Asignatura: Teora de la Ley Penal y el Delito

UNIDAD I

LPEZ BETANCOURT,
Eduardo. Introduccin al Derecho Penal. Iure
Editores.
Presupuestos del Delito. Pgs. 33-60.
 Para la existencia de un delito se requiere la concu-
rrencia de determinados sujetos y circunstancias tanto
de hecho como jurdicas.
En la doctrina hay dos corrientes, una que niega la
existencia de los presupuestos del delito y otra que los
acepta; dentro de esta ltima, algunos autores se han
pronunciado por la existencia de presupuestos del delito
y de hecho los penalistas sostienen nicamente los pre-
supuestos.
En este sentido, Manzini crea la doctrina del presu-
puesto del delito, elementos jurdicos positivos o nega-
tivos anteriores a la ejecucin del hecho y dependiendo
de la existencia o inexistencia de stos est condicionada
la configuracin del delito de que se trate.
Podemos definir a los presupuestos del delito como
aquellos antecedentes jurdicos previos a la realizacin de
la conducta o hecho descrito por el tipo penal, de cuya
existencia depende el delito.
Se ha dividido a los presupuestos del delito en gene-
rales y especiales, los primeros son los comunes a todos
los delitos y los especiales son los exclusivos de cada uno
de los mismos.
Como presupuestos generales, podemos sealar:

a) La norma penal, comprendidos el precepto y la

sancin.

"Massari ha hecho notar, a este respecto, que uno de

los presupuestos fundamentales del delito, es el precepto
penalmente sancionado, o sea aquella parte de la norma
33
34 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

penal que prescribe bajo la amenaza de una pena, una

determinada conducta."1
b) El sujeto activo y pasivo.
c) La imputabilidad.
d) El bien tutelado.
e) El instrumento del delito.
Como presupuestos del delito especiales encontramos,
entre otros, la relacin del parentesco, tipificada en el ho-
micidio en razn del parentesco o relacin, as como la
calidad de funcionario en el peculado.
Por otra parte, la ausencia de los presupuestos de la
conducta o del hecho, implica que sea imposible encua-
drarlos en un tipo penal, ocasionando la inexistencia de
un delito.

SUJETO ACTIVO

En la antigedad, en algunas de las legislaciones de

los pases se lleg a creer en el absurdo de que los ani-
males y an los seres inanimados podan ser sujetos ac-
tivos de la realizacin de los delitos.
En la actualidad no es difcil concebir al ser humano
como el nico ser capaz de ser sujeto activo de los deli-
tos, ya que la capacidad de delinquir slo reside en los
seres racionales, pues no es posible hablar de delincuen-
cia y culpabilidad sin el concurso de la conciencia y vo-
luntad, facultades exclusivas del hombre.
De esta manera, el hombre es sujeto activo cuando
realiza la conducta o el hecho tpico, antijurdico, culpa-
ble y punible, o bien, cuando participa en la comisin del
delito, contribuyendo a su ejecucin proponiendo, insti-
gando o auxiliando al autor, con anterioridad a su reali-
1
Porte Petit, Candaudap, Apuntaminetos de a Parte General de
Derecho Penal, Ed. Porra, Mxico, 1978, p. 259.
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 35

zacin, concomitante con ella o despus de su consuma-

cin.
Segn los juristas clsicos y de la escuela positiva, el
delito tiene como primer elemento un sujeto activo que
es el hombre.

PERSONA HUMANA. CALIDAD Y NMERO

Los Cdigos clsicos, por medio de la institucin de

Jas circunstancias agravantes y atenuantes, provean a la
determinacin de la pena en funcin de la personalidad
del delincuente.
En este mismo sentido los positivistas establecieron
que "No hay delitos sin delincuentes" y consecuentemen-
te "No hay delincuentes, sino hombres."
Como ya se mencion anteriormente, slo las perso-
nas humanas pueden ser responsables de la comisin de
delitos, pues slo stas pueden actuar con voluntad y ser
imputables. En base a sta se han dado diversas teoras.
Algunos autores manifiestan la necesidad de establecer
estados de peligrosidad, junto a los delitos, explicndolos
como una simple condicin personal que representa ame-
naza y no puede ser sancionada por la ley.
Tambin podernos hablar de la teora del mdico, C-
sar Lombroso, quien en base a un estudio e investigacin
de internos en establecimientos penitenciarios, estim que
haba descubierto al "delincuente nato", el cual era un
individuo con determinadas anomalas somticas y ps-
quicas, tendiente a convertirse en delincuente, a pesar de
encontrarse en un medio social favorable.
En algunas investigaciones biolgicas, psicolgicas, psi-
quitricas y sociolgicas se ha considerado el delito como
'encarnacin de la personalidad, obra y creacin del de-
lincuente', creando la teora de la "criminalstica de la
36 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

creacin", la cual busca acomodar o adecuar la pena y su

aplicacin a la personalidad del autor.
En a determinacin de autor y delincuente, de la per-
sona humana como sujeto activo de la realizacin de un
ilcito penal, se ha optado por definir al autor como ob-
jeto de valoracin d e la culp abilidad, de la punicin y
de la aplicacin de la pena y al delincuente como a todos
los partcipes de ese ilcito.
El sujeto activo en cuanto a la calidad, se presenta
cuando en ocasiones el tipo exige determinado sujeto
activo, es decir, una calidad en dicho sujeto, originndose
los llamados delitos especiales o exclusivos. Esto es, cuan-
do el tipo exige determinada calidad del sujeto activo
para poder ser autor del delito y de integrar el mismo,
con relacin a aquel que no tiene la calidad exigida.
Mezger hace un singular pronunciamiento en torno a
los delitos especiales, los que poseen, a su decir, destacada
significacin prctica en la teora de la codelincuencia,
indicando que la limitacin del crculo de los posibles
autores en los llamados delitos especiales, no supone que
las personas no pertenecientes a dicho crculo, esto es,
los "no cualificados (extraos)" no puedan en absoluto
ser sujetos de delitos, pues si bien no pueden ser autores
en el sentido estricto de la palabra, queda la posibilidad
de que participen en el hecho como cmplices y sean, por
tanto, sujetos del delito, advirtindose de todo esto, que
el sujeto activo del delito slo podr ser quien cuenta con
la calidad exigida por el tipo penal.
En otro sentido, la participacin de los sujetos en la
realizacin de un hecho delictivo, se les da diferentes de-
finiciones, como la de coparticipacin y codelincuencia,
entre otras.
Existen diversas formas de intervencin, a cada una
de ellas se les da un tratamiento especial, dependien-
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 37

