Mxico D.F. Editorial Harla, p. 20
[9] HAMDAN AMAD, Fauzi. 2011. Derecho Concursal Mexicano. Mxico D.F. Editorial Oxford, p. 14
[10] BARRERA GRAF, Jorge. 1943. El Desapoderamiento en la Quiebra. Mxico D.F. UNAM, p. 115
[11] HAMDAN AMAD, Fauzi. 2011. Derecho Concursal Mexicano. Mxico D.F. Editorial Oxford, p. 11
 22
Resulta importante destacar que la quiebra de uno
de los socios no acarreara la de alguna sociedad en
la que ellos fueran miembros.
6.- Proyecto de Cdigo de Comercio de 1929
En 1929 se redact un proyecto para un nuevo Cdigo
de Comercio por la Secretara de Industria, Comercio y
Trabajo, el cual inclua un nuevo paradigma para tutelar
la insolvencia en el pas, sin embargo, no prosper.
7.- Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos de 1943
La Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos es publi-
cada en el Diario Oficial de la Federacin del 20 de
abril de 1943, teniendo un vacatio legis hasta que
entr en vigor el 20 de julio del ao de mrito.
Histricamente esta ley rigi todo lo relativo a la
rama del derecho de insolvencia, tanto sustantivo
como adjetivo, hasta que se promulg en el ao 2000
la Ley de Concursos Mercantiles.
Como ocassio legis de este ordenamiento destaca el
reconocimiento legislativo en Mxico que la quiebra
no es asunto de inters privado sino de inters so-
cial y pblico, en tanto concierne no solamente a los
acreedores sino al Estado, por corresponder a ste la
tutela de los intereses colectivos . [12]
[12] NIEBLAS ALDANA, Gricelda. LEGISLACIN VIGENTE EN MXICO EN MATERIA DE CONCURSOS MERCANTILES,
DURANTE LOS LTIMOS 200 AOS. Mxico D.F.
[13] Artculo 381 Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos
Dicho ordenamiento regulaba dos figuras: la quiebra
y la suspensin de pagos.
La Quiebra era un procedimiento de liquidacin al
cual podra acogerse cualquier sujeto deudor, o en
su caso bajo la demanda de cualquiera de sus acree-
dores, el Ministerio Pblico y tambin declarada de
oficio por un juez.
En oposicin, la suspensin de pagos era una etapa
preventiva de la quiebra que deba ser solicitada por el
propio deudor.
Es de destacarse que se atribuye un importante rol al
Ministerio Pblico, como representante social en los
procedimientos de quiebra, invistindolo de un pa-
pel importante para el desarrollo del proceso y para
la toma de decisiones.
Supuestamente la Ley de Quiebras y Suspensin de
Pagos acarreara un procedimiento concursal an
ms eficiente, en el que a pesar que an existiera una
estigmatizacin del deudor, hay posibilidad de que el
deudor falente fuera rehabilitado una vez concluida
la quiebra. Para tal efecto el quebrado deba protes-
tar en forma legal atender el pago de sus deudas inso-
lutas, tan luego como su situacin lo permitiera. [13]

Dicho ordenamiento contempla como presupuesto
subjetivo la existencia de un comerciante, pues en su
artculo primero, estableca:
Podr ser declarado en estado de quiebra el comer-
ciante que cese en el pago de sus obligaciones.
Sin embargo, la prctica nos demuestra que este con-
cepto tena un alcance ms amplio que su significado
gramatical, pues realmente el presupuesto personal
era la empresa mercantil, teniendo este como un
concepto ms econmico que jurdico.
La intencin del legislador fue ampliar el espectro de
posibilidades para que un ente fuera declarado en
quiebra, sin la necesidad de que exista un sujeto jur-
dico quebrado . [14]
Verbigracia de lo anterior, sera el caso de que un
menor se convirtiera, por herencia, titular de una
unidad industrial, misma que cayera en estado de in-
solvencia. En este supuesto, al ser menor de edad, el
heredero no adquiere la calidad de comerciante, sin
embargo, la empresa como unidad industrial puede
ser declarada en quiebra.
Una de las directrices que orientaron la nueva legis-
lacin fue la de sustituir el sujeto deudor, de comer-
ciante a empresa mercantil. Como consecuencia sur-
ge el principio de conservacin de la empresa, dado
que ya no solo se tutelan intereses privados, sino que
todos aquellos intereses colectivos que representa
una empresa . [15]
En este ordenamiento contemplaba como causal de
la quiebra la cesacin de pagos, inspirado en el sis-
tema francs e italiano, mas no defina claramente lo
[14] CERVANTES AHUMADA, Raul. 1981. Derecho de Quiebras. Mxico D.F. Tercera Edicin, Editorial Herrero, p. 34
[15] Secretara de Economa. 1941. Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos. Mxico D.F., p.10
[16] DAVALOS MEJIA, Carlos Felipe. 1991. Ttulos y Contratos de Crdito, Quiebras. Tomo III. Mxico D.F. Editorial Harla, p. 24
[17] Vase BONELLI. 1938. Del Fallimento, tomo I, Miln, p. 3
Nuevos Lderes 23
que deba entenderse de tal expresin.
La jurisprudencia y la doctrina han ilustrado en el
sentido de que esta deba entenderse conceptual-
mente como insolvencia.
Sobre esta ltima, debemos aclarar que solamente se
actualiza con la imposibilidad de pago de las obliga-
ciones comerciales, y nicamente, cuando estas sean
lquidas y exigibles . [16]
Es importante sealar que insolvencia no era un equi-
valente a incumplimiento de obligaciones, pues una
empresa puede ser insolvente, pero no haber dejado
de pagar ni una sola de sus obligaciones, acudiendo a
prcticas ruinosas.
Como acertadamente expone el tratadista Bonelli,
la falta de pago es un hecho propio de la persona; la in-
solvencia es un estado propio del patrimonio. [17]
A pesar de esto, no basta con la existencia de un suje-
to comerciante y que haya incurrido en estado de in-
solvencia, sino que se exige la existencia de dos o ms
acreedores, pues la pretensin concursal debe estar
integrada por un colegio de acreedores, para que se
encuentre justificada la aplicacin del procedimien-
to de quiebra, pues es un proceso de tutela social.
En caso de existir solo un acreedor, evidentemente
bastara la ejecucin individual y no la aplicacin de
la quiebra que acarrea numerosas consecuencias y
cargas extraordinarias.
Competencia de la Quiebra
Para conocer de un juicio de quiebra la competencia
era concurrente, dado que exista la posibilidad de
 24 Nuevos Lderes
que fuera sometido a la jurisdiccin de un Juez de
Distrito o del de primera instancia correspondiente
al domicilio del establecimiento principal, y en su de-
fecto, donde tenga su domicilio; si es persona fsica.
Tratndose de sociedades mercantiles era compe-
tente aquel del domicilio social o en donde est el
principal asiento de sus negocios.
rganos de la Quiebra
- Juez
El juez es el rector del procedimiento y cuenta con
amplios poderes, ya que en repetidas ocasiones du-
rante el procedimiento se requiere de su aprobacin.
- Sndico
La designacin del sndico yace como facultad de la
Cmara de la Industria o Comercio a que pertenezca
el deudor y, en su defecto, en una institucin nacional
de crdito quien designa a un delegado.
En caso de que lo anterior no acontezca, el Juez nom-
braba a un sndico provisional.
Durante la quiebra el sndico tena como funcin la
administracin de la empresa del quebrado y de la
buena conservacin de los bienes de la masa, para
proceder a su enajenacin.
Mientras que, en la suspensin de pagos, el deudor
conserva la administracin de sus bienes y el Sndico
slo ejerce la obligacin de vigilancia.
- Interventor
La Ley en su artculo 58 estableca la posibilidad de
designar uno, tres o hasta cinco interventores para
representar los intereses de los acreedores y la vigi-
lancia del actuar del sndico.
- Junta de Acreedores
La Junta de Acreedores tiene cuatro funciones tora-
les que son:
a) El reconocimiento de crditos;
b) Aprobacin de un convenio;
c) Dirigir la intervencin; y
d) Vigilar el desempeo del Sndico.
Debe considerarse que al respecto se existan diver-
sas limitaciones sobre los acreedores, pues solo el
juez estaba facultado para convocar juntas de acree-
dores, estos no podan participar en el nombramien-
to del sndico y los procedimientos de aprobacin de
convenios eran arbitrarios y complejos.
Aunado a esto, se advierte que la Ley no hacia dis-
tincin alguno respecto de las clases de acreedores,
cuestiones torales para la adopcin de un convenio.
Auxiliamos a los sujetos obligados
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con personal de calidad por medios
electrnicos y va fsica para darle Nuestra Institucin como
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 26

