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REVISTA PERUANA
DE
DERECHO INTERNACIONAL
RGANO DE DIFUSIN DE LA SOCIEDAD PERUANA
DE DERECHO INTERNACIONAL
Impresin
EDICIONES MISKY
edicionesmisky@hotmail.com
Impreso en el Per
Printed Peru
Tiraje 500 ejemplares
5
Francisco de Vitoria
6 Revista Peruana de Derecho Internacional
7
SOCIEDAD PERUANA
DE
DERECHO INTERNACIONAL
CONSEJO DIRECTIVO
Presidente Vocales
Gonzalo Fernndez Puy
Vice Presidente Roberto Mac Lean Ugarteche
Juan Miguel Bkula Patio Elizabeth Salmn Grate
Secretario
Manuel Augusto Roca Zela Oscar Schiappa-Pietra Cubas
Tesorero Hubert Wieland Alzamora
Claudio E. Sosa Voysest
MIEMBRO EMRITO
Javier Prez de Cullar
MIEMBROS TITULARES
Alzamora Traverso, Carlos Marchand Stens, Luis
Bkula Patio, Juan Miguel Maritegui Arellano, Jos Carlos
Belaunde Moreyra, Antonio Mercado Jarrn, Edgardo
Couturier Maritegui, Hernn Morelli Pando, Augusto
Chvez Soto, Jorge Nieto Vlez, Armando
Deustua Caravedo, Alejandro Osterling Parodi, Felipe
De la Puente Radbill, Jos Palma Valderrama, Hugo
De la Puente Raygada, Oscar Revoredo de Mur, Delia
Fernndez Puy, Gonzalo Roca Zela, Manuel Augusto
Ferrero Costa, Eduardo Rodrguez Cuadros, Manuel
Ferrero Costa, Ral Solari Tudela, Luis
Garca Montfar, Guillermo Sosa Voysest, Claudio E.
Garca Belande, Jos Antonio Soto Polar, Alvaro de
Garca-Sayn, Diego Trazegnes Granda, Fernando de
Guilln Salas, Fernando Tudela van Breugel-Douglas, Francisco
Luna Mendoza, Ricardo Ugarte del Pino, Juan Vicente
Llosa Larrabure, Eduardo Valdez Carrillo, Jorge
Llosa Pautrat, Jorge Guillermo Villarn Koechlin, Roberto
Mac Lean Ugarteche, Roberto Wagner Tizn, Allan
Martua de Romaa, Oscar Wieland Alzamora, Hubert
8 Revista Peruana de Derecho Internacional
MIEMBROS ASOCIADOS
MIEMBROS CORRESPONDIENTES
COORDINADOR GENERAL
Miguel ngel Rodrguez Mackay
9
SUMARIO
Pg.
ARTCULOS
- Cincuenta aos dando la vuelta al mundo:
la visin de Carlos Alzamora
Juan Miguel Bkula 67
- El derecho a permanecer
Pedro Delgado Hinostroza 180
***
11
LA EQUIDAD EN EL DERECHO
Por otro lado, antes los problemas sobre delimitacin martima eran
tcnicamente sencillos de resolver en la mayor parte de los casos; en
cambio, hoy, dado que las reas para delimitar comportan grandes
distancias y extensiones, el asunto se ha vuelto ms complejo, pero en
todo caso el denominador comn aplicable a toda delimitacin martima y
sobre el cual no hay discusin en la jurisprudencia internacional es que la
delimitacin debe ser realizada por la aplicacin de criterios equitativos y
por la utilizacin de mtodos prcticos aptos a asegurar, habida cuenta de
la configuracin geogrfica de los Estados y de otras circunstancias
pertinentes al caso concreto, un resultado equitativo.
Por lo anterior, la Corte de La Haya considera que el criterio principal
para delimitar las fronteras martimas es el principio de la lnea equidistante.
Posterior y complementario a este criterio es el principio de equidad, el
cual postula la reparticin equitativa de zonas en las que hay intereses
econmicos de los pases litigantes, como es el caso de la existencia de
zonas de riqueza pesquera en el rea de disputa. Por ello, es necesario
que la Corte sea capaz de justificar la lnea de delimitacin a la luz de
principios equitativos de contenido normativo, es decir, siempre por criterios
infra legem.
Ahora bien, conviene precisar que la equidad es un principio ms
no un mtodo. A diferencia de la equidistancia, que es un mtodo prctico.
La equidad no es mtodo, es principio o criterio que debe asegurar la
equidad de resultados. La forma prctica de trazar la lnea para asegurar
esta equidad de resultados, es el mtodo, el mismo que puede ser la
equidistancia u otros mtodos o la utilizacin de varios mtodos, segn las
circunstancias especiales de cada caso. Esto ha sido confirmado por la
Corte en el caso relativo a la frontera terrestre y martima entre Camern
y Nigeria en el 2002 cuando dijo que la equidad no es un mtodo de
delimitacin, sino un objetivo que ha de tener en cuenta al ejecutar el
mtodo.
Si uno analiza la jurisprudencia internacional en la materia, no es
difcil descubrir cmo la infinita variedad de situaciones concretas ha
producido el que desde un principio se encuentre una cierta flexibilidad en
26 Revista Peruana de Derecho Internacional
***
35
clave est en cmo dividir esa zona, en funcin de que criterios y en razn
de que resultados a esperar.
