La regla de la prescripcin

de los crmenes de lesa

humanidad

Ricardo Bolaos Salazar

Los crmenes de lesa humanidad hoy recogidos en el artculo 7
del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional[1]
constituyen una de las formas ms atroces de agresin a la dignidad
y valor de la persona humana. Se trata, ciertamente, de un crimen
internacional cuya estructura es, por decir lo menos, sumamente
compleja: su aspecto externo est relacionado con la comisin dolosa
(artculo 30 del Estatuto de Roma) de alguna de las once acciones
contempladas en el inciso 1 del aludido artculo 7 (asesinato,
desaparicin forzada, tortura, etc.). Estos once escenarios, para ser
contemplados como crmenes de lesa humanidad, deben regirse
por un aspecto contextual que, para el caso, es que se lleven a cabo
en el marco de un ataque generalizado o sistemtico contra poblacin
civil.

Pues bien, en primer lugar, quien escribe estas lneas considera que
las clsicas reglas del Derecho Penal deben ser interpretadas
atendiendo a las particularidades de estos crmenes, puesto que se
tratan de hechos que cuestionan a la humanidad como tal, en el
sentido de poner en tela de juicio la desconsideracin de un estndar
mnimo de las reglas de la coexistencia humana[2]. De ah que, como
ha referido el Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia, lo que
caracteriza esencialmente al crimen de lesa humanidad es el
concepto de la humanidad como vctima.[3]

Ahora bien, en relacin a este tipo de crmenes el Estado peruano

mediante Decreto Supremo 082-2003-RE, publicado el 2 de julio de
2003, ratific la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad (adoptada
y abierta a firma, ratificacin y adhesin el 26 de noviembre de 1968
y en vigor desde el 11 de noviembre de 1970). Al respecto, la duda
que suele surgir de inmediato es si la regla de imprescriptibilidad de
estos delitos es obligatoria en el Per desde que ocurri su
ratificacin o, si es posible establecer la existencia de dicha regla con
anterioridad a la misma.

Pues bien, como primer parmetro interpretativo tenemos que en el

Sistema Interamericano de Derechos Humanos, la Corte IDH ha
sealado en el caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile que aun
cuando Chile no ha ratificado dicha Convencin, () la
imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad surge
como categora de norma de Derecho Internacional General (ius
cogens), que no nace con tal Convencin sino que est reconocida en
ella.[4]Es decir, para la Corte IDH, resulta irrelevante el momento de
la ratificacin de la aludida Convencin para poder establecer la regla
de la imprescriptibilidad, sino que, teoriza la existencia de dicha
regla desde la lgica de ser esta una norma ius cogens, es decir,
imperativa e inobjetable en el Derecho Internacional.

Ahora bien, resulta por lo menos curioso que la discusin en torno a

este tpico se haya reavivado a propsito de un reciente auto emitido
por el Tribunal Constitucional, con fecha 5 de abril de 2016, en la STC
01969-2011-PHC/TC, cuando ya en el 2011 el mismo Tribunal en la
STC 0024-2010-PI/TC, siguiendo la tesis de la Corte IDH, se haba
plegado a la regla segn la cual para la determinacin de
la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad es
irrelevante la fecha de ratificacin de la Convencin sobre la materia,
sealando adems que: aunque la suscripcin de tratados que
prevean conductas penalmente ilcitas relacionadas con crmenes de
lesa humanidad o la inclusin de tipos ms agravados en el Derecho
interno, no puedan suponer retroactivamente un agravamiento de la
pena a imponerse, ello no enerva sostener, con el mismo nfasis, que
todo acto que constituya una violacin de los derechos a la vida, a la
integridad personal, a la libertad personal o a la igualdad, y que
cumpla con las condiciones de un crimen de lesa humanidad, con
prescindencia de cundo haya sido ejecutado, es
penalmente perseguible en todo tiempo, es decir,
es imprescriptible.[5]

Ahora bien, en el sistema de proteccin del viejo continente, el

Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha perfilado una lnea
jurisprudencial en un sentido muy similar. As, se tiene, por ejemplo,
el caso Kolk y Kislyiy Vs. Estonia del ao 2006. En este caso, dos
personas haban sido condenadas por un tribunal estonio por
crmenes de lesa humanidad cometidos en 1949. Segn los
demandantes, se les deba aplicar el Cdigo Criminal de la URSS de
1946 que no inclua crmenes de lesa humanidad, puesto que los
hechos haban ocurridos cuando Estonia era parte de la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas (URSS). Sin embargo, el Tribunal
estonio que los conden aplic el Cdigo Penal de Estonia vigente en
ese momento que si tipificada los crmenes de lesa humanidad y,
de igual forma para fundamentar su decisin, invoc el Estatuto del
Tribunal Militar Internacional de Nuremberg.

Al resolver, el TEDH consider que para la fecha en la cual los

demandantes haban cometidos los hechos imputados, stos
constituan crmenes bajo el Estatuto del Tribunal Militar Internacional
de Nuremberg. Adems, el TEDH record que, de conformidad con la
Resolucin 95(I), de 11 de diciembre de 1946, la Asamblea General de
la ONU dej establecido que el Estatuto y la Sentencia del Tribunal
Militar Internacional de Nuremberg haban sido reconocidos como
principios generales del Derecho Internacional y que los Principios de
Derecho Internacional reconocidos en el Estatuto del Tribunal de
Nuremberg y sus sentencias, prescriban que toda persona que
cometa un acto que constituya delito de derecho internacional es
responsable de l y est sujeta a sancin. Es decir, El TEDH entendi
que, independientemente de si estuvo tipificado o no, lo cierto es que
al menos desde 1946 los crmenes de lesa humanidad ya eran
perseguibles y, adems, constat que al ser Estonia un Estado
miembro de la ONU, conoca de dicha declaracin (resolucin).

