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Normas internacionales:
Como sabemos, las normas sociolaborales protegen los derechos y la dignidad del
trabajador, limitan y legitiman el poder de direccin del empleador y hacen posible la
marcha de los procesos productivos. Pero, todas estas importantes funciones slo
pueden ser cumplidas si se asegura la aplicacin efectiva de estas normas. De hecho,
dado que normalmente es el empleador el sujeto obligado al cumplimiento de las
obligaciones que impone la normativa sociolaboral, quin tiene mayor poder en la
relacin de trabajo, los riesgos e incumplimientos se acrecientan y ello hace
necesaria una celosa vigilancia por parte de las autoridades pblicas. La IT es el
servicio pblico que asume como cometido primordial la labor de vigilancia, control y
la facultad de imponer sanciones en nombre del Estado.
Cabe agregar que el Convenio N 81, sobre inspeccin del trabajo, ha sido ratificado
por el Per mediante Resolucin Legislativa N 13284 publicado el 15 de diciembre
de 1959, y por tanto se incorpora a nuestra legislacin nacional.
Como expresin del poder pblico, la inspeccin del trabajo encuentra un referente
normativo en la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley N 27444,
norma que rige en forma general todas las actuaciones estatales. Sin embargo, es
necesario precisar ahora en qu medida esta norma es aplicable a la actividad de la
inspeccin del trabajo.
La LGIT enuncia catorce principios que rigen la actuacin de la IT. Recordemos que
los principios coadyuvan a solucionar vacos no previstos en la normativa, y por ello
son de suma utilidad para la labor inspectiva.
Algunos principios como los de legalidad y jerarqua son comunes a otras actuaciones
de los poderes estatales. El principio de legalidad exige a la IT una actuacin
respaldada en las normas legales, y el de jerarqua alude a la necesaria sujecin a
criterios tcnicos, que deben ser implementados no slo para dotar de respaldo
institucional a las actuaciones de los inspectores, sino adems para garantizar cierta
predictibilidad a los ciudadanos.
Cuando los empleadores son los sujetos obligados sometidos a fiscalizacin, la nocin
de empleador no es formal, es decir, no se circunscribe a aquellos inscritos como
empleadores o registrados como empresas ante las autoridades estatales. La nocin
de empleador como sujeto obligado que contiene la LGIT es muy amplia y refiere a
cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada, que contrate servicios
subordinados regidos por las normas del rgimen laboral de la actividad privada.
Solo los empleadores de trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico quedan
excluidos del mbito de actuacin de la IT. Asimismo, de la LGIT tambin se
desprende que los trabajadores no son sujetos obligados o responsables en las
actuaciones de la IT, an cuando incurran en incumplimientos de las normas
sociolaborales o de las disposiciones relativas a la seguridad y salud en el trabajo.
La sancin a incumplimientos de sus obligaciones queda bajo el mbito de poder de
sancin del empleador y de las autoridades judiciales.
Para el desarrollo de las actuaciones inspectivas, la Ley otorga a los inspectores del
trabajo un conjunto de facultades cuyo uso debe regirse bajo el criterio de
razonabilidad. La mayor parte de estas facultades permiten constatar la realidad de
la prestacin de servicios y el inspector tiene discrecionalidad para determinar su uso
en una concreta circunstancia. No obstante, este uso discrecional de las facultades
tambin encuentra lmites establecidos en el propio texto de la normativa, siendo
necesario que el inspector deje constancia de las situaciones que motivan el ejercicio
de determinadas facultades.
En virtud de esta facultad el inspector puede entrar libremente a cualquier hora del
da o de la noche, y sin previo aviso, en todo centro de trabajo, establecimiento o
lugar sujeto a inspeccin y a permanecer y circular en el mismo. El artculo 12 del
Convenio N 81, precisa que los inspectores deben estar autorizados a entrar de da
en los locales cuando tengan un motivo razonable para suponer que estn sujetos al
control de la inspeccin, lo que significa que esta facultad se ejerce sobre los locales
an cuando stos no estn registrados oficialmente como centros de trabajo. La
experiencia demuestra que la visita puede ser ms eficaz si no implica notificacin
previa al empleador, pero el hecho que la normativa seale que no es necesario este
aviso previo no impide que, si el inspector lo considera necesario, el empleador sea
informado de la programacin y objeto de la visita. Por otro lado, la facultad de libre
ingreso tambin implica que la visita pueda producirse en cualquier hora del da y de
la noche pero, lgicamente, las visitas en horas de la noche debern fundarse en un
motivo razonable. Por ejemplo, ser necesaria una visita en horas de la noche en un
centro de trabajo que organiza la produccin en rgimen de turnos o para la
verificacin del trabajo en sobretiempo1.