En torno a estas cuestiones gira toda la complejidad del derecho d
el delimitacin martima, el desarrollo de sus normas convencionales y de
sus reglas consuetudinarias, tributarias esencialmente antes que de la
conducta directa de los estados de las sentencias de tribunales arbitrales
y de la Corte, es decir de la jurisprudencia, y la aceptacin de sta por
parte de los estados. De esta realidad surge otra caracterstica del derecho
de la delimitacin martima que el Dr. Rodrguez Mackay ha referido con
precisin, su naturaleza esencialmente consuetudinaria, de base
jurisprudencial.
(10) El Art. 15 de la Convencin sobre el Derecho del Mar establece: Cuando las
costas de dos Estados sean adyacentes o se encuentren frente a frente, ninguno
de dichos Estados tendr derecho, salvo acuerdo en contrario, a extender su
mar territorial ms all de una lnea media, cuyos puntos sean equidistantes de
los puntos ms prximos de las lneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial de cada uno de esos estados. No obstante, esta
disposicin no ser aplicable cuando por la existencia de derechos histricos o
por otras circunstancias especiales, sea necesario delimitar el mar territorial de
ambos estados de otra forma.
(11) Los artculos 74 y 83 de la Convencin sobre el Derecho del Mar de 1982,
tienen una redaccin comn para la delimitacin de la plataforma continental
y la zona econmica exclusiva: La delimitacin de la zona econmica exclusiva
(plataforma continental) entre Estados con costas adyacentes o situadas frente
a frente se efectuar por acuerdo entre ellos sobre la base del derecho
internacional, a que se hace referencia en el Art. 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, a fin de llegar a una solucin equitativa (Convencin
del Mar, 1982, Arts. 74.1 y 83.1).
45
(13) Los casos que la Corte resolvi en ese periodo fueron: Plataforma Continental
del Mar del Norte(1969), Plataforma Continental Tnez-Libia (1982),
Delimitacin de la Frontera Martima en la regin del Golfo del Maine (1984),
Plataforma Continental Libia-Malta (1985), Diferendo fronterizo terrestre,
insular y martimo, El Salvador c. Honduras (1992) y Delimitacin Martima
en la regin situada entre Groenlandia y Jan Mayen, Dinamarca c.
Noruega(1988).
(14) CIJ, Reports 1969, p. 53, pr. 101. (C),(1), traduccin del autor.
47
(17) Cf. Sentencia sobre el Golfo del Maine, Recueil, 1984, p. 313, pr. 158 y
sentencia en el caso de la plataforma continental entre Malta y Libia, Recueil,
1982.
51
***
59
***
62 Revista Peruana de Derecho Internacional
***
65
ARTCULOS
66 Revista Peruana de Derecho Internacional
67
(2) Por mi cuenta y riesgo, agrego aqu lo que ha sido un secreto, que, al parecer,
permanecer sin revelarse en su integridad. Simultneamente con su discurso,
Ral Porras redact una carta -probablemente manuscrita- dirigida al entonces
Presidente de Cuba, Osvaldo Dortics, que la noche anterior el segundo
secretario de la misin diplomtica peruana en San Jos, Ral Gutirrez Vargas,
recibi el encargo personal de entregar directamente a su destinatario, en La
Habana, aprovechando que en ese da viajara a Cuba el embajador cubano
en Costa Rica, Juan Jos Fux, en un vuelo particular. Cumplido el encargo,
el portador regres inmediatamente a su puesto. Nadie tuvo conocimiento de
este hecho.
.
74 Revista Peruana de Derecho Internacional
***
(3) Fuera de texto, agrego un alcance a los datos anotados. El embajador Alzamora
fue, tambin presidente de la delegacin del Per, en el 7 periodo de sesiones
de la III Conferencia de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. Para
entonces, ya estaba configurada la estructura del texto de la Convencin sobre
el Derecho del Mar, con el reconocimiento de la tesis de las 200 millas, que
se concretara con la creacin de la Zona Econmica Exclusiva hasta esa
distancia. Fue la consagracin de un nuevo rgimen jurdico para el espacio
ocenico, obtenida sobre la base de la persuasin. Este logro de los pases en
desarrollo, se explica mejor si se agrega que fue posible por cuanto su demanda
expresaba un legtimo inters; fue debidamente fundamental; era factible; y se
apoyaba en una frmula equitativa, argumentos desarrollados mediante una
labor diplomtica de persuasin, en la que el Per cumpli un papel
protagnico.
77
Ahora quisiera referirme con detalle a los papeles del Santo Oficio
de la Inquisicin de Lima existentes en la capital chilena, que representan
un voluminoso y poco explorado fondo de 513 legajos. Segn la versin
que se puede leer en el Archivo Nacional de Chile (seccin Ministerio de
Educacin, vol. 593), dichos materiales ingresaron en virtud de un decreto
del Gobierno santiaguino, emitido el 9 de enero de 1890, que acept la
oferta de un particular, don Pedro A. Castro, para tomar en propiedad esa
coleccin por la suma de 1.500 pesos. En primera instancia la
documentacin fue asignada a la seccin de manuscritos de la Biblioteca
Nacional, y despus pas a su actual emplazamiento en el Archivo Nacional,
creado como institucin independiente en 1925.
