Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
LECTURA 3 Mediación PDF
LECTURA 3 Mediación PDF
Unidad 3, 4 y 5
Lectura 3:
Mediacin
Confidencialidad.
Neutralidad.
Flexibilidad de su estructura.
Autocomposicin.
Cooperacin.
Confianza.
Confidencialidad.
Neutralidad.
Flexibilidad de su estructura.
1
Recordar la conceptualizacin de conflicto del mdulo 1, desarrollada por Remo Entelman:
El conflicto es una especie o clase de relacin social en que hay objetivos de
distintos miembros de la relacin que son incompatibles entre s (2005:49)
Dicho instrumento, reafirma en primer lugar que rige la regla de fijar las
remuneraciones en virtud de lo que libremente convengan la partes, y ante
la falta de convenio, subsidiariamente establece las siguientes pautas:
1) En los asuntos con monto determinado, sern del cinco por ciento
(5%) sobre el monto del acuerdo, no pudiendo exceder de la cantidad de
sesenta (60) jus.
En el supuesto de desistimiento, interrupcin o fracaso del proceso de
mediacin ser del dos y medio por ciento (2,5%) del monto reclamado no
pudiendo exceder en ningn caso de diez (10) jus. Este monto ser
completado conforme al primer prrafo si en el trmino de seis (6) meses
a contar de la fecha que figure en el acta de conclusin de la mediacin se
arribara a un acuerdo.
2
Valor del "Jus": $ 104,58. http://www.justiciacordoba.gov.ar/site/Asp/Jus.asp .
Consultado mes de abril de 2011.
Total: $731,9.
Autocomposicin.
Cooperacin.
3
RAD: Resolucin Alternativas de Disputas.
Es normal que las personas negocien con base en sus posiciones. De esta
manera cada una adopta una posicin, generalmente exagerada, que no
representa su inters real, y a partir de all comienza hacer concesiones, y
entra en un juego de regateo hasta que logra, o no, llegar a un compromiso
con la otra parte.
A los fines de lograr ese acuerdo sensato, es necesario que se dejen de lado
las posiciones, y la negociacin se concentre en los intereses reales de la
parte. stos subyacen detrs de la posicin, y es, en verdad, lo que a las
partes les interesa de ese proceso. Seguramente ser en esta instancia
donde el mediador deba cumplir un rol preponderante para cooperar con
las partes a los fines de que se aparten de su posicin y se concentren en los
intereses.
------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
4
Fisher Roger, Ury William y Patton Bruce; Sde acuerdo! Cmo negociar sin
ceder; Editorial Norma, Colombia (ao 2000).
A los fines de poder descubrir los intereses hay que preguntarse: Por qu?
Para qu? Por qu no? y consultar a la otra parte Qu lograra usted con
esto? De esta manera se va a permitir ver ms all de las posiciones. A
partir de estas preguntas, el profesional mediador va a procurar que las
partes comiencen a concentrarse en sus intereses reales, esto es,
necesidades, deseos, temores, etc. y dejen de lado sus posiciones rgidas.
Otro ejemplo, brindado por el propio Profesor Ury, relata una mediacin en
la que particip, entre una empresa y el sindicato que representaba a los
empleados de la misma. El punto ms difcil de la negociacin radicaba en
la tercerizacin de puesto de trabajo. El directorio quera poder tercerizar
trabajos en otras empresas cuyos empleados no pertenecan al sindicato. La
posicin de la empresa sostena que era absolutamente necesario hacerlo, y
la contraparte se opona rotundamente. Todo indicaba que el conflicto
terminara en una huelga. Pero cuando se buscaron los intereses ms all de
las posiciones, y se consult al directorio por qu necesitaban tercerizar, se
visualiz que el inters radicaba en una mayor flexibilizacin para satisfacer
las demandas de los clientes cuando suban o bajan, y mejorar su posicin
en el mercado global. Por la otra parte, se pregunt al sindicato por qu se
oponan a esa medida: su inters era la seguridad, su miedo o temor era
perder el trabajo. Entonces el problema ya no era la tercerizacin, sino
cmo conciliar el inters de flexibilidad que buscaba la empresa con el
inters de seguridad laboral del sindicato. A partir de all, y de que ambas
partes conocan los intereses, se pudo trabajar en la bsqueda de
alternativas y soluciones que buscaran conciliar los intereses de ambas
partes, y donde ambas se vieran beneficiadas, y de esa manera lograr un
acuerdo sensato, eficiente y que preserve la relacin entre las partes.