BUZN TRIBUTARIO
Lic. Paulo Magaa Rodrguez

Como parte de las reformas al Cdigo Fiscal de la

Federacin publicadas el 9 de diciembre de 2013, se
cre un sistema de comunicacin electrnico entre
los contribuyentes y las autoridades fiscales como
parte de la reciente tendencia por agilizar los servi-
cios y trmites mediante la utilizacin de tecnologas
informticas.

El buzn tributario, figura prevista en el art-

culo 17-K del Cdigo Fiscal de la Federacin,
permite no slo la notificacin de cualquier
acto o resolucin administrativa emitida
por el Servicio de Administracin Tributaria
al contribuyente, sino que tambin abre la
posibilidad a los particulares de presentar
a travs de este medio solicitudes y avisos o
dar cumplimiento a requerimientos e inclu-
so interponer medios de defensa.

En este sentido, hace poco ms de un ao [1] entr

en vigor la obligatoriedad para los contribuyentes de
interponer el recurso de revocacin previsto en el nu-
meral 121 del Cdigo Fiscal de la Federacin, a travs
del Buzn Tributario, sin que se permita la alternativa
de presentacin en la va tradicional.

La reciente disposicin ha generado diversos cues-

tionamientos sobre la legalidad de este mecanismo
restrictivo, pues ha colocado a los contribuyentes en
situaciones complejas que se alejan de la finalidad de
eficacia que se pens inicialmente con esta medida.

[1] 4 de enero de 2016.

 Derecho Concursal y Fiscal 27

El 24 de diciembre de 2015 el Servicio de Administra-

cin Tributaria public la ficha 192/CFF denominada
Recurso de Revocacin en Lnea, la cual detalla el
procedimiento, requisitos y las condiciones necesa-
rias para la presentacin en lnea de este recurso, sin
embargo, tal documento resulta insuficiente para dar
una gua a los contribuyentes que se encuentran ante
un problema prctico durante la presentacin de su
recurso.

Recientemente, se han interpuesto diversos medios de

defensa en contra de la presentacin del recurso de re-
vocacin de manera exclusiva y obligatoria a travs del
Buzn Tributario, sin embargo, hasta ahora, ninguno de
ellos ha prosperado. Resulta importante sealar que lo
anterior se debe a que los problemas ms comunes en
el uso del Buzn Tributario se refieren a complicacio-
nes tcnicas derivadas de la compatibilidad de sistemas
operativos o del propio uso del internet, mientras que
otros se refieren a la imposibilidad material para cum-
plir con la propias disposiciones de las autoridades tri-
butarias en este sentido, lo que dificulta la posibilidad
de combatir legalmente este mecanismo de defensa va
electrnica.

El buzn tributario se accesa a travs de la pgina

de internet del Servicio de Administracin Tributa-
ria la cual requiere para su correcto despliegue de
funciones una versin especfica del software Java,
el cual no siempre resulta ser el predeterminado en
todos los equipos de cmputo. Asimismo, depen-
diendo del sistema operativo con que se cuente, la
configuracin del explorador debe ser modificada
manualmente por el usuario para poder utilizar to-
das las funciones del sitio, incluyendo aquellas ven-
tanas emergentes que usualmente se encuentran
bloqueadas por default.
28 Derecho Concursal y Fiscal

Por lo que se refiere especficamente a la presenta-

cin del recurso de revocacin, comnmente se llega
a la imposibilidad material de presentarlo a travs del
Buzn Tributario toda vez que esta herramienta an
no tiene las caractersticas tcnicas necesarias que le
permitan al contribuyente presentar archivos de gran
tamao. El portal del Buzn Tributario no admite ar-
chivos (PDF) mayores a 3MB por cada ciclo de carga,
por lo que si un contribuyente desea presentar un re-
curso de revocacin cuyo archivo supera los 60MB,
tendra que fragmentar su escrito en veinte archivos
de 3MB cada uno.

Hasta ahora, se hace evidente la dificultad tcnica que

esta tarea conlleva para el contribuyente, sin embargo,
no representa una imposibilidad material como la que
manifest en prrafos anteriores. Sin embargo, a esta
situacin hay que agregarle que una de las medidas de
seguridad del sistema del Buzn Tributario es que cuen-
ta con un tiempo mximo (15 minutos) para la carga de
archivos, resultando insuficientes para completar la car-
ga de los veinte archivos antes mencionados.

Con ello, el procesamiento de la totalidad de los archi-

vos que contienen el recurso de revocacin que preten-
 Derecho Concursal y Fiscal 29

de interponerse se traduce en una tarea materialmente

imposible para el contribuyente, por lo que al encon-
trarse en un estado de indefensin, deciden presentar
de manera directa un juicio de nulidad ante el Tribunal
Federal de Justicia Administrativa en contra del acto o
resolucin que pretenden impugnar.

Hasta en tanto, el Servicio de Administracin Tri-

butaria mejore la plataforma de este sistema elec-
trnico y atienda a todos los comentarios que han
sido externados por los usuarios, ser necesario
sensibilizar a la autoridad hacendaria para que en
ciertos casos, y bajo ciertos supuestos se permita
la presentacin del recurso de revocacin en la va
tradicional o bien, la presentacin de un escrito de
interposicin simple a travs de Buzn Tributario y
la posibilidad de presentar las pruebas o documen-
tos adjuntos en fsico.