La gran mayora de los documentos procedentes del tribunal del
Santo Oficio de Lima se refiere a asuntos econmicos, y son principalmente
causas ejecutivas por deudas y concursos de acreedores sobre la herencia
de determinadas personas que haban tenido pleito con la Inquisicin. Estos
pleitos no se originaban por fuerza en delitos contra la fe o la moralidad,
sino provenan con frecuencia de prstamos o negocios impagos. Al dar a
publicidad el catlogo de este fondo documental, hemos dividido su
contenido en doce rubros o materias: 1. Cartas y disposiciones oficiales;
2. Papeles y asuntos administrativos; 3. Causas ejecutivas por deudas; 4.
Concursos de acreedores; 5. Secuestros de bienes; 6. Remates de bienes;
7. Cuentas y pagos de receptora; 8. Depsitos y movimientos de caja; 9.
Canonjas supresas; 10. Censos y rentas del tribunal; 11. Conflictos de
competencia; 12. Diversos(3).
Hay que aadir que la operacin de compra de 1890 fue precedida
por un juicioso informe del erudito santiaguino Jos Toribio Medina, quien
en los aos previos haba realizado trabajos de investigacin en Espaa y
haba publicado en dos volmenes la Historia del tribunal del Santo
(4) MEDINA, Jos Toribio. Historia del tribunal del Santo Oficio de la Inquisicin de
Lima (1569-1820). Santiago de Chile: Impr. Gutenberg, 1887. 2 vols.
(5) Estas citas, tomadas en el Archivo Nacional de Chile (ANCh) por m, se
hallan recogidas en la nota de ESCRIBANO, Pedro. La biblioteca cautiva. La
Repblica, Lima, 19 de abril de 1998, p. 29. El informe de Medina daba en
realidad un mnimo valor a los expedientes sobre el manejo financiero de la
Inquisicin y remataba diciendo: Conviene tambin tener presente que son
tan numerosos y abultados, que forzosamente debern ocupar en una oficina
o establecimiento pblico un lugar considerable, que en realidad no merecen
(ANCh, Ministerio de Educacin, vol. 593, sin foliar).
(6) MILLAR C ARVACHO , Ren. El archivo del Santo Oficio de Lima y la
documentacin inquisitorial existente en Chile. Revista de la Inquisicin, nm.
6 (Madrid, 1997), p. 101-116.
82 Revista Peruana de Derecho Internacional
(7) Cf. HAMPE MARTNEZ, Teodoro. Cmo recuperar los documentos peruanos
de Chile?. Collectaneus: revista bibliogrfica anticuaria, nm. 3 (Lima, marzo-
abril 2008), p. 29-30. [Una versin previa se public en el suplemento de
Cultura de La Tercera, Santiago de Chile, 17 de noviembre de 2007, p. 2].
83
(12) PALMA, Ricardo. Cartas a Pirola sobre la ocupacin chilena de Lima. Introd. y
notas de Rubn Vargas Ugarte. 2da. ed. Lima: Editorial Milla Batres, 1979, p.
31 (cit. por GUIBOVICH PREZ, Para que no se olvide, p. 53). Ya despus de
terminada la guerra, en su ltimo informe como director de la Biblioteca
Nacional, apuntaba Odriozola amargamente: La Biblioteca de Lima, que fue
hace tres aos no slo la mejor de Sud-Amrica, sino que se encontraba a la
altura de muchas de las principales de Europa por la importancia de las obras
que la formaban [...] ha desaparecido casi por completo, pues de los cincuenta
mil volmenes impresos que existan en ella no llegan a un mil los que an
quedan esparcidos por los cinco salones que ocupaban. De los manuscritos,
entre los que haba no pocos de los siglos XV y XVI, no se encuentra hoy uno
solo... (cf. DURAND FLOREZ, Palma y la Biblioteca Nacional, p. 36, doc. 1).
(13) Vase MENDOZA, Marcelo. La verdad del saqueo de la biblioteca de Lima.
Diario Siete, Santiago de Chile, 23 de abril de 2006. El asunto ha sido tocado
asimismo en Biblioteca de Lima: botn de guerra chileno, comunicacin
presentada por Marjorie Mardones Leiva y Alejandro Oyarce Gatica al IV
88 Revista Peruana de Derecho Internacional
* * * *
Es digno recoger, por ltimo, las recomendaciones principales del
Grupo de Trabajo parlamentario que hemos citado(14):
a) Conformar una comisin binacional entre los gobiernos del Per
y Chile para gestionar la devolucin del patrimonio cultural sustrado
durante la Guerra del Pacfico.
b) Apoyar la labor del equipo tcnico convocado por el Ministerio
de Relaciones Exteriores que trabaja en la recomposicin del catlogo de
la antigua Biblioteca de Lima.
c) Solicitar a la Cancillera de la Repblica que, una vez concluida
la elaboracin del catlogo encargado a la comisin tcnica especialmente
constituida al efecto, remita a la Comisin de Relaciones Exteriores del
Congreso una copia del mencionado catlogo.
