Santiago, treinta y uno de julio de dos mil doce.

Vistos:

El Juzgado de Garanta de La Calera, por sentencia dictada en

procedimiento simplificado de 25 de abril de 2012, conden al adolescente

KEVIN RAL VILCHES CABRERA como autor del delito de robo con

intimidacin en grado de consumado, ilcito acaecido en esa misma comuna el

7 de enero de 2011, debiendo cumplir una sancin de quinientos cuarenta y un

das de libertad asistida especial, resultando eximido del pago de las costas de

la causa, y ordenndose que en su oportunidad se incorpore su huella gentica

al registro correspondiente.

La defensa del condenado Vilches Cabrera, dedujo recurso de nulidad,

cuyas copias estn agregadas a partir de fs. 2 de este legajo, el que se orden

conocer, fijndose audiencia pblica para tal efecto, por resolucin de seis de

julio pasado, que se lee a fs. 20 e incorporndose a fs. 26 el acta que da

cuenta de su realizacin.

CONSIDERANDO.

PRIMERO: Que por el recurso deducido por la Defensora Penal Pblica

se ha invocado como nica causal la contenida en el artculo 373 letra a) del

Cdigo Procesal Penal, denuncindose infraccin a la garanta constitucional

del debido proceso en el juicio seguido en contra del adolescente KEVIN

VILCHES CABRERA bajo el RIT N 2338-11, RUC N1100186591-4 del

Juzgado de Garanta de La Calera, lo que se materializ al ordenarse en la

misma sentencia que se le tomara muestra biolgica para incluir su huella

gentica en el registro de condenados.

SEGUNDO: Que en el desarrollo del libelo se alude al hecho de que el

tribunal en ningn momento del procedimiento abri debate respecto de la

procedencia de aplicar la pena de inclusin del perfil gentico del sentenciado

en el Registro Nacional, no obstante lo cual, de todas formas, la impuso en

desmedro del sentenciado, sancin que no se encuentra contemplada en los

artculos 6 y 7 de la Ley N 20.084 sobre responsabilidad penal adolescente,

nico catlogo de castigos permitido en nuestro pas para sujetos mayores de

catorce y menores de dieciocho aos.

Lo anterior -arguye el recurrente-, implic vulnerar el artculo 19 N 3

inciso 6 de la Carta Fundamental, que asegura a todas las personas la igual

proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos, ordenando que toda

sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin deba fundarse en un proceso

previo legalmente tramitado, cita a la que agrega la referencia al artculo 8 de

la Convencin Americana de Derechos Humanos y el artculo 14 del Pacto

Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, destacando que la ley sobre la

huella gentica N 19.970 fue dictada con anterioridad a la N 20.084, por lo

que el legislador al dictar sta ltima saba de la existencia de la primera,

estando en condiciones de referirse a ella por va de remisin, lo que no hizo,

optando por crear un catlogo exclusivo y excluyente de sanciones, criterio que

ya ha sido recogido por la Corte Suprema por la va del recurso de amparo

constitucional, en el rol N 2995-12 del que efecta una cita de sus

fundamentos.

TERCERO: Que, finalmente, por su petitorio se solicita que se acoja su

recurso, declarando la nulidad de la sentencia y del juicio oral, determinado el

estado en que habr de quedar el procedimiento y remitir los autos al tribunal

no inhabilitado que corresponda para que disponga la realizacin de un nuevo

juicio oral.

CUARTO: Que para acreditar la causal esgrimida, el defensor

concurrente a estrados produjo la siguiente prueba de audio:

1. Ministerio Pblico solicita las penas a imponer, pista simplificado Rit

2338-11, minuto 04.30 a 04.45.

2. Se cierra debate sin referencia a la aplicacin de huellas genticas en

forma previa a la dictacin de la sentencia, pista simplificado Rit 2338-11,

minuto 06.55 a 10:40.

La representante del Ministerio Pblico que compareci a la audiencia

no manifest observacin alguna a la prueba producida.

QUINTO: Que del mismo modo, consta de la copia de la sentencia

dictada en estos antecedentes que rola a fojas 7 y siguientes, que luego de

fijarse la condena del adolescente recurrente en quinientos cuarenta y un das

de libertad asistida especial, programar la audiencia para la aprobacin del plan

de intervencin individual y eximirlo del pago de las costas del procedimiento,

se agreg al final que: Ejecutoriada, cmplase con lo dispuesto en el artculo

468 del Cdigo Procesal Penal, y estimando el tribunal aplicable al rgimen de

adolescentes el Registro Nacional de huellas genticas, , incorprese en su

oportunidad la huella gentica del imputado en el registro correspondiente.