do del modo en que cada sujeto participa en la comisin

del ilcito.
Algunos autores hablan de la "autora y participacin"
y hacen comprender en las autoras las figuras de la auto-
ra directa, autora mediata y la coautora; en la primera
figura, el sujeto realiza directamente el hecho delictivo
descrito en la Ley Penal; el autor mediato es quien rea-
liza el delito valindose de otro que acta como instru-
mento para la comisin del mismo; la coautora se pre-
senta cuando el hecho delictivo es realizado conjunta-
mente con otro u otros sujetos, quienes tambin son auto-
res. La participacin est integrada por la instigacin y
la complicidad.
Las diversas definiciones, algunas veces restringen el
concepto de autor y otras lo extienden a otros participan-
tes de la accin delictiva; ambos criterios no tienen tras-
cendencia, en virtud de que el primero, al restringir el
concepto de autor, slo hace referencia a la descripcin
contenida en el tipo penal, y el segundo criterio al exten-
der el concepto de autor, nos permite hacer un anlisis
de cada uno de los concurrentes en el hecho delictivo.
A este tema de la participacin de ms de una perso-
na se le ha llamado concurso de personas, Zaffaroni ha
sealado: "cabe observar que la expresin participacin
tiene dos sentidos diferentes: en uno completamente am-
plio podemos hablar de participantes, es decir, denominar
participacin al fenmeno que se opera cuando una plura-
lidad de personas toma parte en el delito, en el carcter
que fuere, es decir, como autores, cmplices o instigado-
res; en un sentido limitado o restringido hablamos de
partcipes, llamando participacin al fenmeno por el
que otras personas toman parte en el delito ajeno, sen-
2
Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV, Ed.
Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 288.
38 EDUARDO LPEZ BETANCOURT
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 39

G) Asociacin o Banda Delincuente.

H) Muchedumbres.

A) Es quien fsicamente realiza el evento delictivo, lo

ejecuta directamente.
Autor material es "el que por s mismo ejecuta los
actos externos descritos por la ley como elementos del
delito".3 Otra opinin nos seala: "es quien fsicamente
ejecuta los actos descritos en la ley. Son autores en el
orden material y por ello inmediatos, quienes realizan la
ejecucin de la accin tpica".4
Maggiore, expresa: "es aquel que con su accin, com-
pleta por el aspecto fsico y por el aspecto psquico, co-
mete el acto delictuoso. Autor es el agente, el sujeto ac-
tivo, el reo, en sentido primario, a que se refiere la ley
cuando establece el modelo del delito. Por regla general
se le indica con la expresin, el que". 5
En el Derecho Positivo Mexicano, se define en la frac-
cin II del artculo 13 del Cdigo Penal Federal, que a la
letra dice: "los que lo realicen por s", es decir, los que
lo ejecuten de manera directa y materialmente. Esta figura
concurrente al hecho'delictivo no tiene mayor problema,
ni provoca confusin alguna, siempre ser quien realice
la conducta tpica, es decir, descrita en la ley penal, es
una figura principal y tradicional, de la que parten las
dems modalidades.
La autora material, puede darse tanto por accin como
por omisin, es decir, la conducta de este autor es posi-
tiva o negativa, de un hacer o no hacer respectivamente,
segn requiera la norma jurdico penal.

3 Abarca, Ricardo, El Derecho Penal en Mxico, Editorial Cultura,

Mxico, p. 159.
4
Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de Derecho Penal Mexica
no, 2 ., Ed. Porra, S. A., Mxico, 1967, pp. 448 y 449.
5
Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal, tomo II, 5' ed., Ed. Temis,
Bogot, 1989, p. 107.
40) EDUARD0 LPEZ BETANCOURT

B) Se considera Coautor al que en unin de otros auto-

res responsables, ejecuta el delito realizando conductas
sealadas en la descripcin penal. Todos los coautores
son igualmente punibles.
La coautora es una forma de participacin en el de-
lito; el coautor es responsable de su accin, no depende
de otro. Rene las condiciones requeridas por el Derecho
para el autor de ese delito, porque realiza los actos eje-
cutivos descritos en la ley penal, por eso en la coautora
hay imputacin recproca y supone autora en todos los
concurrentes en la realizacin del hecho delictivo descrito
en la norma penal y cada uno de ellos puede ser autor
idneo de la parte que le corresponde a los dems.
La coautora no se presenta en los delitos impruden-
ciales, porque se realizan sin la intencin de cometerlos,
pero por negligencia o descuido suceden; por tal motivo
en stos faltara el acuerdo comn, que como ya vimos
es un elemento importante para la coautora. Aunque pu-
diera darse el caso que algunos de los participantes en
la realizacin del delito actuarn con imprudencia, ellos
seran slo partcipes y las distintas aportaciones deben
valorarse separadamente en cuanto a su contenido de im-
prudencia.
Debemos aclarar que no necesariamente debe ejecutar
el coautor todos los elementos descritos en nuestra ley
penal. Como hemos dicho, las contribuciones de cada uno
ce los participantes en la realizacin del delito pueden
imputarse a todos, partiendo de la base que estuvieron
de comn acuerdo.
En la ejecucin del delito, cada coautor debe hacer
una contribucin objetiva al hecho; el partcipe tiene do-
minio de ste y todos los que intervienen como coautores,
lo hacen en ejercicio de ese dominio, consistente en rea-
lisar. en. base al acuerdo comn, un elemento del delito
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 41