ANEXO
Decreto:
Artculo nico: Modifcase el decreto exento de Educacin N 719,
de 2006, del Ministerio de Educacin, en el sentido de desafectar de la
categora de Monumento Histrico los siguientes Fondos Documentales
del Archivo Nacional titulados:
Ministerio de Relaciones Exteriores del Per: 41 volmenes
Ministerio de Hacienda del Per: 12 volmenes
Ejrcito del Sur Peruano: 24 volmenes
Fondo Varios: 32 libros manuscritos
Antese y publquese.- Por orden de la Presidenta de la Repblica,
Yasna Provoste Campillay, Ministra de Educacin.
Lo que transcribo a usted para su conocimiento.- Saluda
atentamente a usted, Pilar Romaguera Gracia, Subsecretaria de Educacin.
***
93
INTRODUCCIN
que muestran el fin de la guerra fra y del sistema bipolar. Por otro lado, el
segundo objetivo, es brindar al lector algunas tendencias sobre cual es el
Sistema Internacional que tenemos en la actualidad, a fines del ao 2008.
Para ello, en el primer acpite de este trabajo desarrollaremos el
tema de la crisis y el fin del sistema bipolar. As, en esta parte sealaremos
cuales son las razones por la cuales lleg a su fin el sistema bipolar, que
tuvo una de sus mayores manifestaciones en la guerra fra.
En la segunda parte de este documento abordaremos cual es el
nuevo Sistema Internacional luego de la bipolaridad. Luego de definir al
sistema internacional resultante luego de la guerra fra, revisaremos
tambin las ms importantes teoras para explicar las consecuencias del
fin del sistema bipolar, de dos autores muy destacados en los Estados
Unidos: Francis Fukuyama y Samuel Huntington.
Igualmente, en esta parte, revisaremos algunos de los temas que
se han cristalizado, a nivel internacional, luego del fin del sistema bipolar.
Entre otros, estudiaremos los conceptos de la Pax Americana, que esta
configurada por el triunfo, en lo poltico, de la democracia representativa
como modelo de gobierno. En lo econmico, por la adopcin del modelo
de economa de mercado y finalmente en lo social por la creacin del
sistema internacional de proteccin de los derechos humanos. Igualmente,
en esta parte estudiaremos el tema de la globalizacin, fenmeno de la
mxima importancia en el mundo contemporneo.
En la tercera parte, abordaremos el tema del actual sistema
internacional, es decir el que corresponde al ao 2008. En esta parte
postularemos que el sistema internacional actual configura un mundo
unipolar imperfecto(3), puesto que es unipolar en lo estratgico (poltico-
militar) y multipolar en lo econmico.
(3) Los profesores Enrique Bernales Ballesteros y Carlos Blancas Bustamante han
coincidido en aceptar que esta podra ser una adecuada caracterizacin del
sistema internacional en la actualidad. Estas opiniones fueron expresadas
durante la clase del doctorado en derecho de la Pontificia Universidad Catlica,
el da mircoles 31 de octubre de 2007.
95
(4) RIVERO, Oswaldo de. El Mito del Desarrollo Los pases inviables en el siglo XXI.
Lima: Fondo de Cultura Econmica, Segunda Edicin, 2001. 268 pp.
(5) Vid.: The Failed States Index. En: Foreign Policy, Carnegie Endowment for
International Peace. Mayo/Junio 2006, pp. 50-58. www.foreignpolicy.com
(6) GARCA BEDOYA, Carlos. Poltica Exterior. Teora y Prctica. Lima: Mosca Azul
Editores, 1981. 144 pp.
(7) KENNEDY, Paul. Auge y cada de las grandes potencias. Barcelona: Plaza y Jans
Editores, 1997 (Tercera edicin). 1008 pp.
96 Revista Peruana de Derecho Internacional
(19) The End of History? The National Interest, 16 (verano de 1989), pp. 3-18.
Tomado de: FUKUYAMA, Francis, El fin de la historia y el ltimo hombre. Buenos
Aires: Planeta, 1992, p. 11.
(20) Loc. cit.
101
ya no son los tres bloques de la guerra fra, sino ms bien las siete u ocho
civilizaciones principales del mundo(26) que ya hemos mencionado.
Este autor concluye en el ltimo captulo de su libro denominado
el futuro de las civilizaciones que: en la poca que esta surgiendo, los
choques de civilizaciones son la mayor amenaza para la paz mundial, y un
orden internacional basado en las civilizaciones es la proteccin ms segura
contra la guerra mundial(27).
La teora del choque de civilizaciones de Huntington, goza de
gran prestigio, especialmente en el sector llamado neoconservador(28)
del Gobierno de los Estados Unidos.
Lo bueno de su teora, es que utilizndola se podra explicar, por
ejemplo, el episodio de los ataques a las torres gemelas en Nueva York el
11 de setiembre de 2001. La explicacin sera que hay una gran
contradiccin entre la civilizacin occidental con la civilizacin islmica.
Esa sera la razn por la que ocurri este condenable ataque terrorista.
Del mismo modo, la teora del choque de civilizaciones podra explicar
la actual guerra de los Estados Unidos en Irak.