SEXTO: Que segn se advierte de lo manifestado por los intervinientes,

el punto a resolver en el presente asunto se circunscribe, por un lado, a

determinar la efectividad de la infraccin a la garanta del debido proceso, al

no generarse por el tribunal el debate previo para discutir la imposicin de la

toma de muestras biolgicas del menor imputado para ser incorporadas en el

Registro Nacional, como se resolvi en la especie; y por otro, la procedencia de

esa medida respecto de los adolescentes infractores regidos por la Ley N

20.084.

SPTIMO: Que, como cuestin previa principal, es til dejar en claro que

tal como ya ha tenido oportunidad de sealar este mximo tribunal en los

ingresos Ns. 4954-08, N. 1414-09 y 4164-09, constituye un derecho

asegurado por la Constitucin Poltica de la Repblica, el que toda decisin de

un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo

legalmente tramitado y el artculo 19, N 3, en su actual inciso sexto, a partir

de la reforma constitucional introducida a dicho numeral por la Ley N 20.516,

de 11 de julio de 2011, le confiere al legislador la misin de definir siempre las

garantas de un procedimiento racional y justo.

En torno a los tpicos que contempla el derecho del debido proceso, no

hay discrepancias en aceptar que a lo menos lo constituye un conjunto de

garantas que la Constitucin Poltica de la Repblica, los tratados

internacionales ratificados por Chile, en vigor, y las leyes, entregan a las partes

de la relacin procesal los medios de igual carcter para que puedan hacer

valer sus pretensiones en los tribunales, que sean escuchados, que puedan

reclamar cuando no estn conformes, que se respeten los procedimientos

fijados en la ley, veredictos motivados o fundados, etc.; en tanto que, por la

imparcialidad del tribunal, se comprenden tres garantas individuales de que

gozan las personas de cara a la organizacin judicial del Estado, a saber, el

derecho al juez independiente, imparcial y natural, referidos principalmente a

que los asuntos criminales deben ser conocidos por los tribunales sealados

por la ley con anterioridad a la perpetracin del hecho punible, sin que otro
poder del mismo Estado pueda avocarse a esa funcin, y a la forma de

posicionarse el juez frente al conflicto, de modo que no medie compromiso con

los litigantes o el asunto, desde que en todo proceso penal aparece

comprometido el inters pblico de la comunidad en el esclarecimiento de los

sucesos y el castigo de los delitos, como tambin la absolucin del inocente; tal

inters debe ser tutelado exclusivamente por el Ministerio Pblico como rgano

predispuesto por el Estado precisamente con ese propsito, que incluye por

cierto la exclusiva y excluyente promocin de la accin penal y la carga de

probar la culpabilidad del incriminado, al mismo tiempo que el tribunal debe

actuar con neutralidad y objetividad, que no puede conducirlo a abandonar su

posicin equidistante de las partes y desinteresada sobre el objeto de la causa

OCTAVO: Que, sin perjuicio de lo ya esgrimido, debe destacarse que a

partir del principio de igualdad de posiciones en el juicio, que integra la nocin

de racional y justo procedimiento, es una garanta que debe proyectarse al

interior del proceso penal, traducindose en el hecho que cualquiera que

recurra a la justicia ha de ser atendido por los tribunales con arreglo a unas

mismas leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo, por lo que

estamos ante una infraccin de esta naturaleza cuando se sita a las partes a

un estado de desigualdad o se impida la aplicacin efectiva del principio de

contradiccin.

NOVENO: Que, el persecutor penal, es el exclusivo motor del proceso

penal en vigencia, por lo que resulta agraviante para la igualdad de posiciones

de las partes que el tribunal concurra a suplir o corregir deficiencias en esa

actividad, incorporando a su cometido de rgano jurisdiccional objetivo e

imparcial, una actividad ajena al mismo, como la incorporacin de oficio de

sanciones que ni siquiera han sido pedidas por alguno de los intervinientes ni

sometidas a escrutinio para justificar su procedencia, surgiendo una especie de

subsidio procesal brindado por el juez en beneficio de las posiciones del

Ministerio Pblico o parte que conforme se comprob de los audios que

fueron escuchados en la audiencia- no efectu ningn planteamiento al

respecto.

DCIMO: Que, en este escenario, el adolescente imputado fue puesto

en una situacin desfavorable o desventajosa, ya que por la irregular actuacin

del Juez de Garanta se vio privado de la posibilidad de obtener en el ejercicio

de sus derechos como interviniente -que debe estar en absoluta igualdad de

posiciones respecto de su oponente-, una decisin jurisdiccional favorable,

experimentando as, el perjuicio trascendente requerido por la nulidad procesal.