Aunque es muy frecuente que la limitacin entre en juego cuando se trata de visitas
a viviendas privadas en las que se fiscaliza el cumplimiento de las disposiciones
sobre trabajadores del hogar, ste no es nico supuesto en el que se puede producir
una eventual vulneracin de la garanta a la inviolabilidad domiciliaria pues es
frecuente que muchas viviendas alberguen pequeos negocios o centros productivos
sujetos a fiscalizacin. En cualquier caso, el inspector deber determinar en cada
supuesto concreto lo que constituye realmente el domicilio de la persona fsica,
protegido por la garanta constitucional de inviolabilidad.
La LGIT seala tambin que al efectuar una visita de inspeccin, el inspector deber
comunicar su presencia al sujeto inspeccionado o a su representante, as como al
trabajador, al representante de los trabajadores o de la organizacin sindical, a
menos que consideren que dicha comunicacin pueda perjudicar la eficacia de sus
funciones. Como puede verse, el inicio de la diligencia sin comunicacin al
empleador, trabajador o los representantes sindicales es una posibilidad que debe
ser ejercida en forma excepcional, esto es, nicamente cuando el objeto de la visita
lo haga necesario.
La facultad bajo comentario incluye dos temas a tratar. En primer lugar, acompaar
al inspector durante la visita es una facultad del inspector y no un derecho del
empleador, los trabajadores o sus representantes. Es decir, es el inspector quin
aprecia si el ejercicio de esta facultad es pertinente de acuerdo al objeto de la visita
y a la estrategia de investigacin trazada. Tal como lo seala el RLGIT, la ausencia
de cualquiera de los sujetos antes mencionados no afecta ni el resultado ni la validez
de la investigacin. En segundo lugar, la presencia de peritos y/o tcnicos no
requiere ser justificada ante el sujeto inspeccionado, y el ejercicio de la facultad de
libre ingreso que goza el inspector alcanza tambin a estas personas. De lo contrario,
se tipifica una infraccin a la labor inspectiva.
Una vez ingresado al centro o lugar de trabajo los inspectores estn autorizados para
obtener medios de prueba, realizar investigacin o exmenes que consideren
necesarios para verificar el cumplimiento de las normas sociolaborales. La LGIT
prev las siguientes prerrogativas:
1
OIT: Estudio especial sobre la inspeccin del trabajo; Informe III (Parte 1B), Conferencia Internacional del
Trabajo, 95 reunin, Ginebra, 2006, prrafos 262 y ss .
disposiciones legales, as como a exigir la identificacin, o razn de su presencia, de
las personas que se encuentren en el centro de trabajo inspeccionado. La normativa
permite que se interrogue por la razn de su presencia incluso a quines no tiene
una relacin laboral con el sujeto inspeccionado, lo que luego podr ser tambin
corroborado por el inspector del trabajo. La LGIT agrega que si los trabajadores
evidenciaran temor a represalias o carecieran de libertad para exponer sus quejas,
los inspectores los entrevistarn a solas sin la presencia de los empleadores o de sus
representantes. En este caso, tal como lo seala la LGIT, ser muy importante
manifestar a los interrogados que sus declaraciones sern confidenciales.
El ejercicio de esta facultad enlaza con el deber de colaboracin con la IT que tienen
todos los sujetos que posean informacin relevante para los fines de las actuaciones
inspectivas. En particular, el uso de esta facultad puede resultar relevante para
determinar alguna eventual infraccin, y se requiere necesariamente confrontar la
informacin que el empleador ha suministrado con otras fuentes que puedan dar
cuenta de su veracidad.
La LGIT otorga al inspector del trabajo la facultad de una vez finalizadas las
diligencia, de adoptar las siguientes medidas:
2
OIT: Estudio especial sobre la inspeccin del trabajo; Op. Cit.; prrafos 106 y ss.
La LGIT establece adems que las Autoridades y la Polica Nacional del Per estn
obligadas a prestar su auxilio y colaboracin a la Inspeccin del Trabajo en el
desempeo de sus funciones. Esto puede involucrar, sobre todo, el ejercicio de las
facultades de libre ingreso dada la importancia de garantizar plenamente el ejercicio
de esta facultad para el desarrollo de las restantes facultades inspectivas, y debido a
que puede ser frecuente la negativa a admitir el ingreso del inspector o los
impedimentos a su libre circulacin en el lugar inspeccionado.
- Una peticin razonada de otros rganos del Sector Pblico o de los rganos
judiciales, en la que debern determinarse las actuaciones y su finalidad. Esto deriva
del deber de colaboracin entre entidades pblicas que consagra el artculo 76 de la
LPAG. Esta peticin tambin deber ser valorada con miras a emitir la orden de
inspeccin.
- Una decisin interna del sistema de IT. En este caso, se trata de las
actuaciones cuyo origen es la actividad planificada de la propia inspeccin del
trabajo, dirigida a revertir los incumplimientos ms frecuentes o graves, o abordar la
situacin de los grupos de trabajadores vulnerables. En tanto la programacin origine
con mayor frecuencia actuaciones inspectivas, hablaremos de una progresiva
consolidacin del sistema de IT como garante de la aplicacin efectiva de la
normativa sociolaboral.