Sin embargo, no todos los autores estn de acuerdo con estas
explicaciones. Por ejemplo, para Kahhat(29), Huntington no es un
acadmico imparcial. Sobre este tema el mencionado autor seala que:
cabra recordar que las ideas de este autor (Huntington) no son las de un
acadmico desapasionado e imparcial, dedicado a avizorar el futuro desde
su torre de marfil. Intenta ms bien influir en los debates sobre estrategia
de poltica exterior en los Estados Unidos(30).
(39) Algunos autores han sealado que adoptar la democracia y los derechos
humanos en la regin ha significado aceptar la imposicin ideolgica y cultural
de una visin wilsoniana de la poltica exterior de los Estados Unidos. La
visin wilsoniana viene de los postulados del Presidente Woodrow Wilson,
quien fue un ardiente defensor de la idea que los Estados Unidos, en tanto
que el pas ms poderoso del mundo, deba tener una agenda de valores que
difundir a los dems pases del mundo. Sin embargo, Hobsbawm cree que no
ser tan fcil difundir la democracia en el mundo: We are at present engaged in
what purports to be a planned reordering of the world by the powerful states. The
wars in Iraq and Afghanistan are but one part of a supposedly universal effort to
create world order by spreading democracy. This idea is not merely quixotic it is
107
2.2. La globalizacin
(51) RAMSES 2008 (Rapport annuel mondial sur le systeme economique et les
strategies), Paris: Institut francais des relations internationales (IFRI), 2007.
En:http://www.ifri.org/files/ART_RAMSES_LE_MONDE_ECO_11_09_
2007.pdf (Ultima visita: 12 de diciembre de 2007).
El RAMSES se publica anualmente con un ao adelantado. Es una de las
publicaciones ms serias de Francia en el tema de poltica exterior.
(52) KENNEDY, Paul. Vuelve el debate sobre el declive de EEUU. Traduccin de M. L.
Rodrguez Tapia, El Pas, Madrid, 20/06/07.
(53) Loc. Cit.
112 Revista Peruana de Derecho Internacional
(60) The Failed States Index. En: Foreign Policy, Carnegie Endowment for
International Peace, 2007. En: http://www.foreignpolicy.com/story/
cms.php?story_id=3865 . (Ultima visita: 12 de diciembre de 2007).
(61) El primer ndice fue presentado en la edicin de mayo/junio del ao 2005 y
caus gran conmocin en los crculos acadmicos y de defensa de nuestro pas.
Luego de la publicacin del primer ndice la Revista FP recibi cartas de las
Embajadas, -en Washington-, de pases como Colombia, de Costa de Marfil,
del Per, de la Repblica Dominicana, entre otras, sealando que el ndice no
era preciso y que esos pases no deberan estar incluidos en el referido listado.
Igualmente, por aquel entonces, un destacado socilogo peruano seal que
el Per no poda ser un Estado Fallido porque an no era un Estado, ni
siquiera una nacin.
116 Revista Peruana de Derecho Internacional
(68) Carlos Garca Bedoya refirindose al sistema bipolar y a la relacin del Per
con los Estados Unidos, desde una perspectiva realista, escriba en la dcada de
los setentas que: El riesgo que crea esta estructura bipolar, es que por tratar de
escapar a la influencia de una de las potencias mundiales podamos caer en la
influencia o en la dependencia con la otra. De ah que la sabidura de una
poltica exterior consiste en preservar la independencia en relacin con aquella
potencia que tenemos ms cerca y aproximarnos a la otra sin que caigamos en
su rbita, que nos es ajena. En el 2007, firmado ya el Tratado de Libre
Comercio con los Estados Unidos, se requiere repensar desde los
planteamientos de Garca Bedoya el tema del desarrollo, que en el sistema
bipolar y en el sistema unipolar imperfecto sigue siendo una preocupacin
para nuestro pas. GARCA BEDOYA, Carlos, op. cit., p. 75.
119
5. CONCLUSIONES
***
122 Revista Peruana de Derecho Internacional
1. INTRODUCCIN
(7) DIEZ-PICAZO, Luis. La Doctrina de los Actos Propios: Un estudio crtico sobre la
jurisprudencia del Tribunal Supermo. Barcelona; Editorial Bosch, 1963, pg. 66.
126 Revista Peruana de Derecho Internacional
(16) En el caso del Asilo de Haya de la Torre, Colombia cit comunicados oficiales
peruanos de 1948 en los que el Per declaraba el derecho del Estado que
ejerce el asilo de calificar unilateralmente la naturaleza del delito para los fines
del asilo, la cual era la posicin colombiana. Por su lado, el Per se refiri a un
reporte preparado por el Ministerio de Relaciones Exteriores colombiano, el
cual resultaba inconsistente con los procedimientos invocados y efectuados
por Colombia en dicho caso. Finalmente, la CIJ declar a dichos instrumentos
presentados por Colombia y Per como irrelevantes y sin ningn valor
probatorio relativo.