UNDCIMO: Que, de esta forma ha quedado en evidencia que el actuar

del magistrado referido signific el quebrantamiento de las normas relativas al

debido proceso que garantiza la Constitucin Poltica de la Repblica en el

artculo 19 N 3, inciso 6, siendo forzoso concluir que la sentencia recada en

el procedimiento simplificado en anlisis es nula.

DUODCIMO: Que, por otro lado, tal como se ha expresado en los

ingresos Roles Ns. 2995-12, 5012-12 y 5236-12, todos de este mismo tribunal,

la Ley N 20.084 Sobre Responsabilidad Penal Adolescente, inequvocamente

estableci un subsistema penal especial en favor de los adolescentes

infractores de ley completamente distinto del rgimen normativo anterior, el que

como nico elemento distintivo del estatuto de los adultos prevea un castigo de

prisin disminuido. Lo anterior es consecuencia del artculo 40.1 de la

Convencin sobre Derechos del Nio que dispone que los nios infractores
debern ser tratados de acuerdo con su particular dignidad, cuidando fortalecer

valores y su reintegracin a la sociedad, lo que encuentra reconocimiento legal

en el artculo 2 de la ley ya citada, en el que se dispone que en todas las

actuaciones judiciales o administrativas relativas a procedimientos, sanciones y

medidas aplicables a los adolescentes infractores de la ley penal, se deber

tener en consideracin el inters superior del adolescente, que se expresa en

el reconocimiento y respeto de sus derechos.

DCIMO TERCERO: Que los referidos criterios normativos son

recogidos en la ley ya citada y generan un conjunto de derechos que legitiman

la reaccin penal. Se dispone, entonces, de normas penales especiales que

slo son aplicables a los jvenes porque los medios punitivos y toda la

actividad estatal ante el ilcito tienen en cuenta que ha de ejecutarse sin

desatender el inters superior del nio, esto es -brevemente- sin afectar el

desarrollo del menor. Lo anterior es directa consecuencia de haberse aceptado

que los destinatarios de unas y otras normas, los adolescentes y los adultos,

son distintos.

DCIMO CUARTO: Que, consecuentemente, ha de aceptarse que estas

ltimas reglas conforman el subsistema penal aplicable a los adolescentes, que

tienen el carcter de especiales, y que las comunes han de entenderse como

de aplicacin subsidiaria.

DCIMO QUINTO: Que, establecido lo anterior, corresponde precisar

que la Ley N 19.970 que previno la creacin de un registro con las huellas

genticas de todos los imputados y condenados a los efectos de

investigaciones futuras por hechos delictivos, y que es anterior a la N 20.084

sobre Responsabilidad Penal Adolescente-, no es aplicable a los adolescentes,

no obstante que su texto no distingue entre adultos y adolescentes.

En efecto, ello es as porque la ley particular opta por la mnima

intervencin y porque, como se ha dicho, no obstante la sancin que se

impone, y tambin mediante ella, se busca la reinsercin social del

adolescente. En este contexto normativo, no tiene cabida esta sujecin a la

autoridad justificada por la sola circunstancia de la sentencia condenatoria,

porque para un adolescente, no obstante los resguardos legales, no es

intrascendente su inclusin para toda la vida en un registro de este tipo porque

con ello se le mantiene entre infractores, en circunstancias que en este

subsistema el fin de la pena es la reinsercin social del menor y toda accin del

Estado que no tienda a este objetivo ciertamente lo contrara.

DCIMO SEXTO: Que, como puede advertirse, la ley 19.970 habla de

Registro de Condenados, de tal manera que al incorporar las huellas

genticas de determinada persona en tal sistema, ella debe tener la calidad de

condenado o sancionado. Por ende, la conclusin que puede extraerse es que,

adems de estar condenada la persona a una sancin obviamente principal, la

inclusin misma viene a ser una especie de pena accesoria, con la grave

circunstancia adicional de que ella le perseguir de por vida, con la repercusin

inevitable que esta clase de registros y otros de similar naturaleza que existen

en el sistema legal provocan, que pudiera ser incluso ms daino que el propio

prontuario penal o el registro de condenas, ya que la ley dispone que la

eliminacin de los antecedentes del prontuario penal no implicar la eliminacin

de la huella gentica a que se refiere la ley N19.970. Es decir, segn la ley,

aquel puede eliminarse, ms sta ltima no.

 DCIMO SPTIMO: Que, establecido que la incorporacin en el registro

de la Ley N 19.970 constituye una suerte de sancin accesoria, que

perseguir a quien sea incluido en l de por vida y, en el caso de un menor

adolescente, producir efectos no slo cuando mantenga dicha calidad, sino

que incluso cuando alcance la mayora de edad, hay que concluir que se trata

de una medida que se encuentra al margen de los principios inspiradores de la

Ley N 20.084, relativa a la Responsabilidad Penal de los Adolescentes.