Es por ello que los invito a que, como contribuyentes y

usuarios del Buzn Tributario, levantemos el reporte
correspondiente cada que se nos presente algn pro-
blema con el funcionamiento del sistema, ya sea por
un tema tcnico o por un aspecto prctico, pues ser
precisamente esta retroalimentacin la que la autori-
dad considerar para futuras actualizaciones.
 30 El ingenio de un Penalista

El Derecho Procesal
Penal Militar y sus
Bondades
Dr. Juan Francisco Aguilar Hernndez

Bases Jurdicas

La historia del derecho penal y el procedimiento penal es la relacin de una profunda desigualdad entre hom-
bres y un constante esfuerzo hoy victorioso, para alcanzar la igualdad, en pocas an no remotas se multiplicaron
las jurisdicciones y los fueros de carcter fundamente protector, sustrayendo a ciertas clases de individuos de la
potestad decisoria de los tribunales ordinarios, por ejemplo la ley suprema de 1917 permiti la subsistencia del
Fuero de Guerra para los delitos y faltas en contra de la disciplina militar. Y a esta prescripcin contenida en el
artculo 13, se agrega una imperiosa limitacin, cuya legitimidad y razn son evidentes: Los tribunales militares
en ningn caso o por ningn motivo, podrn extender jurisdiccin sobre personas que no pertenezcan al ejrcito.
Cuando un delito o falta de orden militar estuviese complicado en un paisano, conocer del caso la autoridad civil
que corresponda

El Cdigo de Justicia Militar (modificado el 14 de junio
de 2014) seala en su Captulo II, artculo tercero, que
el Supremo Tribunal Militar estar integrado de un
presidente, general de brigada, militar de guerra (sic) y
cuatro magistrados, generales de brigada de servicio o
auxiliares.
El artculo 10 del mismo Cdigo seala que Los Con-
sejos de Guerra Ordinarios se integrarn con militares
de guerra, y se compondrn de un presidente y cuatro
vocales; el primero con grado de general o de coronel y
los segundos desde el de mayor hasta coronel.
La nueva era del Derecho Penal Militar
Salvo por los requisitos para ser Magistrado del Supre-
mo Tribunal Miliar, los dems cargos debern ser ocu-
pados por militares en activo y pertenecientes a alguna
armada, sean o no abogados. Esta sigue siendo la pe-
quea gran diferencia, una de las rmoras en el sistema
de justicia militar mexicano.
Lo que deber la nueva justicia militar tiene que ver
con un tema vinculado tambin con la justicia civil: la
presuncin de inocencia. En el caso de la jurisdiccin
El ingenio de un Penalista 31
militar, el problema para que esta circunstancia se de
en forma plena y se convierta en un gran paso adelante
radica en la rigidez histrica del medio militar.
Hay que reconocer este hecho con las reformas al-
canzadas, la carga de la prueba ya no recaer sobre el
militar acusado y este no tendr que aportar todos los
elementos para demostrar su inocencia.
Ahora deben entenderse como a cualquier otra perso-
na que los militares gozan de la presuncin de inocen-
cia y sern responsables despus de haber sido juzga-
dos y sentenciados e incluso que haya causado estado
su caso, de lo contrario bajo el principio de universali-
dad y de acuerdo a lo que ordena le Cdigo de Justicia
Militar, tienen garantizada la presuncin de inocencia,
derecho humano previsto y regulado en el derecho in-
teramericano.
La creacin del Juez de Ejecucin de Penas y los bene-
ficios que este aporta en materia de derechos humanos
es otra de las novedades trascendentales en las refor-
mas a la justicia militar.
Finalmente, el cuarto eje de la esperada transforma-
cin de la justicia militar est, en el cual comparto con
varios expertos en el tema, en la inclusin de la Secre-
 32 El ingenio de un Penalista
tara de Marina-Armada de Mxico en el Cdigo de Jus-
ticia Militar de forma expresa y constituye un sensible
cambio de lenguaje garante de los derechos humanos.
Todos estos cambios deben entenderse como el pie de
rama de lo que ser una secuencia de reformas que de-
bern trastocar el diseo normativo institucional para
verdaderamente garantizar los derechos humanos en
la Justicia Militar.
La entrada en vigor del nuevo derecho penal adversa-
rial y de los juicios orales es un factor ms que empuja
rpidamente ms transformaciones al interior del apa-
rato de justicia militar.
Alejandro Carlos Espinosa explica que ahora, a la luz de
los atributos del Juez natural, que ordena independen-
cia, imparcialidad as como profesionalidad, autonoma
e inamovilidad, se van hermanando estos requisitos in-
dispensables al igual que la necesidad de cumplir con
lo ordenado por la Constitucin Mexicana en materia
de derecho penal adversarial de cara a los tribunales
orales.
Un factor que ayudara de manera definitiva a alcanzar
las metas planteadas en las reformas de justicia militar
sera la creacin ahora s de la carrera de Derecho al Poder Judicial de la Federacin, lo que no implica que
Militar en la Universidad del Ejrcito y Fuerza Area
(UDEFA), objetivo planteado en al menos tres ocasio-
nes en dcadas pasadas pero nunca alcanzado, preci-
samente por razones de control y cerrazn de los altos
mandos en turno.
Sera oportuno y deseable que la Universidad del
Ejrcito y Fuerza Area ponderar crear la carrera de
Licenciado en Derecho, con especialidad en Justicia
Militar, para ensearle a los juristas castrenses sobre
el andamiaje y las tecnicas de justicia que les ocupa y
que, dicho sea de paso no solo es penal, sino tambin
disciplinaria, administrativa, de seguridad social, inter-
nacional y de derechos humanos entre muchas otras
variables.
Impulsar la creacin de la carrera de derecho militar y
darle vida a la especialidad de Justicia Militar, es una
exigencia de los nuevos tiempos, en donde el control de
la convencionalidad y el respeto a los derechos huma-
nos se prevn con claridad en nuestra Constitucin.
As, una vez hecho lo anterior, podramos decir que los
tribunales militares estaran en manos de expertos del
derecho, porque los tiempos que vivimos as lo exigen,
ya que en la actualidad los imputados militares son juz-
gados por personas que no son peritos en el derecho y
por tanto durante el proceso se cometen violaciones a
sus derechos humanos.
Por todo esto, ser necesario estudiar el mejor sistema
para independizar a los tribunales militares y sumarlos
el Fuero de Guerra, entindase militar, deba perder su
capacidad de investigar delitos del mbito de su com-
petencia, as los militares que enfrenten un asunto de
idole penal, puedan ser juzgados de manera correcta
por peritos en derecho.
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 34 Derecho Corporativo

Aumentos
de capital variable
Mtro. Hctor Romero Fierro

Uno de los temas ms discutidos en

los foros de Derecho Societario es
el relativo a las formalidades que
debe cumplir los aumentos de capi-
tal en su parte variable.

$
A pesar de que la legislacin de la materia regule este
tema, y su naturaleza sea clara, en la prctica foren-
se se han suscitado numerosas controversias sobre el
proceso a seguir para su aumento y las formalidades
que esto requiere.