(17) En el caso de la Plataforma Continental del Mar del Norte (Alemania vs Holanda-
Dinamarca), Alemania evidenciaba un reconocimiento sobre la regla de
equidistancia de la Covencin de Ginebra de 1958 sobre la plataforma
continental. Sin embargo, Alemania no era parte de dicha Convencin, y
adems no exista evidencia que el Principio de la Equidistancia se hubiera
constitudo en norma consuetudinaria del Derecho Internacional. En virtud
de ello, el juez Lachs se pregunta si Alemania deba estar obligada por
aquiescencia o Estoppel por una regla que no tiene el carcter de norma
consuetudinaria? (BOWETT. Estoppel before international Tribunals and its
relation to acquiescence. En: British Year Book of International Law, Vol.
XXXIII, 1957, p. 176, pg. 42).
130 Revista Peruana de Derecho Internacional
(19) Ver PECOURT GARCIA, Enrique. Op. Cit., p.138 y MUNKAM. Adjudication &
Adjustment International Judicial Decision and the Settlement of Territorial and
Boundary Disputes (1972-1993). Citado por WESTON, Burns. En: International
Law and World Order (1980), pp. 99-104.
(20) CIJ, Reports 1970, p.3. Ver tambin RAMACCIOTTI Beatriz. Op. Cit., pp. 386-
394.
132 Revista Peruana de Derecho Internacional
(21) Ver CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Pblico.
Introduccin a su estructura, dinmica y funciones. Madrid; Tecnos, 1992, pp.
189-206.
(22) Ver RAMACCIOTTI, Beatriz. Materiales de Enseanza de Derecho Internacional
Pblico. Lima; Oficina de Publicaciones de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, 1993, pp. 348-350.
(23) Encyclopedia of Public International Law. Amsterdam; North-Holland, Vol. 7,
1984, pg. 79.
133
(24) ICJ, Territorial and Maritime dispute between Nicaragua and Colombia. Preliminary
Objections, Summaries of Judgments, official site, 13 December 2007, pg.
9 pr. 2.
134 Revista Peruana de Derecho Internacional
tribunal arbitral que resolvi el caso entre Argentina y Chile sobre el hito
62 y el monte Fitz Roy(29). De esta manera se desprende que, si la
invocacin de un Estoppel en un proceso judicial internacional resulta
siendo desestimado por la CIJ, los fundamentos de dicho Estoppel
desestimado necesariamente seran tomados en cuenta en calidad de
elementos probatorios.
Seguidamente, y en base a los mismos argumentos, la CIJ declar
improcedente la excepcin preliminar colombiana sobre la soberana de
las islas Roncador, Quitasueo y Serrana, no amparando un pretendido
Estoppel contra Nicargua en este extremo. La CIJ determin que el Tratado
de 1928 y su Protocolo de 1930 no se aplica a estas tres islas, y por ende
la cuestin de su soberana territorial debe ser establecida en la sentencia
final.
Finalmente, la CIJ tampoco acogi el Estoppel amplio planteado
por Colombia contra Nicaragua sobre la delimitacin martima que
supuestamente habra establecido el Tratado Brcenas-Meneses-Esguerra,
desestimando esta excepcin preliminar en dicho extremo. En dicho punto,
la CIJ determin que ese Tratado no tuvo como objeto ni efecto general el
establecimiento de la delimitacin martima entre ambos pases(30). Es
decir, la CIJ acogi el argumento de Nicaragua para desvirtuar el Estoppel
de Colombia, centrado en que no se configur su actitud primaria pues el
Tratado de 1928 no abord de manera especfica la delimitacin martima
entre ambos pases.
Por ello, a criterio de la CIJ, mal poda quedar Nicaragua impedida
de argumentar en la etapa de mritos del proceso la ausencia de delimitacin
martima con Colombia, no regulada en Tratado especial alguno.
(29) Caso sobre el recorrido de la Traza del Lmite entre el Hito 62 y el Monte Fitz
Roy, Tribunal Arbitral, 1994.
(30) ICJ, Territorial and Maritime dispute between Nicaragua and Colombia.
Preliminary Objections, Summaries of Judgments, official site, 13 December
2007, pg. 10, pr. 2.
138 Revista Peruana de Derecho Internacional
(31) ICJ, Territorial and Maritime Dispute between Nicaragua and Honduras in
the Caribbean Sea. Judgemets, official site, 8 October 2007, pags. 237-258.
(32) Ver D.W. BOWETT. Estoppel before International Tribunals and its Relations to
Acquiescence. British Yearbook of International Law, 1957, 179-200.
(33) Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1963, Vol. II, pg. 45.
140 Revista Peruana de Derecho Internacional
(34) ICJ, Territorial and Maritime Dispute between Nicaragua and Honduras in
the Caribbean Sea. Judgemets, official site, 8 October 2007, pp. 259-261.
141
(35) ICJ, Case concerning the territorial dispute between Libyan Arab Jamahiriya and
Chad. Summaries of Judgementes, official site, 3 February 1994, pg. 66.
(36) MONROY CABRA, Marco. Derecho de los Tratados. Bogot; Temis, 1978, pg. 126.
(37) PECOURT GARCIA, Enrique. Ibidem, pg. 122.
142 Revista Peruana de Derecho Internacional
(38) ICJ, Case concerning the territorial dispute between Libyan Arab Jamahiriya
and Chad. Summaries of Judgements, official site, 3 February 1994, pg. 68.