DCIMO OCTAVO: Que, en el caso de la especie resulta pertinente

tambin traer a colacin que el Ttulo I de la Ley N 20.084, llamado

Consecuencias de la declaracin de responsabilidad de los adolescentes por

infracciones a la Ley Penal, en su prrafo 1 trata De las sanciones en

general, disponiendo en su artculo 6 acerca de las sanciones, sealando que

en sustitucin de las penas contempladas en el Cdigo Penal y en leyes

complementarias, a las personas condenadas segn esta ley slo se les

aplicar la siguiente Escala General de Sanciones Penales para

Adolescentes:. Posteriormente se explaya la ley sobre los diferentes tipos de

castigos, entre los cuales no se menciona la obtencin de huella gentica; en

tanto que por el artculo 7, referido a la sancin accesoria, en la que se faculta

al juez a establecer, en caso de ser necesario, el sometimiento a tratamiento de

rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol, entre las cuales tampoco

figura dicha medida.

DCIMO NOVENO: Que, la medida reclamada, que se ha impuesto por

la sentencia que con justa razn se ha impugnado, se encuentra al margen de

la ley, ya que como se ha manifestado, los menores de dieciocho aos de edad

no pueden ser objeto de sanciones penales, sino que de aquellas especiales

que fija la Ley N 20.084, las que se establecieron en aras del inters superior

del adolescente y no para perjudicarles.

Dicha sancin aplicada en el presente caso es ilegal adems porque no

aparece en el catlogo de la Ley N 20.084, ni tampoco ella se ha remitido a la

primeramente mencionada. Por su parte, la Ley N 19.970 es muy anterior a la

que se acaba de sealar, de manera que no podra haber estado en la mente

del legislador hacerla aplicable a los menores infractores de ley. Al revs, no

estuvo en el inters del legislador de la Ley N 20.084 esta medida, pues de

otro modo no habran dejado tan delicado asunto en manos del intrprete

judicial, sino que se habra incluido en forma expresa en ella.

VIGSIMO: Que, en concepto de esta Corte, todo lo anterior deriva en

que la decisin de extender al adolescente KEVIN RAL VILCHES CABRERA,

luego de haber sido sentenciado, la obligacin de tomarle muestras biolgicas

para ser incorporadas al registro respectivo, importa una afectacin de sus

derechos de adolescente, toda vez que como ha quedado demostrado se le

est imponiendo algo que slo es exigible respecto de los adultos y que,

adems, perturba su reinsercin futura, lo que evidencia que en el proceder del

recurrido se han vulnerado expresas normas contenidas en una Convencin

Internacional y en las leyes aplicables al caso.

VIGSIMO PRIMERO: Que, as, la sentencia impugnada ha aplicado

una sancin que no caba imponer, dndose el presupuesto del artculo 385 del

Cdigo Procesal Penal, norma que precisa que La Corte podr invalidar slo la

sentencia y dictar, sin nueva audiencia, pero separadamente, la sentencia de

reemplazo que se conformare a la ley, si la causal de nulidad no se refiriere a

formalidades del juicio ni a los hechos y circunstancias que se hubieren dado

por probados, sino se debiere a que el fallo hubiere calificado de delito un

hecho que la ley no considerare tal, aplicado una pena cuando no procediere

aplicar pena alguna, o impuesto una superior a la que legalmente

correspondiere.

Por estas consideraciones y de acuerdo, adems, con lo dispuesto en

los artculos 373 letra a), 384, 385 y 388 del Cdigo Procesal Penal, se declara

que se acoge el recurso de nulidad, interpuesto por la Defensora Penal Pblica

Rita Flores Rivera, actuando en representacin del adolescente infractor Kevin

Ral Vilches Cabrera, dirigido en contra de la sentencia del Juzgado de

Garanta de La Calera, de fecha veinticinco de abril de dos mil doce, que se lee

de fojas 7 a 9, de estos antecedentes, la que se invalida en su parte final, en

cuanto ordena incorporar la huella gentica del adolescente Kevin Vilches

Cabrera al Registro Nacional, para dictar, sin nueva audiencia, pero

separadamente, la de reemplazo que se conforme a la ley.

Regstrese.

Redaccin a cargo del Ministro Sr. Dolmestch.

Rol N 4760-12.

Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Milton Juica
A., Hugo Dolmestch U., Carlos Knsemller L, Haroldo Brito C. y el abogado
integrante Sr. Jorge Lagos G. No firma el Ministro Sr. Brito, no obstante haber
estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar en comisin de
servicio.

Autorizada por la Ministro de Fe de esta Corte Suprema.

En Santiago, a treinta y uno de julio de dos mil doce, notifiqu en Secretara por
el Estado Diario la resolucin precedente.