Existen opiniones, a mi juicio equivocadas, que se-
alan que todos y cada uno de los aumentos de capi-
tal, sea a la parte fija o a la parte variable, deben ser
acordados en una asamblea extraordinaria, y por la
naturaleza de estas, adems deben ser inscritas en el
Registro Pblico de Comercio.
Para un mejor entendimiento, es prudente tomar
en cuenta algunas disposiciones de la normatividad
aplicable.
Recordemos que la propia Ley General de Socieda-
des Mercantiles (LGSM), establece en su artculo
1o. que cualquiera de los tipos sociales excepto las
sociedades cooperativas pueden constituirse como
sociedad de capital variable, observndose entonces
las disposiciones del Captulo VIII de esta Ley.
Por otro lado, seala el artculo 9o: Toda sociedad
podr aumentar o disminuir su capital, observando,
segn su naturaleza, los requisitos que exige esta Ley.
As mismo los artculos aplicables sealan:
Articulo 182.- Son asambleas extraordinarias,
las que se renan para tratar cualquiera de los
siguientes asuntos:
...
III.- Aumento o reduccin del capital social;.
Artculo 194.- Las actas de las Asambleas Gene-
rales de Accionistas se asentarn en el libro res-
pectivo y debern ser firmadas por el Presidente
y por el Secretario de la Asamblea, as como por
los Comisarios que concurran. Se agregarn a
las actas los documentos que justifiquen que las
convocatorias se hicieron en los trminos que
esta Ley establece.
Cuando por cualquiera circunstancia no pudiere
asentarse el acta de una asamblea en el libro res-
pectivo, se protocolizar ante Notario.
Derecho Corporativo 35
Las actas de las asambleas extraordinarias sern
protocolizadas ante fedatario pblico.
Artculo 213.- En las sociedades de capital varia-
ble el capital social ser susceptible de aumento
por aportaciones posteriores de los socios o por
la admisin de nuevos socios, y de disminucin
de dicho capital por retiro parcial o total de las
aportaciones, sin ms formalidades que las esta-
blecidas por este captulo.
Artculo 216.- El contrato constitutivo de toda
sociedad de capital variable, deber contener,
adems de las estipulaciones que correspondan
a la naturaleza de la sociedad, las condiciones
que se fijen para el aumento y la disminucin del
capital social.
En las sociedades por acciones el contrato social
o la Asamblea General Extraordinaria fijarn los
aumentos del capital y la forma y trminos en que
deban hacerse las correspondientes emisiones de
acciones. Las acciones emitidas y no suscritas a
los certificados provisionales, en su caso, se con-
servarn en poder de la sociedad para entregarse
a medida que vaya realizndose la suscripcin.
Una vez que conocemos los numerales que regulan
los aumentos de capital, analicemos las errneas te-
sis aisladas del ahora Tribunal Federal de Justicia Ad-
ministrativa (TFJA), las cuales al ser favorables al fis-
co el SAT, inmediatamente las adopt como propias,
no obstante, su notorio desacierto jurdico.
Lamentablemente, en Mxico an tenemos que
luchar contra la notoria parcialidad de algunos
magistrados de ese rgano, ya que desafortuna-
damente algunos de ellos antes se desempearon
como funcionarios fiscales y no distinguen entre se-
guir recaudando e impartir justicia.
 36 Derecho Corporativo

La inseguridad jurdica a la que nos enfrentamos,

llega a tal extremo, que en das pasados, me com-
partieron una Sentencia emitida por un Tribunal
Colegiado que bas su resolucin, nada ms y nada
menos, que en la Normatividad de SAT, y si acudi-
mos a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
las probabilidades que se le d, cuando la tiene, la
razn al contribuyente se reducen considerable-
mente, ya que la sala de la Corte que resuelve los
temas de naturaleza fiscal, se ha convertido en un
simple validador de las leyes y procedimientos
fiscales, no obstante su evidente inconstitucionali-
dad, al extremo que entre los fiscalistas de este pas,
coloquialmente le llaman: La Sala de segunda de la
Suprema Corte, que penoso.

Analicemos pues, las tesis del TFJA a las que me refiero:

ACTA DE ASAMBLEA POR AUMENTO DE CAPI-
TAL.- EL CUMPLIMIENTO A LO PREVISTO EN EL
ARTCULO 188 DE LA LEY GENERAL DE SOCIE-
DADES MERCANTILES, NO SUBSANA LA FAL-
TA A LAS EXIGENCIAS DE LOS ARTCULOS 182,
FRACCIN III, 194 Y 216 DE ESA MISMA LEY.-
[..].. en el presente caso, la mencionada Asamblea
no fue rechazada por la autoridad fiscal bajo ese
supuesto, sino que por pasar por alto lo dispuesto
por los artculos 182 fraccin III, 194 y 216 de ese
ordenamiento, en razn de que la Asamblea a tra-
vs de la cual la empresa, pretendi aumentar su
capital, no cumpli con el requisito legal de guar-
dar el carcter de extraordinaria y haber sido
protocolizada ante Notario Pblico, omisin que
no guarda relacin con la excepcin prevista por
el artculo 188 de la mencionada Ley, por lo que
acertadamente el fisco no consider como legal-
mente realizado ese aumento de capital. [1]

[1] VI-TASR-XIII-83 Juicio Contencioso Administrativo Nm. 1326/09-12-01-8.- Resuelto por la Primera Sala Regional de
Oriente del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 29 de abril de 2010. Septima poca R.T.F.J.F.A. Ao 1 No. 1
Agosto 2011. Pag. 158

AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL, TRATNDOSE
DE SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. PARA
SURTIR EFECTOS FRENTE A TERCEROS, LOS
ACUERDOS DEBEN TOMARSE VA ASAMBLEA
EXTRAORDINARIA Y PROTOCOLIZARSE ANTE
NOTARIO PBLICO.- Los acuerdos de aumento de
capital para surtir efectos frente a terceros, deben
tomarse a travs de acta de asamblea extraordinaria
y protocolizarse ante Notario Pblico, conforme lo
establecen los artculos 182, primer prrafo, fraccin
III; y 194 de la Ley General de Sociedades Mercan-
tiles, sin que sea acertado que tratndose de so-
ciedades mercantiles de capital variable, a travs
de los estatutos se distinga entre los aumentos de
capital social variable, para acordar que stos se
realizaran va asamblea ordinaria, a diferencia de
los aumentos del capital social fijo, en los cuales se
acuerda que se deben tomar mediante una asam-
blea extraordinaria; dado que, cuando una empresa
se constituya como una sociedad annima de capital
variable, esa circunstancia no es motivo para conside-
rar que los acuerdos para aumento o disminucin del
capital social, que en la especie tiene la caracterstica
de ser variable, pueden efectuarse va asamblea ordi-
naria; pues del anlisis a los artculos 213 y 216 de la
Ley General de Sociedades Mercantiles, contenidos
en el captulo VIII, denominado De las sociedades de
capital variable, de los cuales, el primero de ellos, es-
tablece que: En las sociedades de capital variable el
capital social ser susceptible de aumento por apor-
taciones posteriores de los socios o por la admisin de
nuevos socios, y de disminucin de dicho capital por
retiro parcial o total de las aportaciones, sin ms for-
malidades que las establecidas por este captulo y
el segundo de ellos regula que; El contrato constitu-
tivo de toda sociedad de capital variable, deber con-
tener, adems de las estipulaciones que correspondan
a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que se
[2] Juicio Contencioso Administrativo Nm. 79/11-02-01-6.- Resuelto por la Sala Regional del Noroeste II. R.T.F.J.F.A. Sptima
poca, Ao III, No. 19 Febrero 2013. Pag. 532.
Derecho Corporativo 37
fijen para el aumento y la disminucin del capital so-
cial; esto es, se regula una sola figura jurdica como
elemento de la sociedad y que se denomina capital so-
cial, aun y cuando ste sea variable, por tal motivo, se
puede llegar a la conclusin que los acuerdos para
el aumento del capital social en sociedades de ca-
pital variable, tambin debern cumplir con los re-
quisitos que exige la ley de la materia, dentro de los
cuales, en el artculo 182, fraccin III, se establece
que el aumento o reduccin del capital social, debe
realizarse a travs de asambleas extraordinarias, y
cuyas actas deben ser protocolizadas e inscritas en
el registro pblico en trminos del artculo 194, lti-
mo prrafo, de la citada ley; por lo tanto, el acuerdo
de aumento de capital tomado en asamblea ordina-
ria, no surte efectos contra terceros al no cumplir
las formalidades de ley, y aquellas aportaciones efec-
tuadas por los socios, no se podan considerar un au-
mento de capital, sino deudas a cargo de la actora, por
tratarse aportaciones para futuro aumento de capital,
en trminos del artculo 48 de la Ley del Impuesto so-
bre la Renta. [2]
ACTAS DE ASAMBLEA EXTRAORDINARIAS DE
SOCIEDAD MERCANTIL. PRODUCEN CONVIC-
CIN Y EFICACIA PROBATORIA A PARTIR DE LA
FECHA EN QUE SE PROTOCOLIZAN E INSCRIBEN
EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO.- El
artculo 194 de la Ley General de Sociedades Mer-
cantiles no dispone una temporalidad para que las
actas de asamblea sean protocolizadas, sino que ni-
camente prev que en caso de no llevarse libro de
actas se requiere su protocolizacin, y obliga a que
las actas de las asambleas extraordinarias, sean pro-
tocolizadas ante Notario e inscritas en el Registro
Pblico de Comercio, siendo que en el caso, si las ac-
tas de asamblea se levantaron para hacer constar un
aumento de capital, las mismas adquieren el carc-
 38 Derecho Corporativo