(39) Ibidem, Separate Opinion Judge Ajibola, point 99, pg. 76.
(40) BROWNLIE, Ian. Principles of International Public Law. Oxford, 1992, pg. 642.
(41) Op. Cit., 41, Separate Opinion Judge Ajibola, point 95, pg. 75.
143
CONCLUSIONES
***
145
I. INTRODUCCIN
(...) no impide en todos los casos que una ley aprobada por el
Parlamento llegue a ser violatoria de los derechos humanos, posibilidad
que reclama la necesidad de algn rgimen de control posterior (...)(2).
Para realizar sta evaluacin de las facultades y funciones del
Parlamento peruano se tomar en cuenta, principalmente las Opiniones
Consultivas absueltas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Corte):
- Opinin Consultiva del 08.09.83 sobre la Restriccin a la Pena
de Muerte (Art. 4.2 y 4.4 de la Convencin) (Opinin Consultiva del
08.09.83).
- Opinin Consultiva OC-5/85 del 13.11.85, sobre la colegiacin
obligatoria de periodistas (arts. 13 y 29 convencin) solicitada por el gobierno
de Costa Rica. (Opinin Consultiva del 13.11.85.)
- Opinin Consultiva OC-6/86del 9.05.86, sobre la expresin leyes
en el artculo 30 de la Convencin solicitada por el gobierno de la repblica
oriental del Uruguay. (Opinin Consultiva del 09.05.86).
(6) El artculo 26. seala: Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las
partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
(7) Opinin Consultiva del 09.12.94., prrafo 35.
(8) LANDA, Csar. Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. Palestra Segunda
Edicin. Pag. Nov. 2003, pag. 785.
(9) El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (arts. 74 y 75). Opinin Consultiva
OC-2/82 de 24 de septiembre de 1982. Serie A No. 2, prr. 27.
150 Revista Peruana de Derecho Internacional
del ser humano, ms que a fijar las normas de relacin entre los
Estados. (...) sirven al fin de proteger los derechos fundamentales de los
seres humanos frente a su propio Estado y ante los otros Estados
contratantes10. Se inspiran en valores comunes superiores, centrados en la
proteccin del ser humano (...). Los tratados, convenciones y declaraciones
del sistema interamericano en materia de derechos humanos son la fuente
principal de obligaciones de los Estados en esta materia ()(10).
Al decir por el Profesor Miaja de la Muela no se concibe un Derecho
Internacional merecedor de este nombre, si no se afirma superior al
Derecho dictado por los Estado, destinatarios de las normas de aquel(11).
En igual sentido se pronuncia Bidar Campos para quin la Constitucin
debe reconocer la prevalencia de los tratados, en todos los casos(12).
Para el Dr. Cesar Landa queda establecido que los tratados en
materia de derechos humanos, tienen una jerarqua no solo constitucional,
sino que tambin gozan de una fuerza material constitucional. Ello,
ciertamente se condice con la tendencia histrica de la supremaca del
Derecho internacional sobre el Derecho Interno(13).
Para Carolina Loayza la jerarqua constitucional de los tratados de
derechos humanos se deriva no slo de la intencin de los legisladores
sino del espritu de la Constitucin y de una adecuada interpretacin de
sus normas, que debe efectuarse de buena fe, teniendo en cuenta su
objeto y fin(14).
Introduccin
La Convencin Americana en sus artculos 2(23), 30(24) y 64.2(25)
hace alusin a diferentes normas legales, sin que en todos los
Por materia
Limitaciones a la facultad legislativa cuando se trata de
legislar sobre la pena de muerte
(75) En el mensaje del autogolpe del 05 de abril de 1992, Alberto Fujimori sealo:
La actitud irresponsable y negativa de los parlamentarios no respeta, tampoco,
los mandatos constitucionales, los cuales son violados conscientemente. Tal es
el caso de la promulgacin de la Ley N 25397, denominada Ley de Control
Parlamentario sobre los actos normativos del Presidente de la Repblica que
pretende maniatar a ste, recortndole atribuciones elementales para gobernar.
h t t p : / / w w w. c o n g r e s o . g o b . p e / p a r t i c i p a / c u r s o s / t e x t o s /
CURSO_IV_LECCION_4.pdf
Igualmente en la Defensoria del Pueblo mediante Resolucin Defensorial N.
020 2003/DP se indica su vigencia: Al respecto, debe recordarse que las
normas sobre los estados de excepcin, aun vigentes, de la Ley N 25397, ley
de Control Parlamentario sobre los actos normativos del Presidente de la
Repblica, prescriben que el decreto supremo que declara el estado de excepcin
debe contener, adems de lo ya indicado por el propio artculo 137 de la
Constitucin, el marco de competencia de las fuerzas armadas, cuando el
decreto les asigna la funcin de control del orden interno. http://
www.cajpe.org.pe/rij/bases/excep/rdp.htm
(76) Francisco Eguiguren Praeli. Las situaciones de emergencia y su tratamiento.
Lecturas sobre Temas Constitucionales. CAJ. Nov. 1990, pg. 22.