Si el proceso es llevado a cabo entre partes del tipo suave, es probable que el
mismo sea eficiente, por lo menos en cuanto a lo rpido, y logren ponerse
de acuerdo, ya que ambas partes van a evitar la confrontacin y
generosamente van a ceder para lograrlo. El objetivo principal de ambas no
es el acuerdo, sino preservar la relacin. Es muy comn en las relaciones de
familias o de amigos. El acuerdo puede llegar a no ser prudente o concluir
en situaciones desequilibradas.
Sirve como ejemplo el cuento de O. Henry, citado por Fisher, Ury y Pattn,
respecto a una pareja muy pobre, en que la enamorada esposa vende su
cabellera para poder compra una hermosa cadena al reloj de su marido; y
ste, sin saber, vende su reloj para comprar unas hermosas peinetas a su
amada.
Fisher Roger, Ury William y Patton Bruce; Sde acuerdo! Cmo negociar sin
ceder; Editorial Norma, Colombia (ao 2000). Adaptacin.
A partir de esto, el perfil que, como negociador, cada una de las partes
adopte en la mediacin, deber ser muy cuidadosamente observado por el
mediador, ya que en virtud de ello, podr trabajar para provocar en las
partes la necesidad de generar un dilogo basado en los intereses, y no en
las posiciones duras y rgidas o en las posiciones dbiles o de cesin
permanente en pos de un acuerdo. No olvidemos que el objetivo de la
mediacin es arribar a un acuerdo sensato y sustentable en el tiempo, y no
la imposicin de una de las partes sobre la otra.
------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
5
Highton Elena y Alvarez Gladys; Mediacin para resolver conflictos; Editorial
Ad- Hoc, Buenos Aires (ao1995).
La segunda parte de esta primera etapa tiene que ver con el discurso inicial
o de apertura del mediador. Es en esta oportunidad donde el medidor
deber informar a las partes de todo lo relativo al proceso que se inicia, sus
caractersticas, el funcionamiento en sesiones conjuntas o privadas, etc.
6
Di.M.A.R.C.: Direccin de Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos, rgano
dependiente del Ministerio de Justicio de la Provincia de Crdoba, y autoridad de
No existe
aplicacin deuna
todoforma nica
lo relativo de desarrollar
a la mediacin este discurso de apertura, pero a
en la provincia.
los fines de cumplimentar con el requisito del consentimiento informado
es necesario que en el mismo el mediador informe a las partes del carcter
voluntario del proceso, tal como lo establece el artculo 1 de la Ley; de los
principios o garantas consagrados en el art. 4 de la misma, y que ya fueron
desarrollados anteriormente.
Algunos de ellos debern ser desarrollados por los mediadores y otros sern
responsabilidad del Centro de Mediacin en el que se lleve a cabo el
proceso.
Todos estos pasos son indispensables para que las partes puedan llegar a
esa primera audiencia. Pero adems, la norma exige otros aspectos a
cumplir, por ejemplo, en el caso de la Mediacin Judicial: Las partes
debern concurrir al proceso de mediacin con asistencia letrada
particular (Art. 14)
Pero tambin es importante que esas opciones que han sido generadas
entre las partes, puedan contrarrestarse con los denominados filtros
personales.
Las Alternativas.
Importancia de conocer las alternativas existentes fuera de la
mediacin.
El rol del mediador, buscando lograr una igualdad entre partes, sin que por
ello pierda la neutralidad, ser seguramente la tarea principal que deber
desarrollar para llevar adelante el proceso de mediacin. Deber trabajar
tcnicas de empoderamiento y de legitimacin, para que las partes negocien
en un pie de igualdad.
Y esto tiene que ver con las alternativas que se tienen. Es comn que al
momento de iniciar un negocio, la parte defina un mnimo del cul no
puede bajar. Esto es un mnimo en el precio del inmueble o del automvil
que pretende vender, o el mnimo al que aspira alquilar un departamento, y
as con cualquier otra situacin que se le presente.
O puede darse una situacin inversa, es decir que las alternativas que se
poseen por fuera de la mesa negociacin sean lo suficientemente buenas,
que no le sea conveniente cerrar un acuerdo determinado.
Ahora bien, cmo lograr utilizar al mximo las ventajas para lograr un
acuerdo donde pueda obtener el mximo beneficio? Y en la respuesta
nuevamente se debe recurrir a la misma herramienta: el MAAN.
Debe tenerse presente que mientras mejor sea el MAAN, mayor habilidad
se posee para mejorar los trminos de cualquier acuerdo negociado.
Puede ocurrir que ambas partes posean alternativas muy atractivas, por lo
que es posible que el mejor resultado de la negociacin se efectivamente no
llegar a un acuerdo. Una negociacin es exitosa si ambas partes descubren
en forma amigable y eficiente que para los intereses de ambas la solucin
est fuera de la mesa, explorando otras posibilidades.