ter de extraordinarias[] Por ende, dichos docu-
mentos producen conviccin y eficacia probatoria
a partir de la fecha en que se protocolizan, mas no
en la que aparece se celebr aquel acto, ya que lo
que se busca con su protocolizacin es precisar la
fecha en que acontecen los hechos, ya que la data
contenida en el documento privado carece de toda
fuerza probatoria. En consecuencia, para que las
actas de asamblea extraordinaria de accionistas,
en las que se hacen constar el aumento de capital
de una empresa, surtan efectos frente a la autori-
dad fiscalizadora, es necesario que se protocolicen
ante Notario Pblico e inscriban en el Registro P-
blico de Comercio, ya que el artculo 194 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles as lo seala
expresamente, aun y cuando dicha empresa lleve
libro de registro de actas. Por lo tanto, el incum-
plimiento de una obligacin establecida en ley, solo
puede perjudicar a quien incurre en la omisin. [3]
motivo, se puede llegar a la conclusin que los acuer-
dos para el aumento del capital social en sociedades
de capital variable, tambin debern cumplir con
los requisitos que exige la ley de la materia, den-
tro de los cuales, en el artculo 182, fraccin III, se
establece que el aumento o reduccin del capital
social, debe realizarse a travs de asambleas ex-
traordinarias, y cuyas actas deben ser protocoliza-
das e inscritas en el registro pblico en trminos del
artculo 194, ltimo prrafo, de la citada ley; por lo
tanto, el acuerdo de aumento de capital tomado en
asamblea ordinaria, no surte efectos contra terce-
ros al no cumplir las formalidades de ley, y aquellas
aportaciones efectuadas por los socios, no se po-
dan considerar un aumento de capital, sino deudas

VII-TASR-NOII-9
AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL, TRATNDOSE
DE SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. PARA
SURTIR EFECTOS FRENTE A TERCEROS, LOS
ACUERDOS DEBEN TOMARSE VA ASAMBLEA ..LOS ACUERDOS DEBEN
EXTRAORDINARIA Y PROTOCOLIZARSE ANTE TOMARSE VA ASAMBLEA
NOTARIO PBLICO.- Los acuerdos de aumento de EXTRAORDINARIA Y
capital para surtir efectos frente a terceros, deben PROTOCOLIZARSE ANTE
tomarse a travs de acta de asamblea extraordina- NOTARIO PBLICO.
ria y protocolizarse ante Notario Pblico, confor-
me lo establecen los artculos 182, primer prrafo,
fraccin III; y 194 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles, sin que sea acertado que tratndose
de sociedades mercantiles de capital variable, a tra-
vs de los estatutos se distinga entre los aumentos
de capital social variable, para acordar que stos
se realizaran va asamblea ordinaria, a diferencia
de los aumentos del capital social fijo, [], por tal

[3] VII-CASR-OR2-1 Juicio Contencioso Administrativo Nm. 7608/14-12-02-6.- R.T.F.J.A. Octava poca. Ao I. No. 3.
Octubre 2016. p. 606