Es muy importante decir que en los delitos de omi-

sin, tambin cabe la coautora al dejar de hacer un de-
ber jurdico. El artculo 13, fraccin III del Cdigo Pe-
nal, establece que son responsables del delito: "los que
lo realicen conjuntamente", as es como hace referencia
a la coautora nuestra ley penal.
C) Al autor intelectual se ha considerado en la frac-
cin I, del artculo 13 de nuestra ley penal, al decir que
son responsables del delito, "los que acuerden o preparen
su realizacin".
Es quien prepara la realizacin del delito y cuando al
proyectarlo provoca o induce a otro a la ejecucin de un
ilcito se convierte en instigador.
El autor intelectual, va a inducir a otro a ejecutar
la comisin de un hecho delictivo, mediante la induc-
cin, la cual no es sino el influjo llevado a efecto por una
persona intencionalmente sobre otra, para la comisin de
un hecho delictivo.
Es importante distinguir el elemento intencional, el
autor intelectual debe tener conocimiento de las circuns-
tancias y del hecho delictivo al que induce. Respecto a la
comisin del delito, la induccin debe estar dirigida a un
ilcito en particular, es decir, el agente instiga a otra per-
sona a su ejecucin, no es suficiente persuadir a come-
terlos en general.
El sujeto inducido es el autor material, porque es el
ejecutor directo del hecho delictivo. Zaffaroni nos dice
al respecto: "el autor o autores de un delito, pueden co-
meterlo personalmente, realizando paralela, individual o
mancomuadamente la accin tpica, o bien, pueden va-
lerse de otro sujeto, al que determinan al delito, de dis-
tinta forma, es decir, con diferente intensidad. Cuando la
determinacin del otro tenga una intensidad tan grande
que el determinado no tenga el dominio del hecho, slo
el determinador ser autor. Cuando la determinacin no
42 EDUARDO LOPEZ BETANCOURT

tenga tal intensidad, sino que pertenezca a un estadio su-

perficial o poco profundo, el determinador ser instiga-
dor, caso este ltimo en que el autor es el instigado".El
autor es el instigado, es decir, el que ha sido inducido a
cometer el delito, se convierte en autor material, como
ya se mencion con anterioridad.
El autor intelectual no tiene el dominio del hecho,
slo acta culpablemente, ya que para obtener un resul-
tado se vale de otra persona, quien puede cometer o no
el hecho delictivo, por esto nicamente lo motiva y lo in-
duce a cometerlo, siendo dicha motivacin subjetiva e
individual, por lo que no nos-puede dar el dominio del
hecho. De esta forma quien tiene dicho dominio de ste
es el inducido a cometerlo, en virtud de que ste puede
o no realizarlo.
D) El autor mediato no realiza el delito directa ni
personalmente, acude a otra persona extraa que utiliza
como instrumento para su perpetracin.
El autor mediato es aquel que est prximo a la per-
sona empleada para cometer el delito, en tiempo, lugar
o grado. Puede suceder mediante el empleo de una per-
sona inmputable, ya sea un nio, una persona con tras-
tornos mentales o un hipnotizado, que le ordene y lo dirija
de modo tal que provoque la realizacin de una conducta
delictiva, o bien puede ser mediante el aprovechamiento
del error esencial de hecho en que se encuentra una perso-
na, ya porque el autor mediato lo haya originado, o por-
que se haya aprovechado de l. En el primer supuesto, se
puede dar por ejemplo, que el autor material le da una
pistola a quien tiene trastornos mentales y lo conduce de
tal forma que provoca que dispare en contra de otra per-
sona, a quien el autor mediato pretenda causarle el dao,

Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV,

Ed. Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 311.
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 43