- Por iniciativa de los inspectores del trabajo, cuando en las actuaciones que se
sigan en cumplimiento de una orden de inspeccin, conozcan hechos que guarden
relacin con la orden recibida o puedan ser contrarios al ordenamiento jurdico
vigente. La modificatoria del RLGIT (Decreto Supremo N 019-2007-TR) agrega que
los inspectores de trabajo se encuentran facultados para realizar actuaciones
inspectivas cuando tomen conocimiento de la violacin flagrante de normas
sociolaborales o de seguridad y salud en el trabajo, en cuyo caso actuarn de oficio,
obteniendo los medios de prueba cuya desaparicin o modificacin pudiera afectar el
resultados de la inspeccin. La norma modificatoria agrega que dentro de las 48
horas siguientes, el inspector de trabajo deber emitir informe escrito, en el que de
cuenta de las circunstancias y forma en la que tom conocimiento de los hechos, las
actuaciones realizadas y materias comprendidas, solicitando la convalidacin de lo
actuado.
Las actuaciones se llevan a cabo en virtud de una orden de inspeccin emitida por la
autoridad inspectiva. La LGIT seala que las rdenes de inspeccin constarn por
escrito y contendrn los datos de identificacin de la inspeccin encomendada. La
orden podr referir a un sujeto concreto, expresamente determinado e
individualizado, o podrn expedirse con carcter genrico para un conjunto
indeterminado de sujetos.
La LGIT seala tambin que las actuaciones de investigacin se llevarn a cabo hasta
su conclusin por los mismos inspectores o equipos designados, salvo que se
produzca un caso de cese, traslado, enfermedad u otra causa justificada, lo que ser
notificado al sujeto inspeccionado y a los trabajadores afectados. Se consideran
causas justificadas las demoras injustificadas en la conclusin de las actuaciones
inspectivas, la aplicacin de conocimientos especializados que no poseen los
inspectores designados, el error manifiesto en la aplicacin de las normas y
lineamientos que rigen la funcin inspectiva, o la concurrencia de alguna de las
causales de abstencin de la LGPA.
La LGIT seala que cualquiera que sea la modalidad con que se inicien las
actuaciones inspectivas, podrn proseguirse o completarse sobre el mismo sujeto
inspeccionado con otras formas de actuacin de las definidas en el apartado anterior.
De este modo, es posible que el inspector recurra a la visita y luego a la
comprobacin de datos. Tambin ser posible que recurra a la vista y al
requerimiento de comparecencia del sujeto obligado. nicamente, si luego de la
comprobacin de datos se encontrasen indicios de incumplimientos, el inspector
deber recurrir necesariamente a otras modalidades para cerciorarse de los
hallazgos.
En todo caso, durante el desarrollo de las actuaciones inspectivas pueden darse las
infracciones a la labor inspectiva. Como por ejemplo todas aquellas acciones
promovidas por el empleador que estn destinadas a evitar o dificultar la labor
inspectiva.
3. EL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
Segn la LGIT, las infracciones pueden ser leves, graves y muy graves, en atencin a
la naturaleza del derecho afectado o del deber infringido, de conformidad con lo
establecido en la presente Ley y en su norma especfica de desarrollo. Las
infracciones sern leves cuando los incumplimientos afecten a obligaciones
meramente formales; sern graves cuando los actos u omisiones sean contrarios a
los derechos de los trabajadores o se incumplan obligaciones que trasciendan el
mbito meramente formal, as como las referidas a la labor inspectiva; y, sern muy
graves, cuando tengan una especial trascendencia por la naturaleza del deber
infringido o afecten derechos o a los trabajadores especialmente protegidos por las
normas nacionales. El RLIT precisa las conductas concretas que se circunscriben
dentro de esta graduacin.
3.1.2. Sujetos responsables.
La LGIT seala que son sujetos responsables de la infraccin las personas naturales o
jurdicas, de derecho pblico o privado, inscritas o no inscritas, de acuerdo a la Ley
de la materia, as como las sociedades conyugales, sucesiones indivisas, adems de
otras formas de patrimonio autnomo, que incurran en las infracciones
administrativas. Esta amplia definicin incluye a la diversidad de sujetos obligados al
cumplimiento de la normativa sociolaboral, sin que sean relevantes para determinar
la condicin de responsable ciertos aspectos formales como el rgimen pblico o
privado de la entidad o el registro en entidades pblicas. Al parecer la definicin no
introduce el elemento de la culpa como factor para atribuir responsabilidad, lo que
implicara que frente a un incumplimiento slo el caso fortuito o la fuerza mayor o la
culpa del perjudicado podran eximir de responsabilidad al sujeto obligado del
cumplimiento.
Observacin del debido proceso. En virtud de este principio, las partes deben
gozar de todos los derechos y garantas inherentes al procedimiento sancionador:
posibilidad de exponer sus argumentos de defensa, ofrecer pruebas y obtener una
decisin debidamente fundada en hechos y en derecho.