a cargo de la actora, por tratarse aportaciones para
futuro aumento de capital, en trminos del artculo
48 de la Ley del Impuesto sobre la Renta. [4]
Estas tesis, afortunadamente, criterios aislados, resu-
midamente concluyen:
Los aumentos de capital en general solo pueden
ser acordados en Asamblea General Extraordina-
ria ya que de lo contrario el fisco los considerara
deudas a cargo de la empresa contribuyente con
el consabido efecto fiscal en el clculo de la ganan-
cia inflacionaria y el efecto tambin en el Capital
de Aportacin.
Lo acuerdos de aumento de capital tomados en
Asamblea General Ordinaria no surten efectos
contra terceros al no cumplir las formalidades de la
LGSM y del Cdigo de Comercio.
Por ende, no es jurdicamente posible que los ac-
cionistas al momento de suscribir el contrato social
de una sociedad annima de capital variable hayan
establecido en los estatutos la posibilidad de ha-
cerlo mediante acuerdo tomado en Asamblea Or-
dinaria.
Del contenido de los artculos 213 y 214 de la
LGSM se regula una sola figura jurdica como ele-
mento de la sociedad y que se denomina capital
social, aun y cuando ste sea variable, por tal moti-
vo, se puede llegar a la conclusin que los acuerdos
para el aumento del capital social en sociedades de
capital variable, tambin debern cumplir con los
requisitos que exige la ley de la materia, dentro de
los cuales, en el artculo 182, fraccin III, se esta-
blece que el aumento o reduccin del capital social,
debe realizarse a travs de asambleas extraordina-
rias, y cuyas actas deben ser protocolizadas e ins-
critas en el registro pblico (art. 194 LGSM).
Para que surtan efectos y sean oponibles ante
[4] VII-TASR-NOII-9 Juicio Contencioso Administrativo Nm. 79/11-02-01-6.- Resuelto por la Sala Regional del Noroeste II
R.T.F.J.F.A. Sptima poca. Ao III. No. 19. Febrero 2013. p. 532
[5] Tercera Sala. SJF Volumen 109-114, Cuarta Parte Pg. 161 Sptima poca. Amparo directo 5973/74 num. 241036
Derecho Corporativo 39
terceros los aumentos de capital deben ser proto-
colizados e inscritos en el Registro Pblico de Co-
mercio.
Antes de pasar a argumentar los yerros de las seala-
das tesis me permito transcribir algunas de valientes
Tribunales federales conocedores de la materia:
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. NO RE-
QUIEREN MODIFICAR SU ESCRITURA SOCIAL
PARA AUMENTAR O DISMINUIR SU CAPITAL.
..[.]..sin embargo, de conformidad con lo dis-
puesto por el artculo 213 de la citada legislacin,
que se refiere a las sociedades de capital variable,
en stas el capital social ser susceptible de au-
mento por aportaciones posteriores de los socios y
por admisin de nuevos socios y de disminucin de
dicho capital por retiro parcial o total de las apor-
taciones, sin ms formalidades que las establecidas
en el propio captulo III de dicho ordenamiento,
con la circunstancia de que la razn legal de este
ltimo extremo, obedece a que en las sociedades
de este tipo, resulta inadecuado el principio de
permanencia constante del mismo monto del capi-
tal, puesto que dichos entes realizan negocios que
por su especial naturaleza requieren, en diversos
momentos de su existencia, cantidades absoluta-
mente desiguales de capital y es en funcin de ello
que el aumento o disminucin del mismo, puede
hacerse sin necesidad de modificar la escritura
social y por tanto, sin que sea necesaria la cele-
bracin de la asamblea general extraordinaria
de accionistas a que se refiere el primero de los
preceptos citados con anterioridad, por lo que la
nica limitacin es que dicho aumento o dismi-
nucin se lleve a cabo en los trminos del contra-
to social. [5]
 40 Derecho Corporativo
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. PARA
EL AUMENTO Y DISMINUCIN DE STE ES
INNECESARIO CELEBRAR ASAMBLEA EX-
TRAORDINARIA.
Si bien es cierto que el artculo 182, fraccin III,
de la Ley General de Sociedades Mercantiles
establece que en las asambleas extraordinarias
se tratarn, entre otras cosas, el aumento o re-
duccin del capital social, tambin lo es que, de
acuerdo con el diverso 213 de esa legislacin,
relativo a las sociedades de capital variable,
ste puede aumentarse o disminuirse sin ms
formalidades que las establecidas en el captulo
VIII del propio ordenamiento. Por tanto, en este
ltimo supuesto, basta la anotacin de la modi-
ficacin correspondiente en el libro de registros
de variaciones de capital social de la empresa,
conforme a los principios de autonoma de las
partes y libertad contractual, as como al dere-
cho humano de libertad de asociacin, es decir,
es innecesario que se celebren asambleas ex-
traordinarias y, consecuentemente, que las actas
que de ellas deriven se protocolicen ante feda-
tario pblico o el Registro Pblico de Comercio,
pues ello contravendra el indicado captulo VIII,
as como la autonoma de la sociedad para su
autorregulacin. Esto es, las disposiciones que
no se encuentran contenidas en el captulo re-
ferido son aplicables a las sociedades de capital
variable, por lo que toca a la modificacin de su
capital social mnimo y no respecto del variable,
pues la finalidad de aqullas es permitir modifi-
carlo de manera rpida y sencilla. [6]
Una vez analizadas las dos posiciones jurisdicciona-
les, analicemos el asunto, tal y como debi hacerlo el
TFJA, considerando en primer lugar, la exposicin de
motivos de la Ley General de Sociedades Mercanti-
[6] Tesis: III.1o.A.29 A (10a.) Tribunales Colegiados de Circuito. GSJF Libro 30, Mayo de 2016, Tomo IV Pag. 2933 decima
poca. 2011605
les, para tratar de comprender cul fue el sentir del
legislador al emitir el Decreto que dio nacimiento
a dicha ley, y para ello nos tenemos que remitir a la
publicacin original del 4 de agosto de 1934 y fe de
erratas del 28 de agosto de 1934.
Seala la exposicin de motivos:
Se estim conveniente tambin aceptar para todas
las sociedades, la posibilidad de que se constituyan
como de capital variable. Con esto no se cre un tipo
nuevo, sino simplemente una modalidad que de se-
guro har ms dctil el sistema de la ley, facilitando
la adopcin de determinadas instituciones jurdicas
que vienen tropezando con el obstculo de la rigi-
dez del Cdigo de Comercio, en particular, .[.]
Segn se indic ya, la ley acoge como una modalidad
para todas las sociedades, el de constituirse como de
capital variable. Aunque de utilidad para hacer flexi-
ble el sistema de la ley en lo que toca a cualquiera
de los tipos aprobados, el Gobierno estima que esa
modalidad ser particularmente importante en las
sociedades por acciones, supuesto que constituyn-
dose como de capital variable podrn adoptar insti-
tuciones como la de acciones emitidas y no suscritas
que no habran podido hallar lugar, de haberse con-
servado ntegramente el sistema rgido del Cdigo
de Comercio. Por lo dems, las garantas a que se su-
jeta a las sociedades constituidas como de capital va-
riable, en su mayor parte se encuentran en las leyes
y proyectos extranjeros que desde hace tiempo han
adoptado dicha modalidad.
Ntese que tanto la exposicin de motivos de 1934,
como los artculos 213 y 216 arriba transcritos, esta-
blecen facilidades para las sociedades de capital va-
riable, que las distinguen de las de capital fijo:
1) Poder acordar en sus estatutos el procedi-
miento para realizar las modificaciones del capi-
 Derecho Corporativo 41

tal social sin que obligadamente tenga que ser a

travs de asamblea extraordinaria por no tratar-
se de una modificacin a la escritura. (Artculo
216, prrafo segundo)
2) De pactarse el aumento de capital en una
asamblea extraordinaria, no existe la formali-
dad de la protocolizacin de dicha acta. (Artculo
213).
3) La opcin de acordar emisin de acciones sin
que la totalidad de stas queden suscritas de in-
mediato y puedan ser pagadas paulatinamente.

Estas facilidades las incorpor el legislador, para eli-

minar trmites y costos, procurando con ello, la capi-
talizacin de las empresas, y adems a contrario de
las sociedades de capital fijo, a las de capital variable
se les autoriza a emitir acciones y conservarlas en te-
sorera para ser puestas en circulacin al requerirse
mayor capital, evitando con las facilidades otorgadas
el que no tengan que erogar los gastos de protocoli-
zacin y registro por montos de capital suscrito cuyo
pago podra o no hacerse, o efectuarse en un muy
lejano futuro.

Adems de lo anterior, en consonancia con lo ya se-

alado, el legislador consiente de esta situacin re-
formo la fraccin XII del artculo 21 del Cdigo de
Comercio, mediante Decreto por el que se reforman
diversas disposiciones del Cdigo de Comercio y de
la Ley General de Sociedades Mercantiles publicado
en el Diario oficial de la Federacin de fecha 2 de ju-
nio de 2009, para establecer la obligacin de inscribir
en el registro pblico de Comercio solo los aumentos
y disminuciones del capital mnimo fijo al establecer:

Artculo 21. ...