Zaffaroni seala que cuando el autor mediato "se vale

de quien acta tpicamente o cuando se vale de quien
acta justificadamente, el autor por determinacin se est
valiendo de la conducta de otro, es decir, que no realiza
personalmente el tipo, sino que interpone a otro que rea-
liza la conducta por l. Dado que no realiza directamente
la conducta tpica, esta forma de autora por determina-
cin se llama autora indirecta, o ms comnmente, auto-
ra mediata".7
El autor mediato tiene el control del hecho y utiliza
como instrumento a otro individuo, quien no realiza nin-
guna conducta tpica ni culpable; puede darse el caso de
que el autor mediato se valga del error esencial de hecho
en que se encuentre el sujeto ser utilizado como instru-
mento para la comisin del delito, en este caso, el indivi-
duo al realizar la conducta delictiva ignora lo que hace; o
bien, puede darse el caso de un inimputable, de igual ma-
nera su conducta ser atpica e inculpable.
E) El cmplice realiza acciones secundarias encami-
nadas a la realizacin del hecho delictivo; puede partici-
par moralmente, instruyendo al autor material, la forma
de ejecutar el delito, ofreciendo su ayuda para su perpe-
tracin o impunidad; el cmplice tambin puede ser ma-
terial y es cuando le ayuda al autor material del hecho
delictivo presentndole los medios materiales para su
realizacin o bien, interviene en la ejecucin del hecho
delictivo con actos ajenos a la descripcin legal.
En el Derecho Positivo Mexicano no se hace ninguna
clasificacin, sin embargo, debido a criterios doctrinales
se ha confundido a la complicidad con la coautora, por
lo que es importante distinguirlas en virtud de que cada
figura tiene aspectos individuales que las hacen dife-
rentes.
* Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV,
Ed. Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 319.
 Esta figura se puede sintetizar asentando que el que
aporta una parte significativa e indispensable para la
consumacin, sin considerarse autor, es precisamente el
cmplice.
F) Encubrimiento es cuando se oculta a los culpables
del delito, los efectos, objetos o instrumentos del mismo,
con el fin de eludir la accin de la justicia. Tambin se
manifiesta el encubrimiento cuando una persona auxilia
al agente para aprovecharse de los efectos del delito o
ventajas, o el mismo encubridor busca disfrutar de dichos
beneficios.
Para algunos autores, el encubrimiento es una moda-
lidad de la participacin en el delito y otros lo estiman
como delito independente. Nuestra legislacin pena], di-
vide a ste en una doble vertiente; la primera como una
forma de participacin y la segunda como un delito aut-
nomo. Es en la participacin cuando el encubridor, antes
de cometerse el ilcito, tiene pleno conocimiento y est de
acuerdo en guardar al autor material una vez que ste
cometa su ilcito. Aqu sin lugar a dudas, existe una par-
ticipacin cierta y efectiva en el desarrollo del ilcito y la
encontramos prevista en la fraccin VII del artculo 13
del Cdigo Penal, cuando dice que son responsables del
delito: "los que con posterioridad a su ejecucin auxilien
al delincuente, en cumplimiento de una promesa ante-
or al delito".
Como delito autnomo, el encubridor se presentar
cuando se ignore lo referente a la realizacin del hecho
delictivo y cuando ste ha pasado, se oculte al delincuente.
La principal diferencia en estos encubrimientos es en
relacin con la sancin; citando un ejemplo, en un homi-
cidio, si fue encubrimiento como participacin, la san-
cin ser mayor que si fuera encubridor como delito
autnomo.
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 45

G) Asociacin o Banda Delincuente, es cuando un gru-

po de sujetos se une para delinquir, pero esta unin no es
ocasional ni por un momento nada ms, sino que debe
prolongarse en el tiempo, es decir, para que sea una aso-
ciacin se requiere de esta permanencia.
En este sentido, Cuello Caln, sostiene: "los delin-
cuentes para la ejecucin de numerosos delitos como la
falsificacin de monedas y billetes de banco, trata de mu-
jeres, estafas, robos a mano armada, entre otros, se re-
nen en grupos ms o menos orgnicos, ms o menos per-
manentes".8
Para algunos autores, esta asociacin delictuosa ha
quedado en el pasado, cuando tenan estabilidad y una
disciplina, en la actualidad slo se forman eventualmente
para la ejecucin de determinados ilcitos, pero una vez
que son realizados, las asociaciones se disuelven. stas,
se forman por dos o ms sujetos que se unen con el fin de
delinquir, como ejemplo podemos sealar los carteles.
H) Muchedumbre es una forma de participacin en
el delito, rene a un mayor nmero de participantes.
La muchedumbre a diferencia de la asociacin delic-
tuosa, rene a varios sujetos sin acuerdo previo, sus ca-
ractersticas son heterogneas, compuesta por individuos
de todas las edades, de ambos sexos y de diferentes gra-
dos de cultura y moral.
Algunos autores sostienen que la muchedumbre no re-
presenta ni en sus actos, ni en sus manifestaciones, el
carcter y el temperamento de los individuos que la com-
ponen, los cuales individualmente, por regla general, no
seran capaces de ejecutar los actos efectuados en el seno
de la muchedumbre. En ella el contagio moral, la suges-
tin, el espritu de imitacin arrastran al delito de un

s Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9 ed., Ed. Editora

Nacional, Mxico, 1961, p. 529.
46 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

modo casi insensible a individuos que al no hallarse bajo

este influjo excepcional no delinquiran.
Por ltimo es muy importante sealar que en las mu-
chedumbres el problema es la punibilidad, para determi-
nar a todos los sujetos participantes, es muy complicado,
en virtud de la intervencin de agentes en grandes canti-
dades, por lo que no se pueden designar de manera pre-
cisa y difcilmente se encuentran a los verdaderos cul-
pables, siendo difcil castigarlos.

PERSONA JURDICO-COLECTIVA

Dentro de la concepcin de sujeto activo en la realiza-

cin de un delito, as como en la determinacin del ser
humano como nico agente del mismo, surge la inquietud
de saber si es posible que una persona jurdica-colectiva
pueda ser sujeto activo del delito.
Podemos iniciar diciendo que una persona jurdico-
colectiva, no es un ente fsico sino un ser ficticio, creado
por el Derecho Civil, para facilitar las actividades de un
grupo de personas reunidas para lograr un fin comn y
por otro lado, el sujeto activo de un delito es un ser
fsico, un ser humano.
Si analizamos que en un principio definimos al sujeto
activo de un ilcito como un ser con capacidad de razonar
y tener la voluntad de realizarlo, as como de ser un ente
fsico, no es difcil precisar que un ente ficticio no tiene
estas cualidades y por lo tanto no puede ser sujeto activo
de un delito.
"La ms certera crtica contra la responsabilidad pe-
nal de las personas morales puede resumirse as: la impu-
tabilidad de dichas personas llevara a prescindir de la
persona fsica o individual que le dio vida, como sujeto
sancionable; por otra parte, la pena que se aplicase a la
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 47