172 Revista Peruana de Derecho Internacional
CONCLUSIN
***
180 Revista Peruana de Derecho Internacional
EL DERECHO A PERMANECER
Pedro Delgado Hinostroza*
I. INTRODUCCIN
(2) Es preciso reconocer, sin embargo, que la llamada Directiva del Retorno
contempla el derecho a permanecer, como medida graciosa del estado,
concedida por razones humanitarias u de otro tipo a favor de nacionales de
terceros pases que se encuentren en situacin ilegal. (Art. 6.4).
182 Revista Peruana de Derecho Internacional
(3) KJOERUM. The right of asylum. En: The Universal Declaration of Human Rights.
A common standard of achievement. Editado por Alfredson, Gudmundur y Asbojrn.
Martinus Nijhoff Publishers. Pases Bajos. 1999, pg. 283.
(4) El Diccionario de la Real Academia Espaola define el verbo permanecer como
mantenerse sin mutacin en un mismo lugar, estado o calidad. Tomo II.
Madrid. 1997, pg. 1578.
(5) Ya Aristteles en el siglo V a.C. haba reflexionado sobre la naturaleza del
movimiento, definindola como el paso de la potencia al acto.
183
(6) GOODWIN-GILL, Guy S. The Right to Leave and to Return and the Question
of a Right to Remain. En The problem of refugees in the light of contemporary
international law issues. Editora: VERA GOWLLAND-DEBBAS. Ponencias presentadas
en el Coloquio organizado por el Graduated Institute of International Studies
en colaboracin con ACNUR. Ginebra 26-27 Mayo 1994. Pases Bajos:
Martinus Nijhoff Publishers. Kluwer Law International. 1996, pg. 94.
184 Revista Peruana de Derecho Internacional
(10) Informe del Alto Comisionado de los Derechos de los Refugiados The State
of World Refugees. 1995. Oxford University Press en: http://
www.unhcr.org/publ/PUBL/3eedd8db4.pdf (ltima visita 28 de marzo de
2008).
(11) PRICE, Matthew. Persecution Complex: Justifying Asylum Laws Preference for
Persecuted People. Harvard International en Law Journal 47 (2) pg. 415.
(12) Informe del Alto Comisionado de los Derechos de los Refugiados. Op. Cit. 1995.
186 Revista Peruana de Derecho Internacional
(13) GOODWIN-GILL, Guy S. The Right to Leave and to Return and the Question
of a Right to Remain. En The problem of refugees in the light of contemporary
international law issues. Editora: VERA GOWLLAND-DEBBAS. Ponencias presentadas
en el Coloquio organizado por el Graduated Institute of International Studies
en colaboracin con ACNUR. Ginebra 26-27 Mayo 1994. Pases Bajos:
Martinus Nijhoff Publishers. Kluwer Law International. 1996, pg. 102
187
(16) El texto completo del convenio puede ser encontrado en la siguiente pgina
de Internet:http://white.oit.org.pe/spanish/260ameri/oitreg/activid/
proyectos/actrav/proyectos/aplicum/convenios/c097.html (ltima visita el 28
de agosto de 2008).
190 Revista Peruana de Derecho Internacional
del estado a ttulo permanente, lo cual quiere decir que para que goce de
este beneficio, a su arribo al estado de empleo, o durante su estancia, el
inmigrante debe contar con una visa de residencia o de trabajo permanente
o de largo plazo; visas que por cierto no tienen carcter absoluto ni ilimitado,
dado que la condicin de extranjero de acuerdo al derecho internacional
no habilita al derecho a permanecer que s tienen los nacionales de un
estado. En el presente caso, la visa de un extranjero, trabajador migrante,
puede caducar (al cesar la razn por la cual el trabajador fue admitido
con el carcter de permanente, es decir el trabajo, o por cualquier otro
motivo contemplado en las leyes nacionales) o simplemente el extranjero
puede ser expulsado en cumplimiento de una decisin adoptada conforme
a la ley del territorio del cual no es nacional, tal como lo permite el artculo
13 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
El derecho a permanecer se encuentra tambin contemplado en el
Convenio (C143) sobre las migraciones en condiciones abusivas y la
promocin de la igualdad de oportunidades y de trato de los trabajadores
migrantes, que entr en vigencia el 24 de junio de 1975(17). Este convenio,
cuyo mbito de aplicacin se extiende tanto a trabajadores migrantes en
situacin regular como irregular, se refiere tambin al derecho a
permanecer.
El artculo 9 prrafo 4 del C143, permite a los estados, reafirmando
el principio de soberana estatal en materia de admisin y permanencia de
extranjeros, conceder a las personas que residen irregularmente en un
estado extranjero el derecho a permanecer en l. Dicho artculo seala
explcitamente que Nada en el presente Convenio impedir a los Miembros
la concesin, a las personas que residen o trabajan de manera ilegal en el
pas, del derecho a permanecer en l y ser legalmente empleadas. Este
artculo constituye el reconocimiento a la prctica estatal de amnista o
regularizacin migratoria, por medio de la cual los estados particularmente
(17) La C143 cuenta con 23 ratificaciones, y las partes son bsicamente pases
europeos, africanos y asiticos. De los pases latinoamericanos slo Venezuela
es estado parte.
192 Revista Peruana de Derecho Internacional
IV. CONCLUSIONES
***
ILUSTRACIONES
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203
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