Un buen MAAN puede ayudar a negociar con base en los mritos. Puede
convertir los recursos en poder efectivo en la negociacin si puede
encontrar y mejorar sus alternativas fuera de la mesa.
Ese acuerdo podr ser homologado, momento a partir del cual tendr el
mismo valor de una sentencia, y podr en consecuencia, ser ejecutado por el
procedimiento de ejecucin de sentencia. (Arts. 23 y 24)
4. Tcnicas y herramientas
que se utilizan en Mediacin
4.1 Distincin entre Posiciones,
intereses y necesidades - Intereses
comunes, diferentes y opuestos -
Pirmide de las necesidades.
Firmar un acuerdo sin analizar ni conocer las alternativas que cada parte
posee, es como firmar un acuerdo a ciegas, de all la importancia de las
mismas.
Aspectos Generales.
El dictado de la ley data del ao 2000, aunque con anterioridad a esa fecha
se estaban implementando en Crdoba un programa piloto cuya
reglamentacin surga de diversas acordadas del Tribunal Superior de
Justicia.
------------ --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- --------- -------- ---
7
Diez Francisco y Gachi Tapia, Herramientas para trabajar en Mediacin,
Editorial Paids (1999).
A partir del primer artculo de la ley provincial se puede advertir que los
legisladores buscaron darle un espacio importante a la mediacin como
herramienta de resolucin alternativa de conflictos, reconociendo en ella un
elemento de complementacin con el sistema judicial, y nunca se lo pens
como una sustitucin del mismo, cuyos efectos estn direccionados en
aumentar las posibilidades para que la ciudadana pueda resolver sus
conflictos a travs de distintos procesos, y reducir la cantidad de casos que
no se resuelven porque no se tiene acceso al servicio de justicia.
Y por ltimo, este primer artculo brinda una definicin expresa de las
causas o temas que pueden ser mediables al consagrar como principio
general todas aquellas cuestiones cuyo objeto sea materia
disponible por los particulares. Es decir que todo lo que entre en
la rbita privada de las personas y sobre las cuales tengan facultades de
disponerlas, podrn ser sometidos en caso de conflicto a mediacin. Por el
contrario, todo aquello que afecte el orden pblico o que sea de inters
general, o donde se encuentre en juego un bien general no podr ser
decidido por las partes en una instancia de mediacin y en esos casos, se
Excepciones a la voluntariedad.
EXCLUSIN
8
Norberto Daniel Barmat y Silvia Rivero. Ley Provincial de Mediacin N 8858
y su reglamentacin. Comentada, Anotada, Concordada. Marcos Lerner
Editora Crdoba (2001).
A partir de la redaccin del inciso 1 del artculo 3, se entiende que todos los
procesos penales por delitos que dan lugar a la accin privada previstos en
el Cdigo Penal quedan incluidos en el mbito de la mediacin, ya que la ley
excluye solamente a los delitos de accin pblica.
9
Gay Barbosa y Magris, Mediacin, Marcos Lerner Editora Crdoba (1996)
Principios
a- Neutralidad;
e- Consentimiento informado.
Neutralidad.
Esta garanta abarca a todos las personas que de alguna manera han
tomado intervencin en el proceso, incluso si se hubiera previsto la
presencia de observadores, stos tambin quedan comprendidos en este
punto, tal como lo establece el Decreto Reglamentario N 1773/00.
Confidencialidad
En relacin a los centros de mediacin, fija las funciones del Centro Judicial
de Mediacin, en el art. 53 y 54, luego de reconocer la existencia de centros
privados de mediacin que debern ser habilitados por dicha Autoridad de
Aplicacin y el Centro Pblico de Mediacin en la rbita del Poder
Ejecutivo, y cuya funcin central de este ltimo es que desarrollar
programas de asistencia gratuita para personas de escasos recursos
(art. 46)
Es muy difcil entender que cada ciudadano debe hacerse cargo de sus
problemas y conflictos, y tratar de enfrentarlos para resolverlos, sin tener
que recurrir a la decisin de un tercero, que es, de alguna manera,
desligarse de la responsabilidad de tener que pensar en la solucin conjunta
con la otra parte de ese problema.
Bien, desde este lugar se pretende que Ud., como futuro profesional,
conozca que existen otras formas de resolver los conflictos, que puede
ayudar a disminuir los niveles de intensidad y violencia en la convivencia
diaria con nuestros familiares, amigos, socios y simplemente vecinos, donde
resolver el problema no significa que no gane y otro pierda, sino que ambos
salgan satisfecho con la resolucin que se adopte, y sean protagonistas de
ella.