corporacin se reflejara sobre todos sus miembros, sobre

todos los socios, culpables o inocentes".0 Algunos autores
sealan que tan sumaria justicia, sobre repugnar al posi-
tivismo penal moderna, repugna tambin a la equidad
y an al sentido comn. A lo que puede agregarse que
es imposible considerar como responsable de un delito al
miembro de una corporacin que no ha podido impedir
el acuerdo tomado o que ni siquiera lo ha conocido,
que el delito de la persona jurdica no es, en suma,
ms que el de las individualidades que la componen
y que slo por analoga o por una peligrosa metfora
puede hablarse de una voluntad o de una conciencia
corporativa capaz de delinquir.
Sin embargo, es conveniente sealar que en algunas
legislaciones de otros pases (Inglaterra por ejemplo) se
ha tomado como sujeto activo tambin a las personas
jurdico-colectivas.
Diversos investigadores manifiestan la existencia de la
participacin de las personas jurdico-colectivas, sealan-
do que el hecho de no podrsele aplicar una sancin como
a las personas fsicas, no las exime de su responsabilidad
criminal, no necesariamente se debe sancionar a todos los
socios, se puede sancionar conforme a la participacin
que hayan tenido en el ilcito penal, basndose principal-
mente en la imputacin legal del hecho delictivo.
No obstante, es necesario resaltar que de tomar a las
personas jurdico-colectivas como sujetos activos del de-
lito, se estara violando el principio de la personalidad
de la pena, juzgndose a culpables e inocentes, sin que
importara la justicia y si se aplicara la idea de sancionar
a los miembros de una persona jurdico-colectiva con-
forme a su participacin en el delito, ya no se estara juz-
gando a la persona moral, sino al individuo en particular.

a Carranca y Trujillo, Ral, Derecho Penal Mexicano. Parte Gene-

ral, 8 ed., Ed. Libros de Mxico, Mxico, 1967, p. 86.
48 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

Podemos decir que no existe responsabilidad penal

contra estas personas, y en el supuesto de que cometiera
un ilcito, los sancionados seran los elementos directi-
vos, funcionarios, mandatarios, pero como personas, no
como ente jurdico ficticio.
Asimismo, no es posible decir que los entes jurdico-
colectivos se encuentren en la posibilidad de realizar cual-
quier acto, por encontrarse sometidos a otro tipo de le-
gislacin, la mercantil, la cual estipula necesario que des-
de su constitucin hasta los actos realizados a diario sean
lcitos y en caso de no cumplir, se suspendera o disolve-
ra la misma.
Por todo lo expuesto con anterioridad, podemos afir-
mar que todo delito requiere el comportamiento humano,
el sujeto de la accin y por tanto del delito, slo podr
serlo el hombre individual. No obstante que en la histo-
ria existi esta responsabilidad en Ja persona colectiva,
actualmente se ha presentado como un tema que ha sus-
citado diversas opiniones.
En el Derecho primitivo, ms especficamente en la
poca en que la reaccin constitua la llamada "venganza
de la sangre", regularmente sta recaa sobre cualquier
integrante de la familia a que perteneca el autor del he-
cho ilcito.
En el antiguo rgimen, los autores de crmenes graves,
eran castigados con penas que en ocasiones trascendan
hasta en sus familias a los sujetos ms prximos, los cua-
les eran desterrados, privados de sus bienes o de ciertos
derechos. Este tipo de ordenamiento penal se bas en el
principio de prevencin general y en base a ste, se espe-
raba que el amor a los hijos o a los padres fuera un mo-
tivo para que el sujeto activo del delito se contuviera de
realizar la accin antijurdica, segn algunos autores.
En los Fueros Espaoles, han sido encontrados vesti-
gios de responsabilidad colectiva en las ciudades para el
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 49

caso de penas pecuniarias para autores insolventes o des-

conocidos. Estos testimonios los encontramos en el "Fue-
ro de Len", el cual afirma este tipo de responsabilidad;
en el "Libro de los Fueros de Castilla", en el cual se li-
mita; y por ltimo, en el "Fuero de Navarra".
"El fundamento de la extensin de la responsabilidad
penal a personas distintas del autor del delito, que ya se
ha dicho que descansa en la prevencin general, no es su-
ficiente para justificar este tipo de responsabilidad, pues
la prevencin general, ha de limitarse por el principio
de personalidad de la pena, exigencia de un Estado demo-
crtico que respeta la dignidad humana." :0
En la actualidad ya no se puede aplicar este tipo de
ordenamientos jurdicos ya que es imposible aadir a la
responsabilidad de una persona individual, la de otros su-
jetos de un mismo grupo, la polmica actual es en torno
a la aplicacin de la pena, se plantea si ha de responder
penalmente del delito que cometa el individuo la persona
jurdica, cuando el hecho ilcito se interprete como una
expresin de Ja voluntad colectiva.
En el Derecho Romano se rechaz la posibilidad de
castigar a la persona colectiva, basndose en el principio
societas delinquere non potest, sin embargo en algunas
legislaciones de la Edad Media y Moderna se admiti.
En la segunda mitad del siglo XIX, se defini a la per-
sona jurdica de una forma diferente, haciendo posible
en ella la responsabilidad penal, de tal forma, se da la
teora de la realidad, iniciada por Gierke, en sta se con-
sidera a la persona jurdica como un autntico organismo,
realmente existente, pero de distinta naturaleza que el
ser humano. Se lleg a comparar con un organismo bio-
lgico, bajo el optimismo positivista, afirmando que la
persona jurdico colectiva al igual que el organismo bio-
10
Mir Puig, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 2 ed., Ed.
Promociones Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1985, p. 137.
50 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

lgico, tiene un cerebro, siendo el gobierno; un sistema

nervioso, que son las comunicaciones; clulas, siendo los.
individuos que la integran.
En este sentido, se consideraba a la persona jurdica
colectiva con una voluntad distinta a la de sus miembros
particulares cuya voluntad pudo no coincidir con la de
la persona jurdica, considerndose que sta deba res-
ponder criminalmente de sus actos.
Otros autores han partido de la base de la peligrosi-
dad, considerando a la persona jurdica colectiva como un
instrumento especialmente peligroso de enmascaramiento
de quienes se quieran aprovechar de ella para delinquir,
por lo que manifiestan necesario castigar en forma especial
a la misma. Asimismo el hecho de que el Derecho
reconozca capacidad de obrar a las personas jurdico co-
lectivas, se puede fundamentar desde el punto de vista
constructivo de quien puede concluir contratos, puede
concluir tambin contratos fraudelentos.