Otro ejemplo esclarecedor viene dado por el caso Kononov Vs.

Letonia del ao 2010 tambin del Tribunal Europeo. Kononovera un
militar letn condenado por crmenes de guerra cometidos en 1944.
Para la fecha del crimen y desde 1940, Letonia era parte de la URSS,
pudiendo restablecer su independencia recin en 1990.

En dicho contexto, en 1998 Kononov fue juzgado por un tribunal letn

por crmenes de guerra cometidos en 1944, siendo sentenciado en el
ao 2003. El tribunal de dicho pas aplic el Cdigo Penal de 1961,
que haba quedado vigente luego del restablecimiento de la
independencia de Letonia y que incorporaba los crmenes de guerra y
de lesa humanidad en su catlogo de delitos (luego de una reforma
del Cdigo hecha en 1993). En consecuencia, Kononov acudi al
Tribunal Europeo alegando que Letonia haba aplicado
retroactivamente la ley penal, violando as el artculo 7 del Convenio
Europeo.

En su sentencia, el TEDH consider, de manera muy particular, que el

derecho de Ginebra, las costumbres internacionales, as como
numerosos instrumentos internacionales(en particular el Estatuto del
Tribunal de Nuremberg antes aludido), criminalizaban desde mucho
antes los comportamientos cometidos por Kononov.El argumento de
Kononov era que, al no existir una ley en sentido estricto que
prescribiera que los delitos de lesa
humanidad eran imprescriptibles, su conducta no deba ser
calificada como tal y, en consecuencia, ser exculpado. A esto, el TEDH
refut que la nocin de la palabra ley descrita en el artculo 7 del
Convenio Europeo, englobaba tanto a derecho escrito como no
escrito, siempre y cuando se salvaguarden cuestiones como la
accesibilidad y la previsibilidad.

En consecuencia, el TEDH entendi que, a la luz del estado del

Derecho Internacional, para la fecha de los hechos, los actos
imputados a Kononovya constituan crmenes bajo el Derecho
Internacional, respecto de los cuales el derecho internacional
consuetudinario impona la obligacin a los Estados de reprimir, por
intermedio de sus jurisdicciones internas, a los individuos que
hubieran cometido violaciones a las leyes y costumbres de la guerra.

Por otro lado, en lo que a la jurisprudencia penal internacional

respecta, tenemos lo resuelto por la Corte Especial para Sierra Leona
en el caso Sam Hinga Norman de 2004. Aqu, al referirse al
elemento retroactivo de la tipificacin de los crmenes
internacionales, dicho tribunal precis que una norma no tiene por
qu necesariamente que estar escrita en un tratado internacional
para que se cristalice como un delito de derecho internacional
consuetudinario. Sera una contradiccin, segn seal, que una
norma consuetudinaria fuera aplicable nicamente a partir de su
incorporacin en un instrumento internacional como el Estatuto de
Roma. En consecuencia, decidi que para el establecimiento de la
responsabilidad penal individual de los acusados en virtud del
derecho internacional consuetudinario, resultaba innecesario que de
forma explcita se haya establecido en las disposiciones o artculos de
un tratado especfico.

Estos son tan solo algunas reflexiones breves de cmo el Derecho

Internacional en general, y el Derecho Penal Internacional en
particular, han ido perfilando una posicin tuitiva para hacer frente a
aquellos actos que desgarran el velo de la humanidad mnima. Es
necesario, en este contexto, observar lo ejemplificado por tribunales
de otras latitudes y mal se hara en decirse, por ejemplo, que lo
sealado por el Tribunal Europeo no debe ser tomado en
consideracin por la judicatura nacional, cuando el mismo Tribunal
Constitucional ha tenido que recurrir a la jurisprudencia de dicho
tribunal para establecer los criterios del plazo razonable.

Tampoco sera saludable dirigir argumentos de irretroactividad de la

ley penal, segn la ley penal peruana, puesto que, como bien seala
el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados los Estados no pueden invocar disposiciones de su derecho
interno como justificacin para eludir disposiciones de Derecho
Internacional a las que se ha adherido libremente.

[1] Aprobado en Roma (Italia) el 17 de julio de 1998 por la

Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas
sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional. Ratificado
por el Per mediante Decreto Supremo 079-2001-RE, publicado en el
diario oficial El Peruano el 9 de octubre de 2001.

[2] Gerhard Werle. Tratado de Derecho Penal Internacional. Valencia:

Tirant lo Blanch, 2011, p. 469.
[3] Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, Prosecutor v.
Erdemovic, Case No. IT-96-22-T, Sentencia de 29 de noviembre de
1996, prr. 28.

[4] Corte IDH. Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de
26 de setiembre de 2006, prr. 153.

[5] Tribunal Constitucional del Per. Exp. 0024-2010-PI/TC. Sentencia

de 21 de marzo de 2011, prr. 69.