XII. El cambio de denominacin o razn social,
domicilio, objeto social, duracin y el aumento o
disminucin del capital mnimo fijo;
 42 Derecho Corporativo
Cuando el Cdigo de Comercio de 1887 hasta esa
fecha sealaba:
XII.- El aumento o disminucin de capital efecti-
vo en las sociedades annimas y en comandita
por acciones
A este respecto, debemos recordar que, la fraccin
en cita no refera a las sociedades de capital variable,
ya que cuando se promulg el Cdigo de Comercio
(1887), solo existan las de capital fijo y, no fue hasta
1934, cuando se incorporaron las de capital variable
como ya se seal con antelacin.
Por ello, se confirma tambin que la intencin del
legislador fue facilitar los aumentos y disminucio-
nes de capital en su parte variable, como tramites
mucho ms sencillos, instituyendo la obligacin de
inscribir en dicho registro solo los aumentos y dis-
minuciones del capital en su parte fija, situacin que
implica la necesaria protocolizacin ante fedatario
pblico del acuerdo de asamblea donde se modifi-
can los estatutos con el costo inherente. Exigir solo
a la sociedad annima asamblea extraordinaria, im-
plica un tratamiento diferenciado de los dems ti-
pos de sociedades.
El SAT adems argumenta, que la falta de inscrip-
cin provoca que no surta efectos contra terceros,
pero no es posible invocar con ese fin el articulo 27
del Cdigo de Comercio, ya que este solo refiere a
la falta de registro de los actos cuya inscripcin sea
obligatoria y en la especie es claro que no aplica, al
no estar obligado nadie a lo imposible.
Por ltimo, note usted amigo lector, que la ltima
tesis de Tribunal Colegiado es de la Dcima poca,
donde los rganos de la Suprema Corte, ya tutelan
los derechos humanos y precisamente en dicha tesis,
se tutela la libertad de los accionistas conforme a los
principios de autonoma de las partes y libertad con-
tractual, as como al derecho humano de libertad de
asociacin por la autonoma de la sociedad para su
autorregulacin.
Por todo lo anterior, debemos vlidamente concluir
que es posible establecer que los aumentos y disminu-
ciones del capital variable se realicen por acuerdo to-
mado en asamblea ordinaria de accionistas, siempre y
cuando los estatutos sociales as lo establezcan, y sin
ms formalidad que la anotacin de la modificacin
correspondiente en el libro de registros de variacio-
nes de capital social de la empresa, dada la autonoma
especial del captulo VIII de la LGSM.
 43

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 44 Mexican Corporate Law Tips and News

Repatriation of
Capitals into
Mexico for 2017
Mtro. Juan Carlos Caropresi Regalado

Beginning this year, on January 9th, the Federal Government signed with
industrial a commercial chambers, with labor unions and other working
forces in the country a joint agreement called Agreement for the eco-
nomic development and the protection of family economy, this
agreement among other aspects stablished the possibility of brin-
ging back into de country funds kept abroad at a lower tax rate.

Following on the above mentioned agreement, the Mexican Fede-

ral Government, finding new ways to promote the local economy
and support internal growth to endure the economic challenges
that 2017 and 2018 will present, issued a decree on January 18th
2017, in this decree the Mexican Government establishes special
tax treatment for investments and other monetary resources kept
abroad by Mexican companies or individuals, or even foreign entities or
individuals with formal establishment in Mexico, before December 31st
2016, that are brought back into de country.

The decree was published in the Federal Official Gazette on January 18th
2017, and it applies to all investments and other monetary resources kept out
of the country before December 31st 2016. This decree includes both com-
panies as well as individuals, Mexican or foreign with tax residence in Mexico.
 Mexican Corporate Law Tips and News 45

These special considerations will not apply on those cases in which the go-
vernment has already began formal auditing or reviewing of any tax payer
or if said tax payer has brought a case before the Federal Administrative
Justice Court.

The decree, for obvious reasons, does not apply to any revenue as a result
from any illicit activity; proof of legit origin of the resources willing to be
brought back into de country has to be provided.

All monetary resources brought into Mexico, using this decree will have
to be invested for a period no less than two years. According to the decree
MXICO there are several ways in which the taxpayer can invest his resources to
comply with the decree, these are the different options:
a) Fix Assets. Taxpayers can bring back into the country their monies
and use that money to purchase fix assets related to their activity, the-
se assets cant be sold before two years.
b) Real Estate. Just as with Fix Assets, taxpayers can opt to invest in
Real Estate to carry out their commercial or industrial activities, this is
also allowed, the property purchased have to be kept for at least two
years.
c) R & D. The money can be also used, invested in research and develo-
pment; it has to be directly related to the taxpayers activity.
d) Debt. The resources can be used to pay any business related debts,
in this you can also include past pending wages and salaries.
e) Financial Institution. Lastly, another option for the taxpayer is to
bring back the money using the financial system, in this case, it has to
be a Mexican Financial Institution the one receiving the funds or even
a authorized stock brokerage house (now called wealth management.
 46 Mexican Corporate Law Tips and News
firms), the investment have to be kept for a pe-
riod no less than two years.
One very important note, is that all this alternatives
are optional for the taxpayers, meaning, they can opt
to choose either one of them, in the case of indivi-
duals, option d) is non applicable.
There still doubt when it comes to answering the
question if the money once back in Mexico can be in-
vested in private companies, the decree states that
the money can be invested in stocks, at first we all
jumped at the conclusion that it meant in Mexican
public companies, but now, after a few months, ex-
perts are considering that investing in private Mexi-
can companies will also be an option for taxpayers
using this program.
Now that we have establishes all the circumstances
regarding this decree perhaps the most important
information is that a flat preferential tax rate has
been set for all funds brought back into the country,
the rate has been set at 8%, without any deductions.
The fund have to be brought back before July 19, 2017,
and have to be invested in Mexico during 2017, and we
have stablished that the investment has to kept for at
least two years. The taxes resulting from applying the
8% preferential tax rate, has to paid no later than 15
days after the funds are brought into de country.
The decree stablishes that the exchange rate that
will be used in order to pay taxes on this program will
be the one the Official Gazette publishes daily, the
exchange rate will be the one on the day of the actual
payment of taxes.
The filling of this special tax will be done exclusi-
vely online, using the Tributary Administration Ser-
vices (SAT) web page www.sat.gob.mx.
Several questions have arisen since the government
issue the decree, probably the most intriguing one is
if taxpayers have to bring back all of their investment
abroad or only the benefits of said investment, the
government has not yet fully answer this question,
however specialist have conquered that is better for
taxpayers to bring back not only the financial bene-
fits but also de capital (main investment) that produ-
ced said benefits.
If taxes have already been paid on the investment ei-
ther in Mexico or abroad, proof of said payment has
to be shown, but those taxes are taken into conside-
ration and are subtracted from the taxes to be paid
today.
Other interesting aspect is that no penalties of any
kind will be applicable for those taxpayers that take
advantage of the decree.
The Federal Government expected that ten thousand
million pesos will be brought back into the countrys
economy, so far, less than five thousand million pesos
have been effectively brought back, there still a mon-
th to go, and some experts believe the government
will extend the time limit originally set on the decree
for July 19, 2017.
We have known for decades that many of my
countrymen have emigrated into the United Sta-
tes of America looking for work and a better life
for them and their love ones, many of them due to
hard work have achieved it, and many of them wish
to come back into Mexico, but bringing their life
savings presented a big problem, this is a unique
opportunity to do so, getting a very fare tax rate
and a clean slate.
 Mexican Corporate Law Tips and News 47

There are a few concerns regarding how the Mexican

Government will handle the information, the names
and the amounts each taxpayer is bringing back into
de country, for obvious security reasons, the Mexican
Government has commented that they will not publi-
sh this information as it was intended at the beginning
of this program.