DERECHO POSITIVO MEXICANO

La legislacin aplicable en torno al sujeto activo en

la comisin del delito, seala nicamente a los seres hu-
manos como susceptibles de adquirir una responsabilidad
penal y no as las personas jurdico-colectivas; ya que en
nuestro Cdigo se aplican sanciones individuales, perso-
nales, sin que exista alguna para un ente ficticio.
En el sistema jurdico penal mexicano, no se menciona
ninguna posibilidad de responsabilidad de las personas
colectivas, sin embargo, este silencio se ha suplido con
"la jurisprudencia del T.S. que ha declarado que las
entidades' corporaciones, institutos o personas jurdicas,
que pueden ser sujeto activo de delito o falta, sino tan
solo las personas naturales o reales, los individuos,
nicos
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 51

susceptibles de ello, porque slo en ellos concurren los

elementos esenciales de la imputabilidad moral (18 de
enero de 1909, 13 y 27 de diciembre de 1913, 20 de fe-
brero de 1914)'V1
"No puede exigirse responsabilidad por razn de deli-
to o falta a sociedades o compaas, por actos que no
ejecutaron ni pudieron ejecutar, sino contra sus emplea-
dos o mandatarios, siendo responsables civilmente de los
perjuicios que de tales hechos pueden derivarse (8 de
mayo de 1928. Anloga doctrina en forma menos categ-
rica en 22 de noviembre de 1934)."12
Empero, en la doctrina se ha discutido mucho este
tema, y su reglamentacin en el Cdigo ha dado origen
a muchas polmicas.
El Cdigo Penal en el artculo 11 establece: "cuando al-
gn miembro o representante de una persona jurdica, o
de una sociedad, corporacin o empresa de cualquier cla-
se, con excepcin de las instituciones del Estado, cometa
un delito con los medios que para tal objeto las mismas
entidades le proporcionen de modo que resulte cometido
en nombre o bajo el amparo de la representacin social
o en beneficio de ella, el juez podr, en los casos exclusi-
vamente especificados por la ley, decretar en la sentencia
suspensin de la agrupacin o su disolucin, cuando lo es-
time necesario para la seguridad pblica".
El artculo 24 del Cdigo Penal, al respecto menciona
que: "Las penas y medidas de seguridad son: 16. Suspen-
sin o disolucin de sociedades."
El legislador de 31, estim conveniente analizar las
circunstancias econmicas y sociales de la vida moderna
que demandan perseguir a las corporaciones o empre-

Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9 ed., Ed. Edi-

tora Nacional, Mxico, 1961, p. 289.
12
Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9' ed., Ed. Edi-
tora Nacional, Mxico, 1961, p. 289.
52 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

sas que hayan proporcionado Jos medios a sus miembros

para delinquir, pues resultaban ineficaz para combatir el
crimen slo la responsabilidad de los miembros de las
personas morales, sin atender a los medios o a los mate-
riales utilizados para la realizacin de la accin delictuosa.
"Por otra parte, es inexacto lo que establece el artcu-
lo 11, ya que hace una excepcin ai principio reconocido
por el Cdigo de 31 de que slo el hombre puede ser su-
jeto activo del delito, porque la responsabilidad colectiva
a que se refiere este artculo no existe sin la existencia
previa de una responsabilidad individual; porque mien-
tras las personas que forman parte de una persona moral
no infrinjan la ley represiva, valindose de los medios que
ste les proporciona, no hay responsabilidad colectiva y
por lo mismo, sta no tiene existencia sin la responsabi-
lidad individual de la cual se deriva." a
Es importante sealar que el artculo 11 del Cdigo
Penal, hace mencin de la persona jurdico colectiva, san-
cionndola en el supuesto de que un miembro o repre-
sentante de alguna persona moral, cometa un delito a
nombre o en beneficio de ella, con la suspensin o Ja di-
solucin de la misma, a juicio del juez.
A pesar de esto, sera imposible seguir un proceso en
contra de las personas jurdico colectivas, porque no exis-
te un procedimiento para juzgar sus conductas y en vir-
tud de que estaramos violando el artculo 14 Constitu-
cional.

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo en la realizacin de un delito es quien
sufre directamente la accin, es sobre quien recaen todos.
13
Porte Petit Canadudap, Celestino, Hacia una Reforma del Sis-
tema Penal, d. Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico, 1985,
p. 356.
 14

15

14 Jimnez Huerta, Mariano, Derecha Penal Mexicano. Parte Es-

pecial. La Tutela- del Patrimonio, IV, Ed. Porra, S. A., Mxico, 1977,
p. 64.
15
Jimnez de Asa, Luis, Tratado de Derecho Penal, tomo IV,
2* ed., Ed. Losada, S. A., Buenos Aires, 1961, p. 96.
54 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

Estas teoras se basan en el supuesto de que al casti-

gar el aborto, se estn defendiendo bienes o intereses pro-
pos, que sera el prolongarnos en el descendiente.
Empero, estimamos que estas teoras no son acerta-
das, ya que a nuestro criterio desde que se concibe un nue-
vo ser, ste ya adquiere derechos, como es el de la vida,
con lo que podemos decir que el concebido no nacido
s es o puede ser sujeto pasivo en la comisin de un delito,
en este caso del delito de aborto. No puede ser conside-
rado al producto de la unin de dos seres humanos como
simple bien o inters de prolongarnos en el descendiente.
Otro problema importante que se ha presentado en este
sentido es si un cadver puede ser sujeto pasivo de la
comisin de un ilcito.
Podemos partir de la base de considerar al cadver
como sujeto pasivo, cuando ste sea consecuencia de un
homicidio, ya que en este caso el bien jurdico tutelado
es la vida, pero para el caso de delitos sobre inhumacio-
nes y exhumaciones, los sujetos pasivos sern los fami-
liares por ser ellos los titulares del bien jurdico tutelado.
Slo los seres humanos pueden ser sujetos pasivos del
delito, ni los animales, ni las cosas pueden serlo, ya que
se debe atender al titular del derecho daado o puesto
en peligro, descartndose por completo que los animales
y las cosas sean titulares de alguno.
"No puede afirmarse que el pasivo sea precisamente el
dueo o poseedor de la cosa robada, pues tal carcter no
constituye propiamente una calidad especfica requerida
en la norma, y aunque es cierto que en la mayora de los
casos quien sufre el dcsapodcrnmienlo tiene esos atribu-
ios, los mismos se infieren de la relacin jurdica existente
entre el sujeto y el objeto de la proteccin penalstica,
mas no de la descripcin legal referida al sujeto" "(
Pavn Vasconcelos, Francisco, Comentarios de Derecho Penal.
Curie Especial. Ed. Jurdica Mexicana, Madrid, 1964, p. 31.
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 55

Se puede dar una confusin en el caso especfico del

delito de robo, en definir si el sujeto pasivo es el poseedor
o el propietario, "sujeto pasivo del hurto es el titular del
Derecho de Propiedad y de modo subordinado, del de po-
sesin".17 Sin embargo se debe considerar como sujeto pa-
sivo, a aqul titular del bien jurdico protegido.
El sujeto pasivo y el perjudicado por la comisin del
delito no siempre recae sobre la misma persona, tal es
el caso, para seguir ejemplificando, del homicidio, en el
que el sujeto pasivo ser el tutelar del bien jurdico pro-
tegido por la ley penal: la vida, en este caso el "de cugus",
siendo los perjudicados sus familiares (esposa, hijos).
Para concretizar, debemos decir que pueden ser sujetos
pasivos del delito: el hombre individual, las personas
colectivas, el Estado y la colectividad social.

Persona jurdico colectiva

La persona jurdico colectiva tambin puede ser sujeto

pasivo en la realizacin de un delito, ya que sta puede
ser titular de bienes jurdicos tutelados, al igual que el ser
humano.
En este sentido, no necesitamos que el sujeto pasivo
sea un individuo exclusivamente, el mismo Estado pue-
de serlo, considerado como persona colectiva, titular de
diversos derechos tutelados por el Derecho Penal.
Es necesario aclarar que estas personas no pueden
ser sujetos activos del delito, como ya lo analizamos an-
teriormente, sin embargo, s pueden ser sujetos pasivos,
por ser dos supuestos muy diferentes, uno como el crea-
dor, ejecutor y posible sancionado por el delito cometido
y otro como el titular de los bienes jurdicamente daa-
dos o puestos en peligro.
17
Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Parle Especial, 5" ed., Ed.
Temis, Bogot, 1989, p. 21.
56 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

Asimismo, s se consideran a las personas jurdico co-

lectivas como sujetos pasivos del delito, y particularmente
del Estado, surge la idea de cmo se aplicara, la legtima
defensa en favor del Estado.
"No deja de ofrecer muchos riesgos, para quienes de-
fendemos un Derecho Penal liberal, en resguardo de comu-
nidades y organizaciones polticas liberales, extender la
legtima defensa en favor del Estado. Slo excepcional-
mente puede aceptarse y con lmites muy precisos y ms
bien estrechos. El primero lo hallaremos en que el bien
agredido que defendemos, sea objeto de un Derecho Sub-
jetivo. Esto se encuentra perfectamente establecido y por
ende delimitado por la letra y el espritu de la legislacin
de Espaa y de Argentina, donde se habla de la persona
o derechos propios o ajenos. En otras situaciones habr
estado de necesidad o ms bien cumplimiento de un deber
y hasta si se quiere ejercicio general de derechos, como ex-
clusin de lo injusto."18

Derecho Positivo Mexicano

En la legislacin aplicable en relacin al sujeto pasivo,
encontramos la reparacin del dao, que viene a ser un
elemento muy importante en la aplicacin de las penas,
sta es la destitucin o compensacin pecuniaria otorgada
al sujeto pasivo o titular del bien jurdico tutelado daado
o puesto en peligro.
El artculo 30 del Cdigo Penal dice: "la reparacin del
dao comprende;
I. La restitucin de la cosa obtenida por el delito y -si
no fuere posible, el pago del precio de la misma;

I I . La indemnizacion del dao material y moral cau-

sado incluyendo el pago de los tratamientos curativos, Luis,
Tratado de Derecho Panal, tomo VI,2-
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 57

que, como consecuencia del delito, sean necesarios para la

recuperacin de la salud de la vctima, y
III. El resarcimiento de los perjuicios ocasionados".
En relacin a quin tiene derecho a la reparacin del
dao y en qu orden, el artculo 30 bis del Cdigo Penal
establece: "V el ofendido; 2 en caso de fallecimiento del
ofendido, el cnyuge, suprtite o el concubinario o con-
cubina, y los hijos menores de edad; a falta de stos los
dems ascendientes y descendientes que dependieran eco-
nmicamnte de l al momento del fallecimiento".