Just so we clearly understand what the above-mentio-

ned decree is about, and how good the propose rate is,
let us remind our readers that the federal income tax
in Mexico is now at a flat rate of 30% for companies
and a variable progressive rate that could reach 35%
for individuals.

This program even with all the questions that are not
yet fully answer by the federal government, presents
a unique opportunity for Mexicans and foreigners
with tax residence in Mexico, to regularize their
resources kept abroad. If you are in a position to
take advantage of this program, do not hesi-
tate to contact a Mexican CPA or a Tax at-

O
torney that can fully assist you in doing
so properly.
I C
X
M
 48 Derecho Civil y Mercantil

La Homologacin Jurdica
en el Arbitraje Mercantil
Lic. Alejandra Perales Bautista

El arbitraje mercantil es una forma alternativa para solucionar contro-

versias entre dos o ms comerciantes. Recientemente ha cobrado relevancia
esta figura jurdica pues debido a la globalizacin econmica es costumbre
de los comerciantes (sobre todo a los extranjeros) celebrar transaccio-
nes mercantiles en donde se inserte una clusula de arbitraje o un acuerdo
compromisorio en donde los interesados se ponen de acuerdo en designar a
un rbitro o Tribunal Arbitral para la interpretacin o cumplimiento de ese
acuerdo mercantil sin necesidad de acudir a los Juzgados a iniciar Juicios
largos, contenciosos, costosos pues finalmente a los comerciantes les inte-
resa continuar con su actividad y lo que necesitan es que alguien que no sea
un Juzgado, les ayude a solucionar cualquier diferencia que pudiera susci-
tarse en su actividad mercantil.

As las cosas, la Ley Modelo Uncitral sobre arbitraje
comercial internacional aprobada por la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional ha servido de modelo para que muchos
pases lo adopten en su legislacin.
En nuestro pas el Arbitraje Mercantil se encuentra
regulado en el Cdigo de Comercio y establece los
procedimientos arbitrales que las partes pueden uti-
lizar en caso de que no hayan adoptado por un proce-
dimiento especfico y el mismo establece el idioma,
el lugar, la ley aplicable, el numero de rbitros, los
trminos de las fases procesales arbitrales, excusas,
recusacin, etc.
El problema surge cuando an establecindose el
Tribunal Arbitral ya sea por un solo rbitro o varios
(nunca debe ser par) y ste Tribunal dicta acuerdos
o resoluciones que deben acatarse por los interesa-
dos pues as lo aceptaron en su momento y sin em-
Derecho Civil y Mercantil 49
bargo, alguno de ellos no desea cumplirlo; la rigidez
de nuestro sistema mexicano ha provocado que en
muchas ocasiones tengan las partes la necesidad de
acudir a homologar esas resoluciones al Tribunal Ju-
dicial. Esto es, que exista un reconocimiento judicial
respecto de las resoluciones dictadas por los parti-
culares, derivados del procedimiento arbitral, ya sea
por una impugnacin, dentro de una medida cautelar
o cuando exista una ejecucin de laudo.
Luego entonces, el Tribunal Arbitral tiene faculta-
des para resolver una controversia mercantil, pero
carece de facultades ejecutoras para hacer valer sus
propios Laudos y es menestar acudir a los rganos
Jurisdiccionales para su homologacin es decir, para
su reconocimiento y en su caso, para su ejecucin ya
que como Autoridad Judicial es el nico facultado
para obtener su cumplimiento aun ejerciendo el uso
de la fuerza pblica.
50 El Cartn

Por: Hilario Hernndez


Conoce a nuestros
Colaboradores
Dr. Miguel ngel Marmolejo
Cervantes
Lic. en Derecho. Maestro en Derecho
para Negocios Internacionales. Doc-
tor en Derecho. Corredor Pblico
nmero 11 del Estado de Aguasca-
lientes. Perito oficial Ingls-Legal STJ
Aguascalientes. Miembro del Sistema
Nacional de Investigadores Conacyt
e integrante del Cuerpo de Investiga-
dores del Egade Business School del
Tecnolgico de Monterrey. Actual-
mente acadmico en diferentes insti-
tuciones.
mmarmolejo@blaservices.com.mx
mmarmolejo@correduria11ags.com.mx
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http://www.correduria11ags.com.mx/
Mtro. Juan Carlos Coropresi
Regalado
Lic. en Derecho. Maestro en Valua-
cin. Corredor Pblico nmero 7 del
Estado de Baja California. Actual-
mente acadmico en diferentes insti-
tuciones.
/juancarloscaropresi
@caropresi01
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Hctor Romero Gonzlez
Pasante de licenciatura en Derecho.
Egresado de la Universidad de Gua-
dalajara.
hecromg@hotmail.com
/romerofie
@hecromg
@hectorromero_g
Dr. Juan Francisco Aguilar
Hernndez
Doctor en Derecho Penal, Maestro
en Procesal Penal (Nuevo Sistema de
Justicia Penal) socio de AVK Firma
Legal.
abogadosaguilaryasociados@hotmail.com
abogadosaguilaryasociados@gmail.com
administracion@abogadosaguilar.com
@jfaguilar19
Mtra. Viridiana Daz Gonzlez
Lic. en Derecho. Maestra en Media-
cin y Negociacin Latinoamericana
Europea. Mediadora Privada certifi-
cada nmero 226 del Tribunal Supe-
rior de Justicia del D.F. Actualmente
acadmico en diferentes institucio-
nes.
diaz.viridiana@outlook.com
Semblanza 51
Mtro. Hctor Alberto Romero
Fierro
Lic. en Contadura Pblica. Lic. en De-
recho. Maestro en Administracin.
Maestro en Impuestos. Maestro en
Derecho Fiscal. Maestro Internacio-
nal en Administraciones Tributarias y
Hacienda Pblica. Socio fundador de
Romero Fierro y Asociados, S.C. Co-
rredor Pblico nmero 58 del Estado
de Jalisco. Actualmente acadmico
en diferentes instituciones.
/hectoraromerofierro
@Cppublica58
@hectorromerof
hromero@correduria58.com
correduria58@correduria58.com
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Mtra. Alejandra Perales Bautista
Licenciada en Derecho, egresada de
la Universidad Autnoma de Tamauli-
pas. Maestra en Derecho Corporativo
por la Universidad Anhuac. Maestra
en Valuacin por la Universidad Au-
tnoma de Tamaulipas. Fue Funcio-
naria del Poder Judicial del Estado de
Tamaulipas. Fue Sub-Gerente Jurdi-
co de Multibanco Comermex, S.N.C.
Consejero Curricular del IEST-ANA-
HUAC. Corredor Publico #10 Plaza
Estado de Yucatn.
 52 Semblanza

Conoce a nuestros
Colaboradores
Lic. Paula Mara Fernanda Nava
Gonzlez
Lic. en Derecho, egresada por la Uni-
versidad Panamericana, Maestra
en curso en Administracin a la In-
dustria Petrolera en la University of
Houston. Actualmente Secretaria de
Acuerdos del Tribunal Federal de Jus-
ticia Fiscal y Administrativa.
@paunavag

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