OBJETO MATERIAL

ste es la persona o cosa', sobre quien recae la ejecu-

cin del delito. As, pueden ser los sujetos pasivos, las co-
sas inanimadas o los animales mismos.
La cosa puede ser el objeto material, se define como
la "realidad corprea e incorprea susceptible de ser ma-
teria considerada como bien jurdico". 19 '
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha deter-
minado, que "cosa, en nuestras leyes, es considerada como
sinnimo de bienes, aunque con mayor connotacin. Las
cosas consideradas en s mismas se han dividido en cor-
porales e incorporales; siendo corporales, las que pueden
tocarse o se hayan en la esfera de los sentidos, e incorpo-
rales, las que no existen sino intelectualmente o no caen
en la esfera de los sentidos, como las obligaciones, las ser-
vidumbres y todos los derechos". (Semanario Judicial de
la Federacin, XXVIII, p. 811, 5 poca.)
De esta forma, podemos citar como ejemplo, que el ob-
jeto material en el robo es cualquier cosa susceptible de
apropiacin y con un valor econmico o efectivo, que debe

19 De Pina, Rafael, Diccionario de Derecho, Ed. Porra, S. A.,

Mxico, 1970, p. 119.
 58 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

tener tres atributos; corporeidad; valor econmico o efec-

tivo y susceptible de apropiacin.

OBJETO JURDICO

El objeto jurdico, es el bien jurdicamente tutelado, es

decir, el bien o el derecho que es protegido por las leyes
penales, el cual puede ser la vida, la integridad corporal,
la libertad sexual, la propiedad privada, entre otros.
Podemos citar como ejemplo: el objeto jurdico en el
robo, es el patrimonio, la propiedad, la posesin o ambas.
"El objeto de' esta tutela penal, es el inters pblico
por mantener inviolable la propiedad, entendida sta en
sentido penal, de modo que comprenda, fuera del Dere-
cho de Propiedad en sentido estricto, todo derecho real y
hasta la posesin de hecho. No obstante, hay que advertir,
que la propiedad se halla protegida, en primer trmino,
mientras que la posesin, o mejor dicho la tenencia, est
protegida nicamente de modo secundario y subordi-
nado". 20
En este sentido existe discrepancia entre los autores,
algunos como Cuello Caln, nos dicen que el bien jur-
dico tutelado en el robo es la posesin; sin embargo, tanto
la propiedad como la posesin, son derechos protegidos
por las leyes penales, por lo tanto ambos son bienes
previstos por el Derecho y al realizarse el delito de robo,
ya sea contra un poseedor o un propietario, los dos tienen
un derecho por reclamar. En este aspecto, la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin ha manifestado que "la
creacin de la figura castigada como delito de robo es
considerada como tuteladora del patrimonio". (Boletn
de Informacin Judicial, ao de 1962, p. 368.)

20 Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Parte Especial, tomo IV, Ed.

Temis, Bogot, 1956, p. 14.
 PRESUPUESTOS DEL DELITO 59

Dao

El dao penal, se diferencia del dao civil, en tener

por efecto la destruccin total del bien jurdicamente tu-
telado o una deterioracin de l, que le quite o disminuya
su valor pudiendo recaer en la persona o en las cosas;
y, el dao civil, es exclusivamente contra el patrimonio.
"El dao puede dar lugar a la comisin de otros deli-
tos especiales, por ejemplo, si el dao recae sobre una
nave, puede surgir el peligro de naufragio; si se causan
daos a vas frreas, a mquinas y a vehculos, de manera
de hacer nacer el peligro de un desastre ferroviario." 21
El Derecho Penal, nicamente va a considerar el dao
cuando lesione un bien jurdicamente tutelado, podemos
citar como ejemplo el delito de homicidio que protege el
bien jurdico de la vida, y en el cual el fin principal es
la muerte de un sujeto, considerado un delito de dao.
Para que un delito sea catalogado de dao, debe ha-
ber una lesin efectiva al bien jurdico tutelado.

Puesta en peligro

El delito de peligro es aquel cuya realizacin crea la

posibilidad de ocasionar una lesin a un bien jurdico
tutelado.
El Derecho Penal, no sanciona nicamente a los deli-
tos que ocasionan lesiones efectivas a los bienes jurdi-
cos tutelados, sino tambin se va a preocupar por las ac-
ciones que los ponen en peligro.
Algunos delitos, por ejemplo, el disparo de arma, va
a ocasionar un grave riesgo para el bien jurdico tutelado
21
Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Delitos en Particular, 5 ed.,
Ed. Temis, Bogot, 1989, p. 115.
60 EDUARDO LPEZ BETANCOURT

de la vida, en este caso estaremos hablando de un peli-

gro en concreto.
Sin embargo, "el Derecho suele an incriminar cier-
tas acciones independientemente del hecho de que ellas
constituyan real y efectivamente una lesin destructiva de
un bien jurdico y hasta prescindiendo de que pongan en
peligro concreto ese bien. Las castiga en general; porque
tienen una idoneidad genrica para crear peligros y cau-
sar daos. Estos son los delitos llamados de peligro en
abstracto".22
En los delitos de peligro basta para su punibilidad la
peligrosidad general de una accin para configurar el tipo
penal.

. Derecho Penal Argentina, tomo I, 3 ed., Ed.

Editora Argentina, Buenos Aires, 1973, p, 159.
CUADRO SINPTICO DE LA SEGUNDA UNIDAD
PRESUPUESTOS DEL DELITO

Autor material.
Coautor.
Autor intelectual. Autor
mediato.
Persona humana Cmplice, Encubridor.
Asociacin o banda
delincuente.
Sujeto activo Muchedumbre.

Persona jurdico colectiva { No es posible.

Persona humana.
Sujeto pasivo
Persona jurdico colectiva.

Objeta material { Sobre quien recae la ejecucin del delito.

Dao.
Objeto jurdico
Puesta en peligro.